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1. Valores o Principios,
2. Hechos o realidades del derecho,
1 EL PATRIMONIO CULTURAL.- Arias Éibe, Manuel José, (aut.) Editorial Comares, S.L.
Ej.: Art. 102 de la Const.: “Son atribuciones del Congreso: 1. Dar leyes y
resoluciones legislativas, así como interpretar, modificar o derogar las
existentes”.
Ej.: Art. 138 de la Const.: “La potestad de administrar justicia emana del
pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos
con arreglo a la Constitución y a las leyes”.
CONSTITUCIÓN:
3 Kelsen, Hans, Teoría general del derecho y del Estado, Imprenta Universitaria, México,
D.F., 1949. Pág. 59
de soberanía del pueblo, del Estado democrático de derecho y de la
forma republicana de gobierno” (art. 3 Const.).
– Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de
ley y los reglamentos según los preceptos y principios constitucionales,
conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional.4
DERECHOS HUMANOS
• Son el conjunto de atributos que tiene el ser humano y que le sirven
para realizarse plenamente.
• Son las facultades, inherentes a la persona, que le permiten exigir el
pleno respeto por su dignidad, libertad e igualdad.
Señala que pertenecen al Estado los restos humanos, tejidos, artefactos de madera, oro, plata y
demás objetos de cualquier otra naturaleza y aplicación, contenidos en los monumentos
históricos, aún cuando se descubran o extraigan de terrenos de propiedad privada. Una
disposición que encontramos, de vital importancia, es que no están permitidas las excavaciones o
exploraciones en yacimientos arqueológicos que no cuenten con las autorizaciones respectivas,
bajo pena de multa o la responsabilidad penal pertinente. Asimismo, otra de las disposiciones de
esta ley es la prohibición de exportar objetos arqueológicos sin autorización, sean de propiedad
privada o pública, sancionando al sujeto que realice exportaciones clandestinas con pena de
comiso del bien cultural y con multa.6
6La Gaceta Cultural del Perú es producida por la Dirección General de Promoción y Difusión Cultural del INC, Enero de 2007. Lima -
Perú
de dotarlo de una mejor protección legal. En la primera década del
naciente siglo XX, se toma conciencia de que para el conocimiento de
la historia del Perú prehispánico era necesaria la preservación de los
monumentos arqueológicos, por lo que la existencia de un sistema
jurídico que los proteja integralmente se hacía imprescindible.
Siguiendo el principio consagrado en la Constitución se dictaron leyes
que establecían un régimen especial de protección de los bienes
patrimoniales, señalando de forma expresa que son inalienables e
imprescriptibles los derechos de la Nación sobre los monumentos
arqueológicos.
Se crean organismos especializados para la protección del patrimonio
cultural
El doctor Julio Ubillúz Soriano ha señalado que desde el año 1985 hasta
1999 habían transcurrido catorce años en que habían sido
promulgadas 3034 leyes modificando sustantivamente estructuras
políticas, económicas, sociales y científicas y una carencia que esta ley
tuvo fue la falta de reglamentación, es decir la adjetivización o puesta
en práctica de los principios que se establecen a través de las normas
de derechos sustantivos. Esta situación originó que los procedimientos
de tutela de bienes culturales se encuentren dispersos y en algunos
casos se realicen en virtud de la práctica consuetudinaria producto de
los años.
Esta ley no contempló a los bienes bibliográficos y archivísticos, los
mismos que estuvieron bajo los alcances del Decreto Ley Nº 19414 -
Ley de defensa, conservación e incremento del patrimonio documental
de 16 de mayo de 1972 y su Reglamento, aprobado por el Decreto
Supremo 022-74-ED del 29 de octubre del 1975 y por la Ley 25325 que
crea el Sistema Nacional de Archivos del 11 de julio de 1991, entre
otros. A decir de los especialistas nuestro país cuenta con una de las
mejores legislaciones protectoras del patrimonio documental.
Al examinar la Ley N° 24047 y el artículo 21º de la Constitución Política
vigente, podemos observar que este último recoge los principios
básicos de la derogada ley, entre los que podemos señalar:
Para que un bien sea integrante del patrimonio cultural de la Nación,
deberá ser expresamente declarado como tal u operara la presunción
legal sobre dicho bien.
Garantiza el derecho de propiedad particular sobre los bienes del
patrimonio cultural.
La ley a que nos estamos refiriendo en este momento, promueve la
participación privada activa en la conservación, restauración,
exhibición y difusión de patrimonio cultural (este aspecto está
vinculado estrechamente a la puesta en valor, sin embargo no
encontramos el marco normativo adecuado para su aplicación).
Promueve también la restitución del patrimonio cultural, pero tampoco
establece cuáles mecanismos se implementarán para lograr la
restitución del patrimonio cultural.7
7 “EDICIÓN DE NORMAS LEGALES”.- Tomo 134; Editora de Normas Legales; Trujillo, Julio de 1985. Perú.
Pág. 375.
Del texto del presente artículo se desprenden algunos puntos
importantes que señalamos a continuación:
• El patrimonio cultural de la Nación está constituido por los bienes
culturales expresamente declarados y por los que se presumen como
tales.
• El Estado protege al patrimonio cultural de la Nación
independientemente de su condición de propiedad pública o privada.
• La ley garantiza la propiedad del patrimonio cultural.
• El Estado fomenta la participación privada en la conservación,
restauración, exhibición y difusión del patrimonio cultural.
• Se establece la restitución del bien patrimonial, en caso de haber sido
trasladado ilegalmente fuera del país.
OBJETIVOS DE LA LEY.-
Establecer políticas nacionales de defensa, protección, promoción,
propiedad y régimen legal y destino de los bienes que constituyen el
patrimonio cultural de la Nación.
CÓMO DEFINE LA LEY AL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACIÓN.
“Se entiende por bien integrante del patrimonio cultural de la Nación
toda manifestación del quehacer humano – material o inmaterial – que
por su importancia, valor y significado paleontológico, arqueológico,
arquitectónico histórico, artístico, militar, social, antropológico,
tradicional, religioso, etnológico, científico, tecnológico o intelectual,
sea expresamente declarado como tal o sobre el que exista la
presunción legal de serlo. Dichos bienes tiene la condición de pública o
privada con las limitaciones que establece la Ley” (artículo II del Título
Preliminar de la Ley Nº 28296 - Ley General del Patrimonio Cultural de
la Nación).
¿SOBRE QUE BIENES OPERA LA PRESUNCIÓN LEGAL?
Se presume que tienen la condición de bienes integrantes del
patrimonio cultural, los bienes materiales o inmateriales, de la época
prehispánica, Virreinal y republicana, independiente de su condición de
pública o privada, que tengan la importancia, el valor y significado
referidos en el artículo II de la Ley.
Cabe anotar ésta es una presunción jure et de jure (por mandato de la
ley) que no admite prueba en contrario, mientras que la presunción
juris tatum si admite prueba en contrario.
La Presunción es una figura jurídica que establece protección del bien
cultural que no está declarado.
Es positiva esta disposición ya que existen innumerables bienes
culturales, principalmente arqueológicos, sin destacar otros, que tiene
el Perú y que aún no sé conocen, por lo tanto, no están identificados,
registrados o declarados.
1.-BIENES MATERIALES.
1.1.-BIENES MUEBLES.
La regla general señala que un bien mueble, es aquel que puede ser
desplazado de un lugar a otro, como por ejemplo la cerámica,
documentos, libros, etcétera, sin embargo esta regla tiene ciertas
excepciones, como en el caso de una “cabeza clava” que forma parte
del templo de Chavin de Huantar, al ser parte integrante del templo,
su condición será de inmueble.
1.2.-BIENES INMUEBLES.
Comprende de manera no limitativa, los edificios, obras de
infraestructura, ambientes y conjuntos monumentales, centros
históricos y demás construcciones o evidencias materiales resultantes
de la vida y actividad humana urbanos y/o rurales, aunque estén
constituidos por bienes de diversa antigüedad o destino y que tengan
valor arqueológico, arquitectónico, histórico, religioso, etnológico,
artístico, antropológico, paleontológico, tradicional, científico o
tecnológico, su entorno paisajístico y los sumergidos en espacios
acuáticos del territorio nacional.
2.-BIENES INMATERIALES.
¿SE PUEDE REALIZAR ALGUNA INTERVENCIÓN EN UN BIEN CULTURAL
INMUEBLE?
• Si, pero con la autorización previa del Instituto Nacional de Cultura,
puesto que cualquier alteración, reconstrucción, modificación o
restauración de un bien cultural inmueble, necesita el permiso previo
de la institución precitada.
• En caso de intervenir un inmueble sin la autorización respectiva, se
dará inicio al procedimiento administrativo sancionador, pudiendo el
Instituto Nacional de Cultura imponer la sanción respectiva; no
operando la figura de la regularización.
CONCESIONES
Es el otorgamiento que se hace a particulares o empresas, para la
apropiación o aprovechamiento de bienes de dominio público a fin
construir obras de interés público o aprovechar los recursos naturales.
Las concesiones a otorgarse que afecten terrenos o áreas subacuaticas
en las que existan bienes integrantes del patrimonio cultural, deberán
contar con la autorización previa del Instituto Nacional de Cultura,
pues de no cumplir con este requisito serán consideradas como nulas.
No esta permitido dar en concesión los monumentos, ni los sitios
arqueológicos, ni ningún otro bien cultural inmueble.
• Toda obra publica o privada de edificación nueva, remodelación,
ampliación, etcétera, que involucre a un bien cultural inmueble,
requiere de la autorización previa del Instituto Nacional de Cultura.
• Es nula la licencia municipal que carezca de la autorización señalada
en el punto precedente, sin perjuicio de las responsabilidades penales
o civiles que correspondan.
• Las municipalidades deben dictar las medidas administrativas
necesarias para la protección, conservación y difusión del patrimonio
cultural de su localidad, en concordancia con la legislación y
disposiciones sobre la materia.
• Las Municipalidades deben elaborar planes y programas orientados a
la protección, conservación y difusión del patrimonio cultural de la
Nación en coordinación con los entes competentes.
Las ordenanzas, resoluciones, acuerdos y reglamentos emitidos por las
municipalidades que se refieran a bienes culturales, requieren opinión
previa del ente competente, en caso contrario serán nulas.
IV Órgano de Control
• Oficina de Control Interno
V Órganos de Apoyo
• Oficina de Planificación y Presupuesto
• Oficina de Administración
• Oficina de Bienes y Servicios
• Oficina de Administración Documentaria
VI Órgano de Asesoramiento
• Oficina de Asuntos Jurídicos
VII Órganos de Línea
• Dirección de Gestión.- Encarga de conducir y supervisar la
gestión de la Institución. Depende de la Dirección Nacional.
Esta conformada por:
1) Dirección de Registro y Estudio del Patrimonio
Histórico.
2) Dirección de Defensa del Patrimonio Histórico.
3) Dirección de Museos y Gestión del Patrimonio
Histórico.
4) Dirección de Registro y Estudio de la Cultura en el Perú
Contemporáneo.
5) Dirección de Fomento de las Artes.
6) Oficina de Coordinación Regional.
En el terreno de la cultura