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difícil mover principios de una materia, deberá ser, asimismo, de quórum
para incorporarlos en este capítulo. calificad”
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− Derecho a desarrollar cualquier personas el derecho a desarrollar
actividad económica lícita (art. 19 cualquier actividad económica siempre
Nº 21) que no sea contraria a la mora, al orden
público o a la seguridad nacional,
respetando las normas legales que la
regulan”
Sin embargo, el más importante de todos
ellos es el numeral 21 de nuestra Carta
Fundamental al señalar el “Derecho a
desarrollar cualquier actividad Esto esta en intima relación con lo
económica”. Cabe destacar que en la señalado en el artículo 1° de la CPR,
discusión de la CPR de 1980 algunos donde se señala que uno de los fines del
comisionados se opusieron al numeral 19 estado es el bien común, entendiendo por
N° 21, ya que se encontraba subsumido tal, la “creación de las condiciones
en el N°16 (Libertad de trabajo y sociales que permitan a todos y a cada
emprendimiento). Puesto que tenían una uno de los integrantes de la comunidad
concepción clásica de la empresa y el nacional su mayor realización espiritual y
trabajo, expresada en los postulados de material posible, con pleno respeto a los
Adam Smith. derechos y garantías que esta
Constitución establece”.
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y substancias psicotrópicas. Esta, si es
una actividad económica, pero no es
En definitiva, existen dos limitaciones a la licita. Ya que genera tráfico de
libertad consagradas en el numeral 21, influencias, lavado de dinero, etc.
las cuales son:
Regulación:
Por ejemplo, en Chile tenemos una ley
que prohíbe el tráfico de estupefacientes
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El articulo 19 N°21, habla de “regular”. Frontera de esta regulación: El
legislador esta afecto a la “garantía de
las garantías”.
Regular: “Establecer requisitos,
condiciones, exigencias, procedimientos,
formalidad, etc.”. Es una técnica del Contenida en el art. 19 N°26: “La
orden público económico, que permite el seguridad de que los preceptos legales
adecuado funcionamiento de la que por mandato de la Constitución
economía, por ejemplo, normas que regulen o complementen las garantías
restringen la propiedad basada en su que ésta establece o que las limiten en
función social. los casos en que ella lo autoriza, no
podrán afectar los derechos en su
esencia, ni imponer condiciones, tributos
Hoy en día hablamos del derecho o requisitos que impidan su libre
económico como el “derecho de la ejercicio”.
regulación económica” no de la
intervención del Estado. Lo cual nos
permite concluir que todas la actividades Por tanto, no se puede limitar el ejercicio
económicas tienen un “marco legítimo de los derechos, no pudiendo
regulatorio” que nos indica requisitos, afectarse la “esencia” de los derechos
exigencias, condiciones a cumplir para que la carta fundamental establece.
desarrollar una determinada actividad
económica, como por ejemplo, para
dedicarse al comercio, para constituir una Lo cual implica, que no podría el
banco comercial, para la inversión legislador establecer “exigencias
extranjera, etc. incumplibles” que no encuentran su
fundamento ni en la moral, el orden
público, la seguridad nacional.
¿Qué es el marco regulatorio?
a. De acceso
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como fuente la ley fuente la potestad Dentro de la libertad económica, se
reglamentaria (de encuentra la “propiedad” (Estatuto de la
entes autónomos o propiedad). Y esto puesto que, la libertad
del poder ejecutivo) y la propiedad son “medios” para
conquistar un fin. Pero no son fines.
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y por ende tampoco a la propiedad, es buques de guerra, automóvil utilizado por
por ello que nuestro ordenamiento el Presidente de la República.
jurídico busca su protección mediante los
arts. 23, 24 y 25 que en definitiva tienen Pero dicha calidad debe demás ser
por objeto revitalizar la propiedad privada establecida por ley, como por ejemplo por
un Tratado internacional ratificado por
Chile
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Porque derecho de propiedad también ART. 19 N° 24 INC. 2 “Sólo la ley puede
recae sobre cosas corporales e establecer el modo de adquirir la
incorporales propiedad, de usar, gozar y disponer de
ella y las limitaciones y obligaciones que
La Constitución asegura el derecho de deriven de su función social. Esta
propiedad sobre una cosa comprende cuanto exijan los intereses
- corporal generales de la Nación, la seguridad
nacional, la utilidad y la salubridad
- incorporal (son derechos) públicas y la conservación del patrimonio
ambiental”
Por tanto, la Constitución asegura la
propiedad tanto sobre bienes, muebles ¿El legislador ah dictado leyes con este
como inmuebles, así como sobre fundamento?
derechos. Sin embargo se debe tener
Si, muchas leyes tiene por fundamento la
presente, que la misma carta
función social de la propiedad
fundamental autoriza al legislador para
establecer ciertas limitaciones respecto a La propiedad obliga al titular del dominio,
la propiedad (derecho de propiedad no es ya que este no sólo tiene derechos si no
absoluto), las cuales son: que también obligaciones derivadas de la
función social que cumple la propiedad, la
1ª Limitación:
cual además es el medio para la
El legislador tiene la capacidad exclusiva conquista de un bien colectivo como es el
y excluyente para definir los modos de “bien común” y por ello se puede limitar
adquirir el dominio, y por tanto, el uso, el dominio, por ejemplo: ley de general
goce y disposición que se le dará a la de pesca y acuicultura, que ordena la
cosa industria del salmón establece cuotas
anuales de captura por especie en un
2ª Limitación: área determinada, en este caso se limita
a los particulares de su derecho de
Legislador queda habilitado para
dominio, porque se pretende resguardar
establecer limitaciones y obligaciones al
la industria en sí misma, ante aquellas
domino siempre que estas sean
limitaciones al dominio se establecen
fundamentadas en la función social de
ciertas garantías a favor de las personas,
la propiedad la cual no esta definida en
ya que se puede recurrir ante el tribunal
nuestra Carta Fundamental pero nos da
constitucional para interponer un recurso
criterio para determinar su existencia, los
de inaplicabilidad por inconstitucionalidad
cuales son:
de la norma; se debe tener en
- Intereses generales de la nación consideración que no procede el recurso
- Seguridad nacional de amparo económico porque este tiene
- Utilidad pública por objeto asegurar que sea el Estado
- Salubridad pública quien realice una determinada actividad
- Conservación del patrimonio económica.
ambiental
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3ª Limitación: de la cual goza el reclamar ante los tribunales superiores de
ciudadano en contrapartida al legislador, justicia
se encuentra en el ART. 19 INC. 3 N° 24:
La Constitución reconoce la existencia de
“Nadie pude, en caso alguno, ser privado una Ley General de expropiación (DL
de su propiedad, del bien sobre que 2186), en la cual se establece que el
recae o de alguno de los atributos o expropiado puede recurrir a la entidad
facultades esenciales del dominio, sino expropiante (por regla general Ministerio
en virtud de la ley general o especial que de Obras Públicas o el Serviu) para que
autorice la expropiación por causa de los bienes a expropiar sean tasados a un
utilidad pública o de interés nacional, precio justa y comercial, además el
calificada por el legislador. El expropiado expropiado puede recurrir a los
podrá reclamar de legalidad del acto Tribunales de Justicia para reclamar la
expropiatorio ante los tribunales expropiación o el monto dado por los
ordinarios y tendrá siempre derecho bienes.
indemnización por el daño patrimonial
efectivamente causado, la que se fijará Continuación ART 19 N° 24 INC. 4 “A falta
de común acuerdo o en sentencia dictada de acuerdo, la indemnización deberá ser
conforme a derecho por dichos pagada en dinero efectivo al contado. La
tribunales” toma de posesión material del bien
expropiado tendrá lugar
previo pago del total de la indemnización,
la que, a falta de acuerdo, será
Es tan importante la protección a la determinada provisionalmente por
propiedad privada, que la Constitución peritos en la forma que señale la ley. En
establece que nadie puede ser privado de caso de reclamo acerca de la procedencia
las facultades de dominio salvo que de la expropiación, el juez podrá, con el
exista una ley de expropiación fundada mérito de los de los
en el interés general antecedentes que se invoquen, decretar
En conclusión, el legislador tiene derecho la suspensión de la toma de posesión”
a privar del dominio en ciertos casos y Los demás incisos del Nº 24 están
siempre que medie una ley basada en el destinados a regular la propiedad al
interés general como por ejemplo: consagrar:
ensanchar las calles, puesto que se trata
de amparar, proteger, revitalizar la “El Estado tiene el dominio absoluto,
propiedad, por tanto el titular que haya exclusivo, inalienable e imprescriptible de
sido privado tiene derecho a una contra todas las minas,
prestación económica (indemnización) comprendiéndose en éstas las covaderas,
por conceptos de “renta forzada”, es las arenas metalíferas, los salares, los
decir, por el daño patrimonial depósitos de carbón e hidrocarburos y las
efectivamente causado, se excluye el demás sustancias fósiles, con excepción
lucro cesante. Y en aquellos casos en que de las arcillas superficiales”
el particular no éste de acuerdo con el
monto de la indemnización puede
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¿Cómo se debe entender? Derecho de aprovechamiento se puede
vender. Tanto minas como aguas tienen
La Constitución anticipa y luego la Ley un tratamiento especial.
Orgánica regula la concesión minera, se
establece que los recursos minerales A. INVERSIÓN EXTRANJERA
están en las entrañas de la tierra por
tanto le pertenecen al Estado. El
particular se hace dueño de la concesión
y por tanto la puede vender, transferir y
explotar, en definitiva el mineral es del Hoy en día la inversión extranjera es uno
estado hasta que particular ejerciendo de los pilares fundamentales en nuestra
sus derechos de concesión y explotación estrategia de desarrollo económico.
la explote.
- Consultivo
- No consultivo (Ej. Represas)
1). Desde la década del 40 a la del
70
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- Rechazo a la inversión extranjera
Es una etapa marcada por las a) 1974 y 1976: Chile es parte del Pacto
revoluciones políticas con un cierto Andino.
contenido de reivindicación institucional.
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Además todos eran gobiernos militares. Dos ideas centrales: Privatización e
Todos tenían una alianza estratégica para internacionalización
cooperar de manera cerrada y no abrirse
a otros que no fueran parte.
Estrategia: Prescindencia de los activos
del Estado, los cuales pasan a manos
Teniendo por finalidad reducir la privadas (ej: Privatización de LAN).
participación de los extranjeros en los
gobiernos internos.
Discusiones en Chile:
a) Nacional:
Finalidad: Otorgar garantías reales a los
inversionistas extranjeros.
1. DL 600
2. Artículo 47 ley orgánica del
Banco Central
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I. DECRETO LEY 600 ESTATUTO DE
INVERSIÓN EXTRANJERA
- Pueden determinar ciertas
características art. 1:
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(Extranjero constituirá una empresa por si
mismo).
3. INVERSIONISTA EXTRANJERO
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- Documentos oficiales se deben certificar domicilio y residencia en país extranjero,
por el cónsul de Chile y luego por el con el fin de evitar:
Ministerio de Relaciones Exteriores de
Chile (certifica veracidad de la firma del
cónsul chileno). a. Blanqueo de capitales
b. El ingreso de ciertas partidas de
remuneraciones como
transferencia de capital, por lo cual
Personas jurídicas de derecho público:
no tributaban. (evasión tributaria)
Puede ser un estado extranjero el que ¿Por qué a un chileno que esta
invierta en Chile, y siempre que sean domiciliado y reside en el extranjero
personas jurídicas de derecho público se le considera inversionista
extranjeras requieren una autorización extranjero?
especial del comité de inversión 1. Porque capital proviene del extranjero.
extranjera. Es más rigurosa, ¿Por qué?
Riesgo a la soberanía nacional.
2. Efectúen transferencia de
capitales extranjeros
Se exige que se acompañe fotocopia
autorizada ante notario de su pasaporte o
de otro instrumento que acredite su
nacionalidad extranjera. Es una exigencia que los capitales sean
transferidos a Chile desde el extranjero.
Se exige certificación del cónsul de Chile Firmado por amabas partes. Por una
en que hace fe que dicha persona tiene parte el inversionista extranjero y por
otra el Estado de Chile, representado por
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el Presidente o Vicepresidente del comité - Sociedad nueva.
de Inversiones extranjeras, según sea el
caso.
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comprar terrenos en zonas fronterizas,
por razones estratégicas militares.
Discriminación de exclusión: Se
refiere a aquellos actos en los cuales
existe una norma aplicable a los
inversionistas en general, pero en la cual
2. Principio de la no discriminación, que se excluye de su aplicación a los
el estado debe dar a los particulares inversionistas extranjeros.
en materia económica: (decreto ley
600 art9, 10 y 11).
Artículo 2 (DL 600)
1. NO DISCRIMINACIÓN EN MATERIA
DE INVERSIÓN EXTRANJERA.
“Las disposiciones legales o
reglamentarias relativas a determinada
No se define lo que se entiende por no actividad productiva, se considerarán
discriminación arbitraria con respecto a la discriminatorias si llegaren a ser
inversión extranjera. aplicables a la generalidad o la mayor
parte de dicha actividad productiva en el
país, con exclusión de la inversión
extranjera…”
Puede existir discriminación pero no
“negativa”.
Discriminación de limitación de
acceso: Consiste en aquellos casos en
Pero, el art. 9 del DL 600 establece que la
que existe un régimen excepcional o
inversión extranjera y las empresas en
especial para un sector determinado y se
que esta participe se sujetaran también al
priva al inversionista extranjero de
“régimen común aplicable a la
acceder a el.
inversión nacional”, no pudiendo
discriminarse respecto de ellas, ni directa
o indirectamente, con la sola excepción
del artículo 11. En este caso lo que se limita el acceso al
régimen preferencial.
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condiciones y requisitos que para su goce 1. Debe tomar las medidas
se impone a la inversión nacional.” administrativas necesarias para
eliminar la discriminación en este caso
b) Recurso de ilegalidad (Art. 10) específico.
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CONTRATO DE INVERSIÓN
EXTRANJERA
La mayoría de los contratos son “modelos
o tipos”.
- Via de prueba
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- Inversiones se refieran a actividades a) Derecho y obligación a suscribir el
que desarrolla el Estado y las que se contrato de inversión extranjera con el
efectúen en servicios públicos. estado de Chile.
2. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE
LOS INVERSIONISTAS
20
c) Derecho a remesar y repatriar Remesar: Transferencia de dinero al
utilidades al exterior. exterior, cualquier lugar.
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e) Derecho a no se discriminado.
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chilena, para actuar conforme al principio Al momento de suscribir un contrato de
de legalidad) inversión extranjera se acuerda una
prorroga de la legislación nacional, salvo
en el caso de que existan acuerdos sobre
doble tributación, caso en el cual se
aplica el acuerdo. Aquí vemos expresado
d) Plazo de la internación de los el “principio de legalidad”, un
capitales reconocimiento expreso del inversionista
- Inversiones mineras: No excederá de de someterse a la legislación nacional,
8 años. osea podría perseguirse su
responsabilidad.
Comité de Inversiones Extranjeras por
acuerdo unánime puede extender
plazo: 12 años, cuando se requieran
exploraciones previas, considerando la f) Forma de internación de los
naturaleza y duración de estas. capitales
1. Capitales financieros:
- Inversiones restantes (industriales y
extractivos no mineros): Nos excederá de
3 años. - Moneda extranjera de libre
En caso de inversiones no inferiores a convertibilidad
US$ 50.000.000, el Comité puede - Créditos asociados a la inversión
extender el plazo: 8 años, si extranjera
naturaleza del proyecto lo requiere.
- Capitalización de deudas externas
- Capitalización de utilidades
¿Cómo justificaríamos estas
ampliaciones de plazo?
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3. CAPITALES FINANCIEROS O FLUJOS utilizar esta vía para el blanqueo de
FINANCIEROS PROPIAMENTE TALES capitales provenientes de trafico de
drogas, trata de blancas, etc.
B. Créditos asociados a la
inversión extranjera
D. Capitalización de utilidades
- Un organismo de crédito
Por tanto el inversionista puede:
internacional, (ej: BID) o
a. Reinvertir utilidades en otra
empresa
- Un aporte conjunto de socios
b. Repatriar utilidades
extranjeros por medio de créditos, o por
vía de créditos sindicados. c. Capitalizar en la misma empresa
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En este caso este tipo de activos son
valorizados por el comité de inversiones
extranjeras:
2. Contrato Engenireing.
Viene con:
B. Tecnología en sus diversas
formas cuando sea susceptible a. 1. Una memoria explicativa inicial del
de ser capitalizada. proyecto de ingeniería (parte descriptiva):
Explica el proyecto.
La tecnología desde un punto de vista
patrimonial es un activo inmaterial o
incorporal, (activo de la empresa). a. 2. Los manuales de ejecución de la
operación: Puesta en marcha y ejecución.
25
Por ejemplo, pelets de bacteria.
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La conveniencia de uno u otro 2) De segunda clase: Con respecto
sistema depende del riesgo país. Si es a regímenes arancelarios indirectos
que un país tiene un sistema inestable
desde el punto de vista de la
variabilidad del régimen tributario. Plazo indeterminado en algunos
casos, depende de lo pactado.
En general depende del tiempo que
Si es que se parte en el régimen demore en concretarse la inversión
común puedo pasar al régimen de pactada.
invariabilidad tributaria y volver
nuevamente al común.
Se refiere a:
- Derechos aduaneros
Régimen común Invariab
- Impuesto a las ventas y servicios (IVA)
Utilidad Utilida
Se persigue que en el periodo que el
100
inversionista va a efectuar la inversión, se
mantenga los derechos aduaneros y la
exención del IVA (por ventas y servicios),
aun cuando los derecho aduaneros suban
o los bienes de capital salgan de la lista
1ª categoría: 17% 1ª cate
que el elabora el Ministerio de Economía.
Comparación
(crédito) entre ambos(créd
si El objeto de esto es facilitar al
100-17=83
45 3) De tercera clase: Aplicable a
mega proyectos
40
Impuesto adicional: 35%
En el caso que el monto de las
Invaria
inversiones sea superior a US 50
35 millones, el régimen de invariabilidad
30
27
25 1
tributaria puede extenderse hasta por 20 - Cualquier acto jurídico en que una
años. de las partes se obliga a entregar a
otro divisas provenientes del
exterior, quien deberá restituirlas
una vez llegado el plazo.
d. APORTES DE CAPITAL:
1. APLICABLE A OPERACIONES QUE Constituye una sociedad o se
PROVIENEN DEL EXTERIOR aportan los capitales a ella.
Incluyen:
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3. DERECHOS DEL INVERSIONISTA
EXTRANJERO
29
PARALELO ENTRE AMBOS SISTEMAS
DL 600 COMPENDIO
Operación Ídem.
La entidad del MCF (mercado
de ingreso
de divisas y
cambiario formal) que realice
su dicha operación deberá
liquidación. informar al Banco Central de
Informar a: este hecho por medio del
envío de una planilla
formulario (plazo 10 días
contados desde la
operación).
30
31
III. COMITÉ DE INVERSIÓN
EXTRANJERA:
Durante el siglo XIX era frecuente
que las potencias occidentales
recurrieran a la amenaza o al uso de
a) Persona jurídica de derecho la fuerza para exigir el cumplimiento
publico
de contratos concluidos con
b) Descentralizada
funcionalmente particulares extranjeros.
c) El presidente de la Republica
se relación con el comité
mediante el Ministerio de
En 1928 mediante la suscripción del
Economía, fomento y
reconstrucción. Pacto Briand- Kellog se declaro la
d) Único organismo autorizado ilegalidad de la guerra como
para aceptar ingreso de mecanismo de solución
capitales del exterior internacional de controversias.
Actualmente la Carta de las
Naciones Unidas excluye
e) Composición:
1. Ministro de Economía, fomento y definitivamente el uso de la fuerza
reconstrucción para estos fines.
2. Ministro de hacienda
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en general, una estructura
orgánica.
A. Diplomáticos: Solución de
controversias por la vía política,
comprometiéndose directamente
el Estado en el resultado de tal Ad hoc: Jueces elegidos por las
gestión. partes de común acuerdo
(generalmente especialistas en
- Negociación directa los temas, a diferencia de los
tribunales locales, en que
- Vía política pueden carecer de dichos
conocimientos), como también
- Buenos oficios las herramientas (flexibilidad en
el procedimiento).
- Mediación
Cuando la controversia ha sido de
- Conciliación
derecho internacional privado (entre
- Investigación particulares) usualmente ha tenido
mayor aplicación los mecanismos
Cuando la controversia ha sido jurídicos.
entre Estados, han tenido más
fuerza estos medios que los
jurídicos.
Soluciones jurídicas:
-Intervención judicial
(Supranacional, ej: Corte b. Recurso ante tribunales locales
interamericana de derecho (los inversionistas extranjeros
humanos) y probablemente serán reacios a
someterse a la jurisdicción de la
parte contraria)
- Arbitraje internacional
(institucional o ad hoc) (no hay
imperio): c. Asistencia de terceros
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Los APPIs y los capítulos sobre
inversiones extranjeras suscritos por
- Arbitraje (institucional o ad Chile, son la garantía final para la
hoc): Medio vinculante para la inversión extranjera.
resolución de conflictos.
1) Normas constitucionales.
2) Jurisdicción Nacional: Normas
2. CASO CHILENO legales nacionales.
3) Jurisdicción Internacional:
Normas legales antes
mencionadas.
Debido a la internacionalización de
la economía Chile evaluó la
Se elevan dichas normas legales y
necesidad de negociar y someterse
constitucionales a nivel
a:
internacional, entonces si el Estado
de Chile las viola o desconoce, esto
habilita al inversionista extranjero
1) Suscripción de APPIs: para someter dicha controversia ha:
Acuerdos para la promoción y
protección de inversiones. - Jurisdicción nacional
- Jurisdicción internacional
2) Tratados de Libre
Comercio: Capítulos sobre Por ejemplo, en lo relativo a
Inversiones suscritos por Chile. Expropiación (art. 19 N° 24
Constitución Política de Chile), la
mayoría de los APPIs suscritos por
Chile, han consagrado dicha norma
Chile suscribió el 25 de enero de
constitucional, como el APPI
1991 el “Convenio de Washington”,
celebrado con Argentina en 1995.
aprobado por el Congreso se público
como ley oficial de la republica. Así
surge la posibilidad de someter
controversias a arbitraje
internacional.
3. CENTRO INTERNACIONAL DE
ARREGLO DE DIFERENCIAS
RELATIVAS A INVERSIONES Y
PROPIOS DEL PROCEDIMIENTO
34
DE ARBITRAJE INSTITUCIONAL. Lo anterior iimplica una doble
(CIADI) renuncia, ya que por su
consentimiento, el inversionista
extranjero renuncia a la:
Mecanismo arbitral de solución de 1) Solución diplomática por
controversias establecido en la parte del Estado.
Convención de Washington. 2) A la jurisdicción nacional en la
materia.
- Tratados bilaterales.
- Tratados multilaterales.
35
CIADI, como al momento del
registro de la solicitud de
Requisitos para la intervención arbitraje.
del CIADI:
a) Un Estado Contratante.
2. A falta de lo anterior, se aplicará
la legislación del Estado que sea
Entendiendo por tal: parte en la diferencia, incluyendo
sus disposiciones de Derecho
Internacional Privado, y aquellas
a. A cualquier subdivisión normas de Derecho Internacional
política. que pudieran ser aplicables.
b. Organismo público de
in Estado contratante Frecuentemente las partes eligen el
acreditados ante el derecho del Estado parte y el
Centro por dicho derecho internacional.
Estado.
36
exequátur), e incluso llegar a la
Corte Internacional de Justicia.
Lugar de tramitación: Sede del
CIADI
37
la Ley General de Bancos y en Banco de Arcos y Cía. este fue el
normas reglamentarias, (emanadas primer banco constituido en Chile,
de la SI de bancos) sino también en el año 1849, no duró más de un
por las normas que debe cumplir año. (A través de las normas
cualquier comerciante de acuerdo al comunes, no hay ley especial)
Código de Comercio, por ejemplo,
la forma de llevar la contabilidad no La corta longevidad de los bancos
nace del instructivo de la se mantiene desde el año 1856, en
superintendencia, que se crean otras instituciones,
tales como: Ossa y Cía., Valparaíso,
Banco de Chile, Banco A. Edwards
(no son los bancos actuales).
¿Por qué es bueno saber esto?
Por que, podemos cometer el típico
error de creer que a falta de norma
en la Ley General de Bancos Los bancos podían emitir sus
debemos ir al Código Civil, lo cual propios billetes que debían
no es correcto. tener respaldo en sus bodegas
propias, para evitar inflación.
38
4.- Ley Orgánica de
Presupuesto. Altera rotundamente
el valor de la moneda en el país por
la inyección de capitales que realiza
el fisco por medio del gasto público.
Primera Ley General de Bancos En esta época el Presidente de
Comerciales (1925) Turno podía solicitar al Banco
Central que emitiera (la emisión es
un documento jurídico que ordena
emitir dinero al banco central)
Comisión Kemmerer: No solo
billetes aun un respaldo real en la
llega a Chile, sino que pasa por
economía, lo que generara inflación
diferentes países latinos,
hasta el año 1974
proponiendo que se aprueben
aproximadamente.
cuatro normativas que operan de
manera conjunta
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En 1960 el DFL 252 (Ley 13.305): riqueza debido a los conflictos
coloca a la banca chilena a la causados por el liberalismo.
vanguardia mundial, autorizando
operaciones: Hipotecarias, letras
hipotecarias, participación en En 1974 el Estado da un paso al
mercado de capitales costado para la iniciativa privada.
La inflación en el país es alta, por la Se inicia el proceso de
influencia del jefe de estado. Por privatización de la banca
tanto, los créditos hipotecarios solo
se le otorgaran a quien pueda pagar
una renta alta y en pocas cuotas. En 1975: OPEP (países
exportadores de petróleo)
40
3) Los bancos sólo pagarían
dichas deudas si es que
cuentan con utilidades.
41
Banco Central puede enajenar
las acciones de los bancos que
aún se encuentran prendadas
por ésta obligación.
En el año 2009: Ley 20.190 Por que el “poder de rechazar” una licencia
bancaria sin expresión de causa, o bien
“aceptarla”, implica un gran poder factico, y
el poder político se confluye con el poder
Se modifican las normas bancarias económico; esa es la razón de la larga
para adecuarlas a las necesidades duración en que existió discrecionalidad.
internacionales, por ejemplo, se
En el año 1997 se objetiviza este
restringe el beneficio del procedimiento, cumpliéndose requisitos,
secreto bancario, para la como por ejemplo tener 800 mil UF de
persecución del lavado de dinero y capital minimo.
trafico.
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Artículo 40:”Banco es toda sociedad reguladas como tal, podrán realizar
anónima especial que, autorizada en la operaciones bancarias.
forma prescrita por esta ley y con sujeción a
la misma, se dedique a captar o recibir en
forma habitual dinero o fondos del público,
con el objeto de darlos en préstamo, b) ETAPAS EN LA FORMACIÓN DE UN
descontar documentos, realizar inversiones, BANCO
proceder a la intermediación financiera,
hacer rentar estos dineros y, en general,
realizar toda otra operación que la ley le
permita.”
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Aquellos que, además de firmar el prospecto, Este requisito tiene mayor margen de
tendrán una participación significativa en su discrecionalidad, no es necesario que haya
propiedad, que conforme al artículo 36 será una condena para estimarlo con falta de
mayor a 10% del capital de la institución. integridad, sino más bien vasta con que solo
haya conductas dolosas o culposas.
a) Se inicia el cómputo de un
plazo de 10 meses para concluir el
Tipos de requisitos que deben cumplir los proceso de integración del banco.
accionistas fundadores (art.28 ley de
bancos) b) El banco en formación,
mediante una ficción legal, se considera
que goza de personalidad jurídica (se le
da esta certificación).
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− La ciudad de la República en que se comprometieron en los “estatutos”) para
instalará su casa matriz u oficina iniciar sus operaciones, es decir, si cuenta con
principal (es importante, para efectos de los recursos profesionales, tecnológicos y con
“notificaciones”), y que constituirá su los procedimientos y controles para
domicilio social, sin perjuicio de las emprender adecuadamente sus funciones.
sucursales o agencias que establezca en
conformidad a la ley. Si cumple con esto la superintendencia dicta
la autorización de funcionamiento y recién
En esa ciudad deberán celebrarse las entonces se puede atender al público.
sesiones ordinarias de directorio y
funcionar la gerencia general de la
empresa.
c) APERTURA DE UNA SUCURSAL DE
Lo normal es que la designación del UN BANCO EXTRANJERO EN CHILE
gerente se haga en la primera cesion de
¿Cuándo procede?
directorio.
Esta se da cuando un banco extranjero quiere
− El número de los directores del banco y constituir un banco en Chile, y puede hacerlo
el nombre de los integrantes del mediante la primera modalidad (constitución
directorio provisional que deban ser de un banco) o mediante la creación de una
designados por los accionistas. (El sucursal.
número de directores es un mínimo de 5
y un máximo de 10.) A. Creación de una sucursal:
− El nombre y domicilio del gerente 1. Requisitos para abrir una sucursal
provisional y el subgerente que lo
reemplazará en caso de ausencia o a) Presentar un prospecto: el banco
incapacidad. extranjero hace referencia a sus
accionistas, etc., pero referidos al banco
¿Dónde se presentan los estatutos? extranjero.
Se presentan a la superintendencia la cual b) Aprobación de los estatutos, se presentan
dicta una resolución de autorización de los de la casa matriz y si estos no son
existencia; los accionistas tiene que elaborar contrarios a la ley chilena la
un extracto e inscribirlo en el registro de superintendencia los aprobará como
comercio y bienes raíces y publicarlo. estatutos de la sucursal.
Además deben de inscribir y publicar un
certificado emanado de la Superintendencia c) Autorización de funcionamiento.
que apruebe y otorgue la existencia del
banco.
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ley si le pide un arbitrariedad. La superintendencia averigua el
apoderado general interés que tengan en Chile esos
con poder de inversionistas, quienes son, etc.
representación.
El único requisito especifico que tienen es Se determina por ley (no por la autoridad
que necesitan de una autorización de la administrativa), por lo que se requiere una
Superintendencia de Bancos para que los autorización expresa del legislador.
accionistas puedan vender (cuando venden
mas del 10 % se necesita de esta Solo los bancos están autorizados por ley a
autorización). desarrollar dichas actividades, no como las
casas de cambio que se autorizan
2. Oficina de representación administrativamente.
Significa que el banco extranjero solo tiene - Constituye un monopolio legal, sólo los
en Chile un agente de negocios, que busca bancos comerciales pueden desarrollar estas
facilitar el contacto del banco en su país de actividades.
origen con los clientes del país en que exista
la oficina de representación. ¿Cuándo la autoridad administrativa
podrá suspender o restringir el giro?
Limitaciones de esta oficina:
Para sancionar (SBIF), pero siempre a través
No podrá en ningún caso efectuar actos de un procedimiento administrativo.
propios del giro bancario; la autorización para
funcionar puede revocarse en cualquier ¿Qué negocio realizan los bancos?
momento, si la representación no cumpliere
con la disposición anterior o si subsistencia El negocio que desarrollan los bancos es
fuere inconveniente. “intermediar” por lo que está comprometida
la fe pública, la SBIF controla que esos
La oficina de representación es la antesala de dineros del público se estén utilizando
la apertura de una sucursal. Estas oficinas son correctamente.
autorizadas por al superintendencia de bancos
e instituciones financieras (SBIF) con total Puede haber una excepción a la regla anterior
discrecionalidad, pero con el limite de la ya que entidades diversas expresamente
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autorizadas para ello pueden realizar - Operación de intermediación financiera:
actividades de giro bancario.
a) Intermediación de dinero
¿Cuándo el deposito será a la vista?
b) Funciones de garantía
El depósito será a la vista cuando se paga
c) Funciones de custodia
cuando se ve.
d) Negociación e intermediación
Concepto: “Es aquel documento cuya
financiera y valores mobiliaros
exigibilidad es inmediata, como el cheque,
e) Comisiones de confianza que es siempre a la vista desde el punto de
vista jurídico.”
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Descontar: Significa que el banco puede
entregar un porcentaje del monto consignado
b) Operación de colocación:
en la letra de cambio.
Es una operación activa del banco. Pone al
banco en posición de acreedor. Se va a 3. Emitir letras de crédito hipotecarias.
traducir en “el acto o contrato de préstamo y
otros, que lo aseguran, que ofrecen El banco emite una letra. Toma la letra y en
garantías”. vez de prestar el dinero, las vende.
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3. Transar bonos u obligaciones de renta de fondos de inversión o de fondos de
instituciones internacionales capital extranjero. Empresas
securitizadoras.
4. Transar papeles de otros bancos
Los bancos pueden competir en el mercado
5. Transar acciones o tomar participación en de AFP, pero en general los grupos
bancos o en empresas constituidas en el económicos siguen siendo los mismos.
extranjero.
b) Comprar y vender bienes corporales
muebles o inmuebles solo para realizar
operaciones de arrendamiento, con o sin
E. Comisiones de confianza opción de compra.
Va a depender del giro bancario. c) Asesoría previsional.
1. Aceptar mandatos generales o especiales d) Agencias de turismo
para administrar bienes de terceros.
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5) Tampoco puede dar créditos a los
trabajadores del banco que en su conjunto
2) ¿Y si el banco comercial quiere no se les puede pasar más del 5% de su
aumentar el dinero recibido del banco? capital pagado de reservas (Porque si no,
el banco quiebra y no se le podría pagar
Tiene que aumentar su capital de reserva. a los trabajadores, es como tener una
Los bancos comerciales tienen un incentivo librería y venderse a sí mismo).
en la ley “para que tengan un capital pagado
en reservas mayor que el minino”, de tal
manera que el número de captaciones y de
colocaciones por parte del banco sea mayor.
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¿Qué normativa se aplica a los bancos en Se busca el apoyo de los propios accionistas.
esta materia?
Se presentan hechos evidentes de que les
Los bancos no esta sujetos a la quiebra, ni a la cuesta cumplir con sus obligaciones, debido a
ley de quiebras, ya que estos tienen esto se llama a convocar a una junta en
mecanismos para “evitar la insolvencia” donde se propone un aumento de capital a los
porque manejan dineros de terceros. accionistas.
- SI Valores y Seguros.
− Acceder al aumento de
capital (con eso los márgenes
aumenta).
− Rechazar el aumento de
capital.
2. Proposiciones de convenio.
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3. Capitalización de un Banco por el Puede ser que de los otros pasos se salte
sistema financiero directamente ha este.
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En materia de fiscalización, el rol − El cargo de Superintendente presenta
preponderante se lo lleva la Superintendencia muchas inhabilidades.
de Bancos e Instituciones Financieras (SBIF).
Ente autónomo. − Su edificio está ubicado en la calle
moneda.
El Banco Central no cumple ningún rol
fiscalizador. − La SBIF tiene grandes atribuciones,
desde luego podemos decir que una
La SBIF, al igual que lo ocurrido con los básica es de control jurídico
bancos comerciales, ha caído en un vaivén administrativo.
histórico.
iii) Atribuciones de la SBIF
Su primer antecedente se asocia al
“comisariato”, concepto propio de las 1. Control jurídico administrativo.
economías intervencionistas, de hecho, en
Rusia se hablaba del comisario del pueblo. Lo que hace es fiscalizar los bancos e
instituciones financieras, desde su creación
Este concepto es recogido por la ley chilena, hasta su liquidación o terminación. Y
y no se habló de comisario, sino que de también puede regular ciertas materias, a
comisariato. través de la potestad normativa o
reglamentaria.
En el año 1925 se crea la primera
superintendencia, concepto que fue Durante este tiempo velará que cada banco se
fortaleciéndose con el tiempo. apegue a la ley.
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La SBIF tiene la facultad para: En materia de ilícito administrativo tenemos
como exigencia la tipicidad y la reserva legal
• Rechazar un balance o, (la conducta prohibida tiene que estar
prescrita por ley).
• Revalorizar una forma específica o,
La conducta típica tiene que estar estipulada
• Rehacer una partida de un balance. en la ley y no en Decretos, reglamentos, etc.
Estas es una facultad muy Se tiene que cumplir con las características
importante. del delito para que se puedan aplicar las
penas.
− El Superintendente
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Recurso de reclamación por ilegalidad. - Estos actos mixtos son sustraídos de la
competencia tanto del código de comercio
o Recurso especial, solo a nivel de SI. como del código civil, para ser regulados por
la ley del consumidor.
o Interposcion: Ante Corte de
Apelaciones, dentro de 10 dias de la - La finalidad es evitar la superposición de
sancion que se aplico por la SBIF. normas.
o Se le da traslado a la SBIF (6 dias)
En este caso, para que la ley del consumidor
o Sentencia: 30 dias sea aplicable es necesario que:
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d) Ciertas normas relativas al - Pero, por otra parte en las últimas reformas
derecho a recurrir a los a la ley del consumidor se ha permitido que
tribunales. en ciertas actividades específicas aún cuando
se encuentran normadas en forma especial
4. De los contratos de venta de viviendas por el legislador, se acuda a las normas de
realizadas por empresas constructoras en protección de los consumidores para efectos
lo que no se encuentren reguladas por la de reclamar indemnizaciones, o derechos que
ley. revistan caracteres especiales, pero que en la
5. De los actos celebrados y ejecutados con práctica han permitido abusos por parte de los
ocasión de la contratación de servicios en proveedores.
el ámbito de la salud, con exclusión de
las prestaciones mismas de salud. En definitiva, se ha facilitado a los
consumidores el reclamo de sus derechos, ya
De no haber existido esta norma, estas que en la ley anterior, se debía regir siempre
actividades habrían quedado fuera de la por la ley específica, haciendo confuso para
protección, la cual se hace necesaria dada la el público en general la ley aplicable para el
periodicidad con la que estas transacciones se caso concreto.
realizan, aun cuando su naturaleza jurídica es
de actos de comercio, o se encuentren
reguladas por leyes especiales. 4. Derechos y deberes del consumidor
Actos mixtos a los que no se les aplica la ley: El enunciado de derechos que hace la ley del
consumidor en el art. 3 en su mayoría es la
Las normas de esta ley no se aplican a las acotación de los principios constitucionales
actividades de producción, fabricación, en materia de consumo, lo cual hace que
importación, construcción, distribución o cierta parte de la doctrina se cuestione sobre
comercialización de bienes o prestación de su significación o sobre la necesidad de
servicios regulados en leyes especiales colocar en la ley normas que ya se
cuando regulan una situación de consumo encontraban reguladas en nuestro
salvo en los casos: ordenamiento.
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es ninguna novedad, ya que se le aplican las También tiene directa relación con la
normas comunes sobre el consentimiento que obligación del estado de preservar el
se encuentran en los Art. 97 – 101 del código patrimonio ambiental.
de comercio. “El deber de evitar los riesgos que pudieren
afectarles”
El silencio sólo constituye manifestación de
voluntad de acuerdo a las reglas generales en Esta es una consagración legal a la doctrina
la forma y en los casos que la ley de la responsabilidad objetiva, ya que como
expresamente lo haya señalado, hemos de estudiaremos más adelante las infracciones en
entender que el legislador sólo a modo de esta materia tienen multas muy superiores a
aclaración consideró necesario reiterar las las que se contemplan para otro tipo de
normas generales en esta materia, para mayor infracciones en la presente ley.
certeza, aún cuando no era realmente
necesario 5. Dice la reparación e indemnización
adecuada y oportuna de todos los daños
2. El derecho a una información veraz y materiales y morales en caso de
oportuna sobre los bienes y servicios incumplimiento de cualquiera de las
ofrecidos, su precio, condiciones de obligaciones contraídas por el
contratación y otras características de proveedor.
los mismos:
Si nos ceñimos a las normas civiles todo daño
El Art. 19 Nº 12 de la Constitución consagra debe ser indemnizado por el autor de la
la libertad de emitir opinión y de informar sin conducta responsable del daño, este es uno de
censura previa. los elementos esenciales de la
responsabilidad. Cuando tenemos un daño,
Es comprensiva de la información veraz y una victima, y las relaciones de causalidad e
oportuna del consumidor. imputabilidad debemos indemnizar.
También hay que concluir que este derecho En materia civil también se requiere un
del consumidor sobre los bienes y servicios elemento subjetivo cual es el dolo o la culpa.
no es más que la expresión de la garantía para Puede haber responsabilidad contractual,
emitir opinión que supone que comprende la extracontractual o infraccional.
posibilidad de ser informado.
Recordemos que la responsabilidad civil se
3. El no ser discriminado arbitrariamente puede clasificar en:
por los proveedores de bienes y
servicios. a) Responsabilidad contractual: Esta
se provoca con el incumplimiento de
Es la expresión del Art. 19 Nº 22 que una obligación contractual, hay daño
consagra la no discriminación arbitraria en cuando se incumplen las prestaciones
materia económica. debidas.
Presunción de culpabilidad
4. La seguridad en el consumo de los bienes Se exonera al acreedor de la carga de
y servicios, la protección de la salud y la prueba
del medio ambiente y el deber de evitar Tradicionalmente no se ha daba
los riesgos que pudieran afectarles: cabida a la indemnización del daño
moral en la responsabilidad
Art. 19 Nº 8 de la Constitución que trata del contractual. Aún cuando en los
derecho a vivir en un medioambiente libre de últimos años esto ha ido cambiando,
contaminación y del N9 que trata de la salud. ya que la jurisprudencia chilena ha
comenzado a aceptarlo.
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b) Garantías específicas de la ley del
b) Responsabilidad extracontractual: consumidor
En este tipo de responsabilidad existe
un hecho dañoso cual es la causa del − Irrenunciabilidad de los derechos que
daño, existe un delito o cuasi delito. otorga la ley del consumidor. Se modifica
Los daños morales y materiales son el “principio del articulo 12 del código
indemnizables siempre en este caso. civil”.
El problema respecto de la indemnización
del daño moral es su prueba. − Además, de no haber sido de esta forma,
no es difícil precaver que los proveedores
En el caso de la ley de defensa del y fabricantes hubieran hecho que los
consumidor, el legislador prefirió referirse consumidores renunciaran a estos
directamente al problema del daño moral. derechos.
Esta información debe ser suministrada al Esto se da en dos tipos de contratos que por
público por medios que aseguren un acceso sus características particulares hacen difícil el
claro, expedito y oportuno. Además en caso conocimiento del consumidor sobre el bien
de que se trate de instructivos de uso de los que está adquiriendo, tales son:
bienes y servicios cuyo uso normal represente
un riesgo para la integridad y seguridad de las a) La compra de bienes y adquisición
personas será obligatoria su entrega al de servicios en reuniones convocadas o
consumidor, conjuntamente con la entrega del concertadas con dicho objetivo por el
bien o servicio al cual acceden. proveedor, en que el consumidor deba
expresar su aceptación dentro del mismo
día de la reunión.
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Ej: En remates, o en los tiempos compartidos b) Acreditar encontrarse matriculado en
como los fines de semana en un spa. otra entidad de educación superior.
2) Caso de los servicios educacionales b) Evitar los riesgos que pudieran afectarle
de nivel superior. (Art. 3 letra “d” del inc. 3)
En este caso los alumnos o su apoderado Lo que exige la norma es que no se exponga a
tienen la facultad dejar sin efecto el contrato riesgos innecesarios, en caso de que se haga
con la institución en el plazo de 10 días la advertencia al consumidor sobre ellos (ej:
contados desde la primera publicación de los comprar un sándwich en la calle).
resultados de las universidades pertenecientes
al consejo de rectores de las universidades En este caso el fabricante no es responsable
chilenas, sin pago alguno por los servicios de los daños que pudiera sufrir el
educacionales no prestados. consumidor, porque este tiene el deber de
evitar el riesgo que podría afectarle.
Requisitos para hacer procedente este
derecho: c) Realizar operaciones de consumo con el
comercio establecido (Art. 3 letra “f”)
a) Ser alumno de primer año de una
carrera o programa de pre - grado Esto quiere decir que la ley sólo regula el
comercio formal (ej: pago de patentes, etc),
no se protege a quienes compran en la calle.
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En el caso del comercio informal no esta 8. Las asociaciones de consumidores tienen
amparado por la ley porque el consumidor es terminantemente prohibido desarrollar
responsable de infringir el deber de conducta actividades con fines de lucro que
que le impone esta norma. excedan las necesarias para su
financiamiento, o recibir aportes de
Esto es relevante y un punto esencial que agrupaciones de empresas que
debe ser conocido por el consumidor. suministren bienes o servicios a los
consumidores.
5. Asociaciones de consumidores
En caso de infracciones graves y reiteradas
“Es la organización constituida por personas de estas y otras prohibiciones, pueden
naturales o jurídicas, independientes de todo acarrear la disolución de las asociaciones de
interés económico, comercial o político, cuyo consumidores, también pueden ser disueltas
objetivo sea proteger, informar y educar a por sentencia judicial o por disposición de la
los consumidores que así lo soliciten, todo ley.
ello con independencia de cualquier otro
interés”. Por ejemplo, si son declaradas como
“temerarias” las acciones interpuestas por
Pueden tomar la defensa jurídica de los esta asociación se puede “cancelar o disolver”
consumidores (aquellos casos vigentes la personalidad jurídica (porque desprestigia
durante 6 meses. No para casos en particular) al aparato estatal)
No pueden ser financiadas por partidos En el caso de ser disueltas por sentencia
políticos. judicial ésta se debe encontrar fundada en la
Estas asociaciones pueden desarrollar declaración de temerarias de dos o más
distintas funciones tales como: demandas colectivas interpuestas por una
misma asociación en el plazo de 3 años.
1. Difundir el conocimiento de las
disposiciones de la ley de protección de 6. Contratos de adhesión
derechos de los consumidores. “Son estos los tipos contractuales utilizados
2. Informar a los consumidores para el normalmente para vulnerar los derechos de
adecuado ejercicio de sus derechos los consumidores”.
4. Representar a sus miembros y ejercer las En estos casos, lo que hace la ley, es que
acciones a que se refiere esta ley priva de sus efectos a ciertas cláusulas
contenidas en dichos contratos, o mas bien le
5. Representar al interés individual, resta valor al contenido de ciertas
colectivo y difuso de los consumidores clausulas.
ante las autoridades jurisdiccionales o
administrativas. Para la ley existen ciertas cláusulas que
son la expresión del abuso, estas han sido
6. Participar en los procesos de fijación de denominadas cláusulas predispuestas:
tarifas de los servicios básicos “Son aquellas elaboradas con anterioridad a
domiciliarios. la fase de adhesión del contrato”, es decir,
son aquellas que se encuentran pre impresas
7. Asociaciones de consumidores en el contrato”.
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Como ya se encuentran impresas en el poner término al contrato o
contrato no existe posibilidad alguna de que modificar a su arbitrio el contrato.
la contraparte pueda objetar su contenido,
sólo tiene las posibilidades de tomar o dejar - Atenta contra el principio de que las cosas
lo que se le ofrece, pero se le niega la de se hacen y se deshacen de un mismo modo,
negociar. según el cual es necesaria la concurrencia de
las voluntades de ambas partes para dejarlo
Por ejemplo, cuando se anuncia un concierto, sin efecto.
el lugar, fecha, día, hora y precio. No se
negocian estos temas. - Esta causal encuentra en el mismo inciso
antes citado una excepción, que está dada por
a) Requisitos de validez de los contratos de los casos en los cuales la ley le otorga al
adhesión comprador la facultad de suspender
unilateralmente la ejecución de ciertos
De orden formal: contratos.
1. Que sean necesarios para la validez Por ejemplo, cambio de planes de la Isapre.
del contrato mismo
2. Establezcan incrementos de precio
2. Que en el documento contractual se
por servicios, salvo que
haga referencia a donde se encuentren
correspondan a prestaciones
en forma expresa o referencias
adicionales que puedan ser
generales.
aceptadas o rechazadas en cada caso
3. Que se entregue sólo una copia de y puedan ser aceptados o rechazadas
las condiciones generales en forma específica.
4. Que sea escritos en forma legible o - Se requieren ambas voluntades para cambiar
comprensible. el precio, no se permiten los aumentos
progresivos de ellos.
b) Cláusulas posibles para los contratos de - Con esta cláusula se atiende a la
adhesión (doctrina) transparencia en la fijación del precio.
1. Lista blanca: Cláusulas que no 3. Pongan de cargo del consumidor los
merecen objeción sobre su justicia y cargos de ineficiencias, omisiones o
validez (ej: nombre, domicilios, etc) errores administrativos cuando no le
sean imputables:
2. Lista gris: Son cláusulas dudosas
que son injustas o pretenden Por ejemplo, cuando se va a una central de
sorprender al aceptante del contrato pagos y se paga el día anterior al
(Juez determinara) vencimiento de la cuenta y por razones de la
central de pago no llega el pago a la
3. Lista negra: Son cláusulas compañía. No se le puede quitar el servicio o
inaceptables y declaradas sin valor a agravar la responsabilidad del consumidor
la ley, y corresponden a las por una circunstancia externa.
enumeradas en el Art. 16. Son
inaceptables. 4. Invierta la carga de la prueba en
perjuicio del consumidor:
c) Cláusulas prohibidas en los contratos de
adhesión De acuerdo con el art. 1698 C. Civil
“incumbe probar las obligaciones a quien
1. Otorgue la facultad de que con la alega la existencia de la obligación.”
mera intención de una de la partes a
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Por ejemplo, si la compañía cobra 100 mandato del art. 1546 del código civil, buena
llamadas no puede hacer que el consumidor fe objetiva.
pruebe la cantidad de llamadas que se hizo.
Es decir, “si el proveedor decide aplicar el
Lo que se intenta lograr es que se mantengan contrato de mala fe, no es responsable”. Esto
las reglas generales con respecto a la carga de no vale.
la prueba.
Presunción simplemente legal: Los
5. Contengan limitaciones absolutas de contratos revisados y autorizados por un
responsabilidad frente al consumidor órgano administrativo en ejecución de sus
que puedan privar a este de su facultades legales.
derecho al resarcimiento por
razones de utilidad o finalidad que d) Cláusula arbitral en los contratos de
podrían afectar al producto o adhesión
servicio:
El consumidor puede recusar al árbitro
No se prohíbe limitar la responsabilidad sino nombrado en un contrato de adhesión sin
que se prohíbe la limitación absoluta de necesidad de expresión de causa y tiene la
responsabilidad frente al consumidor, en este facultad de solicitar el nombramiento de otro
caso habría una exención total de por el juez competente.
responsabilidad.
Cuando se han designado varios árbitros,
Lo que es ilícito es que el fabricante grave unos en subsidio de otros, se puede ejercer
con su propia responsabilidad al consumidor. este derecho respecto de todos o de alguno de
ellos, COT.
Por ejmplo, Lider “no se hace responsable
por perdidas dentro de sus establecimientos”. Pero. en esta materia se le impone una nueva
obligación al proveedor, ya que en todos los
6. Se refiere a cláusulas que incluyen contratos de adhesión que contemplen el
espacios que no hayan sido llenados nombramiento de un árbitro, es perentorio
o inutilizados antes de que se para él incluir una cláusula en el contrato que
suscriba el contrato. informe al consumidor de su derecho para
recusarlo.
Esto es a causa de los abusos a que se
prestaría el permitir su existencia. En todo caso, el consumidor puede volver a
la jurisdicción común.
Esta norma se basa en el hecho que el
prestador de servicios no señala el porcentaje e) Problemas que surgen con las cláusulas en
de un recargo, el cual llenan después de que los contratos de adhesión
el contrato ha sido suscrito
1. Elegir cual cláusula produce efecto
7. Las que vayan en contra de las cuando otra no lo hace
exigencias de la buena fe, atendiendo
para estos efectos a parámetros 2. Cual reemplaza a la que ha quedado sin
objetivos, causen en perjuicio del efecto
consumidor, un desequilibrio
importante en los derechos y 3. Al eliminar una cláusula se puede alterar
obligaciones que para las partes se la conmutatividad en las relaciones del
deriven del contrato contrato.
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adhesión en virtud de las causales del art. 16,
éste subsistirá con las restantes cláusulas, a El tomar las medidas antes señaladas exime al
menos que por la naturaleza del contrato o a proveedor del derecho de opción que cabe al
causa de la intención original de los consumidor entre la reposición del producto o
contratantes, esto no sea posible. la devolución tanto de la bonificación que
haya hecho de la compra o del precio que
En este último caso la labor del juez haya efectivamente pagado por el producto, o
consistirá en declarar la nulidad del acto o la reparación gratuita del bien, que les
contrato en su totalidad. franquea la ley, a menos que el proveedor
haya contraído una obligación contractual de
7. Obligaciones de los proveedores garantía sobre estos productos.
Del Art. 13 de la ley se desprende que no se Se afecta la calidad cuando los materiales no
puede negar la venta o la prestación de un son los que se han enunciado en la promoción
servicio de un producto en forma del producto. La cantidad en el caso de una
injustificada, en este caso nos encontramos defraudación.
frente a una hipótesis de discriminación Responsabilidad por garantía:
arbitraria. Es decir, se niega
injustificadamente un bien o servicio. Se refiere a los temas asociadas a:
63
b. Reparar los perjuicios que se causen sustancias, ingredientes, estructura,
al consumidor. calidad o condiciones sanitarias en su
caso, no sean enteramente apto para el
b) Clasificación de la garantía: uso o consumo para el cual el proveedor
ha indicado o señalado en su publicidad.
a) Legal
b) Convencional: por el hecho del 4. Cuando el proveedor y consumidor han
propio proveedor convenido que los productos objeto del
contrato deban reunir determinadas
La garantía se puede definir como: “El especificaciones y esto no ocurra.
derecho que tiene el consumidor a optar en
que se le repare gratuitamente el bien objeto 5. Cuando después de la primera vez de
de la relación de consumo, o optar a que se hacerse efectiva la garantía y prestado el
le cambio un bien por uno que no adolezca servicio técnico correspondiente
de tal falla” (Art. 20 letras a, b, c, d, e) subsistieren las deficiencias que hagan al
bien inepto para el uso o consumo a que
c) La ley le reconoce al consumidor el se refiere la letra c). este derecho
derecho de optar: subsistirá para el evento de presentarse
una deficiencia distinta a la que fue
1. Reparación gratuita del bien objeto del servicio técnico, o volviere a
2. La reposición del bien presentarse la misma, dentro de los
3. Devolución de la cantidad pagada plazos a que se refiere el artículo
4. Bonificación del precio en la compra siguiente
de otro
6. Cuando la cosa objeto del contrato tiene
En el caso de los precios pagados en exceso vicios ocultos o defectos que
cuando la cantidad o el contenido neto de un imposibiliten el uso a que habitualmente
producto sea inferior al indicado en el envase se destine
o empaque, el consumidor puede optar entre:
7. Cuando la ley de los metales sea inferior
1. La devolución de la cantidad pagada a la que en ellos se indique.
en exceso
2. La bonificación del exceso.
Esta garantía legal se ejerce en el mismo
d) Casos que hacen valer la garantía local en que el consumidor adquirió el bien
o recibió el servicio no pudiendo la
1. Cuando los productos sujetos a normas de compañía determinar que debe hacerse en
seguridad o calidad de cumplimiento lugares más difíciles de acceder o distinto con
obligatorio no cumplan las la misma posibilidad de llegar del
especificaciones correspondientes. consumidor.
64
Excepción: el bien o producto se hubiere - El proveedor tras la notificación tiene
deteriorado por causa imputable al varias alternativas en este caso, puede no
consumidor. hacer nada o concurrir al SERNAC y
El hecho de que exista una garantía ofrecerle alguna solución.
convencional no elimina la existencia de la
garantía legal, pueden coexistir. - En los casos en que no se llega a una
Suspensión del plazo: El plazo de los 3 meses solución se puede derivar ante los
de la garantía se suspende durante el tiempo juzgados, pero solo un pequeño
en que el producto hubiere sido llevado a un porcentaje de los problemas llega a estas
servicio técnico. instancias.
65
Esta acción individual persigue esta del particular directamente afectado por el
responsabilidad con miras al castigo del hecho.
infractor.
En este caso un mismo hecho da origen a dos
Se hace efectiva con un procedimiento en los acciones distintas.
juzgados de policía local que termina con una
sentencia decretando su hubo o no infracción. d. Acción de cesación: Es aquella que
permite pedirle al juez que paralice o
b. Acciones de interés colectivo: Son interrumpa la comercialización de un
aquellas que se promueven en defensa de producto peligroso.
derechos comunes a un conjunto
determinado o determinable de Según el Art. 49 inc. 2º de la ley, el juez
consumidores, ligados con un proveedor puede ordenar el retiro del mercado de los
por un vínculo contractual. bienes respectivos si es que son considerados
peligrosos.
Son muchos consumidores los que se Estos conceptos se refieren a las acciones
encuentran afectados en forma individual, precautorias, cautelares o perjudiciales.
pero por razones de eficiencia es aconsejable
que actúen conjuntamente. e. Acción reparatoria o resarcitoria: Son
aquellas que tienen por finalidad reparar
Ejemplo: Cuando los consumidores se los daños o perjuicios causados al
inscriben en un vuelo charter a buenos aires, consumidor. Para estos efectos son
si el vuelo vale 150 dólares si juntan a las indemnizables tanto el daño material
personas para el avión baja 25 dólares, y por como el daño moral.
cualquier razón no se hace, en este caso es
mejor que demanden colectivamente contra el Tiene legitimidad activa en este sentido el
servicio en vez de tener 200 demandas. consumidor, y eventualmente una asociación
de consumidores.
c. Acciones de interés difuso: Las acciones
que se promueven en defensa de un f. Acción penal: Por medio de un delito o
conjunto indeterminado de consumidores cuasi delito, aun cuando esta situación se
afectados en sus derechos. da eventualmente.
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Aun cuando no es un prerrequisito impuesto Una vez determinados los daños el juez
por la ley, en la práctica prospera con mayor procede a dictar sentencia si es que se dan los
facilidad la demanda civil si es que ya se ha siguientes elementos:
probado la responsabilidad infraccional, ya
que es la infracción la que causa el daño. 1. La acción fue deducida por una de las
personas antes mencionadas
Para la cátedra las acciones civiles pueden
ser deducidas ante un juzgado civil, las 2. La conducta perseguida afecta el interés
infraccionales deben ser deducidas ante el difuso o colectivo de los consumidores
tribunal de policía local. Una vez que se logra
una sentencia favorable en este último 3. Que la acción deducida precisa las
juzgado se acude al tribunal civil en busca de cuestiones de hecho que afectan el interés
la indemnización de perjuicios. colectivo o difuso de los consumidores y
los derechos afectados.
Para evitar denuncias sin ningún asidero el - El demandado tiene 10 días para objetar la
art55 de la ley del consumidor contempla la admisibilidad de la acción. Y 5 días después
responsabilidad del consumidor por denuncia de que se prueba el incidente el juez deberá
temeraria. fallar sobre la admisibilidad de la acción.
Para esto es necesario que se decrete por - En caso de que se declare inadmisible se
sentencia judicial que la denuncia ha tenido deberá deducir la acción individual que
este carácter, caso en el cual se debe cancelar corresponda.
una multa de 50UTM, el doble en caso de
reincidencia, sin perjuicio de la - Una vez que se declara admisible la acción,
responsabilidad civil que corresponda al el demandante tiene 10 días para publicar a lo
consumidor por los perjuicios que sufre el menos 2 avisos en un diario de circulación
proveedor. nacional, se informe a los consumidores, para
que aquellos que lo estimen pertinente se
g) Requisitos para el pago de hagan parte del juicio. (30 días)
indemnizaciones
Después de pasados estos 30 días, nadie más
a. Acreditar el daño podrá hacerse parte del juicio.
b. Acreditar el vínculo contractual entre
consumidor y proveedor Se deberán acumular las acciones de interés
individual que se encuentren pendientes.
h) Procedimiento de interés difuso o
colectivo de los consumidores Excepción:
67
a. Declarar la forma en que los hechos
han vulnerado el interés colectivo
b. La responsabilidad del o los
proveedores demandados, y la
aplicación de la multa o sanción
c. Declarar la procedencia de
indemnizaciones o reparaciones
d. Disponer la devolución de lo pagado
en exceso y la forma en que se hará
efectiva (cuotas)
e. Publicación de avisos con cargo a los
infractores:
68