29. Облигация как инструмент долгового финансирования. Облигации с обеспечением.

Облигации, конвертируемые в акции

ОБЛИГАЦИИ: вправе размещать облигации и иные эмиссионные ЦБ по решению совета директоров

(наблюдательного совета) . Облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации
(выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки.
Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер УК.

 Именные - общество обязано вести реестр их владельцев

 На предъявителя

Облигация

- если вексель всегда оформляет уже имеющиеся ден об-ва и является сам по себе ничем не обусловлен,
АБСТРАКТНЫЙ, то облигация как правило выпускается для того чтобы получить ден ср-ва в будущем (то
есть об-во появится когда будет размещена на РЦБ и ее купят) и также является ЦБ, но в отличие от векселя
она – ЭМИССИОННАЯ. То есть в рамках каждого выпуска облигации будут наделять держателей
одинаковым объемом прав.(тот же %, та же периодичность выплат, те же сроки)

Это ЦБ которая удостоверяет право держателя на получение:

 Номинальной стоимости облигации

 Во 2х – % по ней
 Либо получение иного имущ эквивалента.

Например: 214 закон (об участии в долевом стр-ве многоквартирных жилых домов) ввел несколько
новелл. Орг-я-застройщик, то есть владелец соб-и на аренде или соб-ти, привлекает ден срва. Но тк под
строительство недвижимости, а граждане хотят квартиры получить, то привлечение средств только путем
выпуска эмитентом-застройщиком – ЖИЛИЩНЫХ СЕРТИФИКАТОВ (особые облигации). ЖС – установлено
в рублях и в кВ метрах соотношение. Закрепляют права на получение жилых помещений в связи с заквом о
ЦБ. регулируются:

 С 1 стороны ЖС – это ЦБ, их выпуск регулируется законом о РЦБ,

 с др сторны, когда там участвуют граждане, то эти отношения – по защите прав потребителей.
 Далее, тк строительство – градостроительный кодекс.
 + 214 закон
 + в основе всего – ГК.
Условия выпуска облигации – в проспекте эмиссии.
ПЛЮСЫ облигации в том, что выплаты не зависят от результатов работы эмитента.

Облигации как правило выпускаются с обеспечением.

o Залоговое
 То объект и предмет залога подлежит оценке, нельзя отчуждать, особенно если с
ипотечным покрытием облигации. Выплаты по ним обеспечиваются правами
залога на недвиж. Обладатель облигации одновременно держатель залогового
права.
o Либо с исп-ем др мехмов (напр поручительство)

ОБЛИГАЦИИ С ОБЕСПЕЧЕНИЕМ (ст 27.2 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 28.07.2012) «О РЦБ»)—

облигациями с обеспечением признаются облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается
залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.
Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. С
переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права,
вытекающие из такого обеспечения.

При эмиссии облигаций с обеспечением условия обеспечивающего обязательства должны

содержаться в решении о выпуске облигаций и, если в соответствии с настоящим Федеральным законом
государственная регистрация выпуска облигаций сопровождается регистрацией проспекта облигаций, в
проспекте облигаций

Если обеспечение по облигациям предоставлено третьим лицом, решение о выпуске облигаций

и/или проспект облигаций должны быть подписаны также лицом, предоставившим такое обеспечение. Если
обеспечение по облигациям предоставляется иностранным лицом, к отношениям, связанным с
обеспечением облигаций, применяются нормы права Российской Федерации.

Облигации с залоговым обеспечением - Предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением

могут быть только ценные бумаги и недвижимое имущество (для этого подлежит оценке).

Размещение облигаций, обеспеченных ипотекой, до государственной регистрации ипотеки запрещается.

Облигации, обеспеченные поручительством. Поручителем по договору поручительства, которым

обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, вправе выступать:

1) коммерческие организации, стоимость чистых активов которых не меньше суммы (размера)

предоставляемого поручительства;

2) государственные корпорации или государственная компания, если предоставление ими поручительства

допускается федеральным законом;

3) международные финансовые организации.

Облигации, обеспеченные банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

Условиями банковской гарантии должно быть предусмотрено, что права требования к гаранту переходят к
лицу, к которому переходят права на облигацию.

Есть другой вид облигаций – облигации, конвертируемые в акции. Эмитенты – АО. Мы говорили о
долговом финансировании (вексель и облигация). А есть промежуточное – м-у долговым и фин-ем в УК.

облигации, конвертируемые в акции – если по этой ЦБ производятся выплаты, то держатель этой ЦБ

получит процент и цель сделки достигнута. А что ему делать если вдруг орг-я не сможет получить прибыль,
которая достаточна для выплаты % по указанной в облигации ставке? Получается что купил ее счтобы
получить %, а он не заработан! Не может достичь цели! Тогда имеет право на конвертацию облигации в
акцию. Если общ-во не может получить достат прибыль чтобы заплатить % и вернуть осн сумму тем более,
то держатель обл-ии должен получить право участвовать в общем собрании, в работе. С 1 сторны до опред
момента он не участвует, пока все хорошо. А если плохо – получает доп права. Потом может выкупить
общество акции. обратно не переконвертируется в облигацию.

Облигации
В настоящее время нормативное определение облигации содержится в ст. 816 ГК РФ.

Согласно указанной норме облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право

ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок
номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента*(820).
 При этом облигация предоставляет ее держателю также право на получение
фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные
права.

Облигации предоставляют корпорациям доступ к огромным финансовым ресурсам. По

своей сути данная разновидность эмиссионных ценных бумаг оспаривает у акций первенство по
возможностям привлечения сторонних средств для развития бизнеса. Важно подчеркнуть: в
отличие от акций, облигации не наделяют своих владельцев правами участия в корпорации*(822),
что не может не учитываться в ходе принятия решения об их выпуске. Правда, эмитент должен
принимать во внимание необходимость выплаты процента по облигациям.

Основная масса выпускаемых в настоящее время облигаций является облигациями с

обеспечением. К их числу относятся облигации, исполнение обязательств по которым
обеспечивается залогом (облигации с залоговым обеспечением), поручительством, банковской
гарантией, государственной или муниципальной гарантией.

Очевидно, что инвесторы, вкладывающие свои средства в приобретение облигаций, более

позитивно воспринимают именно указанные разновидности облигаций. К сожалению, кризисные
явления в экономике не смогли предотвратить массовые случаи нарушения прав рядовых
владельцев облигаций*(823). Фактически многие эмитенты посредством подконтрольных им
лиц предприняли действия, направленные на обжалование предоставления обеспечения. Это
даже вынудило вмешаться в ситуацию ФСФР России, разъяснившую свою позицию в
соответствующем письме*(824).

В качестве иллюстрации интересно постановление ФАС Московского округа от 24 августа

2009 г. N КГ-А40/7734-09 по делу N А40-10571/09-34-122. Согласно этому судебному акту
поручитель обратился к эмитенту о признании недействительным договора поручительства, в
соответствии с которым поручитель принимает на себя ответственность за исполнение эмитентом
его обязательств по выплате владельцам облигаций купонного дохода и номинальной стоимости
облигаций при их погашении, а также обязательств эмитента по приобретению облигаций по
требованию их владельцев.

Полагая, что исковые требования не подлежат удовлетворению, суды исходили из того,

что отсутствуют заявленные истцом основания (решение о выпуске облигаций, содержащее в себе
основные условия договора поручительства, не подписано поручителем) для признания
оспариваемого договора недействительным. Суды первой и апелляционной инстанции пришли к
выводу, что договор оформлен надлежащим образом, в соответствии с требованиями ст. 27.2
Закона о рынке ценных бумаг, письменная форма договора соблюдена. Суд кассационной
инстанции согласился со своими предшественниками: истец является лицом, предоставившим
обеспечение по указанным облигациям, что подтверждается сертификатом, на котором имеется
печать и подпись генерального директора истца. Решение о выпуске облигаций,
зарегистрированное ФСФР России, содержит подпись и печать истца в соответствии с
требованиями Стандартов эмиссии ценных бумаг.

Также кассационная инстанция установила, что оферта о предоставлении обеспечения в

форме поручительства для целей выпуска облигаций включена в текст решения о выпуске,
является его неотъемлемой частью, в связи с чем нет необходимости в проставлении
дополнительных подписи и печати поручителя. Также исследован и обоснованно признан
несостоятельным довод истца об отсутствии подписи на прошивке решения о выпуске облигаций,
поскольку в соответствии с п. 2.1.5 Стандартов эмиссии в случае, когда в соответствии со
стандартами эмитент представляет в регистрирующий орган какой-либо документ (документы),
такой документ представляется в регистрирующий орган на бумажном носителе. В случае если
бумажный носитель документа насчитывает более одного листа, он должен быть пронумерован,
прошит, скреплен печатью эмитента на прошивке и заверен подписью уполномоченного лица
эмитента; представленное в дело решение о выпуске облигаций содержит указанные реквизиты.

Очевидно, финансовый кризис 2009 г. и последовавшие за ним негативные особенности

поведения эмитентов облигаций подтолкнули ФСФР России к разработке специального
законопроекта, регламентирующего отношения, возникающие из выпуска облигаций
(Законопроект N 217052-5 "О внесении изменений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг"
(в части создания механизмов, направленных на защиту прав владельцев облигаций)" ).1

Согласно законопроекту данный документ предусматривает введение общепризнанных

механизмов, основанных на институте представителя владельцев облигаций, призванном
обеспечить надлежащий контроль за исполнением эмитентом облигаций своих обязательств, и
институте общего собрания владельцев облигаций, направленного на выработку владельцами
облигаций единого решения по вопросам, связанным с исполнением обязательств по
облигациям. Законопроектом также устанавливаются иные механизмы, направленные на защиту
прав владельцев облигаций.

В частности, законопроект регулирует процедуру досрочного погашения облигаций как по

усмотрению эмитента, так и по требованию владельцев облигаций. Проект федерального закона
определяет, что в решении о выпуске облигаций, предусматривающем возможность их
досрочного погашения, должны быть определены сумма (порядок определения суммы),
выплачиваемая по каждой облигации при досрочном погашении, а также порядок такого
погашения. При этом законопроектом устанавливаются требования в части определения суммы,
выплачиваемой при досрочном погашении по усмотрению эмитента, а также при досрочном
погашении по требованию владельцев облигаций в случаях, когда право владельцев облигаций
требовать их досрочного погашения возникает в силу закона.

Представляет интерес такая разновидность эмиссионных ценных бумаг, как биржевые

облигации (ст. 27.5.2 Закона о рынке ценных бумаг). Их появление было обусловлено
усложнением отечественного рынка ценных бумаг, участникам которого потребовались новые
инструменты для решения экономических задач. Основная особенность данных ценных бумаг
состоит в том, что эмитенту не требуется регистрировать в государственных органах выпуск
ценных бумаг или соответствующий проспект. Однако не каждый эмитент имеет возможность
воспользоваться данным инструментом. Законодатель для случаев выпуска биржевых облигаций
установил достаточно жесткие условия. Например, размещение облигаций осуществляется
исключительно путем открытой подписки на торгах фондовой биржи, при этом эмитентом
облигаций может быть только открытое акционерное общество, существующее не менее трех лет,
акции которого включены в котировальный список фондовой биржи, осуществляющей допуск
таких облигаций к торгам и т.д.

По своей сути биржевые облигации являются аналогом так называемых коммерческих

бумаг (commercial papers - CP), впервые появившихся в США в 20-х гг. прошлого столетия.
Биржевые облигации позволяют компаниям привлекать дополнительные финансы для своего

1
<http://www.duma.gov.ru/faces/lawsearch/gointra.jsp?c=217052-5>.
развития в максимально короткие сроки при минимальных рисках, которые прежде всего связаны
с прохождением процедуры государственной регистрации. Первыми отечественными
компаниями, эмитировавшими биржевые облигации, стали ОАО РБК, ОАО "Аптечная сеть 36,6",
ОАО "АВТОВАЗ", ОАО "Группа "РАЗГУЛЯЙ".

В российских условиях долгое время для краткосрочного финансирования своих текущих

потребностей многие корпорации использовали векселя. Именно поэтому при возникновении
биржевых облигаций многие эксперты задумались о своеобразной конкуренции между данными
ценными бумагами*(826).

В то же время биржевые облигации характеризуются рядом особенностей, которые,

между прочим, сдерживают их дальнейшее развитие. В частности, их обращение происходит
только на фондовой бирже, существенно сужая круг потенциальных инвесторов. Также они
доступны ограниченному кругу эмитентов (ведь не каждая компания соответствует требованиям,
установленным в законе). Кроме того, биржевые облигации подлежат досрочному погашению
при делистинге акций их эмитента в случае, если по каким-либо причинам акции компании были
исключены из котировального списка биржи.