A situao dos scios da sociedade com responsabilidade ilimitada e com responsabilidade limitada e a falncia da sociedade.

Rubens Edmundo Requio

A crtica de Waldemar Ferreira sobre os efeitos da falncia na pessoa dos scios com responsabilidade ilimitada nas obrigaes sociais foi atendida pela Lei N. 11.101/05, a nova lei de falncias, que no art. 81 determina a falncia do scio de responsabilidade ilimitada no caso da declarao da falncia da sociedade. De fato, no regime do Decreto lei 7.661-45, o scio com responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais no era declarado falido, mas tinha contra si estendido os demais efeitos da falncia da sociedade de que fazia parte. O regime atual, como anunciado, adota outra tcnica, e determina a falncia do scio com responsabilidade ilimitada no caso da empresa entrar em regime de insolvncia. O mesmo artigo da Lei no. 11.101/05 impe a citao dos scios daquela qualidade, para contestar o pedido de falncia. Decretada a falncia, em fim, o scio de responsabilidade ilimitada estar sujeito aos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida. Note-se que aqui a lei estabelece a hiptese de falncia de quem poder no ter a qualidade de empresrio, como exceo ao princpio de que o instituto est reservado ao empresrio e sociedade empresria (art. 1).Os bens particulares do scio de responsabilidade ilimitada falido sero arrecadados (art. 108), ressalvados aqueles que, nos termos da lei processual civil, forem impenhorveis (art. 108, 4). O art. 160 autoriza ao scio de responsabilidade ilimitada pedir a extino de suas obrigaes na falncia no caso de prescrio ou extino das obrigaes da sociedade falida. No caso de scio com responsabilidade ilimitada que se tenha retirado voluntariamente, ou tenha sido excludo da mesma por deliberao dos demais scios (art. 1.030 do Cdigo Civil), h menos de dois anos da deciso que decretar a falncia, ser atingido pelos efeitos da falncia (art. 81, 1o da Lei no. 11.101/05). Tal efeito falimentar, entretanto, se limita s obrigaes existentes na data do arquivamento da alterao contratual que implicou na retirada do scio, e que ainda sobrevivam por ocasio da decretao da falncia. O scio de responsabilidade ilimitada que tenha se retirado h mais de dois anos a contar da data da declarao da falncia no ser alcanado pelo efeito descrito. No o ser tambm, para os efeitos da falncia, o scio excludo, h qualquer tempo, por deciso judicial. A meno data do arquivamento

da alterao do contrato permite concluir que a excluso por ordem judicial isenta o excludo dos efeitos do art. 81, 1. No caso de responsabilidade limitada dos scios, a Lei N 11.101/05 regula o efeito da falncia no art. 82 e seus pargrafos, trazendo tratamento bastante diferente quele previsto pelo Decreto-Lei 7.661/45. Comea por no distinguir a sociedade de pessoas da sociedade de capitais, para aquele efeito. Segundo, para a Lei 11.101/05, o fato da retirada do scio, voluntria ou no, irrelevante para os efeitos da falncia, tanto que em razo dela no ter que responder pelas obrigaes contradas e perdas verificadas at o momento da despedida, com o volume que corresponder aos fundos com que se retirou, reduzindo o capital. Terceiro, o scio ou acionista ou aquele que tenha deixado esta condio, ter sua responsabilidade pessoal apurada independentemente de integrar ou no a sociedade ou sua administrao na ocasio da falncia. A lei no estabelece limite de tempo, para o passado, dentro do qual o ato praticado possa gerar a responsabilidade estudada. A lei, entretanto, estabelece que a responsabilidade pessoal do scio ser apurada no prprio juzo da falncia, independentemente da liquidao do ativo e passivo para verificar se insuficiente para cobrir o passivo, o que ser realizado vista das leis que regulam o tipo da sociedade. O art. 82, 2 determina o prazo de dois anos para a prescrio da ao de responsabilizao, a contar da sentena de encerramento da falncia. O dispositivo prestigia o regime de responsabilidade limitada, mantendo a liberdade do scio ou acionista honesto, que contribuiu regularmente para formao do capital, em se afastar da sociedade, com seus capitais, mesmo que tal ocorra dentro do prazo de dois anos a contar da decretao da falncia. Se o ex-scio ou ex-acionista operou com infrao lei ou ao contrato ou estatuto, ou se sua retirada no foi realizada com boa f ou foi ilegtima, sua responsabilidade ser apurada perante o juzo falimentar para efeito de ressarcir a sociedade falida em benefcio dos credores desta, em ao ordinria. O sistema do antigo Decreto-lei 7.661/45, quando determinava a responsabilidade do exscio pelas obrigaes existente na data de sua retirada formal, at o montante de seus fundos correspondente reduo do capital, independentemente de ter ou no cumprido a sua obrigao de contribuir para a formao do capital, fazia presumir a existncia de atos contrrios lei e ao contrato ou estatuto sociais.

O scio da sociedade de responsabilidade limitada, de acordo com o art. 1.080 do Cdigo Civil responde pessoalmente quando participar de deliberaes contrrias lei ou ao contrato social. Cometido, em tal situao, um ato ilcito, a responsabilidade do scio ser plena pelos prejuzos causados sociedade e aos credores desta, no se limitando sua participao no capital. Por outro lado, o scio de tal tipo de sociedade responde solidariamente com os demais pela integralizao do capital, segundo o art. 1.052 do mesmo Cdigo. Estas hipteses, no regime falimentar, tero a franquia do art. 82 na procura da responsabilidade do scio. Os controladores e os administradores tambm so contemplados pelo dispositivo falencial, e devero ter sua responsabilidade pessoal, pelos atos que infringiram a lei, o contrato ou estatuto, apurada pelo juzo falimentar. Na lei revogada, o dispositivo correspondente era o do art. 6, para o efeito da responsabilidade solidria dos diretores e gerentes e dos scios comanditrios e do scio oculto. Dispositivo legal que poder ter efeitos profundos e permitir a efetiva apurao da responsabilidade dos scios com responsabilidade limitada, administradores e controladores, est contida no pargrafo 2 do art. 82, que confere ao juiz o poder de determinar a indisponibilidade dos bens dos rus da ao ordinria. O objetivo coibir a prtica, bastante comum, dos controladores da sociedade dela se retirarem a tempo de no presenciar sua falncia, transferindo suas quotas ou aes para homens de palha, de modo a evitar os efeitos da declarao da quebra, na tentativa de fugir de sua responsabilidade pessoal. A regra ser mais funcional que a previso da antiga lei, que permitia o seqestro de bens requerido pelo sndico (art. 6, nico). Finalmente, observe-se o limite temporal da indisponibilidade: o julgamento da ao de responsabilizao. No a melhor soluo, visto que a indisponibilidade s deveria ser levantada com o pagamento da dvida apurada. Ou, quando muito, numa postura mais liberal, no momento da penhora suficiente, liberandose os demais bens constrangidos. O acionista controlador tem responsabilidade pelos danos que decorrerem de abuso no exerccio do poder de controle, segundo o art. 117 da Lei N. 6.404/76, lei das sociedades por aes. Este dispositivo descreve os atos abusivos. Tratam-se de ato ilcito, pois assim qualifica o Cdigo Civil, art. 187, o abuso de direito. O acionista,

controlador ou no, tambm responde pela integralizao do capital da sociedade annima, podendo ser compelido judicialmente a cumprir sua obrigao nos termos da lei prpria e do art. 82 da Lei N. 11.101/05. O conceito de controlador da sociedade pode ser aplicado sociedade de responsabilidade limitada, pois a ela podem ser aplicadas, subsidiariamente, normas da sociedade por aes. O administrador, nas sociedade de responsabilidade limitada, responde pessoalmente quando descumprir dever de diligncia ou cometer ato ilcito no exerccio da gerncia dos negcios sociais. Esta a previso do art. 1.011 do Cdigo Civil e do art. 158 da Lei 6.404/76. A responsabilidade pessoal dos scios, acionistas, controladores e administradores, nos termos das normas acima descritas, ser sempre subjetiva. Da a origem da norma do art. 82 da Lei N. 11.101/05: sendo subjetiva, a responsabilidade ter que ser definida, dimensionada, em fim apurada, na expresso da lei. Com a revogao do Decreto 3.708/1919 pelo Cdigo Civil, e na omisso deste quanto a dispositivo similar ao art. 9 do citado decreto, a falncia no ser mais condio para o exerccio da solidariedade dos scios para o efeito da completa integralizao do capital. Havendo a solidariedade, esta poder ser implementada a qualquer tempo pela prpria sociedade ou por outro scio. No caso de falncia, pelo administrador judicial, cuja ao prescrever em dois anos aps o trnsito em julgado da sentena de encerramento da falncia.