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PROYECTO DE LEY
“Determinación del
concepto de Devengado en
la Ley del Impuesto a la Renta”
Sumilla :
Propone Ley que modifica el Impuesto a la
Renta
PROYECTO DE LEY
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
De conformidad con el artículo 57 de la Ley del Impuesto a la Renta las rentas y gastos de
tercera categoría se considerarán producidas en el ejercicio comercial en que se
devenguen, mientras que para los perceptores de rentas de primera categoría solo se
aplica el devengado respecto de las rentas (ya que los gastos tienen una deducción de
oficio); excepcionalmente, en aquellos casos en que debido a razones ajenas al
contribuyente no hubiera sido posible conocer un gasto de la tercera categoría
oportunamente y siempre que la SUNAT compruebe que su imputación en el ejercicio en
que se conozca no implica la obtención de algún beneficio fiscal, se podrá aceptar su
deducción en dicho ejercicio, en la medida que dichos gastos sean provisionados
contablemente y pagados íntegramente antes de su cierre. Por ello podemos considerar
que la Ley contempla reglas (i) para deducir gastos de ejercicios anteriores; o (ii) para
diferir ingresos por ventas a plazos (art. 58 de la LIR).
En ese escenario normativo se genera el problema de que no existe una definición legal en
la Ley ni en el Reglamento sobre qué se debe entender por "devengado"; vacío legal que
genera dualidades interpretativas que no han sido zanjadas por el Tribunal Fiscal1 en sus
resoluciones sino que, por el contrario, las mismas han sido contradictorias en los últimos
años, así como por el hecho que no existe una jurisprudencia judicial que haya sentado las
bases conceptuales del “devengado”.
La SUNAT viene aplicando conceptos diferentes tanto a efectos de reconocer los ingresos
gravables como los gastos deducibles para fines del impuesto a la renta; en otras palabras,
aplica lo que es más ventajoso desde el punto de vista de recaudación.
Así tenemos que la SUNAT, en ocasiones, para reconocer ingresos usa un concepto
distinto al contable, el cual llamaremos la “Teoría del Devengado Legal”, según el cual se
devenga un ingreso cuando se tiene derecho legal a cobrar y se devenga un gasto cuando
se esta obligado a pagar en términos jurídicos; inaplicándose así los Principios Contables
Generalmente Aceptados o PCGA (Normas Internacionales de Contabilidad -NIC´s- y
próximamente NIIF´s o, en su defecto en caso de vacío en las NIC´s aplicarían las US
GAAP), específicamente, la NIC sobre reconocimiento de ingresos (específicamente la
NIC 18) y gastos.
1
Léase RTF 8534-5-2001; RTF 2224-1-2004 (CASO VOLVO); RTF 4588-1-2003 (CASO MAQUITEL); RTF 467-5-2003
(CASO GME).
La premisa teórica para sostener ello es que para SUNAT "lo devengado" es "cuando se
tiene derecho legal a cobrar aunque no se perciba" (tesis teórica de Roque García Mullin
que se formulara cuando no existía la NIC 18), desconociéndose así que "devengado" -
para toda la doctrina tributaria nacional- acorde a las NIC´s también es cuando percibe un
cobro si es que antes se "dejo de reconocer el ingreso" en tanto que era razonable y
previsible no cobrar, conforme lo ordena la NIC 18.
Los ingresos dan como resultado aumentos del patrimonio neto., que no provienen
ni están relacionados con las aportaciones de los propietarios a este patrimonio.
Ahora bien, contrario a lo que viene sosteniendo la SUNAT, desde un punto de vista de
jerarquía normativa prevalecen las NIC´s -acorde al mandato de la Ley General de
Sociedades- (artículo 223º) para fines contables y tributarios cuando exista un término
"contable" no definido en la Ley tributaria (así como en cualquier otra norma legal); dicha
prevalencia es incluso sobre la doctrina, doctrina que hoy en día se ciñe a los Principios de
Contabilidad Generalmente Aceptados (NIC´s) para conceptuar a lo devengado, con lo
cual la definición de García Mullín habría quedado desfazada en el tiempo.
Las empresas en general que son acotadas vienen utilizando el argumento expuesto en el
párrafo anterior.
La tesis según SUNAT es la siguiente: "el concepto del devengado no permite dejar de
reconocer ingresos financieramente (aun cuando sea previsible y razonable que no se
cobrar) y, por tanto, tampoco tributariamente".
NIC 18
18. Los ingresos ordinarios se reconocerán sólo cuando sea probable que los
beneficios económicos asociados con la transacción fluyan a la empresa. En
(i) Por el monto económico de la cláusulas penales se Activarían cuentas por cobrar en el
Balance Tributario (pese a que ni siquiera se ha pagado el principal se estaría
reconociendo un activo que no generará beneficios económicos futuros); aun cuando
no lo permite contablemente la NIC 37, párrafo 33
(iii) A la par, se efectuarían anticipos en los pagos a cuenta por los ingresos generados en
(ii) (dado que se habría devengado, pese a que podían considerarse como no
devengados);
(iv) De seguro si se hubiera realizado lo mencionado en (i) y (ii) para fines contables y
financieros, de seguro, se provisionaría para fines financieros dicha cuenta por cobrar,
porque los auditores las objetarían dado que no cumple con los requisitos de la NIC 37.
Aunque claro está técnicamente sería un error de los auditores objetarán su no
contabilización.
(v) Dada la inmediatez con la que se provisionaron muy probablemente no cumplirían los
requisitos para ser deducibles (salvo prueba en contrario de las dificultades financieras
del deudor; v.g: apercibimiento, etc).
NIC 37
Finalmente, en la Ponencia General del Dr. Miguel Mur de las VII Jornadas Nacionales de
Tributación organizadas por la IFA-GRUPO PERU, así como en las Conclusiones del
International Fiscal Asociation, realizadas del martes 09 al jueves 11 de julio del 2002, se
concluyó que el reconocimiento o no de ingresos (y de activos) que se realiza en el
contexto de las NIC´s es acorde al principio del devengado, aplicable para fines contables
y tributarios.
Por todas las razones expuestas consideramos imperativo que se precise a través de una
norma interpretativa que el concepto del devengado se rige para propósitos tributarios en
función a los principios de contabilidad generalmente aceptados.
La propuesta normativa no tiende a generar costo o beneficio alguno, sino que procura dar
seguridad jurídica a los contribuyentes, al establecer los alcances de las normas tributarias
antes señaladas.
FORMULA LEGAL
LEY N° .............
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO :
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente :
Artículo 1.-
Precísase que para fines de determinar el concepto del devengado en el Impuesto a la Renta
se aplican los principios de contabilidad generalmente aceptados, salvo en los casos
específicos del último párrafo del artículo 57 y del artículo 58 de la Ley del Impuesto a la Renta.
Artículo 2°.-
Los contribuyentes podrán optar por acogerse a las siguientes reglas:
2.1. En caso se hubiese considerado como renta para los pagos a cuenta, aun cuando no
califique como ingreso para fines financieros de acuerdo al principio del devengado y a la
NIC 18, dichos pagos a cuenta realizados quedan convalidados, pero solo respecto de
los efectuados hasta la entrada en vigencia de la presente norma. En este caso, los
pagos a cuenta no calificarán como pagos indebidos ni como pagos en exceso. De
haberse generado un saldo a favor seguirán teniendo dicha naturaleza hasta su
agotamiento de acuerdo a las normas del Impuesto a la Renta.
Artículo 3°.-
Lo dispuesto en la presente Ley, no originará la aplicación de intereses ni sanciones por las
declaraciones presentadas.
En tal sentido, no se aplicarán intereses ni sanciones a todos los perceptores de rentas que,
para efectos tributarios, hubieran aplicado un tratamiento distinto al precisado en la presente
Ley.