Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
Noes Fundamentais
O fato social sempre o ponto de partida na formao da noo do Direito. O Direito surge das necessidades fundamentais das sociedades humanas, que so reguladas por ele como condio essencial sua prpria sobrevivncia. no Direito que encontramos a segurana das condies inerentes vida humana, determinada pelas normas que formam a ordem jurdica. O fato social que se mostra contrrio norma de direito forja o ilcito jurdico, cuja forma mais sria o ilcito penal, que atenta contra os bens mais importantes da vida social. Contra a prtica desses fatos o Estado estabelece sanes, procurando tornar inviolveis os bens que protege. As idias modernas sobre a natureza do crime e as suas causas e a exigncia prtica de uma luta eficaz contra a criminalidade foram desenvolvendo, ao lado da velha reao punitiva, uma srie de medidas que se dirigem no a punir o criminoso, mas a promover a sua recuperao social ou a segreg-lo do meio nos casos de desajustamento irredutvel. So as chamadas medidas de segurana, com o objetivo de prevenir ou reprimir a ocorrncia de fatos lesivos aos bens jurdicos dos cidados. A mais severa das sanes a pena, estabelecida para o caso de inobservncia de um imperativo. Dentre as providncias de represso ou preveno encontramos as medidas de segurana.
Definio
Direito Penal o conjunto de normas jurdicas que regulam o exerccio do poder punitivo do Estado, ligando o delito, como pressuposto, pena, como consequncia jurdica.
interesses, tendo em vista o seu valor, categoria de bens jurdicos que necessitam de proteo do Direito Penal para a sobrevivncia da ordem jurdica. O Direito Penal , por fim, sancionador, pois, por meio da cominao da sano, protege outra norma jurdica de natureza extrapenal. Assim, o Direito Civil regula o direito de propriedade, ao passo que o CP, nos preceitos secundrios das normas que definem os Crimes contra o Patrimnio, comina sanes queles que atentam contra a propriedade alheia. , pois, o Direito Penal, um conjunto complementar e sancionador de normas jurdicas.
Interveno mnima
O princpio da interveno mnima, tambm conhecido como ultima ratio, orienta e limita o poder incriminador do Estado, preconizando que a criminalizao de uma conduta s se legitima se constituir meio necessrio para a proteo de determinado bem jurdico. Se outras formas de sano ou outros meios de controle social revelarem-se suficientes para a tutela desse bem, a sua criminalizao inadequada e no recomendvel. Se para o restabelecimento da ordem jurdica violada forem suficientes medidas civis ou administrativas, so estas que devem ser empregadas e no as de natureza penal.
Adequao social
Segundo Welzel, o Direito Penal somente tipifica condutas que tenham uma certa relevncia social; caso contrrio, no poderiam ser delitos. Deduz-se, consequentemente, que h condutas que, por sua adequao social, no podem ser consideradas criminosas. Em outros termos, segundo esta teoria, as condutas socialmente adequadas no podem constituir delitos e, por isso, no se revestem de tipicidade.
Insignificncia
O princpio da insignificncia foi cunhado pela primeira vez por Claus Roxin em 1964, que voltou a repeti-lo em sua obra Poltica Criminal y Sistema dei Derecho Penal, partindo do velho adgio latino minima non curat praetor. A tipicidade penal exige uma ofensa de alguma gravidade aos bens jurdicos protegidos, pois nem sempre qualquer ofensa a esses bens ou interesses suficiente para configurar o injusto tpico. Segundo esse princpio, que Klaus Tiedemann chamou de princpio da bagatela, imperativa uma efetiva proporcionalidade entre a gravidade da conduta que se pretende punir e a drasticidade da interveno estatal. Amide, condutas que se amoldam a determinado tipo penal, sob o ponto de vista formal, no apresentam nenhuma relevncia material. Nessas circunstncias, pode-se afastar liminarmente a tipicidade penal porque em verdade o bem jurdico no chegou a ser lesado. A irrelevncia ou insignificncia de determinada conduta deve ser aferida no apenas em relao importncia do bem juridicamente atingido, mas especialmente em relao ao grau de sua intensidade, isto , pela extenso da leso produzida. A insignificncia da ofensa afasta a tipicidade. Mas essa insignificncia s pode ser valorada por meio da considerao global da ordem jurdica, como afirma Zaffaroni.
Fragmentariedade
Significa que o Direito Penal no deve, por conta desse carter fragmentrio, sancionar todas as condutas lesivas aos bens jurdicos, mas to somente aquelas condutas mais graves e mais perigosas praticadas contra bens mais relevantes.
Culpabilidade
No h pena sem culpabilidade, decorrendo da trs consequncias materiais: no h responsabilidade objetiva pelo simples resultado; a responsabilidade penal pelo fato e no pelo autor; a culpabilidade a medida da pena.
Humanidade
O poder punitivo estatal no pode aplicar sanes que atinjam a dignidade da pessoa humana ou que lesionem a constituio fsico-psquica dos condenados.
2. Formal, de cognio
Refere-se ao modo pelo qual o Direito Penal se exterioriza. Subdivide-se em: a) imediata: a lei, composta de preceito primrio (descrio da conduta) e secundrio (sano); b) mediata: costume, princpios gerais do direito, jurisprudncia e doutrina, LICC, art. 4;
tamanha frequncia que acabam se tornando praticamente regras imperativas, ante a sincera convico social da necessidade de sua observncia. Diferente o hbito, onde inexiste a convico da obrigatoriedade jurdica do ato. a) contra legem: inaplicabilidade da norma jurdica em face do desuso, da inobservncia constante e uniforme da lei. b) secundum legem: traa regras sobre a aplicao da lei penal. c) praeter legem: preenche lacunas e especifica o contedo da norma. O costume no cria delitos, tampouco comina penas (princpio da reserva legal). O costume contra legem no revoga a lei, em face do que dispe o art. 2, 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Dec.-Lei 4.657/42), segundo o qual uma lei s pode ser revogada por outra lei. O sistema jurdico brasileiro no admite que possa uma lei perecer pelo desuso, porquanto, assentado no princpio da supremacia da lei escrita (fonte principal do direito), sua obrigatoriedade s termina com sua revogao por outra lei. Noutros termos, significa que no pode ter existncia jurdica o costume contra legem.
Conceito
a atividade que consiste em extrair da norma penal seu exato alcance e real significado. A interpretao deve buscar a vontade da lei, desconsiderando a de quem a fez. A lei terminada independe de seu passado, importando apenas o que est contido em seus preceitos.
Leis temporrias
A vigncia vem previamente fixada pelo legislador.
Leis excepcionais
So as que vigem durante situaes de emergncia.
Lugar do crime
O CP, no que concerne ao lugar do crime, adotou a teoria da ubiquidade: reputa-se lugar do crime tanto onde houve a conduta, quanto o local onde se deu o resultado (art. 6, CP). Extraterritorialidade As situaes de aplicao extraterritorial da lei penal brasileira esto previstas no art. 7 do CP e constituem excees ao princpio geral da territorialidade, este no art. 5 do CP. As hipteses so as seguintes:
a) Extraterritorialidade incondicionada: aplica-se a lei brasileira sem qualquer condicionante (art. 7, I, CP) na hipteses de crimes praticados fora do territrio nacional, ainda que o agente tenha sido julgado no estrangeiro (art. 7, I, CP), com fundamento nos princpios da defesa e da universalidade. Os casos de extraterritorialidade incondicional referem-se a crimes: contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, Territrio, Municpio, empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo poder pblico; contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil. b) Extraterritorialidade condicionada: aplica-se a lei brasileira quando satisfeitos certos requisitos, art. 7, II e pargrafos 2 e 3, CP, com base nos princpios da universidade, da personalidade, da bandeira e da defesa.
Contagem de Prazo
O art. 10 do CP determina que o dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Qualquer que seja a frao do primeiro dia, dia do comeo, computada como um dia inteiro.
A culpabilidade tambm foi objeto de transformaes nesta fase teleolgica, recebendo de Frank a reprovabilidade, pela formao da vontade contrria ao dever.
O conceito no finalismo
A teoria final da ao tem o mrito de eliminar a injustificvel separao dos aspectos objetivos e subjetivos da ao e do prprio injusto, transformando, assim, o injusto naturalstico em injusto pessoal. A contribuio mais marcante do finalismo foi a retirada de todos os elementos subjetivos que integravam a culpabilidade, nascendo, assim, uma concepo puramente normativa. O finalismo deslocou o dolo e a culpa para o injusto, retirando os de sua tradicional localizao a culpabilidade, levando, dessa forma, a finalidade para o centro do injusto. Concentrou na culpabilidade somente aquelas circunstncias que condicionam a reprovabilidade da conduta contrria ao Direito, e o objeto da reprovao situa-se no injusto.
Conceito de crime
Dos quatro sistemas de conceituao do crime - formal, material, formal e material, e formal, material e sintomtico, dois predominam: o formal e o material. O primeiro apreende o elemento dogmtico da conduta qualificada como crime por uma norma penal. O segundo vai alm, lanando olhar s profundezas das quais o legislador extrai os elementos que do contedo e razo de ser ao esquema legal. Sob o aspecto formal, bipartido, crime um fato tpico e antijurdico. A culpabilidade constitui pressuposto da pena (Capez, Damsio). Sustentam esses que a culpabilidade no pode ser um elemento externo de valorao exercido sobre o autor do crime e, ao mesmo tempo, estar dentro dele. No existe crime culpado, mas autor de crime culpado. Nosso Cdigo Penal diz: Quando o fato atpico, no existe crime (art. 1 do CP). Quando a ilicitude excluda, no existe crime (art. 23 do CP) no h crime. Quando a culpabilidade excluda, o Cdigo diz isento de pena (art. 26 do CP).
Fato Tpico
Elementos
Conduta (ao ou omisso); resultado; nexo causal (crimes materiais) e tipicidade.
Elementos da conduta
Vontade, finalidade, exteriorizao e conscincia.
Formas de conduta
a) Ao: para o finalismo, todo comportamento humano, positivo ou negativo, consciente e voluntrio, dirigido a uma finalidade, tendo os seguintes momentos: representao mental do resultado querido; escolha dos meios para alcanar o resultado; aceitao dos resultados concomitantes, tambm chamados de efeitos colaterais; realizao do projeto, ou seja, emprego dos meios escolhidos em busca dos resultados tidos como necessrios ou provveis. b) Omisso: comportamento negativo, absteno de movimento.
Relevncia da omisso
Os crimes podem ser:
a) Comissivos: quando a ao proibida positiva, ou seja, quando a norma pretende que o sujeito se abstenha de agir de forma lesiva a bens jurdicos: no furte (art. 155 do CP). b) Omissivos: quando a norma impe um dever jurdico de agir, ou seja, quando a norma ordena que o sujeito impea um determinado risco ou resultado lesivo ao bem jurdico: socorra a criana extraviada (art. 135 do CP). Quanto aos crimes omissivos, eles podem ser classificados em: a) Omissivos prprios: crimes referidos por tipos da parte especial de forma direta (a omisso narrada expressamente no tipo), nos quais h simplesmente o dever jurdico de agir. So crimes de mera conduta, pois no contm previso de resultado naturalstico a ser evitado. No instante em que o sujeito no age como o legislador espera e a norma determina, j est consumado o delito (omisso de socorro). b) Omissivos imprprios: tambm chamados de omissivos esprios, impuros ou comissivos por omisso. Aqueles nos quais a omisso no narrada de forma direta. So crimes, em princpio, comissivos. Exs.: homicdio e leso corporal, nos quais h previso da produo de resultado naturalstico. Percebe-se que, em tais casos, o sujeito no tem simplesmente o dever jurdico de agir, mas, sim, o dever jurdico de agir para impedir um resultado. Podemos dizer que tem o dever de agir para impedir o resultado o sujeito que assume a posio de garante (art. 13, 2, CP: tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia); de outra forma, assumiu a obrigao de impedir o resultado ou, com seu comportamento anterior, criou o risco da produo do resultado.
Corpo de delito
o conjunto de todos os elementos sensveis do fato criminoso, como instrumentos, objetos, a prpria pessoa, etc.
Do Resultado
a) Resultado jurdico: a afronta norma penal. b) Resultado naturalstico: a alterao do mundo fsico, diversa da prpria conduta, mas causada por ela. Os crimes, quanto ao resultado, podem ser classificados em: b.1) Materiais: o tipo traz a descrio do resultado e o exige para a consumao; b.2) Formais: o tipo traz a descrio do resultado, mas no o exige para a consumao. O resultado naturalstico, embora possvel, irrelevante para a consumao do crime. Como no h coincidncia entre o que o tipo exige para a consumao (conduta) e o que o agente quer (resultado), tambm so chamados de tipos incongruentes; poderamos ainda dizer que no caso dos crimes formais no h perfeita sintonia entre a tipicidade objetiva e a subjetiva; b.3) Mera conduta: o tipo sequer traz descrio de resultado. Exs.: Arts. 158 e 330, CP.
Nexo de Causalidade
o liame entre a conduta e o resultado, necessrio (mas no suficiente) para que se possa atribuir a responsabilidade pelo resultado ao agente. adotada no Brasil a teoria da equivalncia dos antecedentes, considerando causa tudo aquilo que contribui para a gerao do resultado. Para descobrir se um evento ou no causa de determinado resultado, basta exclu-lo hipoteticamente da cadeia causal e verificar se, idealmente, o resultado persistiria nas mesmas circunstncias. Se o resultado persiste, no causa, pois sem ele o mesmo resultado foi gerado. Se o resultado deixa de ocorrer, causa (critrio da eliminao hipottica). O Brasil no adota tal teoria de forma absoluta, havendo uma exceo: a causa superveniente relativamente independente rompe o nexo causal, ou melhor, entende-se que na supervenincia de causa relativamente independente no h nexo entre a conduta e o resultado. Assim, quando incide a exceo, uma conduta que pelo critrio da eliminao hipottica seria considerada causa deixa de ser assim considerada para fins penais. As causas podem ser: a) Dependentes: so aquelas que se encontram na linha de desdobramento previsvel e esperada da conduta. o que costuma acontecer. b) Independentes: so aquelas que no se encontram na linha de desdobramento previsvel e esperada da conduta. Divididas em: c) Relativamente independentes: quando precisam da associao da conduta para que venham a gerar o resultado. d) Absolutamente independentes: quando no precisam da associao da conduta para que venham a gerar o resultado. Geram o resultado ainda que isoladas. Se houver causa absolutamente independente, no h nexo causal entre a conduta e o resultado, pois, ainda que a conduta venha a ser eliminada, o resultado permaneceria (aplicao do critrio da eliminao hipottica). Cada uma das categorias enumeradas ainda pode ser classificada quanto ao momento em que atua, como: preexistente (quando anterior conduta), concomitante (quando coincide no tempo com a conduta) e superveniente (quando posterior conduta).
Imputao objetiva
Surgiu para conter os excessos da teoria da conditio sine qua non, evitando-se, com isso, o chamado regressus ad infinitus. O nexo causal no pode ser estabelecido, exclusivamente, de acordo com a relao de causa e efeito. Assim, alm do elo naturalstico de causa e efeito, so necessrios os seguintes requisitos: a) Criao de um risco proibido e relevante. Ex.: uma mulher leva o marido para passear, esperando que ele venha a sofrer um acidente e morrer, o que acaba acontecendo. Passear um risco normal, irrelevante; b) Que o resultado esteja na mesma linha de desdobramento causal da conduta, ou seja, dentro do seu mbito de risco. Ex.: um traficante vende droga para algum, que, por imprudncia, morre por overdose. A morte no pode ser, de forma causal, imputada ao vendedor, por se tratar de uma ao de risco prprio, fora do mbito normal de perigo provocado pela ao do traficante; c) Que o agente atue fora do sentido de proteo da norma.
Crime prprio
S pode ser cometido por determinada pessoa ou categoria de pessoas, como o infanticdio, no qual s a me pode ser autora (art. 123, CP).
Crime de dano
Exige uma efetiva leso ao bem jurdico protegido para a sua consumao (art. 121, CP).
Crime de perigo
Para a consumao, basta a possibilidade do dano, ou seja, a exposio do bem a perigo de dano (art. 132 do CP). Subdivide-se em: a) Crime material: s se consuma com a produo do resultado naturalstico, como a morte, para o homicdio; a subtrao, para o furto; a destruio, no caso do dano. b) Crime formal: o tipo no exige a produo do resultado para a consumao do crime, embora seja possvel a sua ocorrncia. Assim, o resultado naturalstico, embora possvel, irrelevante para que a infrao penal seja consumada. c) Crime de mera conduta: o resultado naturalstico no apenas irrelevante, mas impossvel. o caso do crime de desobedincia ou de violao de domiclio, em que no existe absolutamente nenhum resultado que provoque modificao no mundo concreto. d) Crime comissivo: o praticado por meio de ao. Homicdio, por exemplo. e) Crime omissivo: o praticado por meio de uma omisso (absteno de comportamento). Exemplo: art. 135 do CP (deixar de prestar assistncia). f) Crime omissivo prprio: no existe o dever jurdico de agir; o omitente no responde pelo resultado, mas apenas por sua conduta omissiva (Arts. 135 e 269, do CP). Dentro dessa modalidade de delito omissivo tem-se o crime de conduta mista, em que o tipo legal descreve uma fase inicial ativa e uma fase final omissiva por exemplo, apropriao de coisa achada, art. 169, pargrafo nico, II do CP. Trata-se de crime omissivo prprio porque s se consuma no momento em que o agente deixa de restituir a coisa. A fase inicial da ao, isto , de apossamento da coisa, no sequer ato executrio do crime. g) Crime omissivo imprprio ou esprio ou comissivo por omisso: o omitente tinha o dever jurdico de evitar o resultado e, portanto, por este responder, cf. art. 13, 2, do CP. o caso da me que descumpre o dever legal de amamentar o filho, fazendo com que ele morra de inanio, ou do salva-vidas que, na posio de garantidor, deixa, por negligncia, o banhista morrer afogado: ambos respondem por homicdio culposo, e no por simples omisso de socorro. h) Crime doloso: quando o agente quer ou assume o risco de produzir o resultado (art. 18, I, CP). i) Crime culposo: quando o agente d causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia (art. 18, II, CP). j) Crime instantneo: consuma-se em um dado instante, sem continuidade no tempo, como, por exemplo, o homicdio. k) Crime permanente: o momento consumativo se protrai no tempo, e o bem jurdico continuamente agredido. A sua caracterstica reside no fato de a cessao da situao ilcita depender apenas da vontade do agente. Exemplo: sequestro - art. 148 do CP. l) Crime complexo: resulta da fuso de dois ou mais tipos penais (latrocnio = roubo + homicdio; estupro qualificado pelo resultado morte = estupro + homicdio; extorso mediante sequestro = extorso + sequestro etc.). No constituem crime complexo os delitos formados por um crime acrescido de elementos que isoladamente so penalmente indiferentes, por exemplo, o
delito de denunciao caluniosa, CP, art. 339, que formado pelo crime de calnia e por outros elementos que no constituem crimes. m) Crime mono ofensivo e pluriofensivo: mono ofensivo o que atinge apenas um bem jurdico. O homicdio, por exemplo, no qual se tutela to somente a vida; pluriofensivo o que ofende mais de um bem jurdico, como o latrocnio, que lesa a vida e o patrimnio. n) Crime unissubsistente: o que se perfaz com um nico ato, como a injria verbal. No admite a tentativa. o) Crime plurissubsistente: aquele que exige mais de um ato para sua realizao, como no caso do estelionato - art. 171, CP. p) Crime de ao mltipla ou contedo variado: aquele em que o tipo penal descreve vrias modalidades de realizao do crime (trfico de drogas, art. 33 da Lei 11.343/06; instigao, induzimento ou auxilio ao suicdio, art. 122 do CP). q) Crime habitual: o composto pela reiterao de atos que revelam um estilo de vida do agente, p. ex.: rufianismo (art. 230, CP); exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica (art. 282, CP). S se consuma com a habitualidade na conduta. Enquanto no crime habitual cada ato isolado constitui fato atpico, pois a tipicidade depende da reiterao de um nmero de atos, no crime continuado cada ato isolado, por si s, j constitui crime. r) Crimes conexos: pode ocorrer de o agente praticar vrios crimes sem que entre eles haja qualquer ligao. Ao contrrio, pode haver entre eles um liame, uma ligao, um nexo entre os delitos. Nesse caso, fala-se em crimes conexos. Assim, o sujeito pode cometer uma infrao para ocultar outra. Ento, temos delitos independentes, pois esto ligados por um liame subjetivo. A conexo pode ser: a) teleolgica: um crime praticado para assegurar a execuo de outro. Ex.: o sujeito mata o marido para estuprar a esposa. H dois crimes: homicdio e estupro. O primeiro denominado crime meio; o segundo, crime-fim; b) consequencial (ou causal): quando um crime cometido para assegurar a ocultao, a impunida de ou vantagem de outro. Ex.: o sujeito, aps furtar, incendeia a casa para fazer desaparecer qualquer vestgio. O incndio cometido para assegurar a ocultao do furto; c) ocasional: quando um crime cometido por ocasio da prtica de outro. Ex.: subtrao de jias da vtima estuprada. O furto praticado por ocasio do cometimento do estupro, no havendo entre eles relao de meio e fim.
Da Tipicidade
Tipicidade penal a perfeita adequao entre o fato concreto e o tipo incriminador (modelo abstrato). Adotamos atualmente a teoria de um tipo penal complexo, com parte objetiva e subjetiva. O juzo de tipicidade comporta, assim, anlise objetiva e subjetiva. Subjetiva quando se refere ao aspecto interno do sujeito (previso do resultado, conscincia da conduta, vontade, objetivos etc.). Objetiva quando externo ao sujeito, perceptvel diretamente pelo observador (o movimento corpreo, o lugar da conduta, o resultado naturalstico etc.). A tipicidade penal pode ser dolosa, quando presente no tipo o elemento subjetivo do tipo dolo. Pode tambm ser culposa, quando necessrio to somente o elemento normativo culpa. Sem dolo ou culpa, no h crime, conforme o j estudado princpio da culpabilidade, que rege o Direito Penal brasileiro. A adequao tpica pode ser: imediata, nos casos em que o fato concreto se adapta diretamente hiptese tpica, ou seja, o tipo espelha a conduta realizada no mundo exterior; e mediata ou indireta, nos casos em que o fato no encontra correspondente direto na narrativa tpica. Exemplo: no h um tipo que narre tentar matar algum. A adequao tpica apenas ocorrer de forma mediata, ou seja, ser preciso recorrer a uma norma de ampliao da adequao tpica da tentativa para que o homicdio na forma tentada seja considerado tpico. O mesmo acontece com o concurso de agentes.
O tipo penal
O vocbulo tipo utilizado com o sentido de modelo. O tipo penal incriminador seria o modelo de conduta proibida, em princpio. Ao invs de descrever a prpria proibio da conduta (no matar, sob pena de ...), o sistema de modelos (tipos) traz a descrio da conduta proibida no preceito primrio, e no secundrio, a sano. Nos tipos penais podem ser discriminadas: a) elementares: so os dados essenciais da figura tpica, sem os quais ocorre atipicidade absoluta ou relativa. H atipicidade absoluta quando, com a eliminao hipottica do dado, a conduta deixa de ser relevante penal (retire hipoteticamente o termo outrem do crime de leso corporal e o fato deixa de ter relevncia penal, pois a autoleso no , em princpio, punvel). Consideramos que houve atipicidade relativa quando a excluso hipottica do dado resulta na alterao da classificao tpica, ou seja, o fato passa a ser capitulado em outro tipo (elimine a violncia ou grave ameaa do roubo e o fato passa a constituir furto); b) circunstncias: so todos os dados acessrios da figura tpica que orbitam as elementares e tm como funo influir na dosagem da pena. So objetivas quando se referem a aspectos externos ao sujeito e subjetivas quando tratam do agente.
Tipicidade conglobante
Frmula corretiva da tipicidade formal desenvolvida por Eugenio Ral Zaffaroni, para que se alcance a verdadeira tipicidade penal. Assim, a tipicidade penal seria a soma da tipicidade formal com a tipicidade conglobante. Se o juzo de tipicidade implica proibio a priori da conduta, no podem ser consideradas sequer proibidas aquelas condutas que no so apenas toleradas (descriminantes), mas, sim, fomentadas ou determinadas pelo ordenamento, sendo, assim, importante considerar o que a norma queria atingir, o que ela quer proibir. Por outro lado, se as excludentes de antijuridicidade permitem excepcionalmente o que em princpio proibido, no teria sentido, excepcionalmente, permitir o que em tese no era proibido, ou seja, torna-se desnecessrio apelar para as descriminantes quando a questo deve ser resolvida no mbito da tipicidade. Assim, as prticas esportivas e as intervenes cirrgicas no seriam sequer fatos tpicos a serem desconsiderados pelas descriminantes do exerccio regular de direito, tampouco a invaso sob mandado do oficial de justia poderia ser considerada tpica, mas no injusta pelo estrito cumprimento do dever legal. Tais condutas deveriam ser compreendidas como penalmente atpicas, pois o ordenamento desde logo no as probe. Esto fora do mbito de alcance da tipicidade conglobante, ainda, as leses insignificantes. Acrescentamos aqui, tambm, as criaes de risco permitido.
Tipicidade dolosa
Costuma-se designar dolo como inteno, vontade. H duas importantes teorias acerca dos elementos constitutivos do dolo: a) teoria normativa do dolo: dolo conscincia, vontade e conscincia da ilicitude; b) teoria psicolgica do dolo: dolo conscincia e vontade de estar concretizando/concretizar os elementos do tipo. Alis, a conscincia o dado essencial, mormente para que se compreenda, logo mais, o erro de tipo.
Do Crime Doloso
Dolo o elemento psicolgico da conduta. Conduta um dos elementos do fato tpico. Logo, o dolo um dos elementos do fato tpico.
Conceito de dolo
a vontade e a conscincia de realizar os elementos constantes do tipo legal. Mais amplamente a vontade manifestada pela pessoa humana de realizar a conduta.
Elementos do dolo
Conscincia (conhecimento do fato que constitui a ao tpica) e vontade (elemento volitivo de realizar esse fato). Anbal Bruno inclui dentre os componentes do conceito de dolo a conscincia da ilicitude do comportamento do agente.
Abrangncia
A conscincia do autor deve se referir a todos os componentes do tipo, prevendo ele os dados essenciais dos elementos tpicos futuros, em especial o resultado e o processo causal. A vontade consiste em resolver executar a ao tpica, estendendo-se a todos os elementos objetivos conhecidos pelo autor que servem de base sua deciso de pratic-la. Ressalte-se que o dolo abrange tambm os meios empregados e as consequncias secundrias de sua atuao.
Espcies de dolo
a) Dolo natural: o dolo concebido como um elemento puramente psicolgico, desprovido de qualquer juzo de valor. Trata-se de um simples querer, independentemente de o objeto da vontade ser lcito ou ilcito, certo ou errado. Compe-se apenas de conscincia e vontade, sem a necessidade de haver tambm a conscincia de que o fato praticado ilcito, injusto ou errado. Dessa forma, qualquer vontade considerada dolo, tanto a de beber gua, andar, estudar, quanto a de praticar um crime. b) Dolo direto ou determinado: a vontade de realizar a conduta e produzir o resultado (teoria da vontade). Ocorre quando o agente quer diretamente o resultado. c) Dolo indireto ou indeterminado: o agente no quer diretamente o resultado, mas aceita a possibilidade de produzi-lo (dolo eventual), ou no se importa em produzir este ou aquele resultado (dolo alternativo). Comporta duas formas: c.1) alternativo: quando o agente deseja qualquer um dos eventos possveis. Por exemplo: pessoa com raiva joga bomba caseira entre pessoas, querendo mat-las ou feri-las. Ele quer produzir um resultado e no o resultado; c.2) dolo eventual: o sujeito prev o resultado e, embora no o queira propriamente atingi-lo, pouco se importa com a sua ocorrncia (eu no quero, mas, se acontecer, para mim tudo bem, no por causa deste risco que vou parar de praticar minha conduta no quero, mas tambm no me importo com a sua ocorrncia). o caso do motorista que conduz veculo em velocidade incompatvel com o local e realizando manobras arriscadas. Nlson Hungria lembra a frmula de Frank para explicar o dolo eventual: Seja como for, d no que der, em qualquer caso no deixo de agir. So tambm casos de dolo eventual: praticar roleta-russa, acionando por vezes o revlver carregado com um s cartucho e apontando-o
sucessivamente contra outras pessoas, para testar sua sorte, e participar de inaceitvel disputa automobilstica realizada em via pblica (racha), ocasionando morte. d) Dolo de dano: vontade de produzir uma leso efetiva a um bem jurdico (CP, Arts. 121, 155 etc.). e) Dolo de perigo: mera vontade de expor o bem a um perigo de leso (CP, Arts. 132, 133 etc.). f) Dolo genrico: vontade de realizar a conduta sem um fim especial, ou seja, a mera vontade de praticar o ncleo da ao tpica (o verbo do tipo), sem qualquer finalidade especfica. g) Dolo especfico: vontade de realizar a conduta visando a um fim especial previsto no tipo. Nos tipos anormais, que so aqueles que contm elementos subjetivos (finalidade especial do agente), o dolo, ou seja, a conscincia e a vontade a respeito dos elementos objetivos, no basta, pois o tipo exige, alm da vontade de praticar a conduta, uma finalidade especial do agente. Nos tipos penais vemos as frases a fim de, com o fim de, para etc.
Do Crime Culposo
Culpa
o elemento normativo da conduta. a quebra do dever de cuidado objetivo decorrente da imprudncia, da negligncia ou da impercia. a) Imprudncia: ao descuidada. Implica sempre um comportamento positivo; b) negligncia: a inao, inrcia e passividade. Decorre de inatividade material (corprea) ou subjetiva (psquica). Reduz-se a um comportamento negativo; c) impercia: a demonstrao de inaptido tcnica em profisso ou atividade. Consiste na incapacidade, na falta de conheci mento ou habilidade para o exerccio de determinado mister; Os tipos que definem os crimes culposos so, em geral, abertos. Neles, portanto, no se descreve em que consiste o comportamento culposo. O tipo limita-se a dizer: se o crime culposo, a pena ser de..., no descrevendo como seria a conduta culposa. A culpa, portanto, no est descrita, nem especificada, mas apenas prevista genericamente no tipo. Isso acontece porque seria impossvel o legislador elencar todas as maneiras de se pratica conduta culposa.
Elementos
a) conduta (sempre voluntria); b) resultado involuntrio; c) nexo causal; d) tipicidade; e) previsibilidade objetiva: a possibilidade de qualquer pessoa dota da de prudncia mediana prever o resultado. f) ausncia de previso (cuidado: na culpa consciente inexiste esse elemento); g) quebra do dever de cuidado objetivo, manifestada por meio da imprudncia, impercia ou negligncia; Anota Mirabete: a rigor, porm, quase todos os fatos naturais podem ser previstos pelo homem, inclusive de uma pessoa poder atirar-se sob as rodas do automvel que est dirigindo. No se pode confundir o dever de prever, fundado na diligncia ordinria de um homem qualquer, com o poder de previso;
Espcies
a) Culpa inconsciente: a culpa sem previso, em que o agente no prev o que era previsvel; b) Culpa consciente ou com previso: aquela em que o agente prev o resultado, embora no o aceite. H no agente a representao da possibilidade do resultado, mas ele a afasta, de pronto, por entender que o evitar e que sua habilidade impedir o evento lesivo previsto; c) Culpa imprpria, tambm conhecida como culpa por extenso, por equiparao ou por assimilao: aquela em que o agente, por erro de tipo inescusvel, supe estar diante de uma causa de justificao que lhe permita praticar, licitamente, um fato tpico. H uma errnea apreciao da realidade ftica, fazendo o autor supor que est acobertado por uma causa de excluso da ilicitude. Entretanto, como esse erro poderia ter sido evitado pelo emprego de diligncia mediana, subsiste o comportamento culposo. Exemplo: A est em sua casa quando seu irmo entra pela porta dos fundos. Pensando tratar-se de um assalto, A efetua disparos de arma de fogo contra o infortunado parente, certo de que est praticando uma ao perfeitamente lcita, amparada pela legtima defesa. A ao, em si, dolosa, mas o agente incorre em erro de tipo essencial (pensa estar presentes elementares do tipo permissivo da legtima defesa), o que exclui o dolo de sua conduta, subsistindo a culpa, em face da evitabilidade do erro. d) Culpa mediata ou indireta: ocorre quando o agente produz indiretamente um resultado a ttulo de culpa;
Graus de culpa
Grave, leve e levssima.
Compensao de culpas
No existe no Direito Penal. Desse modo, a imprudncia do pedestre que cruza a via pblica em local inadequado no afasta a do motorista que, trafegando na contramo, vem a atropel-lo. A culpa recproca apenas produz efeitos quanto fixao da pena, pois o art. 59 faz aluso ao comportamento da vtima como uma das circunstncias a serem consideradas. A culpa exclusiva da vtima, contudo, exclui a do agente (ora, se ela foi exclusiva de um, porque no houve culpa alguma do outro; logo, se no h culpa do agente, no se pode falar em compensao).
Concorrncia de culpas
Ocorre quando dois ou mais agentes, em atuao independente uma da outra, causam resultado lesivo por imprudncia, negligncia ou impercia. Todos respondem pelos eventos lesivos.
Crime Preterdoloso
aquele em que a ao causa um resultado mais grave que o pretendido pelo agente. um crime misto, cuja conduta dolosa e culposa. Dolosa por dirigir-se a um fim tpico; culposa, por causar outro resultado que no era objeto do crime fundamental, pela inobservncia do cuidado objetivo. O agente quer um minus e a sua conduta produz um majus, de forma que se conjugam a ao dolosa (antecedente) e a culpa no resultado (consequente). Consoante reza o art. 19 do
Cdigo Penal, o agente somente responder pelo crime qualificado pelo resultado quando atuar ao menos com culpa em sentido estrito com relao ao evento acrescido ao tipo fundamental.
Crime Consumado
Restar consumado o crime quando o tipo estiver inteiramente realizado, ou seja, quando o fato concreto se subsumir ao tipo abstrato descrito na lei penal. Preenchidos todos os elementos do tipo objetivo pelo fato natural, opera a consumao. Segundo o art. 14, inciso I do CP, diz-se o crime consumado quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal. Consumam-se, assim, o homicdio e o infanticdio com a morte da vtima (Arts. 121 e 123, respectivamente, ambos do CP); a leso corporal, com a ofensa integridade corporal ou sade (art. 129, CP).
Crime Tentado
As fases do crime costumam ser classificadas em quatro: cogitao, atos preparatrios, execuo e consumao. Dentre as vrias teorias acerca do incio da execuo, adotamos a conexo de duas: iniciase a execuo no momento da primeira ao idnea e inequvoca a atingir o bem jurdico. A ao ser idnea quando provocar risco relevante para o bem, o que normalmente ocorre com o incio da realizao do verbo tpico (subtrair, matar, constranger). Ser inequvoca quando for possvel perceber que se dirige a realizar a conduta descrita na norma. Existe o crime tentado quando, iniciada a execuo, o sujeito no atinge a consumao por circunstncias alheias sua vontade, art. 14, II, do CP.
Arrependimento Posterior
Art. 16, CP: Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. No h nenhuma relao estrutural com o arrependimento eficaz. Tratamos aqui de uma causa de diminuio de pena para os crimes praticados sem violncia ou grave ameaa dolosa pessoa, nos quais o prejuzo reparado at o momento do recebimento da denncia ou queixa. Para ter eficcia, deve ser pessoal, voluntrio e completo.
possvel tanto nos crimes dolosos como nos culposos e, na sua ocorrncia, uma causa obrigatria de diminuio da pena de um a dois teros.
Erro JurdicoPenal
Erro de tipo
o que incide sobre as elementares ou circunstncias da figura tpica, sobre os pressupostos de fato de uma causa de justificao ou dados secundrios da norma penal incriminadora.
O erro pode ser espontneo ou provocado por terceiro. No caso de erro determinado por terceiro, aquele que determina o agente em erro responder pelo resultado atingido. Se a provocao se deu a ttulo de dolo, responder na forma dolosa; se a ttulo de culpa, na forma culposa. Se o erro inevitvel, o provocado por nada responder, pois o erro inevitvel afasta o dolo e a culpa. Se o erro for evitvel, poder responder por crime culposo, se houver previso. Se o provocado percebe a realidade da situao, deixa de ha ver erro provocado.
Crime Impossvel
Apesar de buscar determinado resultado, o sujeito no punido quando o meio escolhido ou o objeto material selecionado no permite concluir que houve leso ou risco de leso ao bem jurdico protegido pela norma penal. chamado de quase-crime ou tentativa inidnea.
Antijuridicidade
Conceito
a contradio entre uma conduta e o ordenamento jurdico. O fato tpico, at prova em contrrio, um fato que, ajustando-se ao tipo penal, antijurdico. Existem, entretanto, na lei penal ou no ordenamento jurdico em geral, causas que excluem a antijuridicidade do fato tpico. Por essa razo, diz-se que a tipicidade o indcio da antijuridicidade, que ser excluda se houver uma causa que elimine sua ilicitude. um juzo de desvalor que recai sobre a conduta tpica. a contradio do fato, eventualmente adequado ao modelo legal, com a ordem jurdica, constituindo uma leso a um interesse protegido.
Excluso da antijuridicidade
O Direito prev causas que excluem a antijuridicidade do fato tpico (causas excludentes da criminalidade, causas excludentes da antijuridicidade, causas justificativas, causas excludentes da ilicitude, eximentes ou descriminantes). So normas permissivas, tambm chamadas tipos permissivos, que excluem a antijuridicidade por permitirem a prtica de um fato tpico. A lei penal brasileira dispe que no h crime quando o agente pratica o fato em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito (art. 23 do CP). Alm das normas permissivas da Parte Geral, existem algumas na Parte Especial, como, por exemplo, a possibilidade de o mdico praticar aborto se no houver outro meio de salvar a vida da gestante ou se a gravidez resultar de estupro (art. 128, I e II, do CP); a ofensa irrogada em juzo na discusso da causa, pela parte ou por seu procura dor; a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica e o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever de oficio (art. 142, I, II e III, do CP) etc.
Estado de Necessidade
Conceito
Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. Segundo o art. 23, I, do CP, no h, nessa hiptese, crime; h uma causa excludente da antijuridicidade.
Requisitos
a) ameaa a direito prprio ou alheio; b) existncia de um perigo atual e inevitvel; c) inexigibilidade do sacrifcio do bem ameaado; d) uma situao no provocada voluntariamente pelo agente; e) inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo; f) conhecimento da situao de fato justificante.
Excesso
Excedendo-se o agente na conduta de preservar o bem jurdico, responder por ilcito penal se atuou dolosa ou culposamente.
Legtima Defesa
Conceito: causa de excluso da ilicitude que consiste em repelir injusta agresso, atual ou iminente, a direito prprio ou alheio, usando moderadamente os meios necessrios. No h, aqui,
uma situao de perigo pondo em conflito dois ou mais bens, na qual um deles dever ser sacrificado. Ao contrrio, ocorre um efetivo ataque ilcito contra o agente ou terceiro, legitimando a repulsa.
Requisitos
a) agresso injusta; b) atual ou iminente; c) a direito prprio ou de terceiro (no caso, teremos: legtima defesa prpria: defesa de direito prprio; legtima defesa de terceiro: defesa de direito alheio); d) repulsa com meios necessrios; e) uso moderado de tais meios; f) conhecimento da situao justificante;
Excesso
Doloso ou consciente: ocorre quando o agente, ao se defender de uma injusta agresso, emprega meio que sabe ser desnecessrio ou, mesmo tendo conscincia de sua desproporcionalidade, atua com imoderao. Ex.: aps o primeiro tiro, que fere e imobiliza o agressor, prossegue na reao at a sua morte. Em tal hiptese, resta caracterizado o excesso doloso em virtude de o agente consciente e deliberadamente valer-se da situao vantajosa de defesa em que se encontra para, desnecessariamente, infligir ao agressor uma leso mais grave do que a exigida e possvel, impelido por motivos alheios legtima defesa.
Consequncia
Constatado o excesso doloso, o agente responde pelo resultado dolosamente.
Hipteses de cabimento
a) legtima defesa contra agresso injusta de inimputvel; b) legtima defesa contra agresso acobertada por qualquer outra causa de excluso da culpabilidade; c) legtima defesa real contra legtima defesa putativa; d) legtima defesa putativa contra legtima defesa putativa;
e) legtima defesa real contra legtima defesa subjetiva; f) legtima defesa putativa contra legtima defesa real; g) legtima defesa real contra legtima defesa culposa.
Constituem exerccio regular de direito as intervenes cirrgicas e mdicas, a violncia esportiva, quando o esporte exercido dentro dos limites da disciplina que o regulamenta, a defesa da posse pelo desforo imediato.
Ofendculos
so as defesas predispostas, que, em regra, constituem dispositivos ou instrumentos cujo objetivo impedir ou dificultar a ofensa ao bem jurdico protegido (patrimnio, domiclio ou qualquer outro bem jurdico). H, no entanto, autores que distinguem os ofendculos da defesa mecnica predisposta. Os ofendculos seriam percebidos com facilidade pelo agressor, como fragmentos de vidro sobre o muro, pontas de lana, grades etc., que representam uma resistncia normal, natural, prevenindo uma violao ao direito protegido. As defesas mecnicas predispostas, por sua vez, encontrarseiam ocultas, ignoradas pelo suposto agressor, como, por exemplo, armas automticas predispostas ou qualquer tipo de armadilha pronta para disparar no momento da agresso. As ofendculas, segundo Anbal Bruno, incluem-se na excludente do exerccio regular de direito. Para Assis Toledo, seguindo a orientao de Hungria e Magalhes Noronha, as ofendculas localizam-se melhor no instituto da legtima defesa, onde a potencialidade lesiva de certos recursos, ces ou engenhos ser tolerada quando atingir o agressor e censurada quando o atingido for inocente. A deciso de instalar os ofendculos constitui exerccio regular de direito, isto , exerccio do direito de se auto proteger. No entanto, quando reage ao ataque esperado, inegavelmente estar constituda a legtima defesa preordenada.
Culpabilidade
Conceito
o juzo de censurabilidade e reprovao exercido sobre algum que praticou um crime. A possibilidade de se considerar algum culpado pela prtica de ao infracional.
Elementos
a) Imputabilidade Capacidade de entender o carter ilcito do fato e de ter controle sobre sua vontade. Dois momentos, portanto: de inteleco e de vontade. b) Potencial conscincia da ilicitude: Trata-se do conhecimento de que o fato proibido. Tem conscincia da ilicitude quem pratica o fato sabendo que faz coisa errada (proibida). No se confunde com o desconhecimento da lei, que corresponde noo do que diz o texto legal. c) Exigibilidade de conduta diversa: A imposio de pena requer que o agente tenha tido condies de atuar de modo diverso. Isso no ocorre quando ele obrigado a praticar o fato sob coao moral irresistvel ou obedincia hierrquica, em cumprimento de ordem de autoridade superior no manifestamente ilegal.
Excludentes de imputabilidade
a) doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado: Gera aplicao de medida de segurana (absolvio imprpria). Exige-se que o sujeito, ao tempo do fato e por influncia da doena mental ou do desenvolvimento mental incompleto/ retardado, tenha suprimida a capacidade de entender o carter ilcito da conduta ou de se controlar. Se tais capacidades forem reduzidas, o agente ser considerado semi-imputvel;
b) menoridade: Aplica-se o ECA (Lei 8.069/90). A idade deve ser aferida ao tempo da conduta e no do resultado; c) embriaguez completa e involuntria, em caso fortuito ou fora maior: O agente ser absolvido (absolvio prpria). Ser preciso supresso das capacidades de entendi mento e autodeterminao. Se houver reduo dessas capa cidades, o agente ser considerado semi-imputvel. Quando a embriaguez for voluntria, o agente responder pelo crime, desde que o resultado produzido seja considerado previsvel (teoria da actio libera in causae).
Concurso de Pessoas
Requisitos
a) pluralidade de agentes; b) relevncia causal da conduta; c) vnculo subjetivo ou concurso de propsitos; d) unidade de infrao.
Regra
Todo aquele que concorre para o crime incide nas penas a ele cominadas, na medida de sua culpabilidade (art. 29, caput, do CP) - teoria monista ou unitria. H casos de adoo da teoria pluralista, em que cada um dos concorrentes enquadrado em dispositivos legais distintos. Exs.: aborto (a gestante estar incursa no art. 124 do CP e o terceiro, no art. 126 do CP); corrupo (o corrupto pratica corrupo passiva e o corruptor, corrupo ativa).
Autor
Aquele que realiza a conduta nuclear (conceito restrito de autor).
Partcipe
quem concorre para a conduta do autor, auxiliando-o material ou moralmente (mediante induzimento ou instigao). Para a teoria do domnio do fato, autor quem tem o controle final do fato (poder de deciso quanto ao cometimento do crime), ainda que no pratique a conduta nuclear. Aplica-se, sobretudo, aos casos de autoria mediata, considerando autor a pessoa que se utiliza de terceiro como mero instrumento de sua vontade.