FACULDADES INTEGRADAS ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO

FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE

O PROCESSO DE ADOO NO BRASIL Mariana Rodrigues Prado

Presidente Prudente/SP
2006

FACULDADES INTEGRADAS ANTNIO EUFRSIO DE TOLEDO

FACULDADE DE DIREITO DE PRESIDENTE PRUDENTE

O PROCESSO DE ADOO NO BRASIL Mariana Rodrigues Prado

Monografia apresentada como requisito parcial de Concluso de Curso para obteno do Grau de Bacharel em Direito, sob orientao da Professora Vera Lcia Toledo Pereira de Gois Campos.

Presidente Prudente/SP
2006

O PROCESSO DE ADOO NO BRASIL

Monografia aprovada como requisito parcial para obteno do Grau de Bacharel em Direito.

Vera Lcia Toledo Pereira de Gois Campos

Dirce Felipim Nardin

Marilda Ruiz Andrade Amaral

Presidente Prudente, 24 de novembro de 2006.

DUAS MES PARA UMA VIDA

Era uma vez duas mulheres Que nunca se encontraram De um lado no te lembras A outra aquela que tu chamas Me Duas vidas diferentes Na procura de realizar uma s: a tua Uma foi a tua boa estrela A outra o teu sol A primeira te deu a vida A outra te ensinou a viver A primeira criou em ti a necessidade do amor A segunda te deu esse amor Uma te deu as razes A outra te ofereceu teu nome A primeira te transmitiu teus dons A segunda te deu uma razo para viver Uma fez nascer em ti a emoo A outra acalmou tuas angstias A primeira recebeu teu primeiro sorriso A outra secou tuas lgrimas Uma te ofereceu em adoo Era tudo o que ela podia fazer por ti A outra rezou para ter uma criana E Deus a encaminhou em tua direo E agora, quando, chorando, Tu me colocas a eterna questo Herana natural ou educao? De quem sou o fruto? Nem de um nem de outro, minha criana, Simplesmente, de duas formas Diferentes de amor.
Autor desconhecido

Dedico a presente pesquisa minha tia Marilene, por ser exemplo de uma grande mulher e me, e sobretudo pelo amor incondicional que sempre me foi confiado, fato pelo qual, hoje, deu-me foras para terminar essa jornada.

AGRADECIMENTOS

Agradeo primeiramente a Deus por me conceder a oportunidade de viver momentos inesquecveis durante esta jornada; agradeo por terminar esta etapa de minha vida com muita f e sade, e pela oportunidade de seguir um caminho traado com muita esperana e conhecimento. Agradeo minha tia Marilene, por ser minha companheira e sempre fazer o melhor para que eu viva um timo presente e tenha um grande futuro. Agradeo ao meu tio Caio, pelo papel de pai, e pelo esforo e dedicao para me ver chegar ao final deste curso. minha famlia, enfatizando meus irmos, Caio Augusto, Carlos Henrique, Camila e Mateus; sem eles no haveria meu sorriso, pois foram muito importantes e torceram muito pela minha vitria. Aos meus amigos que, na prtica, so poucos, mas muito valiosos. Agradeo s minhas amigas do peito, pelo conforto e carinho recebido, pela certeza de que h uma grande amizade. Agradeo minha querida orientadora pelo tempo que se dedicou a mim, ajudando-me em todos os momentos de minha monografia com muita boa vontade.

RESUMO

O presente tema visa abordar a questo dos reais interesses da criana e do adolescente, concernentes ao processo de adoo no Brasil. H o enfoque sobre a questo do ambiente familiar concedido a esses menores, a prpria deciso tomada pelos supostos adotantes, na sua responsabilidade de pais. A adoo no pode ser tratada como poltica pblica, somente para resolver a questo da criana de rua. Exemplo disso o Projeto de Lei 1756/2003, que tramita no Congresso Nacional; tal projeto favorece a destituio familiar e desrespeita o Estatuto da Criana e Adolescente (ECA), por privilegiar a adoo e colocar em segundo plano a convivncia familiar. O sentido da adoo reconhecer como filho aquele que foi gerado por outra pessoa. A sensatez de se encontrar outros meios para reduzir o ndice de menores de rua e desabrigados seria o mais vivel, visto que o ECA tornaria a ser tratado com a devida importncia, principalmente no que diz respeito possibilidade de reintegrao familiar e o real interesse da criana e do adolescente. Em relao ao tema abordado, de suma importncia citar a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 que, no ttulo VIII, Captulo VII, Da Famlia, Da criana, Do Adolescente e Do Idoso (artigos 226 a 230), estabelece no artigo 227 a proteo integral criana e ao adolescente e, no pargrafo 6 do mesmo artigo, a igualdade jurdica entre os filhos, sem distino entre os filhos biolgicos e os filhos adotivos..

PALAVRAS-CHAVE: Criana Adolescente Poder Familiar Adoo Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA)

ABSTRACT

The present subject aims at to approach the question of the real interests of the concernentes child and adolescent to the adoption in the process of adoption in Brazil. It has the approach in the question of the familiar environment granted to these minors, the proper decision taken for the adoptive presumptions, in its responsibilities of "parents". The adoption cannot be treated as public politics, to only decide the question of the street child. Cedio, the project of Law 1756/2003, that it is moving in the National Congress, favors the destitution familiar and disrespects the Statute of the Child and Teenager (ECA), for privileging the adoption and placing in second plain the familiar convivnce. The direction of the adoption is to recognize as son that one that was generated by other people. The good sense of if finding other ways to reduce the index of minors of street and homelesses, would be most viable, since, the ECA would become to be dealt with the had importance, mainly in that it says respect to the possibility of the familiar reintegration and the real interest of the child and the adolescent. In relation to the boarded subject, it is of utmost importance to cite the Constitution of the Federative Republic of Brazil of 1988 that, in heading VIII, Chapter VII, Of the Family, the child, the Adolescent and Aged (articles 226 230), it establishes in 227 article the integral protection of the child and adolescent, and in the paragraph 6 of the same article the legal equality between the children.

KEY-WORDS: Child Teenager - Process of Adoption Family - Parents

SUMRIO

INTRODUO...........................................................................................................09 1. ADOO................................................................................................................12 1.1 Conceito............................................................................................................12 1.2 Origem da Adoo............................................................................................13 1.3 Evoluo Histrica da Adoo no Brasil...........................................................15 1.4 Direito Comparado............................................................................................18 1.4.1 A adoo nos Estados Unidos.................................................................19 1.4.2 A adoo na Itlia.....................................................................................21 1.4.3 A adoo em Portugal..............................................................................22 1.5 A Adoo no Brasil: Legislao e Jurisprudncia...........................................24 1.51 A adoo e a Constituio Federal...........................................................25 1.5.2 A adoo luz do Cdigo Civil.................................................................26 1.5.3 A adoo nos termos do Cdigo de Processo Civil.................................28 1.5.4 A adoo luz do Estatuto da Criana e Adolescente............................30 2. PROCEDIMENTOS DA ADOO NO BRASIL....................................................34 2.1 Requisitos do Adotante.....................................................................................34 2.2 Perfil do Adotado..............................................................................................37 2.3 Formalidades no Processo de Adoo quanto ao Pedido................................39 2.4 Estgio de Convivncia....................................................................................43 2.5 Efeitos da Adoo.............................................................................................45 2.6 O Registro de Nascimento do Adotado............................................................47 2.7 A Sentena Proferida na Adoo e sua Natureza Jurdica..............................47 2.8 Recursos Cabveis da Sentena de Adoo....................................................49 2.9 Adoo Brasileira...........................................................................................50

3 MODALIDADES DE ADOO..............................................................................53 3.1 Adoo Pstuma...............................................................................................53 3.2 Adoo por Tutor ou Curador...........................................................................54 3.3 Adoo Intuito Personae...................................................................................55 3.4 Adoo Unilateral..............................................................................................57 4 INTERESSE DA CRIANA E ADOLESCENTE.....................................................58 4.1 As Caractersticas da Famlia Substituta..........................................................58 4.2 A Importncia de um Prvio Estudo Social para Inserir a Criana e Adolescente em Famlia Substituta...................................................................61 4.3 A Revelao da Adoo pela Imprensa e o Direito Privacidade do Adotante e do Adotado......................................................................................63 4.4 A Oitiva do Menor e sua Manifestao de Vontade no Processo de Adoo..66 4.5 Filho Adotivo: o Direito de Saber a Verdade.....................................................66 5. DESTITUIO FAMILIAR.....................................................................................71 5.1 Pressupostos para a Destituio ou Suspenso do Poder Familiar.................71 5.2 Abandono de Menores......................................................................................74 5.3 Reestruturao Familiar....................................................................................78 5.4 A Preferncia da Famlia Adotiva em Relao ao Perfil do Menor...................80 5.5 Elementos a Serem Observados por Projetos de Lei Destinados Adoo....83 CONCLUSO..............................................................................................................85 BIBLIOGRAFIA..........................................................................................................88

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INTRODUO

A presente pesquisa cientfica foi embasada em obras doutrinrias, notcias veiculadas pela mdia e algumas informaes buscadas na internet, em sites especializados em adoo. Aborda o assunto atinente ao Processo de Adoo no Brasil, sendo esse instituto tratado na Constituio Federal (art. 227), no Cdigo Civil (arts. 1618 1629), no Cdigo de Processo Civil, no especificamente, mas quando do tratamento das aes e recursos e, tambm no Estatuto da Criana e Adolescente (art. 39 e seguintes). Uma importante informao destacada neste trabalho diz respeito ao princpio da proteo integral da criana e adolescente, o qual se encontra elencado no artigo 227 da Constituio Federal. A partir desse dispositivo constitucional, tem-se o fato de que, ao se inserir uma criana ou adolescente em famlia substituta, dever ser observado se o instituto da adoo, atender os reais interesse da criana. Com relao aos interesses da criana e adolescente, h que se ressaltar que todo casal ou famlia que deseja ter em seu mbito uma criana ou adolescente, dever trat-la com amor, afeto, respeito, obedecendo aos deveres e responsabilidades relativos ao poder familiar, que se encontram dispostos no artigo 1634 do Cdigo Civil, valendo ressaltar que tais deveres esto descritos no presente trabalho em tpicos oportunos. Tambm, no procedimento da adoo, existem as questes processuais propriamente ditas, relativas ao instituto, dentre as quais destacam-se o perfil do adotante e do adotado, no que concerne idade, situao conjugal, bem como, os requisitos que devem ser obedecidos ao formular o pedido de adoo. Aborda, ainda, todo o procedimento legal para que se atinja o fim proposto, ou seja: incluir criana ou adolescente em famlias substitutas. Tais procedimentos vo desde visita feitas por assistentes sociais e psiclogos aos possveis pais adotivos, o laudo pericial obrigatrio, a oitiva dos adotantes e, em alguns casos, do adotado, at sentena prolatada pelo magistrado e seus efeitos. E, ainda mais, quais os recursos cabveis e em que oportunidade os mesmos podero ser propostos.

11 Embasando-se na Carta Magna brasileira, procurou a autora conceituar e definir a famlia, como unidade familiar, como lar substituto e como instituto reconhecido, amparado e tutelado pela Constituio (art. 226) e pelo Cdigo Civil. O presente tema tambm procura demonstrar as modalidades de adoo existentes no ordenamento ptrio, comparando-as com o tratamento dado adoo em outros pases, como Estados Unidos, Itlia e Portugal. Sabe-se que o processo de adoo em nosso ordenamento jurdico conhecido por sua burocracia e pela demora em seu trmite, abrangendo um lapso temporal muito extenso e, desse modo, tambm foram enfatizadas as conseqncias acarretadas por esses fatos, como a utilizao da denominada adoo brasileira, na qual o adotante registra como seu, filho de outrem. Essa prtica ainda hoje muito utiizada, sem que aqueles que dela se utilizam, percebam que tal atitude pode configurar crime, tipificado no Cdigo Penal. Importante ressaltar que, com base em toda a pesquisa cientfica realizada, o que se pretende demonstrar que a adoo no deve ser encarada como uma alternativa social para dar soluo ao caso dos menores abandonados, mas, sim, deve ser atendida para fins de constituio familiar, sempre ensejando o real interesse da criana e adolescente, no atendimento de seus direitos humanos fundamentais, que possam ser atendidos e exercidos em lar substituto, atravs do instituto da adoo.

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1. ADOO

1.1 Conceito

Adoo, palavra que vem do latim, adaptio, no sentido de escolher, adotar. Entende-se por adoo, um ato jurdico pelo qual se criam relaes semelhantes filiao biolgica ou consangnea, tornando o adotando um filho com direitos e deveres recprocos. Na concepo de Silvio Rodrigues (1978, p.333) a adoo : ato do adotante pelo qual ele traz para a sua famlia e na condio de filho pessoa que lhe estranha. No aspecto subjetivo, tem-se o conceito de Hlia Pauliv de Souza (2001, p.24): A adoo envolve vocao, vontade interior de desenvolver a maternidade e a paternidade instintivas, pelo real desejo de se ter um filho. Reflete o desejo de constituir famlia, por deciso madura, dialogada e refletida. Discorre a Constituio Federal, em seu artigo 227, caput sobre o princpio da proteo integral da criana e do adolescente, o qual dever ser observado pelo adotante que deve oferecer um ambiente familiar favorvel ao desenvolvimento da criana que, por algum motivo, foi privada de sua famlia biolgica. Os casais ou pessoas pretendentes adoo precisam ter cincia da responsabilidade e da complexidade desse ato. A deciso de se adotar uma criana ou adolescente muito importante e deve ser analisada com muita seriedade pelo adotante, pois adotar reconhecer no filho gerado por outro, o prprio filho; inserir uma criana em uma famlia, de forma definitiva e com todos os vnculos prprios da filiao e, principalmente, porque o ato de adotar irrevogvel, isto , no pode ser alterado.

13 Percebe-se, na Constituio Federal, que o legislador quis assegurar a proteo criana e ao adolescente como um dever da famlia, da sociedade e do Estado, como se vislumbra no artigo 227:

Artigo 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

Alm dos deveres impostos no artigo 227 de nossa Carta Magna, ainda tal diploma legal estabelece, como dever de todos, proteger a criana e o adolescente de qualquer forma que possa vir a ferir-lhes os direitos humanos fundamentais, quais sejam: a vida, a sade, a alimentao, o lazer, a educao, entre outros.

1.2 Origem da Adoo

O instituto da adoo conhecido e usado desde os tempos antigos. Como importante referncia origem do instituto da adoo, destaca-se o Cdigo de Hamurabi, que traz o nome do rei da Babilnia, Hamurabi (1750-1685 a.C). Tal Cdigo teve importante relevncia na histria da humanidade, pois considerado a primeira codificao jurdica de que se tem notcia. O Cdigo de Hamurabi trazia uma viso da sociedade da poca; as classes sociais existentes, as profisses, a situao da mulher na sociedade e os crimes que eram cometidos. Apresentava 282 dispositivos, dentre os quais nove referiam-se adoo (185 193), como o exemplo expresso no artigo 185: Se algum toma em adoo uma criana ou a educa, esta no pode ser reclamada. Outro marco importante no que tange ao surgimento da adoo diz respeito Bblia, que traz indicaes da existncia da adoo entre os hebreus.

14 Nesse contexto, temos a passagem da Bblia, em Gnesis (XVI, 1 e 2; XXX, 1e 3) onde a mulher estril poderia adotar os filhos da serva que ela havia conduzido ao tlamo de seu marido. Ainda, com relao Bblia, tem-se a histria de Moiss23 que, encontrado em um cesto s margens do Rio Nilo, foi adotado por Termulus, filha do Fara. Na Frana, a adoo surgiu como uma instituio de caridade; era favorvel aos menores abandonados que no tinham oportunidade de conviver em uma relao familiar, desprovidos do vnculo pai me filho. Mas, foi em Roma que a adoo mais se desenvolveu da forma como utilizada at os tempos atuais. A evoluo do instituto da adoo ocorreu pela necessidade da perpetuao do culto domstico e para dar continuidade famlia, principalmente quelas nas quais, por um motivo, ou outro, era impossvel a concepo biolgica de uma criana. Com relao ao culto domstico, segundo escreve Aulo Grio (1999, p. 67), em Noites Atias: o morto em sua tumba, tinha um relacionamento com seus parentes vivos. O morto passa a ser um deus familiar que, ao vivo, competia cultuar; era o culto dos antepassados e ancestrais. J, no tocante continuidade familiar, menciona Valdir Sznik, (1999, p.28) que: A adoo um ato pelo qual um pater famlias recebe sob seu ptrio poder uma pessoa (adotada) que pertence outra famlia. O pater no era s o pai, mas sim o chefe do agrupamento familiar. O pai era o dominus (senhor), a quem se confiava a Domus (grupo familiar). O dominus exercia o poder sobre a manus (esposa), sobre os seus descendentes sanguneos ou adotados, denominados filius famlias e filia famlias, tambm em relao aos descendentes do filius famlias e de sua mulher cum manu (neto e nora), e sobre os escravos e pessoas em mancpio, assemelhadas aos escravos. Para os romanos, o fato de uma pessoa sui iuris morrer sem deixar descendentes era extremamente vexatrio. Desse modo, a adoo passou a representar um meio de aquisio desses descendentes e, ao mesmo tempo,
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Moiss: salvo das guas.

15 possibilitava aos latinos e peregrinos o status de civitatis, ou seja, o meio de ingressar pessoas da plebe na sociedade, no patriciado. (SZNIK, 1999, P. 32-40).

2. No direito clssico, a observao de Vandick Londres da Nbrega (in Histria e Sistema do Direito Privado, Freitas Bastos, Rio, 1955), mancipium era o poder que o pater familias exercia sobre as pessoas livres adquirido por mancipatio. Mancipatio era ato per aes et libram (algo como dinheiro e peso) pelo qual havia a transferncia de uma res mancipi (coisa do mancpio). 3.O pater familias todo-poderoso que decide o destino das pessoas de acordo com suas convenincias. Ele exerce o poder de maneira paternalista, protegendo seus consangneos e preferidos e oprimindo os demais. Ao lado disso, o pater familias administra o poder com o esprito prtico que o caracteriza.

Pelo acima exposto, verifica-se que o pater familias exercia o poder de maneira paternalista, porm protegia seus consangneos, diferenciando-os dos demais, ou seja: para o Senhor, havia diferena entre os filhos biolgicos e os adotados.

1.3 Evoluo Histrica da Adoo no Brasil

A adoo foi inserida no direito brasileiro com as caractersticas presentes no direito portugus, devido ao fato das Ordenaes do Reino continuarem a vigorar no Brasil, mesmo aps a sua independncia, at a entrada em vigor do Primeiro Cdigo Civil, em 1917. A primeira lei concernente adoo foi datada de 22.09.1828, que transferia da Mesa do Desembargo do Pao para os juzes de primeira instncia, a competncia para a expedio da carta de perfilhamento. Foi o Cdigo Civil, institudo pela Lei 3.071, de 01.01.1916, que sistematizou o instituto da adoo em sua Parte Especial, livro I (Direito de Famlia), Captulo V, em dez artigos (arts. 368 378).

16 Estabelecia o artigo 368 do Cdigo Civil de1916 que somente os maiores de 50 anos, sem prole legtima ou legitimada, poderiam usufruir do instituto da adoo. As exigncias feitas pelo legislador notoriamente desestimulavam a prtica da adoo, eis que os maiores de 50 anos, geralmente no mais se interessavam pela adoo de crianas, pois no tinham tempo, nem pacincia para assumirem os deveres de pais. Ainda em anlise ao Cdigo Civil de 1916, d-se nfase ao artigo 1.605, que discriminava o filho adotivo na questo sucessria, fato que demonstrava claramente a desigualdade jurdica entre os filhos adotivos e os naturais. O surgimento da Lei 3.133, de 08 de maio de 1957, trouxe importantes alteraes s regras do Cdigo Civil de 1916, modificando a redao dos artigos 386, 369, 372, 374, 377; dentre eles, no que tange ao instituto da adoo, que passou a ter carter assistencialista. Tambm a inteno do legislador passou a ser um incentivo pratica da adoo, como por exemplo, a idade mnima para adotar, de cinqenta anos foi diminuda para trinta anos. A diferena etria entre adotante e adotado passou a ser de dezesseis anos de idade e no mais de dezoito anos, como no Cdigo anterior. Importante modificao inserida pela Lei 3.133/57 foi o fato de se exigir, explicitamente, o consentimento do adotado e, no caso de incapaz ou nascituro, de seu representante legal. Posteriormente, surgiu a Lei 4.665, de 02 de junho de 1965, criando-se a denominada legitimao adotiva, a qual s poderia ser definida quando o menor at sete anos de idade fosse abandonado, ou rfo no reclamado por qualquer parente por mais de um ano, ou, ainda, cujos pais tivessem sido destitudos do ptrio poder, e tambm na hiptese de filho natural, reconhecido apenas pela me, impossibilitada de prover a sua criao. Aps a idade de sete anos, permitia-se a legitimao adotiva, se comprovada a guarda anterior poca que o menor tivesse completado essa idade. Tal Lei estabeleceu a irrevogabilidade da legitimao adotiva.

17 Porm, com relao idade mnima para adotar, diferena etria entre adotante e adotado e sucesso, o sistema jurdico brasileiro continuou a cumprir o que dispunha a Lei 3.133/57. Com o advento do Cdigo de Menores, Lei 6.697, de 10 de outubro de 1979, foi introduzida a adoo plena, onde o filho adotivo era tido como legtimo e, tanto esse, como seus descendentes, integravam plenamente a famlia do adotante e seus parentes. Entre outras disposies, deveria haver a extino do parentesco entre o adotado e seus ascendentes biolgicos e, como uma das principais caractersticas desse instituto, a irrevogabilidade do vnculo da adoo. Tambm, a Lei 6.697/79, modificou a adoo simples, que dependia de autorizao judicial e de um estgio de convivncia entre adotante e dotado, tornando-o dispensvel para o menor at um ano de idade, substituindo a legitimao adotiva da Lei 4.655/65, que foi expressamente revogada. O Cdigo de Menores s se aplicava aos menores que se encontravam em situao irregular, entendendo-se essa o fato de o menor estar privado de condies essenciais sua subsistncia, sade e instruo obrigatrias, as quais eram descritas no artigo segundo da mesma Lei. Nas palavras de Antunes Varela (apud ALBERGARIA, 1996, p.85) entende-se por adoo plena:

A adoo plena traduz-se numa mudana da famlia do adotado: ele sai da famlia natural para entrar na famlia adotiva. A funo especfica da adoo plena consiste, assim, num duplo efeito: por um lado integra completamente o adotado como filho do adotante, na famlia deste; por outro lado extingue para o futuro as relaes de parentesco entre o adotado e sua famlia originria.

A grande novidade oriunda da Lei 6.697/79 foi a situao de irrevogabilidade da adoo plena que, em relao sucesso, dispunha que o filho adotivo teria direitos iguais aos dos filhos biolgicos. Com relao adoo simples, a qual no conferia ao adotado quaisquer direitos alimentcios ou sucessrios em face dos parentes dos adotantes e viceversa, a regra de sucesso era a mesma da Lei 3.133/57.

18 A criao do Estatuto da Criana e Adolescente, com o advento da Lei 8.069 de 13 de junho de 1990, inspirado no artigo 227, caput, da Constituio Federal, de 1988, tem como escopo a proteo integral da criana e do adolescente em sua totalidade e no s dos menores que se encontravam em situao irregular. No Estatuto da Criana e Adolescente, a idade mnima para adotar de vinte e um anos, com a diferena etria entre adotante e adotado de dezesseis anos de idade e, o adotando, para se beneficiar do instituto da adoo, deve ter at dezoito anos e, excepcionalmente, at vinte e um anos de idade. Por ter sua base na Carta Magna de 1988, o Estatuto da Criana e Adolescente inseriu direitos e deveres iguais aos filhos adotivos e naturais, pregando o princpio da igualdade jurdica entre os filhos, descrita no artigo 227, pargrafo 6 da Constituio Federal. Tambm, criana e ao adolescente, o Estatuto garantiu o direito convivncia familiar e integrao do menor na famlia do adotante. Por ltimo, tem-se o Cdigo Civil de 2002, Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que trouxe uma mudana com relao idade em que se atinge a maioridade civil, conforme estipulado em seu artigo 5. Assim, a maioridade civil passou de vinte e um anos para dezoito anos de idade. Dessa forma, a idade mnima do adotante tambm sofreria modificao, passando a ser de dezoito anos. Para fins de aplicao de normas, deve-se observar o que discorre Slvio Rodrigues (1978, p. 389): Omissa a lei, devem ter por revogados os dispositivos incompatveis com a nova legislao. No mais, ainda se preservaro os critrios estabelecidos pelo Estatuto, para adoo nele prevista.

1.4 Direito Comparado

O presente tpico pretende comparar, sucintamente, a questo do instituto da adoo, traando um paralelo de sua aplicao entre os Estados Unidos, a Itlia e

19 Portugal, com relao ao ordenamento jurdico brasileiro, embasando-se na obra de Tarcsio Jos Martins Costa (1999, p. 56).

1.4.1 A adoo nos Estados Unidos

Nos Estados Unidos, a instituio da adoo era praticamente desconhecida at meados do sculo XIX, devido influncia social inglesa que conferia grande importncia aos parentes consangneos. Predominava o costume de aprendizagem e contrato, oriundo da cultura dos puritanos do sculo XVII. Por volta de 1627, constata-se, em alguns documentos, que

aproximadamente 1.500 crianas rfs da Inglaterra foram encaminhadas, por meio martimo, para as colnias do sul dos Estados Unidos, com o escopo de serem integradas s famlias de colonos, na condio de aprendizes. Em meados do sculo XIX, constatou-se uma falha no sistema de aprendizagem, pois este no atendia os interesses da criana e do adolescente, mas to somente, os interesses do Estado. Tal sistema foi caindo em desuso, surgindo ento a denominada Sociedade Nova-Iorquina de Ajuda Infantil, que ingressava milhares de crianas em diversas famlias situadas em vrios Estados americanos. Entre as dcadas de 1840 e 1850, surgiram os primeiros estatutos norteamericanos atinentes adoo. Em um primeiro aspecto, os estatutos apenas mudavam o nome da criana adotada e, posteriormente, passaram a conferir-lhe capacidade em relao aos direitos sucessrios dos pais adotivos. O primeiro Estado norte-americano a promulgar um estatuto da adoo foi Massachusetts, em 1851. Tal documento visava acolher o interesse da criana, seu bem-estar, e tambm propiciava uma superviso judicial com relao aos candidatos adoo, verificando suas condies econmicas e psicolgicas.

20 No incio do sculo XX, muitos Estados criavam tribunais especializados em adoo e editavam normas que, alm de exigirem um perodo de convivncia entre adotante e adotado, tambm requeria a investigao social dos adotantes, com a observao de seu perfil psicolgico, aspectos familiares e econmicos do adotante. Nos Estados Unidos, os institutos do Direito de Famlia, dentre eles o da adoo, so disciplinados pelo Direito estadual e territorial, e no pelo Direito Federal. Desse modo, cada Estado tem suas prprias disposies sobre a adoo. Em 1980, passou a existir a incorporao federal ao instituto, tendo-se como exemplo, a edio do Ato de Assistncia Adoo e Bem-Estar Infantil. Para que os Estados pudessem receber fundos destinados a esses programas, o governo federal imps algumas condies, como a reviso dos casos de cada criana, a implementao de programas de servios que visavam o retorno das crianas s famlias de origem ou a sua colocao em uma famlia substituta. Posteriormente, os princpios bsicos que regeriam a adoo foram estabelecidos em 1994 pelo Ato Uniforme da Adoo. Dentre os requisitos da adoo, a regra geral, vlida em todos os estatutos legais dos diferentes Estados americanos, tem por finalidade a permisso da adoo, tanto por pessoas casadas, para as quais a solicitao para adoo deve ser feita por ambos os cnjuges, ou com o consentimento do outro cnjuge, como para pessoas solteiras. A maioria dos estatutos discorre que o adotante deve ter, no mnimo, 21 anos de idade, porm, outros permitem a adoo por pessoas abaixo dessa faixa etria, no caso de se tratar de pessoas casadas. No que tange diferena de idade entre adotante e adotado, alguns Estados exigem que essa diferena seja de 15 anos e, outros, de 10 anos de idade.

21 1.4.2 A adoo na Itlia

A adoo na Itlia, surgiu em meio uma grande resistncia social e jurdica, pois era considerada uma forma de burlar a proibio legal de reconhecimento de filhos adulterinos e incestuosos, mas, mesmo sendo repleta de formalidades que dificultavam a sua aplicao, o instituto da adoo foi mantido no Direito Civil Italiano. Nos estatutos da Alta Idade Mdia, o instituto da adoo era semelhante Adptio Minus Plena das Institutas, onde os laos de parentesco com a famlia natural no eram desfeitos; o adotado continuava sob o ptrio poder do pai biolgico, porm permanecia na condio de herdeiro do adotante, caso houvesse a morte desse. Dessa forma, a constituio de herdeiros prejudicava as doaes feitas pelos ricos comerciantes descendentes. O Cdigo Civil italiano de 1865, inspirado no modelo francs, tratava da adoo com alguns requisitos, dentre os quais, o artigo 202, que fixava em 50 anos a idade mnima do adotante; o artigo 206 discorria sobre a diferena etria mnima entre o adotante e o adotado, e que esse deveria ter, no mnimo, 18 anos de idade. Tal legislao impedia a adoo caso os pretendentes mesma j tivessem descendentes legtimos ou legitimados. Os efeitos do instituto na vigncia da legislao de 1865 tinham por escopo o dever de alimentao e educao do adotado e o dever de assistncia recproco, porm, no que tange herana, a mesma s era havida para o adotado e seus descendentes, inexistindo relao de parentesco, para efeitos sucessrios, entre os parentes do adotante e o adotado. Posteriormente, aprovou-se o Cdigo Civil Italiano, pelo Decreto n 1603/42, que regulou o instituto da adoo, porm com algumas modificaes nos artigos 291 a 314. Desse modo, passou a haver a adoo do menor de 18 anos atravs do consentimento de seu representante legal; no caso de maiores de 18 anos de idade e menores de 21, esses deveriam ser assistidos. das cidades italianas, os quais, geralmente, morriam sem

22 Tal Cdigo Civil, em seu artigo 567, equiparou os filhos adotivos aos legtimos, para fins sucessrios, porm, com relao herana dos parentes do adotante, o filho adotivo continuava sem nenhum direito sucessrio. A Lei n 431, de 05 de junho de 1967 introduziu no Cdigo Civil de 1942 a chamada Adazione Speciale. Por essa modalidade, o filho adotivo era equiparado ao filho legtimo, assegurando todos os direitos sucessrios em absoluta igualdade com os filhos legtimos do adotante. Dessa forma, a diferena encontrava-se no fato de que o filho adotivo perderia todos os direitos, dentre eles o sucessrio, em relao aos pais biolgicos, porm, por outro lado, exonerava- se de suas obrigaes para com esses. Relevante citar que o artigo 5 da Lei 431 de 1967, conferia ao adotado em adoo especial a nacionalidade italiana. Atualmente, na Itlia, a Lei n: 184, de 4 de maio de 1983, que reformou o Cdigo Civil de 1942, que disciplina a questo da adoo e tutela de menores. Tal diploma legal enfoca a prevalncia dos interesses psicolgico e moral dos menores de idade, que devero ser observados, principalmente no que tange s decises a serem tomadas no procedimento da adoo. Uma grande evoluo no instituto constante do Cdigo Civil de 1942, em seu artigo 27, foi a modificao trazida pela Lei 184, de 1983, que insere o menor adotivo, o qual j considerado filho legtimo, de modo pleno, na famlia dos adotantes, dando origem adoo plena.

1.4.3 A adoo em Portugal

O Direito Romano e Cannico teve grande influncia na rea jurdica nas instituies de Portugal. No que tange ao instituto da adoo, esse pas possua as mesmas caractersticas do Direito Romano.

23 Em 1446, no reinado de Dom Afonso, surgiam as Ordenaes Afonsinas, que dispunham sobre o instituto da adoo com a denominao de perfilhamento. Discorre Marco Antnio Dino Costa Bueno sobre o assunto (1996, p. 57):

Por essa forma, o perfilhamento, que e sentido vulgar compreendia toda declarao do pai tendente a afirmar a paternidade do filho legtimo, vinha a ser, no sentido rigoroso das Ordenaes, o ato pelo qual se chamava para filho uma pessoa que a outro devia gerao,que fosse filho-famlias ou emancipado,quer estivesse sob o poder do pai ou fosse sui jris.

Posteriormente,

as

Ordenaes

Afonsinas

foram

substitudas

pelas

Ordenaes Manoelinas, de 1521 e estas, por sua vez, pelas Ordenaes Filipinas, em 1603, as quais regeriam o ordenamento jurdico portugus e brasileiro. A diferena entre o direito romano e o portugus, no tocante ao instituto da adoo, era de que, a legislao portuguesa no conferia direitos sucessrios ao filho adotivo, salvo mediante autorizao do Prncipe. O filho adotado, tambm denominado arrogado24, s herdaria por exceo expressa na confirmao do perfilhamento ou da adoo. Com relao adoo, tambm o Direito Portugus, contrariamente ao Direito Romano, tinha como fito obter o exerccio do ptrio poder pelo pai adotivo, somente quando houvesse a morte do pai biolgico. Insta salientar que o Cdigo Civil portugus de 1867, no acolheu a instituio da adoo. Foi com base no Decreto Lei n: 47.344 de 25 de novembro de 1966, que deu ensejo ao Cdigo Civil de 1966, que a adoo foi resgatada naquele pas. Hoje, atravs do Decreto Lei n: 185, de 22 de maio de 1993, o atual Cdigo Civil portugus reconhece duas classes de adoo: a adoo restrita e a adoo plena. Na concepo de Tarcsio Jos Martins Costa (1998, p.371) a adoo restrita:

revogvel, pode ser requerida por quem tiver mais de 25 anos e no tiver mais de 50 anos de idade data em que o menor lhe tenha sido confiado, salvo se for filho do cnjuge do adotante. Nesta modalidade, o adotado conserva todos os direitos e deveres em relao famlia natural, salvo as restries estabelecidas pela lei.

24

Arrogado: adotado ou filho recebido legalmente.

24 Na modalidade da adoo plena, o adotado adquire a filiao legtima e integra-se com seus descendentes, na famlia do adotante. Insta ressaltar que, como condies para a concesso da adoo, a mesma deveria apresentar reais vantagens para o adotado e, caso o adotante j possusse outros filhos, esses no poderiam ser prejudicados com o instituto. Ainda, se os filhos biolgicos dos adotantes tivessem mais de 14 anos de idade, obrigatoriamente deveriam ser ouvidos. Ainda, entre o adotante e o adotado, deveria haver um vnculo semelhante ao da filiao, o qual poderia ser avaliado em um suposto prazo de convivncia. Em seu artigo 1981, o atual Cdigo Civil portugus discorre sobre o necessrio consentimento dos envolvidos para a adoo. Tal consentimento dever advir: do adotando maior de 14 anos; do cnjuge do adotante no separado judicialmente e dos pais biolgicos do adotando menor desde que no exeram o poder paternal e que no tenha havido confiana judicial. Entende-se por confiana judicial, a sentena judicial onde o Tribunal ir confiar o menor a determinado casal ou pessoa. A adoo ser constituda por uma sentena judicial. Primeiramente tem-se o processo instrudo com um Inqurito Social, o qual analisar a personalidade e a sade do adotante, sua situao econmica e familiar e as razes de seu pedido.

1.5 A Adoo no Brasil: Legislao e Jurisprudncia

Aps discorrer sobre o instituto da adoo nos pases abordados no tpico anterior, passar-se-, no presente tpico, apresentao do assunto sob a tica jurdica, abordado-se o instituto da adoo e sua aplicao em conformidade com a legislao vigente e a jurisprudncia dominante. Assim, iniciar-se- o assunto, enfocando o instituto da adoo na Constituio Federal de 1988.

25 1.5.1 A adoo e a Constituio Federal de 1988

O instituto da adoo foi relevantemente reconhecido com o advento da Constituio Federal de 1998. Essa, por sua vez, abrange um conjunto de normas que visam regulamentar a conduta humana, atravs de princpios, direitos e garantias fundamentais, previstos em seus artigos 1 e 5. Na concepo de Roberto Barbosa Alves (2005, p.10), ...a Constituio Federal contm vrios preceitos que direcionam a ordem penal, civil e processual, assim como aqueles direitos e garantias de qualquer pessoa e, particularmente, de crianas e adolescentes. O Direito, atravs da Carta Magna de 1988, inicia novo tratamento dispensado criana e ao adolescente, embasando-se em seu artigo 227, que discorre sobre o princpio da proteo integral da criana e do adolescente, tambm conhecido como no discriminao dos filhos25. Tambm a Constituio Federal de 1988, em seu artigo 226 26, caput , cuidou da proteo da famlia pelo Estado e, no pargrafo terceiro do mesmo artigo, reconheceu a unio estvel entre pessoas de sexos diferentes como entidade familiar e, ainda, no pargrafo 4, abrange, tambm a proteo da famlia monoparental formada por qualquer dos pais e seus descendentes., disposio essa que beneficiou, com o instituto da adoo, as pessoas unidas com nimo de formarem famlia aumentando a prole, e as pessoas solteiras que desejassem constituir uma famlia monoparental. Com relao adoo internacional, no artigo 227, pargrafo 5, a Carta Magna discorre que a adoo ser sempre assistida pelo poder pblico, o qual de grande relevncia para o instituto da adoo, devido interveno das autoridades que efetivam e fiscalizam o processo de adoo e combatem o trfico de menores.

Com a no discriminao dos menores adotados por adoo simples so assegurados todos os direitos conferidos adoo plena, a qual assegura ao adotado o mesmo estado civil de filho legtimo dos adotantes, adquirindo direitos e obrigaes para com estes cessando os vnculos legais com a famlia biolgica, salvo os concernentes aos impedimentos matrimoniais. 26 Artigo 226, caput da CF: A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.

25

26 Nas palavras de Othon Zei Amaral Santos (1998, p.36): A adoo internacional um instituto, portanto, permitido constitucionalmente no Brasil, devendo, porm, ser assistida pelo poder pblico na forma prevista em lei. Para garantir a aplicao das normas e princpios previstos na Constituio, destaca-se o Estatuto da Criana e Adolescente, Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, o qual ser abordado em posterior tpico. A Lei Maior positivou direitos concernentes rea da infncia e da juventude, dentre eles os constantes no artigo 227, pargrafo 6, ou seja: os mesmos direitos e qualificaes aos adotandos, proibindo qualquer discriminao relativa filiao. Tambm a norma do artigo 7, inciso XXXIII garante a proteo ao menor quanto ao trabalho, vedando aos menores de dezoito anos o exerccio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre e, aos menores de 16 anos, proibindo qualquer tipo de trabalho, .salvo na condio de aprendiz, a partir dos 14 anos.

1.5.2 A adoo luz do Cdigo Civil

No Cdigo Civil a adoo bordada no Captulo VI, Da Adoo, Livro IV, Do Direito de Famlia, em seus artigos 1618 1629. O Novo Cdigo Civil, Lei n 10.406, de janeiro de 2002, abrange a matria de direito convivncia familiar e direitos relativos criana e adolescente, como o direito da adoo, contido no Direito de Famlia, que advm do Direito Civil. Em relao ao instituto da adoo surgiram novas regras, que devem ser observadas de acordo com o j citado Cdigo, quando houver dvidas sobre a aplicao dos dispositivos do Estatuto da Criana e Adolescente. Sobre isso discorre Slvio Rodrigues (2003, p.389):

Omissa a lei, s devem ter por revogados os dispositivos incompatveis com a nova legislao. No mais, ainda se preservaro os critrios estabelecidos pelo Estatuto da Criana e Adolescente, para a adoo nele prevista.

27 Uma outra modificao, advinda do Cdigo Civil de 2002, foi com relao diminuio do limite etrio da capacidade civil que, de acordo com o artigo 527, de vinte e um anos de idade passou a ser de dezoito anos. A diminuio da faixa etria para a aquisio da capacidade civil acarretou tambm a mudana na idade mnima do adotante. Segundo o artigo 1618, s a pessoa maior de 18 (dezoito) anos pode adotar. Tambm com relao diferena etria entre adotante e adotado, essa passou a ser de dezesseis anos, como reza o artigo 1629 do Novo Cdigo Civil. No artigo 1625, encontra-se a regra de que somente ser admitida a adoo que constituir efetivo benefcio para o adotado, requisito de natureza subjetiva do instituto, caracterizado pelo fato de que a adoo deve trazer reais vantagens para o adotado, tais como: a aplicao do direito sade, educao, ao lazer, ao bemestar, formao scio-cultural, dentre outros. O artigo 1621 estabelece que a adoo depende do consentimento dos pais ou dos representantes legais, de quem se deseja adotar. Tal dispositivo enfatiza a necessidade desse consentimento como requisito para a adoo. Tambm o referido artigo, in fine, discorre que, se o menor tiver mais de doze anos de idade, seu prprio consentimento ser requisito essencial para a validade da adoo. Na concepo de Maria Helena Diniz (2005, p.208) l-se que:

Isto assim porque a adoo produz efeitos de ordem pessoal e patrimonial, criando direitos e obrigaes recprocas, da exigir da lei a anuncia do adotado ou de quem o represente, uma vez que ningum pode passar a ser filho de outrem sem o querer. E, alm disso, apenas ser admitida a adoo que constituir efetivo benefcio para o adotado.

Ainda em anlise ao artigo 1621 do Novo Cdigo Civil, em seu pargrafo segundo, tem-se que o consentimento previsto no caput do mesmo artigo, qual seja; o consentimento dos pais biolgicos do adotado ou de seu representante legal, poder ser revogvel at publicao da sentena constitutiva da adoo. Silvio Rodrigues (2005, p.207) discorda do expresso no referido artigo, ao dispor que:

Art. 5. A menoridade cessa aos 18 (dezoito) anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil.

27

28
Permitir a retratao do consentimento, at a publicao da sentena, se for ela manifestada no final do processo, certamente trar numerosos transtornos pessoais, alm de ensejar significativo desgaste emocional ao menos se j adaptado, no estgio de convivncia e guarda provisria, nova famlia, podendo representar traumtica frustrao das expectativas do menor e dos prprios adotantes.

de se ressaltar que a posio de Slvio Rodrigues a mais sensata, visto que, se em algum momento, houve a manifestao de vontade dos pais ou dos representantes do menor, de que o mesmo fosse submetido adoo, no seria justa a revogao do consentimento. No nosso entender, tal consentimento poderia ser revogado somente nas situaes em que a famlia adotante no pudesse criar o menor por falta de condies econmicas ou no caso de doena grave dos pais ou representantes legais que os impedissem de exercer o poder familiar. Sobre a questo da irrevogabilidade da adoo, esta ser abordada no tpico atinente ao Estatuto da Criana e Adolescente, visto que, no Novo Cdigo Civil, tal assunto encontra-se omisso. J o artigo 1624 do Novo Cdigo Civil, estabelece o desnecessrio consentimento do representante legal do menor quando for provado que os pais so desconhecidos, que estejam desaparecidos, ou tenham sido destitudos do poder familiar, sem que haja a nomeao de um tutor, ou quando se tratar de rfo no reclamado por qualquer parente, no espao temporal de mais de um ano. Um importante assunto atinente adoo est expresso no artigo 1627, que confere de imediato, ao adotando o sobrenome do adotante, desde quando proferida a deciso que concede a adoo.

1.5.3 A adoo no termos do Cdigo de Processo Civil

As normas do Cdigo de Processo Civil, Lei n 5869, de 11 de janeiro de 1973, aplicam-se subsidiariamente ao instituto da adoo, conforme dito no Estatuto da Criana e Adolescente, em seu artigo 152: aos procedimentos regulados nesta Lei aplicam-se subsidiariamente as normas gerais previstas nas legislao processual pertinente.

29 Na adoo, deve-se enfatizar a presena de dois princpios, quais sejam: o princpio da jurisdicionalidade, o qual prev que todos os atos jurisdicionais devem ser praticados pela autoridade competente; e o princpio da publicidade do processo, que est disposto no artigo 155 do Cdigo de Processo Civil, de acordo com o qual devero ser pblicos os atos processuais, exceto os elencados em seu inciso II, onde se enumera as situaes em que o processo deve correr em segredo de justia, a exemplo da filiao. Tal princpio tambm est incurso no artigo 143 do Estatuto da Criana e Adolescente, pois h vedao publicidade do processo de adoo com o fito de proteger e evitar a discriminao do menor. Ainda no instituto da adoo encontram-se as caractersticas da

indisponibilidade, da imprescritibilidade e da irrenunciabilidade, que tambm esto contidas no Cdigo de Processo Civil, com se ver adiante. A irrenunciabilidade na adoo, diz respeito ao fato de que a renncia ao poder familiar somente poder ocorrer nos caso em que os pais biolgicos ou os representantes legais do menor manifestem expressamente a sua vontade, por meio de consentimento formal. Exceto nessa situao, ocorrer a irrenunciabilidade do poder familiar, inclusive para aqueles que se utilizarem do instituto da adoo. Na concepo de Orlando Gomes(1991, p.35):

Com a adoo, transfere-se o ptrio poder do pai natural ao adotivo. Seria inadmissvel a sua duplicidade, ou que o conservasse o pai natural quando o filho passa legitimamente a viver na companhia e sob a guarda de quem o adotou. Para o pai natural, h renncia, nica hiptese em que permitida. Jamais o recobrar.

Ainda, com relao adoo, est presente o princpio da indisponibilidade, que parte integrante dos preceitos contidos no Cdigo de Processo Civil. Em observncia ao princpio da indisponibilidade na adoo, os pais no podem dispor do poder familiar, a ttulo gratuito ou oneroso. Nas palavras de Eunice Ferreira Rodrigues Granato (2005, p.173): a entrega do filho para terceiros, mediante pagamento crime. Tal crime est previsto no Estatuto da Criana e Adolescente em seu artigo 238, que dispe.

30
Art. 238. Prometer ou efetivar a entrega de filho ou pupilo a terceiro, mediante paga ou recompensa: pena: recluso de um a quatro anos e multa. Pargrafo nico. Incide nas mesmas penas quem oferece ou efetiva a paga ou recompensa.

Prudente ressaltar que o ser humano, no caso da criana e do adolescente, no pode ser tratado como objeto de compra e venda ou de doao. Coisas mveis, objetos, so passveis de serem doados, alienados ou adquiridos; pessoas, jamais, pois tal prtica feriria frontalmente o princpio da dignidade humana. No exerccio do ptrio poder encontra-se tambm presente o princpio da imprescritibilidade, com o significado de que cabe aos pais exercer o ptrio poder perpetuamente, havendo exceo somente nos casos em o ptrio poder for julgado extinto. Quanto aos procedimentos referentes ao processo de adoo, esses sero abordados posteriormente, no segundo tpico deste trabalho.

1.5.4 A adoo luz do Estatuto da Criana e Adolescente

No h que se abordar a adoo no Estatuto da Criana e Adolescente sem antes mencionar novamente a Constituio Federal de 1998, j que a disposio do Estatuto da Criana e Adolescente sobre a adoo decorre diretamente da Carta Magna, que buscou tratar com muita evoluo e dignidade o ser humano, atravs de normas e princpios fundamentais, com enfoque especial criana e ao adolescente. A referida Constituio da Repblica discorre em seu artigo 227 que a criana e o adolescente devero ter direito vida, sade, profissionalizao, dentre outros direitos. Tambm trata da no discriminao entre o filho legtimo e o adotado, tendo este ltimo os mesmos direitos que aquele quanto ao uso do patronmico familiar e na sucesso.

31 Tem-se, desse modo, que tais preceitos to imprescindveis e fundamentais para os jovens s seriam de eficaz utilidade se houvesse uma fiscalizao sobre o cumprimento dos artigos atinentes aos menores, estando os mesmos previstos na Constituio Federal. Surge, ento, o Estatuto da Criana e Adolescente, Lei n 8069, de 13 de julho de 1990, como meio de garantir os direitos previstos na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Importante ressaltar que, anteriormente ao Estatuto, existiram o Cdigo Melo de Matos, Decreto n 17.943 de 1927, que classificava os menores em delinqentes e abandonados e o Cdigo de Menores, Lei n 6.697/67, que tratava dos menores em situao irregular. O Estatuto da Criana e Adolescente, promulgado em 1990, um ramo do direito pblico porque trata da relao do Estado com a criana e o adolescente, e tambm possui influncia do direito privado, como o direito civil e trabalhista, e trata de todas as crianas, independentemente da situao em que elas se encontram. O artigo 4 do Estatuto da Criana e Adolescente funda-se no princpio da proteo integral da criana e adolescente, j consagrado na Constituio Federal, e, nas palavras de D. Luciano Mendes de Almeida, bispo de Mariana Em Minas Gerais (2005, p.13):

O Estatuto tem por objetivo a proteo integral da criana e adolescente, de tal forma que cada brasileiro que nasce possa ter assegurado seu pleno desenvolvimento, desde as exigncias fsicas at o aprimoramento moral e religioso.

A adoo est elencada no Estatuto da Criana e Adolescente em seus artigos 39 52. O Estatuto da Criana e Adolescente tem como regra que toda a criana e adolescente tm direito convivncia familiar, seja ela em sua famlia biolgica (ou consangnea), seja em famlia substituta. Assim discorre em seu artigo 19 que:

Toda a criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio de sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de substncias entorpecentes. A fonte desse dispositivo o caput do artigo 227 da Constituio Federal de 1998.

32 Com relao ao instituto da adoo, o artigo 39 do Estatuto da Criana e Adolescente, em seu pargrafo nico, veda a adoo por procurao. A razo de ser de tal dispositivo est no fato de que a adoo ato personalssimo e no deve ser encarada como um ato de caridade, ou uma forma de se ter filhos por meios no naturais, mas, sim, como um ato de amor, de doao; desse modo, quem pretende adotar uma criana no poder ser representado por qualquer procurador, pois no se passa procurao para se efetivar um ato de amor. Tambm no Estatuto supra-citado, no artigo 41, em consonncia com o artigo 227 da Constituio Federal, atribui a condio de filho ao adotado com os mesmos direitos e deveres, inclusive os sucessrios, rompendo-se qualquer vnculo com a famlia e parentes naturais, salvo os impedimentos matrimoniais. Para reforar a idia de que com a adoo extingue-se o ptrio poder dos pais naturais, demonstra o artigo 49 do j citado Estatuto que a morte dos adotantes no restabelece o ptrio poder dos pais naturais. O artigo 43 do Estatuto da Criana e Adolescente, em igualdade com o Cdigo Civil de 2002, em seu artigo 1625, dispe que a adoo s ser deferida se trouxer reais vantagens para o adotado. Segundo comentrios ao Estatuto da Criana e Adolescente, particularmente Subseo IV, Da Adoo, o Dr. Carlos Eduardo Pachi (2006, p. 34), Juiz de Direito do Estado de So Paulo, a adoo deixou de ser vista como um ato de caridade, passando a ser uma forma de se ter filhos por outro mtodo que no o biolgico. Hoje em dia h a necessidade de incentivar em nosso pas a procura pela adoo como meio alternativo de filiao. Tambm expresso no artigo 43, acima referido, que a adoo deve-se fundar em motivos legtimos, ou seja, no deve, por exemplo, ser deferido um pedido de adoo como se fosse um pagamento de promessa, ou para a obteno de quaisquer vantagens, tanto para os genitores como para terceiros intermedirios. Um importante assunto abordado no Estatuto da Criana e Adolescente est no artigo 48, que prediz que a adoo irrevogvel. Concedida a adoo e transitada em julgado a referida deciso, ocorre a imutabilidade do ato. A adoo no poder ser revogada, nem por acordo entre as partes, nem por outra deciso judicial, salvo nos casos em que a sentena que concedeu a adoo estiver eivada

33 de algum vcio. Isso porque a adoo o nico meio de inserir uma criana em um segundo lar, que seria o dos pais substitutos, conferindo criana a qualidade de filho dos mesmos. Caso a adoo fosse tratada de maneira mais malevel, os menores adotados no teriam seus direitos fundamentais garantidos constitucionalmente, observados e respeitados de maneira digna, ainda porque conceder uma criana o direito de ter uma famlia e depois retir-la da mesma, acarretaria ao menor prejuzos em seus aspectos psicolgicos e emocionais. Importante mencionar que, se os pais adotivos passarem a descumprir os deveres a eles conferidos quando concedida a adoo, perdero os direitos e deveres oriundos do ptrio poder, em um suposto processo de destituio do ptrio poder, ficando caracterizada a destituio do poder familiar como ocorre com a famlia biolgica, e, no caso em tese, no haveria a ocorrncia da revogao da adoo, somente a destituio do ptrio poder. Tambm se aplicam subsidiariamente ao Estatuto da Criana e Adolescente as regras do Cdigo de Processo Penal, conforme estatudo em seus artigos 152 e 158.

34

2. PROCEDIMENTOS DA ADOO NO BRASIL

A finalidade do presente tpico abordar alguns aspectos de grande importncia sobre o procedimento da adoo no ordenamento jurdico brasileiro atravs de pesquisa bibliogrfica e jurisprudencial.

2.1 Requisitos do Adotante

Em abordagem figura do adotante, necessrio ressaltar que o essencial requisito de natureza subjetiva, qual seja, a vontade de adotar uma criana, reconhecendo-a como seu prprio filho, oferecendo-lhe sade, lazer, famlia educao e amor. Posteriormente, tem-se a presena do requisito idade do adotante. Em anlise ao artigo 42, caput, do Estatuto da Criana e Adolescente, v-se que o mesmo dispe que a idade mnima para configurar como adotante de 21 anos de idade, porm tal dispositivo foi revogado pelo artigo 1618 do Novo Cdigo Civil, no qual est prescrito que somente a pessoa maior de dezoito anos poder adotar. Tambm, o pargrafo nico do artigo 1618 reza que, quando a adoo for requerida por ambos os cnjuges ou companheiros, poder ser formalizada, desde que um deles tenha completado dezoito anos; no sendo, a idade de dezoito anos requisito para o casal; basta que somente um dos companheiros tenha a idade acima de dezoito anos. Prudente ressaltar que o Cdigo Civil de 2002, ao tratar do instituto da adoo, revogou os dispositivos contidos no Estatuto da Criana e Adolescente que se encontravam incompatveis com a nova legislao. No mais, omisso o Novo

35 Cdigo Civil sobre algum outro aspecto pertinente adoo, aplicam-se as regras do Estatuto da Criana e Adolescente. Tambm h o enfoque sobre a questo da diferena etria entre adotante e adotado. Dispe o artigo 1619 do Novo Cdigo Civil e artigo 42, pargrafo segundo do Estatuto da Criana e Adolescente que o adotante dever ser 16 anos mais velho do que o suposto adotado. Porm, encontra-se na jurisprudncia o entendimento de que, em razo da adoo ter como principal objetivo trazer vantagens para o menor, a lei vm sendo interpretada de forma mais flexvel, sem tantas formalidades, como no exemplo da jurisprudncia abaixo, do Tribunal de Justia de Minas Gerais:

Adoo-Inobservncia de requisito do 3 do artigo 42 do Estatuto da Criana e Adolescente-Vantagem para o menor-Atenuao do rigorismo formal da lei. Se a adoo vantajosa para o menor, de ser deferido seu pedido, ainda que no ocorra a diferena etria entre adotante e adotado, requisito constante do 3 do artigo 42 do Estatuto da Criana e Adolescente, tendo em vista que, diante da finalidade precpua da adoo, que o bem-estar do adotando, deve ser atenuado o rigorismo formal da lei. (TJ-MG) Apelao Cvel n 4779/5-Comarca de Ponte Nova-Relator: Ds. CAETANO CARELOS-DJ de 4-11-94.

H que se ressaltar que, em termos de maturidade para a formao de uma famlia, muitas pessoas que, para fins de adoo, no atingem a diferena etria de dezesseis anos de idade em relao ao adotado, esto aptas para se beneficiarem do mesmo instituto, quando cientes de que a constituio de uma famlia traz responsabilidades que devero ser cumpridas pelos pretendentes adoo. Ainda em observncia aos requisitos do adotante, encontra-se a Constituio Federal como marco importante, pois em anlise ao seu artigo 226, 3, a Carta Constitucional confere o carter de identidade familiar unio estvel entre homem e mulher e, de acordo com o 4 do mesmo dispositivo, tambm essa caracterstica dada famlia monoparental, formada por qualquer dos pais e seus descendentes, no havendo vedao legal para adotar nos casos de adotantes que vivenciam uma unio estvel no legitimada legalmente. Partindo desses dispositivos constitucionais, o Novo Cdigo Civil, em seu artigo 1618, pargrafo nico e 1622 e, ainda, no artigo 42, 2 do Estatuto da Criana e Adolescente concede aos concubinos prprios, ou seja, aos casais que

36 vivam em unio estvel, a possibilidade de usufrurem do instituto da adoo, desde que um deles seja dezesseis anos mais velho que o adotado. Tambm legitimam como adotantes os separados judicialmente e divorciados, conforme o artigo 1622 do Novo Cdigo Civil e 42, pargrafo 4 do Estatuto da Criana e Adolescente, desde que os mesmos acordem sobre a guarda e regime de visitas e que o estgio de convivncia tenha sido iniciado na constncia da sociedade conjugal. O autor J. M Leoni Lopes de Oliveira (2000, p.183) relata referido assunto quanto ao concubinato:

Questo no resolvida pela lei saber se os concubinos que, depois de iniciado o estgio de convivncia, vm a se separar, podem adotar conjuntamente. No vemos impedimento, se atendidos os mesmos requisitos para os divorciados e separados judicialmente. Isto , estabelecimento de guarda e do regime de visitas.

Com relao famlia monoparental pode haver a concesso do instituto, conforme o entendimento do j citado autor (OLIVEIRA, 2000, p.180):

No foge a lei do seu compromisso de considerar a adoo como uma das espcies de colocao em lar substituto, ao permitir que o adotante no seja casado, porque em consonncia com o disposto no artigo 226 pargrafo 4 da Constituio Federal,que considera como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes.

Destarte, a adoo monoparental bem vista no ordenamento jurdico, face finalidade da adoo ser um instituto que deva trazer reais vantagens para a criana e adolescente e, se no caso, essas vantagens forem adquiridas com a insero do menor em uma famlia monoparental, a crtica em relao a esse tipo de adoo ser infundada.

37 2.2 Perfil do Adotado

Regra geral, todas as pessoas fsicas podem ser adotadas. No h no ordenamento jurdico brasileiro distino de raa; nacionalidade (pode ser brasileiro ou estrangeiro); sexo (adota-se pessoas tanto do sexo masculino com feminino), ou qualquer outro tipo de discriminao. Uma das condies a ser exigida para que a criana ou o adolescente possa figurar como adotada a diferena etria de 16 anos entre adotante e adotado, fato j expresso no artigo 1619 do Novo Cdigo Civil, e no artigo 42, 3 do Estatuto da Criana e Adolescente. Porm, em relao ao assunto, existem jurisprudncias que permitem a adoo mesmo quando no existir essa diferena de dezesseis anos, como se verifica no acrdo abaixo onde a diferena entre o adotante e adotado de 15 anos e no de 16 anos, como manda a lei:

Adoo- Procedncia declarada apenas em relao ao marido, visto no ostentar a adotante diferena de dezesseis anos em relao adotanda. Estatuto da Criana e Adolescente, artigo 42, pargrafo 3: norma de interesse social, mas no de ordem pblica -Hiato que alcana quinze anos. Convivncia com os adotantes satisfatria ao interesse peculiar da menor, cuja me biolgica decaiu do ptrio poder-Adoo cabvel- Recurso provido. (TJSP, 2595, 6 turma)

Com relao idade do adotando, aplica-se o artigo 40 do Estatuto da Criana e Adolescente28, j que o Cdigo Civil de 2002 no estabeleceu disposio sobre o assunto. Ento, conforme o artigo 40 do j referido Estatuto, o adotante dever contar com, no mnimo, dezoito anos data do pedido de adoo. Ainda com relao ao perfil do adotando leciona Valdir Sznick (1999, p. 127) sobre a adoo no matrimnio:

Artigo 40 do ECA. O adotado deve contar com, no mximo, 18 anos (dezoito) anos data do pedido, salvo se j estiver sob a guarda ou tutela dos adotantes.

28

38
Entendemos que a mulher no pode ser adotada pelo marido, e vice- versa; isto porque quem adotasse seria o pai (ou me) doa dotado, e como justificaria o casamento entre ambos? Este proibido entre adotante e adotado; haveria, ento, um impedimento criado, a posteriori, a um casamento j existente.

Tambm haver proibio da adoo entre irmos, visto que o Cdigo Civil, em seu artigo 1626, discorre que a adoo atribui a situao de filho ao adotado. A relao entre adotante e adotado , para todos os efeitos, de pai e filho e no entre irmos, o que descaracterizaria o instituto da adoo, Ainda ao que tange ao perfil do adotado, esse no poder ser adotado por avs, segundo o autor Valdir Sznick (1999, p. 127):

Neto pode ser adotado pela av? Entendemos que no. No s porque, tendo o av descendentes (filhos), o adotivo no herdar como-no os tendo-o neto herdar pela ordem normal de sucesso; ademais, j possui o apelido. Restaria o qu? Apenas o desejo de educao e instruo que o av poder exercer independentemente da adoo.

A esse respeito, porm, encontra-se entendimento contrrio, como a ementa infra-citada:

Adoo por Ascendentes-Medida que visa Proteger o Menor-Finalidade Maior do Estatuto da Criana e Adolescente-Adimissibilidade. I-av que cria o menor desde tenra idade, como se pai realmente fosse, sendo a genitora mo solteira, que no goza de plena capacidade de entendimento, alm de ser um ato de amor, essa vem ao encontro dos legtimos interesses e direitos do adotando. II-Na interpretao da lei deve levar-se em conta os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos e a condio peculiar da criana e adolescente como pessoas em desenvolvimento-(artigo 6 da Lei n8069/90Estatuto da Criana e Adolescente). III-Nestas circunstncias, admissvel a adoo de criana ou adolescente pelos avs. VI-Recurso conhecido e provido. (TJSP 82/100)

O melhor entendimento sempre ser aquele que beneficiar a criana e o adolescente, no caso em tela justa e sensata ser a concesso da adoo para os avs dos menores. Com relao ao nascituro, entende-se que esse s adquirir direito personalidade quando de seu nascimento. Por esse motivo, muitos doutrinadores

39 entendem que o nascituro no poder ser adotado, visto que o instituto da adoo ser vlido para pessoas revestidas de personalidade civil. Nesse diapaso discorre Giovane Serra Azul Guimares (2000, p. 34):

O nascituro no pode ser adotado em razo da nova ordem constitucional, que estabeleceu a exigncia da assistncia do Poder Pblico, nos termos da lei, nos casos de adoo e das regras e princpios gerais contidos na Lei n 8069/90 (Estatuto da Criana e Adolescente). Se uma criana ou adolescente s pode ser adotada com a interveno do judicirio, que analisar cada caso, possibilitando um controle rgido sobre o trfico de crianas, que foi uma das razes, talvez a principal, que levou o legislador a limitar os casos em que se permita a adoo internacional, no haveria qualquer fundamento para que se admitisse a adoo do nascituro, ou seja, de uma criana, antes de nascer, pelas regras da adoo do Cdigo Civil, ferindo completamente o esprito da lei.

Com base em dados estatsticos da Corregedoria Geral de Justia de So Paulo (Disponvel em <http://www.jusnavegand.com.br>. Acesso em 23/ago/06), constatou-se que a maioria das famlias candidatas adoo prefere que os supostos adotados sejam bebs, de cor branca, sem irmos, e que no padeam de alguma enfermidade, exigncias essas que acarretam o aumento de crianas e adolescentes para a adoo. Tal assunto ser abordado com mais profundidade no tpico cinco.

2.3 Formalidades no Processo de Adoo quanto ao Pedido

H que se ressaltar que os dispositivos contidos no Novo Cdigo Civil, em seus artigos 1618 1629 no tratam do procedimento da adoo; j o artigo 1623 que dispe que: a adoo obedecer ao processo judicial, observando os requisitos estabelecidos neste cdigo Tambm o Estatuto da Criana e Adolescente no traz um procedimento especfico para a adoo. Apenas encontra-se na Seo IV, Captulo III, Ttulo VI do Livro III o ttulo: Colocao em Famlia Substituta mas, nesse caso, h a juno

40 dos institutos da guarda, da tutela e da adoo. Porm, h que se ressaltar que a adoo possui caractersticas distintas da guarda e da tutela. Nesse mesmo entendimento tem-se as palavras de Eunice Ferreira Rodrigues Granato (2005, p.174), sobre as caractersticas da adoo:

Com efeito, o Estatuto da Criana e Adolescente no apresenta procedimentos especficos para a adoo. Ao contrrio, sob o ttulo: Da Colocao em Famlia Substituta, na Seo IV do Captulo III do Ttulo VI do Livro II, trata, englobadamente, da guarda, da tutela e da adoo. Ora, a adoo muito mais que do que apenas colocao em famlia substituta. Da, coloca-la em p de igualdade procedimental com uma simples guarda ou mesmo com a tutela, que tem caractersticas totalmente distintas da adoo, no mnimo, censurvel.

O Estatuto da Criana e Adolescente trata da questo processual da adoo nos seus artigos 141 e pargrafos, artigo 206, 148 inciso III e artigo 147. O primeiro passo a ser observado quanto formalidade do pedido de adoo est descrito no artigo 50 do Estatuto, o qual discorre que: a autoridade judiciria manter, em cada comarca ou foro regional um registro de crianas e adolescentes em condies de serem adotadas e outros de pessoas interessadas na adoo. Em relao ao supra-citado artigo, explica o autor Giovane Serra Azul Guimares (2000,p.40):

Conforme previsto pelo artigo 50 do Estatuto da Criana e Adolescente, ser mantido me cada comarca ou foro regional um registro de crianas e adolescentes em condies de serem adotadas e outro de pessoas interessadas na adoo. A inscrio dar-se- aps a prvia consulta aos rgos tcnicos do juzo, ouvido o Ministrio Pblico e no ser deferida se o interessado no satisfizer os requisitos legais ou se presentes qualquer das hipteses do artigo 29, ou seja, se o interessado revelar, por qualquer modo, incompatibilidade com a natureza da medida ou no oferecer ambiente familiar adequado. Refere-se o artigo 50 aos chamados cadastros de pessoas interessadas em adoo e de crianas ou adolescentes aptas adoo.

Sobre a importncia do cadastro inerente adoo, comenta a assistente social de Porto Alegre/RS, Josefina Becker:

41
O cadastro a que se refere o caput do artigo 50 do Estatuto da Criana e Adolescente de grande importncia, pois, alm de prevenir demoras injustificadas na adoo de crianas com sua situao legal j definida, permite que se proceda ao intercmbio de informaes entre comarcas e regies, bem como entre as prprias unidades da Federao. Esses dados, preferentemente informatizados, sero de muita utilidade para viabilizar a colocao das crianas em condies de ser adotadas no prprio pas, atendendo, assim, ao que determina a Conveno dos Direitos da Criana em seu artigo 21, b.

Importante salientar que a ningum dado o direito de adotar sem que haja prvia habilitao, salvo nos casos de adoo intuito personae, modalidade de adoo em que se leva em conta a vontade dos pais biolgicos do adotando, no sentido de que o adotando dever ser colocado em uma determinada famlia substituta, previamente escolhida pelos prprios pais biolgicos. Existem muitos julgados em que se indeferiu o pedido de adoo por casal que encontrou uma criana abandonada, devido ausncia de habilitao dos adotantes ou da escolha dos pais biolgicos. Ainda em relao ao cadastro de adotantes, tem-se a questo da ordem cronolgica de inscrio, a qual, sempre que possvel, dever ser respeitada. Porm poder haver inobservncia dessa ordem nos casos em que houver prejuzo ao menor. Esse tambm o entendimento do Juiz de Direito de So Paulo, Carlos Eduardo Pachi (2002, p.167):

Sendo assim, existindo uma criana ou adolescente em condies de ser adotada, caber ao Juiz da Infncia e Juventude verificar no seu cadastro aquele que mais se adapte s necessidades do adotando, independentemente da ordem de inscrio.

Posteriormente, sendo deferida a inscrio prevista no artigo 50, pargrafos 1 e 2, do Estatuto da Criana e Adolescente dar-se- incio ao processo de adoo. Prudente enfatizar sobre a competncia para se conhecer do pedido de adoo, que sempre ser de competncia do juzo especial, qual seja, o da Justia da Infncia e da Juventude. Assim est expresso no artigo 148, e inciso III do Estatuto da Criana e Adolescente:

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A justia da Infncia e da Juventude competente para: III conhecer dos pedidos de adoo e seus incidentes. Neste caso, a competncia ser em razo da matria-ratione materiae, que absoluta, podendo ser alegada de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, independente de exceo.

Primeiramente, a petio inicial ser formulada com a observncia dos requisitos gerais previstos no artigo 282 do Cdigo de Processo Civil e dos requisitos especficos contidos no artigo 165 do Estatuto da Criana e Adolescente, sendo esses cabveis, tanto para o instituto da adoo, como para a guarda e tutela. A petio inicial ser instruda, formulada por advogado, porm h uma exceo contida no artigo 166 do Estatuto da Criana e Adolescente de que, nos casos de pais falecidos, ou se esses forem destitudos ou suspensos do ptrio poder, ou, ainda, quando houverem aderido expressamente ao pedido de colocao do menor em famlia substituta, nesses casos a petio poder ser formulada diretamente em cartrio, assinada pelos prprios requerentes, sobre a qual discorre Eunice Ferreira Granato (2005, p.174): Nessa hiptese no haver necessidade da presena de advogado e o impulso processual se dar pelo prprio magistrado, com a anuncia do Ministrio Pblico at a deciso final. Ainda em abordagem ao artigo 166 do Estatuto da Criana e Adolescente, sobre a petio formulada diretamente em cartrio e assinada pelos prprios requerentes, o pargrafo nico desse artigo declara que, quando houver a anuncia dos pais consangneos, esses sero ouvidos pela autoridade judiciria e pelo representante do Ministrio Pblico, tomando-se por termo as declaraes. Em conseqncia, o artigo 167 do Estatuto da Criana e Adolescente trata do relatrio social ou laudo pericial que dever ser apresentado por uma equipe profissional, em conformidade com o artigo 151 do Estatuto. O assunto sobre o prvio estudo social dos candidatos adoo ser posteriormente abordado no terceiro tpico. Com relao ao referido laudo pericial, tem-se as palavras de Antnio Cezar Peluso (2002, p. 511), Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo:

O laudo pericial providncia instrutria, destinada a trazer ao juiz elementos de convico sobre certas condies legais, objetivas e subjetivas, a cuja coexistncia se subordina, no plano do Direito Material, o acolhimento do pedido.

43 A finalidade do laudo pericial de concluir a respeito da capacidade do requerente quando da criao e da educao do menor e , principalmente, sobre a aptido para a convivncia entre o suposto adotante e adotado. Posteriormente, proceder-se- conforme o artigo 168 do Estatuto da Criana e Adolescente, segundo o qual, apresentado relatrio social ou laudo pericial e ouvida, sempre que possvel, a criana ou adolescente, dar-se- vista dos autos ao Ministrio Pblico, pelo prazo de cinco dias, decidindo a autoridade judiciria em igual prazo. Nesse caso, apresentado o relatrio social ou laudo pericial, o juiz ir designar data para ouvir a criana ou adolescente, sempre quando esses puderem manifestar sua vontade, a qual dever ser considerada para efeito de colocao em famlia substituta. Se o pedido for adoo de adolescente (maior de doze anos de idade), dever esse, imprescindivelmente, manifestar sua vontade com o consentimento pessoal adoo. O artigo 170 do Estatuto da Criana e Adolescente discorre que concedida a adoo, dever ser observado o disposto no artigo 47 do mesmo Estatuto, no que diz respeito ao vnculo da adoo, que se constitui por sentena judicial, inscrita no registro civil, mediante mandato do qual no se fornecer certido.

2.4 Estgio de Convivncia

O estgio de convivncia est disciplinado no artigo 46, s 1 e 2 do Estatuto da Criana e Adolescente, porm, no foi mencionado no Cdigo Civil de 2002. Nas palavras de Eunice Ferreira Granato, (2005, p. 175), tem-se o estgio de convivncia como:

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... o perodo experimental em que o adotando convive com os adotantes, para se avaliar a adaptao daquele famlia substituta, bem como a compatibilidade desta com a adoo. de grande importncia, porque constituindo um perodo de adaptao do adotando e dos adotantes nova forma de vida, afasta adoes precipitadas que geram situaes de sofrimento para todos os envolvidos.

O estgio de convivncia o momento em que dever ser observado se haver adaptao no relacionamento familiar entre adotando e adotante e, caso seja afirmativo, efetivar-se- a adoo, instituto que estabelece a filiao de maneira irrevogvel. O prazo para o estgio de convivncia ser fixado pelo juiz, de acordo com as peculiaridades de cada caso, no entanto, no h fixao legal de prazo mximo ou mnimo, a flexibilidade do prazo dar-se- de acordo com as diversas situaes existentes. O autor Jos Raffaelli Santini (1996, p.86) entende que o prazo para o estgio de convivncia para crianas mais velhas e adolescentes dever ser mais dilatado, para que o conhecimento mtuo permita o estabelecimento de vnculos. No caso de adoo internacional (adotando estrangeiro, residente e domiciliado fora do pas), haver uma exceo, que se encontra elencada no artigo 46, 2 do Estatuto da Criana e Adolescente. O referido artigo estipula um prazo de convivncia que dever ser cumprido no territrio nacional de, no mnimo, 15 (quinze) dias para as crianas de at dois anos de idade, e de, no mnimo, 30 (trinta) dias quando se tratar de adotando acima de dois anos de idade. Nos casos em que o interessado recebe uma criana ou adolescente sem interveno judicial para, posteriormente, pleitear a adoo, o estgio de convivncia dever ser de prazo superior aos citados no artigo 46, 1 e 2 do Estatuto da Criana e Adolescente. O artigo 46, em seu pargrafo 1, trata da dispensa do estgio de convivncia nos casos em que o adotado no tiver mais de um ano de idade, ou, qualquer que seja a sua idade, j esteja na companhia do adotante durante tempo suficiente para poder avaliar o relacionamento entre ambos. Sobre o assunto explica o autor Valdir Sznick (1999, p. 379):

Quanto menor, na idade, a criana, mais fcil ser a sua adaptao ao novo lar, pois do lar antigo poucas so suas recordaes; quanto menor, mais fcil de ser amoldada e plasmada conforme a educao e ambiente dos pretendentes.

45 Nos casos de crianas recm-nascidas, a adaptao depender,

fundamentalmente, dos futuros pais adotivos, pois a situao, no caso, semelhante aos dos pais biolgicos. Nesse sentido decidiu o Egrgio TJSP:

Menor-Adoo-Criana com menos de um ano de idade-Dispensa do estgio de convivncia-Admissibilidade-Me que declara em juzo a entrega do filho ao casal para a adoo, o mesmo a quem deferida a pretensoInteligncia do artigo 46, pargrafo 1 da Lei n. 8069/90.

2.5 Efeitos da Adoo

Os efeitos da adoo so de natureza pessoal e patrimonial. O artigo 1626 do Novo Cdigo Civil estabelece o parentesco entre o adotante e o adotado, sendo esse um efeito pessoal da adoo. O primeiro dos efeitos pessoais e de maior importncia diz respeito transferncia do poder familiar, o qual se entende como o conjunto de direitos e deveres atribudos ao adotante em decorrncia do novo vnculo jurdico adquirido pela adoo. Na lio de Virglio Antnio de Carvalho (1999, p. 133) tem-se que:

Somente o ptrio poder que fica, durante a adoo, transferido do pai natural-legtimo-para o pai adotivo-fictcio; pois o nico resultado srio da adoo , por assim dizer, gerar um herdeiro com direitos de filho s pessoas que no tem descendentes.

Entende Arnold Wald (2000, p.163) que os direitos e deveres oriundos do parentesco natural no se extinguem pela adoo, exceto o ptrio poder, que se transfere ao adotante. Assim, o filho pode pedir alimentos ao pai natural, quando o adotante no os puder fornecer. No entender da autora deste trabalho, tal opinio contraria frontalmente o disposto no artigo 227 da Constituio Federal e no artigo 42 do Estatuto da Criana e Adolescente, haja vista que tais disposies legais afirmam que, com a adoo,

46 todos os laos de parentesco com a famlia biolgica sero desfeitos, a nica exceo seriam os impedimentos para o matrimnio. Em momento anterior j se ressaltou que, de acordo com o artigo 1626 do Cdigo Civil, o adotado passa a ser filho legtimo do adotante; h que se relembrar tambm que os vnculos com a famlia consangnea se rompem, salvo os impedimentos para o casamento. Dentre os efeitos da adoo que tm causado polmica e controvrsia no meio jurdico, encontram-se os efeitos patrimoniais, como o dever de alimentar e a sucesso. Primeiramente surge a questo dos alimentos; nesse caso existe uma obrigao oriunda da relao de filiao e paternidade. Nos alimentos encontra-se a caracterstica denominada reciprocidade, qual seja, o dever de prestar alimentos tanto do filho como dos pais, podendo um exigir do outro, sempre que presente o binmio necessidade de quem pleiteia e possibilidade de quem paga. Ainda em relao aos alimentos, encontra-se a vitaliciedade, ou seja, a obrigao de prestar alimentos existe enquanto houver vida entre pais e filhos, entendendo-se nessa relao, tanto o biolgico quanto o adotado. Tambm, um dos efeitos patrimoniais da adoo diz respeito administrao dos possveis bens do adotado pelos pais adotivos. Tal administrao visa manuteno e instruo do adotando, sendo tambm uma obrigao do pai adotivo. Por fim, tem-se a questo dos direitos sucessrios conferidos aos filhos adotivos. Ao se tratar da herana do adotante, haver igualdade do filho adotivo com os respectivos descendentes biolgicos do adotante. Ressaltando a questo de que o filho adotivo tem direitos sucessrios, reza o artigo 41 do Estatuto da Criana e Adolescente que:

Art. 41. A adoo atribui a condio de filho ao adotando com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com os pais e parenta, salvo os impedimentos matrimoniais.

47 2.6 O Registro de Nascimento do Adotado

Conforme discorre o artigo 47 do Estatuto da Criana e Adolescente, a sentena judicial que concede a adoo ser inscrita no Registro Civil mediante mandado do juiz prolator da sentena. O pargrafo 2 do supra-citado artigo diz que o respectivo mandado judicial ser arquivado e que o mesmo cancelar o registro de nascimento original do adotado; desse modo, rompem-se os vnculos com a famlia natural, salvo, como j dito, nos impedimentos matrimonias. Importante salientar que haver total privacidade para com o adotado, no que diz respeito sua origem e adoo, com o objetivo de evitar a discriminao do adotado perante a sociedade. Assim estatui o 3 do artigo 47 do Estatuto da Criana e Adolescente: Nenhuma observao sobre a origem do ato poder constar nas certides de registro. Excepcionalmente, o artigo 47 do Estatuto j referido, em seu 4 permitir a quebra do sigilo sobre a origem do menor, porm, somente ocorrer por determinao judicial, para fins de se expedir a certido do ato, qual seja o mandado judicial contendo a deciso da sentena que concedeu a adoo, sendo esse de carter sigiloso.

2.7 A Sentena Proferida na Adoo e sua Natureza Jurdica

Em conceito sobre a sentena reza o artigo 162, 1 do Cdigo de Processo Civil que: a sentena o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no sobre o mrito da causa. No processo de adoo o juiz poder extinguir o processo sem julgamento do mrito, quando, por exemplo, faltar uma das condies da ao, sendo essas, a

48 possibilidade jurdica do pedido; o interesse de agir e a legitimidade de parte, como na hiptese de ausncia de legitimidade ad causam. No instituto da adoo, a natureza da sentena constitutiva, criando-se uma nova relao jurdica entre as partes, qual seja, adotado e adotante. a partir do trnsito em julgado da sentena que a adoo produzir seus efeitos, com exceo ao artigo 42, 5, o qual trata da adoo pstuma, caso em que a sentena ter fora retroativa data o bito do candidato adoo. O artigo 47, 5 do Estatuto da Criana e Adolescente dispe que a sentena de mrito que concede a adoo conferir ao adotado o nome do adotante e, a pedido desse, poder determinar a modificao do prenome. Sobre o assunto relata Carlos Eduardo Pachi (1991, p. 56):.

A norma em exame prev a possibilidade desta alterao e no sua obrigatoriedade. No caso concreto, caber ao Juiz da Infncia e Juventude, mediante anlise dos elementos dos autos, em especial avaliao psicossocial, verificar a viabilidade de alterao do prenome do adotado. Logicamente, sendo ele de tenra idade, nenhum reflexo na sua identidade ir ocorrer. Se, pelo contrrio, a criana ou adolescente j se identificar com aquele nome, no se aconselha a sua alterao.

Importante salientar que o vnculo da adoo constitui-se somente atravs da sentena judicial. Com o advento da Lei n 8069/90 no existe mais a possibilidade de adoo de criana ou adolescente por meio de escritura pblica. Tambm, com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, Lei 10406, somente haver a adoo de maiores de 18 anos de idade por meio de procedimento judicial. No que tange sentena concedente da adoo, o artigo 198 do Estatuto da Criana e Adolescente, em seu inciso VII, prev a possibilidade de, excepcionalmente, o juiz reformar a sua deciso; nesse caso ocorrer o juzo de retratao do Magistrado. No caso em tese, o juzo de retratao ocorrer aps a sentena de mrito. Se houver a interposio do recurso, a exemplo do Recurso de Apelao, que pode ser interposto pelo membro do Ministrio Pblico ou pelos candidatos adoo, o magistrado, antes de remeter os autos instncia superior, ir proferir um despacho onde poder manter a sua deciso ou reform-la, fundamentado no prazo de cinco

49 dias. Ento, correr o prazo de cinco dias para o juzo a quo reformar a sua deciso, contados a partir do recebimento do recurso. Conforme disposto no artigo 198, inciso VIII, do Estatuto da Criana e Adolescente, caso o juiz mantenha a sua deciso, o escrivo remeter os autos para a superior instncia, no prazo de vinte e quatro horas. Agora, se o juzo da primeira instncia reformar a sentena j prolatada, a remessa dos autos para o juzo ad quem depender de pedido expresso da parte interessada ou do Ministrio Pblico, observando-se um prazo de cinco dias, o qual ser contado partir da intimao dos mesmos.

2.8 Recursos Cabveis sobre a Sentena de Adoo

Com relao aos recursos inerentes ao instituto da adoo, reza o artigo 198 do Estatuto da Criana e Adolescente que ser adotado o sistema recursal do Cdigo de Processo Civil, s aes e procedimentos que tramitam na Justia da Infncia e Juventude. Porm, as disposies contidas no Cdigo de Processo Civil atinentes aos recursos que forem incompatveis com as regras do Estatuto da Criana e Adolescente no podem ser aplicadas aos j referidos procedimentos. Nas palavras do Juiz de Direito, Ademir de Carvalho Benedito (2000, p. 603), em Comentrios ao Estatuto da Criana e Adolescente, estabelece que a incompatibilidade entre ambos resolver-se- pelo princpio da especialidade: prevalece o Estatuto da Criana e Adolescente sobre o Cdigo de Processo Civil. So recursos cabveis no processo de adoo: a) a apelao, prevista no artigo 513 do Cdigo de Processo Civil, sendo esta utilizada para requerer a improcedncia ou a reforma de uma sentena; b) o agravo de instrumento (artigo 522 do CPC), que desafia as decises interlocutrias proferidas no processo; e, por ltimo;

50 c) os embargos de declarao (artigo 535 do Cdigo de Processo Civil), sendo este utilizado em qualquer deciso ou sentena, desde que haja a presena de omisso, obscuridade e contradio das mesmas. Uma questo que deve ser destacada que, nos recursos interpostos no processo de adoo, o preparo no requisito de admissibilidade do recurso, conforme estatudo no inciso I do artigo 198 do Estatuto da Criana e Adolescente: os recursos sero interpostos independentemente de preparo.

2.9 Adoo Brasileira

No que tange adoo, uma prtica comum utilizada no Brasil a denominada adoo brasileira. Um dos motivos mais relevantes que levam prtica da mesma a questo do excesso de burocracia que existe no processo judicirio de adoo. A adoo brasileira, no conceito de Eduardo Oliveira Leite (2005, p. 255) consiste em:

[...] registrar o filho de outra pessoa como sendo prprio sem passar pelos trmites adotivos legais, o que, alm de constituir crime de falsidade ideolgica punvel por lei, de fato expe os pais adotivos ausncia de proteo legal no caso de os pais ou me biolgicos desejarem ter seu filho de volta.

Nesse tipo de adoo, a me biolgica entrega seu filho diretamente outra famlia ou pessoa para que essa possa cuidar da criana e t-la como filho, sem passar pelos ditames legais. O que ocorre nesse tipo de adoo, que a me biolgica entrega o seu filho uma famlia ou pessoa escolhida por ela mesma, sem o mnimo de segurana legal, principalmente no tocante irrevogabildade da adoo.

51 Em muitos casos, a adoo brasileira ocorre devido a certa demora no processo legal que trata do instituto da adoo e, alguns pretendentes adoo aproveitam-se da situao de mes que querem se desfazer logo do vnculo maternal e utilizam-se dessa prtica ilegal. Ocorre que, a famlia adotante registra a criana como se seu filho fosse e isso constitui crime, previsto no artigo 242, pargrafo nico do Cdigo Penal. Esse crime est inserido no captulo dos Crimes contra o Estado de Filiao; o artigo 242 do Cdigo Penal sanciona as seguintes condutas: dar parto alheio como prprio; registrar como seu o filho de outrem; ocultar recm-nascido ou substitu-lo, suprimindo ou alterando direito inerente ao estado civil. No pargrafo nico discorre quando o crime praticado por motivo de reconhecida nobreza. Ressalta-se que o pargrafo nico do artigo 242 do Cdigo Penal foi inserido pela Lei n 6898/81, de 7 de dezembro de 1981, que teve a modalidade de adoo brasileira como fato inspirador do referido pargrafo nico. Porm, apesar de reconhecer que tal tipo de adoo pode demonstrar a generosidade e nobreza do ser humano, tal conduta obrigatoriamente apenada com deteno de 1(um) a 2(dois) anos, podendo o juiz deixar de aplicar a pena, ou seja, no h absolvio pela conduta, mas pode haver um possvel perdo judicial. Por esse modo, demonstrado est o aspecto antijurdico desse tipo de adoo, mesmo que as mes ou pais biolgicos utilizem esse meio para a colocao de seu filho em uma famlia previamente escolhida e, que, certamente, possui interesse em cuidar bem do menor. Ainda hoje, no ordenamento jurdico brasileiro, o que deve ser observado o processo de adoo previsto em lei. Tambm, h casos em que os candidatos adoo temem perder a criana quando submetidos ao processo judicirio, devido s entrevistas s quais os candidatos submetem-se com assistentes sociais e, posteriormente, com a sentena prolatada pelo juiz, que pode concluir que a famlia pretendente adoo no adequada para aquela criana. A realidade que a me biolgica, ao dispor de seu filho de maneira direta, poupa-se da vergonha, da exposio e da discriminao sofrida pela sociedade. Ainda em relao adoo brasileira, podem ocorrer possveis conseqncias como, por exemplo, a me biolgica, posteriormente, em melhores

52 condies financeiras, querer o filho de volta. Aqui, como no foi observado os trmites legais, os supostos pais adotivos no tero nenhuma proteo legal para defender sua condio de pai, e devero entregar o pretenso filho com o qual passou a ter um vnculo familiar, sua me ou pais biolgicos, caso a adoo brasileira tenha sido feita por ambos.

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3. MODALIDADES DE ADOO

O presente tpico tem como finalidade abordar as diversas modalidades do Instituto da adoo.

3.1 Adoo Pstuma

A adoo pstuma regulamentada pelo Estatuto da Criana e Adolescente em seu artigo 42, 529. Nessa modalidade de adoo, admite-se a concesso do instituto, mesmo depois de ter falecido o adotante ou o pretenso adotante, desde que anteriormente ao seu falecimento tenha o mesmo manifestado, perante o juiz, a sua vontade de adotar. importante ressaltar que o dispositivo declara expressamente no sentido de que, para se efetuar a adoo pstuma, necessrio que haja, no curso do procedimento, a inequvoca manifestao de vontade do candidato adoo ou adotante. Nas palavras de J.M. Leoni Lopes de Oliveira (2000, p. 186) tem-se:

Deixa claro o texto legal que, para o adotante, a essncia da adoo consiste na sua manifestao de vontade para adotar algum e, em virtude disso, o legislador mantm a possibilidade da concretizao da adoo, mesmo aps a morte do adotante, durante o curso do procedimento de adoo.

Artigo 42....................................... 5 A adoo poder ser deferida ao adotante que, aps inequvoca manifestao de vontade, vier a falecer no curso do procedimento, antes de prolatada a sentena.

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54 Pois bem, visando o real interesse da criana e adolescente, nada mais sensato do que a concesso da adoo, mesmo nos casos em que o pretenso adotante venha a falecer durante o curso do procedimento da adoo, pois clarividente est a sua boa inteno de inserir tal criana ou adolescente em sua famlia, concedendo a essa um lar e o status de filho, para todos os fins. Ainda nesse sentido discorre Jurandir Norberto Marura, (1996, p.72), sobre a atitude do magistrado:

Igualmente autorizado a deferir o pedido, consolidando a vontade do falecido. Os efeitos da adoo, neste caso, retroagem data do bito, coincidindo com a abertura da sucesso (artigos 42, 5 e 47, 6). e a chamada adoo pstuma, conhecida de algumas legislaes aliengenas, como a francesa, que no artigo 366 do seu CC, estabelece o seguinte: Se o adotante vier a morrer depois que o ato que comprova a vontade de formar o contrato de adoo foi recebido e que o pedido, com o fim de homologao, foi apresentado ao Tribunal Civil, ser a instruo continuada e a adoo admitida, quando for o caso. Nesta hiptese produz ela os seus efeitos a partir da morte do adotante.

Em suma, a adoo pstuma um meio de inserir a criana e adolescente numa famlia que a receba como filho e, posteriormente, esse filho ter um sobrenome e amparo jurdico por toda a sua vida, mesmo com a morte do adotante.

3.2 Adoo por Tutor ou Curador

O artigo 1620 Cdigo Civil de 2002 e artigo 44 do Estatuto da Criana e Adolescente dispem que: enquanto no der conta se sua administrao e saldar o seu alcance, no pode o tutor ou curador adotar o pupilo ou curatelado, quer dizer que, para se utilizar do instituto da adoo, o tutor dever prestar contas da administrao dos bens do pupilo ou curatelado, para afastar a idia de que a pretendida adoo visa estritamente seu interesse em bens e dinheiro do menor e, nesse caso, a prestao de contas serve para que fique demonstrado o real

55 interesse na adoo simplesmente para ter consigo, como filho, a criana ou o adolescente com a qual j possui afinidades. Nas palavras de Liborni Siqueira (1996, p. 73), tal impedimento legal refletese no fato de que com a suposta adoo, seria frustrada a prestao de contas do suposto tutor ou curador, prejudicando os interesses do menor. Tal proibio j existia na vigncia do Cdigo Civil de 1916 em seu artigo 371. A adoo por tutor ou curador s ser permitida, alm da exigncia dos requisitos objetivos e subjetivos inerentes ao processo de adoo, quando os mesmo prestar contas de sua administrao, ou seja, da tutela ou curatela, evitando que haja desfalque no patrimnio do pupilo ou curatelado. Nesse sentido, Artur Marques da Silva (2002, p. 151) entende que: Tanto a prestao de contas como o balano da administrao devem ser aprovados pelo juiz. Portanto, estariam impedidos de adotar o tutor ou curador, enquanto no cumprissem estas obrigaes impostas pela lei. Ora, se o instituto da adoo tem o escopo de trazer reais vantagens para a criana e o adolescente, nada mais justo do que a devida prestao de contas feita pelos candidatos adoo; o dispositivo no nada vexatrio em seu teor, visto que, quem se candidata adoo tem uma nica finalidade, qual seja: reconhecer uma criana como se filho fosse e, nesse caso, seria desumano demais dilapidar o patrimnio do prprio filho.

3.3 Adoo Intuito Personae

Entende-se pela adoo intuito personae a situao em que os pais biolgicos entregam a criana pessoa certa e determinada; no entanto, essa pessoa deve preencher os requisitos objetivos e subjetivos para a adoo.

56 O autor Giovane Serra Azul Guimares (2000, p.40) denota que dever ser levado em conta, dentro do possvel, a vontade dos pais biolgicos do adotando, no sentido de ser este colocado em determinada famlia substituta. No caso da adoo intuito personae, os candidatos adoo no seguem o cadastro previsto no artigo 50 do Estatuto da Criana e Adolescente. A me biolgica ou, mais raramente, o pai biolgico que pretenda entregar seu filho adoo j possui um pretenso adotante. Ento, mes e pais biolgicos, juntamente com os pretendentes adoo, procuram a Vara da Infncia e Juventude para legalizar a situao de entrega do menor famlia substituta. Alguns juzes das comarcas de competncia da Vara da Infncia e da Juventude no aceitam tal forma de adoo visto que no se sabe se a iniciativa dos pais biolgicos de livre e espontnea vontade ou se h algum tipo de coero. Tambm, como argumento para indeferimento da adoo intuito personae tem-se o fato de que no se sabe, ao certo, se as pessoas candidatas adoo esto aptas para adotar uma criana. Em entendimento contrrio, outros juzes competentes para analisar sobre a adequada concesso da adoo, permitem a prtica de tal modalidade de adoo, pelo fato de que um direito dos pais biolgicos entregar o seu filho uma pessoa previamente escolhida. No parecer de Maria Antonieta Pisano Motta (apud LEITE, 2005, p.248), no que tange adoo intuito personae:

Se no houver problemas que se considere serem impeditivos de uma adoo, pensamos que no h porque no respeitar a vontade e a iniciativa da me biolgica, que, a nosso ver, no pode mais ser considerada com uma fonte de crianas que deve ser esquecida e no tem direito nenhum a participar do destino do filho que entrega em adoo.

Essa modalidade de adoo no tem previso legal, somente sendo encontrada em doutrinas.

57 3.4 Adoo Unilateral

Entende-se pela modalidade de adoo unilateral, quando homem ou mulher divorciado/a ou vivo, que j possui filho, contrai novo matrimnio ou unio estvel, sendo que o cnjuge ou companheiro atual pode utilizar-se do instituto da adoo para constituir vnculo de filiao com o filho de seu cnjuge ou companheiro. Como exemplo, no caso em que uma mulher torna-se viva, e possui filho, fruto de seu primeiro casamento extinto pela morte do marido, posteriormente contrai novo matrimnio, sendo que seu atual marido pode adotar seu filho, formando-se uma verdadeira famlia perante o ordenamento jurdico brasileiro. A adoo unilateral est prevista no artigo 1626 do Cdigo Civil, em seu pargrafo nico e artigo 41, 1 do Estatuto da Criana e Adolescente, segundo os quais se um dos cnjuges ou concubinos adota o filho do outro, mantm-se os vnculos de filiao entre o adotado e o cnjuge ou concubino do adotante e os respectivos parentes. Em relao essa modalidade de adoo fala o Juiz de Direito Carlos Eduardo Pachi (2003, p. 172):

No h como se negar, na sociedade brasileira, a existncia de um semnmero de crianas e adolescentes, em cujos assentos de nascimento constam apenas o nome das mes. Muitos outros, tambm, em que, existentes os nomes dos pais, estes no tm vnculos com as mes e deixam de exercer os direitos e deveres do ptrio poder, gerando verdadeiro abandono. Estas mes acabam se casando ou mesmo mantendo relao concubinria com outros homens, gerando filhos comuns. Como ficaria a situao daquelas primeiras no mbito deste ncleo familiar? Hoje, por fora da inovao do ECA, aquela situao de fato, em que o marido ou concubino da me exerce o papel de pai, pode-se tornar de direito, ante a possibilidade de ser concedida a adoo. a chamada adoo unilateral.

Na hiptese da adoo unilateral, o adotado, alm de vincular-se ao pai ou me adotivos e seus parentes, mantm os vnculos com se seus pais e parentes consangneos. No caso em tese, no h qualquer conseqncia jurdica, como a destituio ou perda do ptrio poder, em relao aos pais naturais.

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4. INTERESSES DA CRIANA E ADOLESCENTE

O presente tpico visa abordar os reais interesses da criana e do adolescente, em relao sua colocao em famlia substituta, por meio do instituto da adoo.

4.1 As Caractersticas da Famlia Substituta

Famlia deriva do latim, famlia, de famel. Nas palavras de Clvis Bevilqua, (2005, p. 109), famlia o conjunto de pessoas ligadas pelo vnculo da consanginidade. Representa-se pela totalidade de pessoas que descendem de um tronco ancestral comum, ou seja, provindas do mesmo sangue." Convm ressaltar que, nos tempos atuais, a famlia vm sofrendo uma srie de mudanas ocasionadas pelos conflitos de valores que surgem a cada momento. Nos termos legais, a famlia pode ser constituda por um dos pais e um filho (famlia monoparental), conforme consta o artigo 226, artigo 4 da Constituio Federal; pode ser reconhecida pela prpria unio estvel, prevista na Constituio Federal, artigo 226, 3, e tambm pelo matrimnio. Porm, em uma anlise social, muitas pessoas reconhecem tambm como famlia a unio entre homossexuais, embasando-se no fato de que, para se constituir uma famlia necessrio a presena de dois elementos essenciais: o afeto e o amor recprocos, que podem estar presentes at mesmo nos ncleos familiares formados por companheiros do mesmo sexo. Como exemplo de famlia constituda por homossexuais e a possibilidade de se ter uma criana ou adolescente no seio desta, tem-se um caso que foi muito noticiado na mdia televisiva, qual seja, o da cantora homossexual Cssia Eller.

59 Ocorreu que a cantora vivia em co-habitao com a sua companheira, tambm homossexual, Maria Eugnia Vieira Martins e seu filho Francisco Eller, conhecido como Chico. Aps a trgica morte de Cssia Eller, surgiu a inevitvel discusso sobre quem iria ficar com o filho da cantora: a companheira que havia criado a criana desde a mais tenra idade, ou os avs maternos que reivindicavam a guarda do neto?. Pois bem, a guarda permanente sobre o menino Chico ficou com a companheira suprstite Maria Eugnia, tendo sido tal deciso prolatada pelo juiz Luiz Felipe Francisco, na Segunda Vara de rfos e Sucesses do Rio e Janeiro. A deciso tomada pelo juiz sobre a guarda do filho de Cssia Eller foi embasada nos princpios que norteiam o bem-estar da criana e adolescente. Mas, ainda hoje, e devido vedao da Constituio Federal sobre o assunto, essa espcie de famlia no reconhecida por lei, para fins de adoo. Pois bem, um casal homossexual no pode adotar, mas uma s pessoa pode, formando-se uma famlia monoparental. Ento, se essa pessoa for homossexual, poder adotar sozinha uma criana ou adolescente, visto que no se questiona a opo sexual do adotante quando da adoo e, sim, o fato de que o uso de tal instituto ir trazer reais vantagens para o adotado. Posteriormente essa mesma pessoa homossexual pode vir a morar com outra pessoa do mesmo sexo, tendo com esta um relacionamento afetivo, como se fossem marido e mulher. No caso em tese, o menor j adotado por um dos supostos companheiros, passa, agora, a conviver com dois pais (ou duas mes). Tal adoo no ser desfeita, haja vista que irrevogvel. Porm, desse modo, chega-se, por via transversal, a uma situao proibida pela Constituio Federal: a Constituio no reconhece a unio homo-afetiva para efeitos jurdicos, nem mesmo no tocante adoo. Porm, tecnicamente possvel esse tipo de adoo. Como enfoque ao tema deste trabalho cientfico, h que se dizer que somente iro se beneficiar dos instituto da adoo a famlia que desejar inserir uma criana ou adolescente em seu ncleo, visando o real interesse do mesmo. As palavras de Maria do Rosrio Leite Cintra (2002, p. 85) falam da importncia da escolha da famlia para beneficiar o menor com a adoo:

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A famlia o lugar normal e natural de se efetuar a educao, de se aprender o uso adequado da liberdade, e onde h a iniciao gradativa no mundo do trabalho. onde o ser humano em desenvolvimento se sente protegido e de onde ele lanado par a sociedade e para o universo.

Discorre o artigo 19 do Estatuto da Criana e Adolescente, dispositivo inspirado no artigo 227 da Carta Magna, que toda a criana e adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada convivncia familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de substncias entorpecentes. Convm ressaltar que a regra do artigo 227 da Constituio Federal fez surgir o princpio da proteo integral da criana e adolescente, colocando-a salvo de toda forma de negligncia, crueldade e violncia. Ainda, em anlise do artigo 19 do Estatuto da Criana e Adolescente, o mesmo prev o direito da criana e adolescente a uma vida familiar, estatuindo que a mesma passe a viver em um ambiente livre de pessoas dependentes de substncias entorpecentes. Nas palavras de Slvio Rodrigues (2002, p. 84) tem-se:

O intuito do legislador o bem do menor, que deve ser, sempre, a inspirao do intrprete. Assim, bvio que confiar o menor guarda, p-lo sob a tutela, ou permitir que ele seja adotado por um viciado se apresenta como inadmissvel.

Tal dispositivo, dever ser observado de maneira imprescindvel, visto que, qualquer homem mdio que se preze, utilizar o seu juzo de valor nesses casos, impedindo que uma criana ou adolescente em formao, passe a fazer parte de uma famlia cujos membros, ou mesmo somente um deles, seja usurios de substncias entorpecentes. Em outras palavras, supe-se que o candidato adoo viva em um ambiente sadio. Nesse sentido, ao Estado e sociedade imposto o dever de garantir aos pais e responsveis, formas de reeducao e apoio para superar os eventuais desvios atinentes ao vcio de uso de drogas. Assim discorrem os artigos 129, inciso I a VII e 136, inciso II, ambos do Estatuto da Criana e Adolescente. Ainda em relao ao supra-citado, fala o autor Valdir Sznick (1999, p. 172):

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Em caso de pais e mesmo irmos que faam uso de substncias entorpecentes, o Estado deve intervir para que no se contaminem, os demais, quer afastando o dependente ou, conforme for o caso, afastando a criana ou adolescente desse ambiente deletrio. J que os pais, que so os maiores responsveis pela educao dos filhos, se mostram incapazes ou impotentes. Os pais que levam uma vida de irresponsabilidade e que descumprem as suas obrigaes permitem que a sociedade, atravs do Estado, faa a interveno para garantir o bem da criana.

Ressalta-se que, mesmo nos casos em que haja esse tipo de problema familiar, o correto seria a interveno do Estado, visando observar o princpio da proteo integral da criana e adolescente e, em ltimo caso, que o mesmo proceda observando medidas radicais como a suspenso e destituio do poder familiar.

4.2 A Importncia de um Prvio Estudo Social para Inserir a Criana e Adolescente em Famlia Substituta

Discorre o artigo 167 do Estatuto da Criana e Adolescente sobre a realizao de um estudo social ou percia por equipe profissional, determinados pelo juiz, para a avaliao da relao adotiva. Esse estudo psicossocial, determinado pelo juiz, ser realizado atravs de uma equipe profissional formada por assistentes sociais e psiclogos que, posteriormente, emitiro um parecer em forma de relatrio, informando ao juiz as condies financeiras, sociais e emocionais da famlia que pretende adotar. Com base nesse laudo, o juiz ir analisar se h benefcios para o menor acerca da adoo pretendida e decidir, ou no, pela adoo. Nas palavras de Eunice Granato, (2005,p. 175) o laudo necessrio adoo: o estudo que visa analisar as condies de estabilidade familiar dos adotantes e a adaptabilidade do adotando, durante o estgio de convivncia. Com relao ao referido laudo social, previsto no artigo 167 do Estatuto da Criana e Adolescente, comenta o autor Wilson Donizeti Liberati (2002, p. 98):

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O laudo social representa, na prtica, o alicerce da sentena judicial. Nem o juiz nem o promotor de justia tm condies de fazer o acompanhamento do estgio de convivncia. Esse mister, embora no vinculante legalmente ao convencimento do magistrado e do membro do Ministrio Pblico, documento de que estes no podem prescindir para manifestar sua deciso e parecer.

Em suma, a importncia do estudo social est no fato de o mesmo ser uma forma de verificao das condies para futura relao de convvio entre o candidato adoo (futuros pai e me adotivos) e o menor. Os tcnicos sociais verificaro a possibilidade da criana ou adolescente permanecerem em uma famlia substituta. A famlia dever estar preparada para receber o menor em seu lar. Tambm, os prprios familiares devero fazer uma melhor anlise da criana a qual se deseja adotar, em relao s suas caractersticas pessoais, como por exemplo, o tipo de temperamento da criana, suas manias, e, em se tratando de adoo de adolescentes, sua trajetria de vida, se no possui nem um tipo de trauma, se j houve, no abrigo em que se encontra, a iniciao de um projeto educacional, dentre outras questes que podero ser observadas, como o tempo de convivncia com os pais biolgicos. Na obra de Eduardo de Oliveira Leite, (2005, p.194), encontram-se duas fases atinentes colocao em famlia substituta, sendo elas: a fase denominada de enamoramento (espcie de lua-de-mel) e a fase dos testes. Na fase de enamoramento, denota-se o incio de uma aproximao entre a criana e a famlia. Nesse momento, a criana passa a se integrar famlia, tendo a oportunidade de demonstrar o seu jeito de ser, e de cativar os integrantes do lar no qual ser inserida. Porm, a famlia substituta, com a inteno de agradar o novo filho pode passar a ter um falso relacionamento, com receio em impor limite a este, devido ao incio da relao. Esse fato deve ser analisado com prudncia em relao famlia substituta, para que, posteriormente, no passem a ter problemas em educar o seu filho. Com relao fase dos testes, estes passam a surgir em um momento seqencial ao enamoramento, porque, em decorrncia da vida cotidiana, do novo convvio, passam a surgir certas situaes conflitantes entre adotante e adotado.

63 Por testes entende-se as visitas domiciliares de assistentes sociais ou psiclogos que iro examinar in loco o relacionamento familiar. Os testes podem ser facilmente superados ou no, fato que depender da situao concreta. Nas palavras de Gabriela Schreiner, (2005, p.194) sobre os testes tem-se:

Os testes podem ser mais brandos ou mais duros, conforme cada situao, cada histria de vida tanto da criana quanto de sua nova famlia. Encontramos uma maior incidncia de sucessos nesta fase, em famlias que j tm filhos, biolgicos ou adotivos, e que podem extrair das atitudes do novo filho o que natural da idade e do fato de ser criana e o que precisar se superado.

Ainda na fase de teste, podero ocorrer as denominadas regresses, que so naturais e necessrias. Um exemplo quando a criana adotada, que j aprendeu a se alimentar sozinha, passa a reincorporar nos seu dia-a-dia, o uso da mamadeira, tambm, aquelas que j controlam as suas funes orgnicas, voltam a fazer xixi na cama, por exemplo. Essas fases devem ser informadas pelos pretendentes adoo para que possam super-las com xito.

4.3 A Revelao da Adoo pela Imprensa e o Direito Privacidade do Adotado e do Adotante

A palavra privacidade exprime a idia de separao, oposio do pblico, deriva da palavra privus, significando tambm singularis ou singulus . A privacidade, no ordenamento jurdico brasileiro tutelado, estatuindo o artigo 21 do Cdigo Civil que a vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma. Tambm o artigo 1513 do j referido

64 Cdigo Civil discorre que defeso a qualquer pessoa de direito pblico ou privado, interferir na comunho de vida constituda pela famlia. No entanto, toda pessoa tem o direito de ficar sozinho, de tomar decises, dentre estas, as familiares, de manter segredo, de viverem tranqilas sem qualquer tipo de violao domiciliar. O autor Eduardo Cambi (2005, p. 67), define a privacidade atravs da teoria das trs esferas jurdicas, sendo elas, a vida ntima, a vida privada e a vida pblica, como se v a seguir:
A vida ntima, aquela que abrange a pessoa em seu mbito mais restrito; a vida privada, aquela que engloba os acontecimentos compartilhados pela pessoa com um nmero restrito de indivduos, e por fim, a vida pblica, que contm os eventos suscetveis de serem conhecidos por todas as pessoas.

O instituto da adoo concede s famlias o direito de tratar a relao pai-filho no mbito privado. Aos adotantes cabe o direito de optar por no tornar pblica a informao de que esto adotando uma criana ou adolescente. Os pais adotivos devem agir visando sempre o melhor caminho, qual seja, o de preservar o menor. Sobre o assunto fala Eduardo Oliveira Leite (2005, p. 69):

Importante considerar que a funo social da adoo e eminentemente assistencial (arts. 43/ECA e 1625 do CC/02) e, por isso, a insero da pessoa do adotado, na famlia substituta e no seu contexto social, deve ser feita com os menores transtornos possveis, evitando-se qualquer propsito discriminatrio art. 227, par. 6, CF).

Pois bem, desse modo, caber abordar a questo da liberdade de imprensa em face da liberdade do adotante e adotado. No sculo VIII passou a vigorar a doutrina liberal. Essa, por sua vez, visava proteo da liberdade dos indivduos em face do abuso do poder do Estado. Sobretudo, em enfoque liberdade, surgiu a expresso liberdade de imprensa, qual seja, o exerccio democrtico da liberdade, onde todo o cidado tem o seu direito informatizao e a defender suas idias.

65 Sobre a questo da informao concedida pela imprensa tem-se as palavras de Eduardo Cambi (2005, p. 73):

A liberdade de imprensa, desde a concepo liberal, a expresso, por excelncia, do exerccio democrtico da liberdade, porque permite que os indivduos se informem, troquem idias, organizem-se e se defendam contra toda e qualquer espcie de opresso.

Nesse sentido clarividente que por um lado as pessoas, valendo-se da liberdade de imprensa, tm o direito de estar ciente sobre os acontecimentos que norteiam a sociedade, e por outro lado, existe o direito liberdade individual, deste modo, certos fatos ntimos, no devem ser revelados pela imprensa. Para reforar a idia discorre Eduardo Oliveira Leite (2005, p.74):

Parte da liberdade de imprensa pode ser sacrificada em nome da liberdade individual, a fim de que outros valores (a igualdade, a justia, a felicidade, a segurana, a ordem pblica etc.) e outros direitos-como a privacidade e intimidade-possam ser preservados. O conceito de liberdade deve ser contextualizado, porque, para que todos tenham liberdade, imprescindvel que a liberdade de uns ao se sobreponha a liberdade dos outros.

Ocorre que, na adoo, o que se pretende manter o sigilo sobre a concesso, ou no, do instituto por uma famlia. Sabe-se que, apesar de se pregar a no discriminao, ainda hoje muito incmodo para as famlias que se utilizam da adoo revelarem esse fato para a sociedade que, de alguma forma, ainda demonstra algum tipo de preconceito. Ento, prudente ressaltar que a imprensa dever utilizar-se de sua liberdade, mas com cautela e, principalmente, sem a interveno no mbito familiar. No caso da adoo, se a famlia adotiva preferir no expor o acontecimento para a populao, estar agindo dentro do seu direito liberdade e, nesse caso, a vedao liberdade de imprensa no prejudicar em nada o direito informao da sociedade, visto que a adoo s causar mudanas e efeitos naquela determinada famlia.

66 4.4 A Oitiva do Menor e sua Manifestao de Vontade no Processo de Adoo

Discorre o artigo 45 do Estatuto da Criana e Adolescente, em seu pargrafo 2 que, em se tratando de adotando maior de 12 anos de idade, ser tambm necessrio o seu prprio consentimento para que se concretize a adoo. Tal artigo respeita a opinio do adolescente. Tambm, estatui o artigo 28, 1, da lei 8.069/90 que, sempre que possvel, a criana ou adolescente dever ser previamente ouvida e sua opinio considerada. Assim, fala sobre o assunto, o Juiz de Direito, Carlos Eduardo Pachi (2002, p. 91), que, havendo condies de a criana externar a sua vontade, recomenda-se a sua oitiva. Sendo adolescente, todavia, ela obrigatria, e, ressalte-se, pessoal. Excepcionalmente, existem alguns casos em que, mesmo com a

discordncia do menor, haver a adoo. Assim o entendimento de Roberto Joo Elias, em comentrios ao Estatuto da Criana e Adolescente (2002, p. 29), dizendo que poder o magistrado conceder a adoo, a despeito da discordncia do menor, se convencer que tal soluo lhe ser vantajosa para a formao de sua personalidade, de seu desenvolvimento fsico, psquico e emocional.

4.5 Filho Adotado: o Direito de Saber a Verdade

O presente tpico aborda a questo atinente origem biolgica do adotado, no que diz respeito ao direito de saber a verdade sobre sua condio de adotado e sua famlia natural. Primeiramente, ressalta-se a idia de que todas as pessoas possuem o direito identidade pessoal, qual seja, a de conhecer sua histria, sua origem, suas razes.

67 Embora no parea, para o adotado, a identidade pessoal ser de grande relevncia, pois esta revelar os aspectos biolgicos, culturais e sociais da origem da pessoa humana. Muitas crianas adotadas crescem sem saber nem ao menos que so adotivas, qui sobre a sua verdadeira origem de vida, devido ao fato de que seus pais adotivos preferem omitir a informao sobre a adoo para que seu filho adotivo no venha a sofrer posteriores preconceitos oriundos da sociedade. A famlia geralmente acha que, com tal atitude, estar protegendo seu filho contra a discriminao e o preconceito, fato que extremamente equivocado. Com o decorrer do tempo, o filho adotivo vai crescendo, amadurecendo, e passa a se interessar mais pela sua gestao ou vida intra uterina, pela sua infncia; o que leva ao questionamento dos pais adotivos sobre tais aspectos. Reforando a idia citada tem-se as palavras de Emilisa Curi de Macedo, (apud LEITE, 2005, p.163):

As crianas, inconscientemente, sabem de sua origem, o que gera grandes conflitos internos, trazendo-lhes prejuzos emocionais que as acompanham por toda a vida. So incapazes de, internamente, integrar questes ligadas sua identidade, h rebaixamento da auto-estima, diminuio da capacidade de aprendizado, de convvio social e interpessoal pela sensao de desconfiana e insegurana que carregam, gerado pela ruptura sofrida em sua vida, o que vivenciado atravs de sentimento de brutalidade e agresso.

A verdade deve estar presente em uma famlia, pois um elemento que faz surgir a confiana entre os pais e filhos e essencial na estruturao familiar. Comenta Emilisa Curi de Macedo, (apud, LEITE, 2005, p.163) que: a primeira regra tica de uma famlia adotiva a verdade. Todo ser humano tem direito sua identidade e conhecer suas razes faz parte deste direito. O filho adotivo deve saber desde sempre sob sua condio. Tambm, ao revelar a verdade sobre a origem de seu filho, os pais adotivos ficam mais seguros, pois no esto mais atormentados pela idia de que tal revelao possa ser feita por outra pessoa, fato que provocaria ao filho adotado um sentimento de revolta e traio com relao famlia. Porm, importante salientar que a revelao da adoo feita ao filho adotado no poder ser de maneira brusca, sem nenhuma base emocional. preciso levar

68 em conta que, ao transmitir a realidade para uma criana ou adolescente, os pais devero ressaltar o fato de que essa verdade no mudar em nada a relao familiar j existente e construda, e que o afeto e amor materno e paterno continuar o mesmo para com o seu filho adotado. No parecer de Eduardo de Oliveira Leite (2005, p.164), filhos adotados, que tiveram a oportunidade de conviver com a verdade, com as informaes sobre sua histria, desde pequenos, crescem indivduos seguros e equilibrados emocionalmente. Importante salientar que, o ato de revelar a verdade sobre sua origem e sobre a famlia natural traz positivas repercusses, como o fato de poder evitar que haja a ocorrncia de um incesto, respeitando, assim, os impedimentos matrimoniais, constantes do artigo 1.521, incisos I VII do Cdigo Civil. Tal revelao tambm vantajosa nos casos em que ocorrer uma doena hereditria para a qual necessite um transplante de rgos. Nesse caso, o filho adotado poder beneficiar-se de um irmo biolgico, por exemplo, para a realizao de um transplante de medula ssea, a fim de buscar a cura para uma possvel doena, como a leucemia. Uma questo bastante polmica na jurisprudncia diz respeito ao direito do adotado em ajuizar ao de investigao de paternidade e/ou maternidade a fim de conhecer seus pais biolgicos. Discorre o artigo 27 do Estatuto da Criana e Adolescente que o reconhecimento do estado de filiao indisponvel, personalssimo e imprescritvel, desse modo seria possvel ao filho adotivo ingressar com uma ao de investigao de paternidade, visto que a mesma no afetaria o disposto no artigo 48 do Estatuto da Criana e Adolescente. Tambm o artigo 48 do Estatuto da Criana e Adolescente dispe que a adoo irrevogvel, ento, uma suposta ao de investigao de paternidade e/ou maternidade possivelmente instaurada pelo adotado no alteraria em nada a sua qualidade de filho, pois a mesma ao seria vlida somente para que o adotado tivesse conhecimento da sua origem de vida, e de seus pais biolgicos. O entendimento jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia no sentido de que o filho adotivo pode, sim, exercer o direito disposto no artigo 27 do Estatuto da Criana e Adolescente, ou seja, de reconhecer o seu estado de filiao, a exemplo do acrdo assim ementado:

69
Adoo. Investigao de paternidade. Possibilidade. Admitir-se o reconhecimento do vnculo biolgico de paternidade no envolve qualquer considerao ao disposto no artigo48 da Lei 8.069/90. A adoo subsiste inalterada. A lei determina o desaparecimento dos vnculos jurdicos com os pais e parentes, mas, evidentemente, persistem os naturais, da a ressalva quanto aos impedimentos matrimoniais. Possibilidade de existir, ainda, respeitvel necessidade psicolgica de se conhecer os verdadeiros pais. Inexistncia, em nosso direito, de norma proibitiva, prevalecendo o disposto no artigo 48 do ECA. (TJ/SP, 90.164,6 TURMA, Rel. Min. Vicente Cernicchiaro)

Tal posicionamento mostra-se o mais correto e justo, pois no existe proibio de que o filho adotado saiba a verdade sobre a sua origem, e seu pais genticos, desse modo, fica caracterizado o respeito ao direito da personalidade e da dignidade da pessoa humana atribudo a cada um de ns. Importante salientar, que, para haver uma possvel ao de investigao de paternidade e/ou maternidade a fim de descobrir a origem biolgica e histria de vida, o filho adotivo dever saber a sua condio de adotado. Alguns pais adotivos preferem expor tal condio ao filho e, outros, nem sempre buscam essa alternativa, ocultando do filho sua condio de adotado. Os pais que optam por revelar a verdade ao filho adotivo sobre sua origem devem observar algumas medidas cautelosas. Nesse caso, quanto antes a criana compreender o significado da palavra adoo, adotado, adotivo, melhor ser. Os pais adotivos j devem utilizar as palavras filho adotivo desde cedo, associando tais palavras a sentimentos positivos, referindo-se ao filho como adotivo mas de maneira carinhosa, atribuindo a esse filho o fato de que amado da mesma forma que um filho biolgico. Em determinada idade, a criana passa a questionar constantemente seus pais a respeito de onde vem os bebs, se ela veio da barriga da me, enfim, perguntas que devero ser aproveitadas pelos pais adotivos, para dizer ao filho que o mesmo saiu de outra barriga, por exemplo, mais que isso no afetar sua qualidade de filho ou o amor que os pais sentem por ele. A psicologia entende que, os pais adotivos devem dizer ao filho que sua me biolgica era uma pessoa muito boa (mesmo que no saibam, ou no conheam a me biolgica) mas que no teve condies de criar o filho, e por isso colocou-o para adoo, para que tivesse maiores e melhores condies de vida. preciso que

70 os pais adotivos certifiquem ao filho que ele no foi rejeitado, e sim que sua me biolgica no teve condies para cri-lo e preferiu que o filho fosse colocado em uma famlia que cuidasse dele e o amasse como se fosse filho natural, do prprio sangue. J, com relao aos pais que preferem esconder do filho adotado sua real origem biolgica, estes passam a correr o risco de que a informao sobre a adoo seja revelada de maneira surpreendente, inesperada, sem a devida preparao emocional ou psicolgica. Convm salientar, que alguns pais que preferem omitir a adoo, o fazem temendo que possam ser abandonados pelo filho caso venha a saber da verdade sobre sua qualidade de adotado, porm, importante ressaltar que devido convivncia entre pais e filhos formam-se laos, vnculos de amizade e amor que no podem ser apagados ou ignorados por uma verdade sobre a real origem biolgica do filho. Manter um segredo de tamanha relevncia, faz com que os pais adotivos fiquem sempre com um sentimento de tenso e preocupao de que, em algum momento, o filho possa a vir saber da verdade por outras pessoas, como por exemplo, amigos ou parentes que deixem escapar tal informao, acarretando ao filho o sentimento de que foi enganado ou trado pelos seus pais. Caso o filho queira percorrer o caminho que o levar aos pais biolgicos, a opo ser do prprio filho adotado, no cabendo aos pais incentiv-lo ou dar-lhe subsdios para essa investigao. Em trecho extrado de, Saber Acerca de Sua Origem, de Mirta Videla (1995, p.68) diz:
Recordemos finalmente que s quem pode crescer rodeado de realidades no ocultadas, e verdades que no ferem nem amedrontam poder ir construindo sua prpria biografia, ser seu historiador. Dessa forma, sua estrutura tica ser o sustentculo de sua sade mental.

Destarte, revelar criana sobre sua qualidade de adotado permite a essa o direito de saber quem ela e de onde veio, caso os pais adotivos no souberem como revelar a verdade para seu filho, podero valer-se da ajuda de profissional da rea da psicologia ou da psiquiatria. O texto acima escrito foi embasado segundo o entendimento da psicloga Ldia Weber.

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5. DESTITUIO FAMILIAR

O presente tpico tem por finalidade destacar a questo da destituio e da suspenso do poder familiar quando houver a prtica de uma conduta caracterizada como infrao e cometida por um dos pais, por ambos, ou por qualquer representante legal da criana ou adolescente.

5.1 Pressupostos para Destituio ou Suspenso do Poder Familiar

Primeiramente, para se entender o significado da palavra suspenso ou destituio do poder familiar, necessrio conceituar esse instituto. Ptrio poder ou poder familiar, sendo esta ltima a expresso utilizada pelo Cdigo Civil atual, qual seja, do ano de 2002, no artigo 1630 e seguintes, o conjunto de direitos e deveres atribudos aos pais e, na falta destes, a um representante legal, em relao aos filhos. O autor Eduardo de Oliveira Leite (2005, p.169) define poder familiar como sendo:

[...] um conjunto de direitos e obrigaes, quanto pessoa e bens do filho menor no emancipado, exercido, em igualdade de condies, por ambos os pais, para que possam desempenhar os encargos que a norma jurdica lhes impe, tendo em vista o interesse e a proteo do filho.

Definido o conceito de poder familiar, pode-se abordar a questo da destituio ou suspenso do poder familiar. Conceitua-se destituio do ptrio poder, a pena ou castigo imposto aos pais ou representante legal, quando estes praticarem uma das condutas descritas no

72 artigo 1638 do Cdigo Civil, quais sejam: castigar imoderadamente o filho; deixar o filho em abandono; praticar atos contrrios moral e aos bons costumes; e incidir reiteradamente nas faltas anteriormente citadas. A destituio est prevista, tambm, no Estatuto da Criana e Adolescente, em seu artigo 129, inciso X30. A medida de destituio do ptrio poder dever ser tomada em ltimo caso, quando, apesar de aproveitado todos os meios necessrios para se manter a criana em seu lar, a mesma continua vivendo sob uma situao de risco, como por exemplo, continuar sofrendo abusos sexuais pelo prprio pai. J a suspenso do poder familiar encontra-se expressa no Estatuto da Criana e Adolescente, em seu artigo 130, inciso X, e no Cdigo Civil, artigo 1637, o pargrafo nico. Conforme descrito neste ltimo, a suspenso ocorrer quando o pai ou a me abusar de sua autoridade, faltando aos deveres a eles inerentes ou arruinando os bens dos filhos e, no pargrafo nico do mesmo artigo, haver a suspenso do poder familiar quando o pai ou a me forem condenados por sentena irrecorrvel, em virtude de crime cuja pena exceda a dois anos de priso. Ainda com relao ao artigo 1637 do Cdigo Civil, caso os pais pratiquem os atos descritos nesse artigo, tanto algum parente como o representante do Ministrio Pblico, podero requerer ao juiz para que este tome a providncia necessria, dentre elas a suspenso do poder familiar, a qual ser concedida pelo juiz, caso ele entenda que esta a melhor medida a ser tomada, dependendo do caso concreto. No caso, o Ministrio Pblico tem legitimidade para intentar uma ao atinente ao poder familiar devido a sua funo de fiscal da lei e curador dos interesses da criana e adolescente. Assim reza o artigo 201, inciso III do Estatuto da Criana e Adolescente: compete ao Ministrio Pblico: promover e acompanhar as aes de alimentos e os procedimentos de suspenso e destituio do ptrio poder. J, caso a ao de suspenso ou destituio do ptrio poder possa ser intentada por um parente, esse interessado, se no possuir capacidade postulatria,

Artigo 129. A. So medidas aplicveis aos pais ou responsvel: Inciso X - suspenso ou destituio do ptrio poder.

30

73 s poder pleitear em juzo atravs de um advogado devidamente inscrito na Ordem do Advogados do Brasil. Destarte, a suspenso do ptrio poder uma medida provisria, passado o lapso temporal da punio os titulares do ptrio poder, pais ou responsvel, reassumem seus deveres e direitos em relao ao filho. J na destituio do ptrio poder, quando houver transitado em julgado sobre a deciso de destituio, os titulares do poder familiar perdem o direito de exercerem tal poder sobre o filho. Importante salientar, que a falta aos deveres decorrentes do ptrio poder, podem ser tanto de caracterstica omissiva quanto comissiva. Por exemplo: quando o pai deixa de prestar alimentos ao filho, submetendo-o carncia a que poder lev-lo morte, com tambm, no caso de a me deixar de prestar auxlio devido ao filho de 2 anos de idade que est sofrendo uma enfermidade. A ao dos pais ou responsvel tambm caracteriza uma falta ao dever de prestar assistncia ao filho, a exemplo da me que espanca a criana de maneira impiedosa, e tambm, praticar atos contrrios moral e aos bons costumes. Dando nfase destituio do poder familiar, encontra-se na jurisprudncia o julgado do Tribunal de Justia de So Paulo:

Ptrio Poder: Destituio - Criana dada em adoo - Me natural irresponsvel e com pssimo comportamento - Criana perfeitamente adaptada no lar substituto - Ao de destituio de ptrio poder julgada procedente. (TJSP 6.697/79 Andrade Cavalcanti)

Por sua vez, tem-se as palavras do autor Munyr Cury (1996, p.226):

O ptrio poder, em sua feio atual, deve ser exercido no interesse dos filhos. O Estado controla seu exerccio, prevendo hipteses nas quais o titular deva ser impedido dele. Assim, seno seu consultar aos interesses dos filhos o exerccio do ptrio poder, ser seu titular destitudo do seu mnus. Sendo o ptrio poder de carter protetivo, a destituio e a suspenso tm a mesma caracterstica. Conceituamos a destituio do ptrio poder como medida de proteo aos filhos, consistente na privao definitiva do exerccio do mnus pelo pai, me ou ambos, quando no cumpridos, voluntariamente ou involuntariamente, os deveres decorrentes do instituto.

74 A medida de destituio do ptrio poder dever ser tomada em ltimo caso, quando, apesar de aproveitados todos os meios necessrios para se manter a criana em seu lar, a mesma continua vivendo sob uma situao de risco, como por exemplo, continuar sofrendo abusos sexuais pelo prprio pai. A finalidade do ptrio poder proteger o menor desde a infncia visto que dever ser observado que a criana e adolescente encontra-se em constante desenvolvimento e que sua formao de carter depender muito da presena dos pais ou representante legal no que tange educao, ao lazer, criao e ao amparo.

5.2 Abandono de Menores

O abandono de menores um problema que envolve tanto a sociedade, como o Estado e principalmente a famlia do menor. Primeiramente, importante salientar que um dos marcos mais importantes no ordenamento jurdico brasileiro sobre o assunto, deu-se quando a Conveno Internacional dos Direitos da Criana, foi ratificada pelo Brasil em 24 de setembro de 1990. partir desse momento, as questes atinentes infncia e juventude passaram a ser tratadas com absoluta prioridade, tendo a Carta Magna, em seu artigo 227, adotado a Doutrina da Proteo Integral da criana e adolescente. Nesta, destaca-se a expresso de que o Estado, a sociedade e, principalmente, a famlia, tm o dever der assegurar criana e ao adolescente o direito convivncia familiar, alm de coloc-las a salvo de toda forma de negligncia, explorao, opresso, violncia ou crueldade. Pois bem, o que ocorre que, tanto os pais como os responsveis, em alguns casos, transgridem os direitos e garantias constitucionais que deveriam ser observados de maneira prioritria, j que a legislao brasileira uma das mais completas do mundo em relao proteo do menor.

75 Tambm, o Estatuto da Criana e Adolescente foi criado com base na Constituio Federal de 1988; cuida da questo dos menores e discorre sobre medidas de proteo a estes, nos casos em que se encontrem em situao de risco, como estarem sujeitos ao abandono, submetendo-se vida nas ruas. O autor Jos Raffaelli Santini (1996, p. 227) conceitua juridicamente o abandono:

O conceito jurdico de abandono se contm nas leis de proteo ao menor e, em ltima anlise, definido quando o menor, por negligncia, incapacidade ou perversidade dos pais, ficar permanentemente exposto a grave perigo quanto sade, moral e educao, de forma comprometedora de sua formao com ser humano.

Existem muitos motivos que levam uma criana a abandonar o lar e a se entregar vida de menino-de-rua, dentre esses se tem a violncia que acontece no prprio mbito familiar onde, geralmente, o pai ou a me viciado em bebidas alcolicas ou drogas e isso faz com que os torne pessoas agressivas, e sempre, o filho quem paga por esse vcio, sofrendo maus-tratos e agresses fsicas. Nesse exemplo, a soluo encontrada est no artigo 129, inciso II, qual seja: incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio, orientao e tratamento de alcolatras e toxicmanos. Importante salientar que o Estado tem o dever de intervir na vida familiar quando ocorrerem situaes que coloquem em risco a vida do menor. Nesse sentido discorre Albergaria (apud VARELA, 1991, p.111):

A interveno do Estado necessria no prprio lar, para a proteo do direito vida da criana, sobretudo ante a criana maltratada pelos prprios pais. A crueldade dos pais destri o destino do filho, ou obsta a sua insero na vida familiar, escolar ou social, o que renderia a interveno imediata do Estado para identificao precoce entre pais e filhos.

Porm, o Estado, na maioria das vezes, omisso no tocante proteo das crianas e adolescentes que passam por situaes de risco em seu prprio mbito familiar, favorecendo, tal situao, o desmembramento da famlia e a insero do menor nas ruas, acarretando um grande problema social.

76 A famlia deve ter uma relevante participao na vida dos filhos, mas no sentido de protege-los e colaborar na formao de seu carter. Assim entende o autor Jason Albergaria (apud VARELA, 1991, p.113) ao tratar do mbito familiar:

A famlia considerada como um dos fatores sociais de preveno abandono e da delinqncia. A carncia da famlia perturba a formao personalidade do menor, comprometendo-lhe toda a vida futura, no quanto ao perigo imediato, a mortalidade infantil, como nos casos patologia social.

do da s de

Ao contrrio do pensamento do autor, o que ocorre, como j dito acima, que a famlia pode ser causa de abandono do menor. Aqui, o abandono de iniciativa do prprio menor em relao sua famlia, pois este prefere adotar as ruas como sendo seu lar, porque os pais ou responsveis deixam de cumprir seu papel assistencial, e de maneira alguma impedem a situao de abandono do menor. Pode ocorrer que a criana seja abandonada desde os primeiros dias ou meses de vida, nos casos em que as mes suportam o perodo da gestao, mas esperam ansiosamente pelo nascimento do filho para abandon-lo nas ruas ou orfanatos, deixando a criana entregue prpria sorte. Tambm, em relao ao abandono de menores, prudente citar os casos em que a me, aps o nascimento de seu filho, pode vir a abandonar ou matar o mesmo por se encontrar no fenmeno denominado estado puerperal, ou depresso psparto, sendo esse um tipo de depresso que atinge a mulher aps o parto e dura alguns dias sem que haja a necessidade de um tratamento, mas em casos mais crticos, em que a me capaz de matar ou abandonar o prprio filho, tem-se o quadro clnico mais grave dessa depresso, denominada psicose puerperal, a qual mais rara e se manifesta, normalmente, um ms aps o nascimento da criana. Como exemplo de psicose puerperal tem-se o famoso caso noticiado na mdia televisiva e escrita, quando, na Lagoa da Pampulha, em Belo Horizonte, a me Simone Cassiano Silva, 29 anos, enrolou o seu beb de dois meses de vida em um saco de lixo, jogando a menina nas guas da Lagoa. Por sorte, a menina foi salva por um rapaz que estava beira do lago e que, percebendo o saco plstico, ouviu rudos vindos desse e puxou o mesmo para a margem do lago, fato que o

77 chocou ao se deparar com um beb que ali se encontrava e que estava prestes a se afogar. No entendimento da autora deste trabalho, somente existir estado puerperal, mais precisamente a psicose puerperal, quando a morte ou abandono do beb, pela me, no forem pr-meditados, ou seja, se ela durante os nove meses de gestao programou-se para matar ou abandonar a criana, houve dolo por parte da mesma, ela demonstrou muito raciocnio para a prtica dos atos preparatrios em relao ao homicdio ou abandono do menor, diferente dos casos em que, realmente a me esteja sobre o fenmeno psicose puerperal nesse, a mulher est agindo atravs de um distrbio mental, mesmo aparentando lucidez, e no h atos preparatrios, ela simplesmente d a luz e, dentro de um pequeno lapso temporal, ela pratica tais crimes. Infelizmente, no se pode falar em sorte, nos casos em que a criana cresce nas ruas, pois desse modo, os menores passam a adquirir uma subcultura, desprovidos de qualquer juzo de formao e valores. Nesses casos, para sobreviver, o menor passa a interagir com o mundo do crime, da explorao sexual, e perde totalmente a sua infncia, pois cada dia tido como uma luta de sobrevivncia, contra a violncia, a fome, e a falta de subsdios para sobreviver. Em certos casos, a me abandona o menor em um orfanato, visto que essa seria uma medida mais sensata de sua parte, j que aqui, a oportunidade de adoo passa a existir, e a criana ou adolescente teria chance de ingressar em uma boa famlia que cumpra com os deveres previstos na Constituio Federal, em seu artigo 227. Ainda com a Criao dos Conselhos Tutelares pelo Estatuto da Criana e Adolescente, que tratam dos assuntos referentes infncia e juventude, e mesmo com a doutrina da Proteo Integral da Criana e Adolescente, h que se fazer muito pelos menores do nosso pas, pois o que se retrata nas ruas, o pleno abandono de jovens, que vivem perdidos, vagando pelos cantos da cidade, dormindo debaixo de viadutos, em caladas e praas. A realidade social bem contrria daquela pregada pela Constituio Federal e pela a Conveno Internacional da Criana e Adolescente, no que tange proteo e absoluta prioridade dos menores.

78 5.3 Reestruturao Familiar

Discorre o artigo 129 do Estatuto da Criana e Adolescente sobre medidas aplicveis aos pais ou responsvel do menor que se encontra em situao de risco dentro do seu mbito familiar. Dentre as situaes de risco mais comuns, tem-se os maus-tratos sofridos pelo menor em decorrncia de pais/ mes ou responsveis agressivos, alcoolistas ou dependentes qumicos e tambm quando a criana ou adolescente sofre abuso sexual ou opresso; quando os pais deixam de suprir as necessidades bsicas, vitais do menor, deixando o mesmo sem alimento, remdios, educao, enfim, deixam de dar a devida assistncia ao filho, desrespeitando os direitos assegurados na Constituio Federal e no Estatuto da Criana e Adolescente. Dentre as medidas dispostas no artigo 129 do Estatuto da Criana e Adolescente, tem-se: a perda da guarda do menor; a destituio da tutela e a suspenso ou destituio do ptrio poder. Destarte, preciso analisar, no caso concreto, se h ou no a necessidade da perda da guarda, da destituio da tutela ou da destituio ou suspenso do poder familiar, pois o afastamento do menor de sua famlia poderia prejudicar os vnculos afetivos existente entre pais e filhos. Sobre a questo da tentativa de reestruturao familiar tem-se as palavras do autor Brito L. (1999, p.56):

Temos que refletir sobre qual o limite aceitvel na forma como um pai se relaciona com o filho. s vezes, a violncia algo visvel e constata-se que realmente os pais devem ser destitudos do ptrio poder para que a criana seja preservada em sua integridade. Porm, em outras situaes esse limite muito tnue e nos causam dvidas sobre o melhor rumo para o caso. No se sabe o que pior: um pai que bate ou uma instituio onde, muitas vezes, as crianas so literalmente jogadas, sem prazo para sair, perdendo por completo seus referenciais.

O que deve ser observado e levado em considerao, que, se houver a possibilidade de alguma medida fazer com que o menor permanea em sua famlia,

79 essa dever ser tomada, por exemplo, quando um dos pais ou o responsvel pela criana apresenta algum desequilbrio emocional que possivelmente possa colocar o menor em situao de risco, encontra-se uma maneira de reestruturao familiar, qual seja, a medida contida no inciso III do artigo 129 do Estatuto da Criana e Adolescente: encaminhamento a tratamento psicolgico ou psiquitrico. Tambm encontra-se no artigo supra-citado em seu inciso I, outra maneira ou tentativa de evitar com que a famlia se desfaa, sendo esta a medida de encaminhamento ao programa oficial ou comunitrio de promoo famlia. Pois bem, a reestruturao familiar s ser possvel se a prpria famlia tiver apoio para reverter tal situao. Para isso existem os profissionais que atuam na rea de servio social e psicologia, estando estes treinados para lidar com as situaes em que se encontram famlias desestruturadas, buscando solues mais brandas para que pais e filhos vivam em harmonia, ao invs de partir para uma alternativa mais severa e desnecessria, qual seja a destituio ou suspenso do poder familiar. Assim o entendimento de um conceituado grupo de assistentes sociais e psiquiatras citados pelo autor J. Bowby (1981, p.85) que adverte sobre a importncia de tomar decises a respeito da retirada de uma criana de seu mbito familiar:

A deciso de separar, por qualquer motivo, uma criana de sua famlia, muito sria; desencadeia uma srie de acontecimentos que afetaro, em maior ou menos grau, toda a sua vida futura. Seja qual for a causa da remoo-doena, negligncia, abandono, ineficincia ou morte dos pais, ou ainda a conduta da criana dentro ou fora do lar a transferncia da responsabilidade para estranhos jamais deveria ser feita sem muita reflexo. Freqentemente as crianas so retiradas dos seus lares sem que tenha havido um estudo srio das causas por trs da situao aparente. Muitas instituies, erradamente, abordam o problema com idias preconcebidas sobre as condies que justificariam a remoo, ao invs de procurarem saber, com certeza, se possvel fazer alguma coisa para tornar o prprio lar adequado para a criana.

Pois bem, note-se que a reestruturao familiar necessria nos casos em que se pode obter uma positiva mudana dos membros da famlia. Pais/ mes ou responsveis atravs da assistncia devida podem retomar a funo do ptrio poder a eles inerentes, e o filho poder desfrutar da convivncia em famlia. Porm, em alguns casos, a exemplo de filhos que sofrem abusos sexuais, agresses fsicas,

80 maus-tratos reiterados, de pai que no muda seu carter, ser, sim, necessria a medida de destituio do poder familiar, visto que apenas uma suspenso de nada adiantaria se no houvesse uma mudana positiva em relao aos pais. Havendo a destituio familiar que, ressalta-se, a ltima medida atinente ao poder familiar a ser utilizada, visto que se busca todos os meios para que a criana ou adolescente permanea em sua famlia, passar a existir a possibilidade de deixar o menor disposio para colocao em famlia substituta por meio da adoo.

5.4 A Preferncia da Famlia Adotiva em Relao ao Perfil Menor

Encontra-se, ainda hoje, em nossa sociedade, a problemtica sobre os requisitos preferenciais dos candidatos para a adoo com relao ao perfil do suposto adotado. Ocorre que, a maioria as famlias que recorrem adoo, expressam sua vontade de adotar uma criana que tenha as determinadas caractersticas: que sejam brancas, de preferncia bebs, que no possuam irmos ou no padeam de alguma enfermidade, visto que essas informaes foram retiradas de dados estatsticos da Corregedoria de Justia do Estado de So Paulo, (Jornal do Advogado, 2005, p. 14). Existem, no Brasil, organizaes no-governamentais, formadas por pais adotivos, profissionais tcnicos e voluntrios, a fim de oferecerem apoio s famlias candidatas adoo. Conforme dados retirados do livro do autor Eduardo de Oliveira Leite (2005, p. 187), 71% dos pretendentes adoo recorrem aos Grupos de Apoio Adoo com o fito de adotarem crianas entre 0 e 2 anos de idade, sendo que 25% desejam adotar crianas de at 5 anos de idade, restando 4% dos pretendentes adoo como o grupo dos que adotariam uma criana maior de 5 anos de idade. Ainda em relao aos dados estatsticos fornecidos pelo autor supra-citado, aps realizadas reunies entre os candidatos adoo e os membros dos Grupos

81 de Apoio Adoo, tais dados modificaram-se, sendo que, 65% dos candidatos adoo demonstraram o desejo de adotar uma criana entre 0 e 2 anos de idade; 15% adotariam crianas entre 2 e 5 anos de idade, e 20% manifestaram-se sobre a possibilidade de adoo de maiores de 5 anos de idade com sendo uma possvel alternativa. Tratando-se da importncia da informao a ser recebida pelos candidatos adoo discorre Gabriela Schreiner (apud, LEITE, 2005, p. 188):

Os dados nos mostram quanto a informao fundamental para que famlias possam refletir e decidir quanto ao projeto de maternagem/paternagem adotivo que levaro adiante. Podemos ver, pelo aumento das adoes de crianas maiores de 5 anos, que o esclarecimento pode contribuir e muito para mudana de cultura e possibilita a insero de mais crianas e adolescentes do que se a preparao se resumisse ao mtodo tradicional de avaliao e habilitao por parte dos rgos oficiais.

O que se entende que, com os grupos de apoio, os candidatos adoo tero uma viso mais ampla com relao adoo, qual seja, entender que tanto as crianas menores de 5 anos, assim como as de suposta adoo tardia. Ainda, ao que tange adoo, tem-se a problemtica da adoo inter-racial. Muitas famlias e candidatos adoo, preferem criana de raa branca, ao invs daquela que possui a raa parda ou negra. Assim dados retirados da obra do autor LEITE, Eduardo Oliveira (2005, p. 188), que: indicam que 79% das famlias adotariam crianas brancas, 19% dos candidatos adoo adotariam as pardas, e, tendo como menor ndice adoo de crianas negras, sendo esta, 2%. Assim revela Gabriela Schreiner, (apud, LEITE, 2005, p. 189): a adoo interracial um terreno rico em experincias e vivncias, mas pouco exploradas na prtica de nossas famlias. Crianas negras so adotadas por famlias que desde o incio manifestam o desejo de ter um filho negro. Ainda, com relao colocao de uma criana para adoo, tem-se a questo de que algumas dessas crianas possuem algum comprometimento ou limitao mental ou fsica. Alm de, na maioria das vezes, as prprias famlias maior faixa etria e os adolescentes, merecem uma lar e podem ser tidas como filhos mesmo em uma

82 candidatas adoo no terem o desejo de inserir no seu mbito familiar uma criana com tais caractersticas, existe o problema relacionado falta de verbas e meios para arcar com as despesas e cuidados devidos que devem ser tomados com tais menores, portadores de alguma enfermidade ou sndrome, a exemplo, da sndrome de Down ou de crianas portadoras do vrus HIV. Tambm deve-se levar em conta que h certa dificuldade na colocao de crianas e adolescentes que possua irmos na mesma situao de candidatos colocao em famlia substituta, no caso, a adoo; ou seja: a famlia onde ser inserida a criana a ser adotada, pretende adotar apenas uma criana e, caso essa possua irmo nas mesmas condies, pode ser preterida ou separada de seu irmo pela adoo. respeito a adoo de grupos de irmos tem-se as palavras do autor Eduardo Oliveira Leite (2005, p. 192):

Em casos de adoo de grupos de irmos, mais informaes precisam de maior ateno, sero duas famlias com histrias de vida, se encontrando e integrando. Isto claro, se os irmos tiverem preservado a unio familiar e os laos de afeto durante o perodo de abrigamento.

Nos casos de adoo de grupos de irmos, h que se ater para o fato de que, em alguns casos, os irmos biolgicos so somente por parte da me, e que os pais so diferentes; nesse caso, esses irmos dispersam-se ao serem abrigados e, consequentemente, em uma suposta adoo, passam a fazer parte de famlias completamente distintas. Apesar de que o perfil do suposto adotado mais procurado pelas famlias adotantes seja o de bebs, de idade entre 0 2 anos e saudveis mental e fisicamente, existem outras crianas que tambm necessitam e merecem um lar digno, quais sejam, os negros, os adolescentes, grupos de irmos e enfermos, mas, ainda hoje, em nossa sociedade, a realidade no parece ser to favorvel a esses menores.

83 5.5 Elementos a Serem Observados por Projetos de Lei Destinados Adoo

Os projetos de lei atinentes adoo devem levar em conta o real interesse da criana e do adolescente, qual seja, o de estar inserido numa famlia que lhe proporcione uma vida digna, devendo sempre serem observados e cumpridos pelos supostos pais adotivos os deveres atribudos a esse conforme o disposto no artigo 1634 do Cdigo Civil31. Existem projetos de lei no sentido de proteo da Criana e Adolescente tambm fora do mbito da adoo mais que objetivam, em sua maioria a extrema proteo aos menores e defesa dos interesse destes. Como exemplos tem-se: o Projeto de Lei 267/99, o qual atribui ao dia 18 de maio como sendo o dia nacional do combate ao abuso e explorao sexual; tambm o Projeto de Lei 929/95 da deputado Paulo Rocha, projeto aprovado que define crimes as condutas que favoream ou configuram trabalho escravo; e o Projeto de Lei da deputada Rita Camata, que exige a comprovao, pelas empresas, de no utilizao de mo de obra infantil. No que tange adoo, como exemplo, tem-se o Projeto de Lei destinado adoo o PNLA (Projeto de Lei Nacional de Adoo), que tramita no Congresso Nacional sob o N 1756/2003. Tal projeto foi elaborado por juristas, psiclogos e assistentes sociais, com a finalidade de se concentrar numa nica lei as disposies referentes ao instituto da adoo contidas no Estatuto da Criana e Adolescente. Para os elaboradores desse projeto, o argumento utilizado para o seu sancionamento, de que o Cdigo Civil de 2002 contm dispositivos que colidem com alguns artigos que se encontram no Estatuto da Criana e Adolescente. Como

31

Artigo 1634 CC. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: I-dirigir-lhes a criao e educao; II-t-los em sua companhia e guarda; III-conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem; IV-nomear-lhes tutor ou curador por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe sobrevier, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar; V-represent-los, at aos 16(dezesseis) anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; VI- reclam-los de quem ilegalmente detenha; VII-exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio;

84 exemplo tem-se o artigo 10, inciso III do Cdigo Civil em vigncia, que discorre que a materializao da adoo passou a ser por simples mandado de averbao no registro civil antigo, sendo que o artigo 47 do Estatuto da Criana e Adolescente determina o cancelamento do registro de nascimento antigo e a lavratura de outro registro com o patronmico da famlia adotante. Porm, em nota publicada no Jornal do Advogado (2005, p. 14) houve muitas crticas atinentes ao mesmo projeto, qual seja, o PNLA, com o argumento de que tal projeto cria incentivos tributrios, trabalhistas e fiscais para as pessoas que adotarem crianas com necessidades especiais, dando ao instituto da adoo um carter puramente econmico e no o de se ter a adoo como um instituto que visa proporcionar uma famlia a quem dela necessita. Desse modo, tanto o projeto n 1756/2003, como os posteriores, devem ser criados com a finalidade de trazer reais vantagens para a criana e o adolescente. Importante salientar que, o instituto da adoo como os Projetos de Lei a ela concernentes, no podem ter em vista somente a tentativa de melhorar a situao de menor abandonado no pas e sim, devem se ater ao fato de que as crianas, que no possuem um lar, que vivem em estado de orfandade, podem ter a chance de tlo, assim como as pessoas que desejam ter um filho para formao do mbito familiar, e por motivos de infertilidade, por exemplo, no o podem, passam tambm a serem beneficiadas pelo instituto da adoo.

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CONCLUSO

A presente pesquisa cientfica abordou a questo do Processo de Adoo no Brasil. Neste trabalho, a autora buscou esboar alguns tpicos de relevante questo no procedimento da adoo no ordenamento jurdico brasileiro, dentre eles, o real interesse da criana e adolescente dentro do instituto da adoo, enfatizando o princpio da proteo integral da criana e adolescente, contido no artigo 227 da Constituio Federal. Primeiramente foi feito um levantamento sobre o conceito e a origem do instituto da adoo, verificando-se que o mesmo remonta ao Cdigo de Hamurabi e ao Direito Romano. Em seguida, para situar o tema em territrio nacional, pesquisou-se sobre a evoluo do instituto da adoo no Brasil, concluindo-se que a adoo foi inserida no direito brasileiro com as caractersticas presentes no direito portugus, com as Ordenaes do Reino que continuaram a vigorar no Brasil at a entrada em vigor do Primeiro Cdigo Civil, em 1917. A primeira lei concernente adoo data de 22.09.1828, porm a sistematizando do instituto s veio a se efetivar com o Cdigo Civil, institudo pela Lei 3.071, de 01.01.1916. Aps, o surgimento da Lei 3.133, de 08 de maio de 1957, trouxe importantes alteraes s regras do Cdigo Civil de 1916, modificando a redao de vrios artigos no que tange adoo, que passou a ter carter assistencialista. Com o advento do Cdigo de Menores, Lei 6.697, de 10 de outubro de 1979, foi introduzida a adoo plena, onde o filho adotivo era tido como legtimo. A grande novidade oriunda dessa lei foi a caracterstica de irrevogabilidade concedida adoo plena. Porm, foi com a criao do Estatuto da Criana e Adolescente, Lei 8.069 de 13 de junho de 1990, combinado com o artigo 227 da Constituio Federal, de 1988, que a adoo no Brasil ganhou contornos jurdicos e objetivo bem definido de

86 proteo integral criana e ao adolescente, garantindo-se a eles o direito convivncia familiar e integrao familiar. Num segundo momento desta pesquisa, abordou-se sobre o procedimento de adoo no Brasil: seus requisitos, formalidades do processo de adoo, seus efeitos e recursos. Ainda, falou-se sobre uma prtica muito comum em nosso pas, qual seja: a adoo brasileira, que possibilita a insero de menor ou adolescente em ambiente familiar, sem que se passe pelo processo de adoo e pelos trmites judiciais. Tal prtica revela-se plenamente desaconselhvel, haja vista que, alm de ser tipificada como crime no artigo 242 do Cdigo Penal, pode retirar o carter de irrevogabilidade que deve permear o processo de adoo. Abordou-se, tambm sobre as modalidades de adoo, inclusive, enfocandose o polmico assunto da adoo por casais homossexuais, o que, no Brasil, no reconhecido nem permitido por lei. Por outro lado, prevista em nosso ordenamento jurdico, no art. 1626 do Cdigo Civil, a modalidade de adoo unilateral, onde no se questiona a opo sexual do pretenso adotante. Do exposto conclui-se que uma pessoa, sozinha, mesmo que seja homossexual, pode, sem problemas, adotar uma criana ou adolescente. J, no caso das unies homo-afetivas, que muito mais assemelham-se aos ncleos familiares reconhecidos pela lei, a exemplo da unio estvel, esto essas impedidas de adotar um menor e formar uma verdadeira famlia, ligada por laos afetivos, independentemente da opo sexual dos pais ou mes. Em seguida, foram discutidas algumas questes reflexivas, como o direito do adotado em saber sobre a sua real origem de vida, e como os pais adotivos poderiam reagir quanto aos questionamentos dos filhos adotivos. Nesse tpico, o argumento utilizado foi o de que o adotado dever, sim, saber sobre sua condio de filho adotivo, mas tal fato no implica em desfazimento dos laos afetivos j conquistados por ambos, qual seja, famlia adotiva e adotado. E tambm, ainda nesse tpico, foi relevante ressaltar que os caminhos percorridos e o desejo de descobrir sobre a famlia natural dever ser vontade prpria do filho. Destaca-se o fato de que a adoo no deve ser vista como uma vlvula de escape para resolver o problema do menor abandonado ou do casal infrtil. Tal instituto deve ser analisado sob dois prismas: como meio de se formar uma famlia e

87 visando a proteo e o interesse do menor que, por algum motivo, foi destitudo de sua famlia biolgica. Uma questo que deve ser analisada em todo tipo de colocao da criana e adolescente em famlia substituta, guarda ou adoo, que, havendo a possibilidade de se deixar a criana com a famlia biolgica, nos casos em que seja possvel a reestruturao familiar, tal caminho deve ser tomado e prefervel ao instituto da adoo. Conclui-se que a adoo um modo de se formar uma famlia com as mesmas caractersticas familiares de quem j possua filhos biolgicos. A diferena de sangue ou raa existente entre duas pessoas, no caso pais e filhos adotivos, no motivo para impedir que laos afetivos, filiais, de maternidade ou paternidade possam surgir entre essas pessoas. Havendo a possibilidade de se utilizar do instituto da adoo, se assim for a vontade de algumas pessoas que pretendam formar um ambiente familiar e dar condio do menor em poder ser adotado, no h que se deixar de observar tal medida, visando a proteo integral da criana ou adolescente, no exerccio de seus direitos humanos fundamentais, acrescidos os direitos vida, sade, ao lazer, educao, alimentao, do direito ao afeto e ao amor, imprescindvel para o desenvolvimento de qualquer ser humano.

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AJUDA

BRASIL.

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adotar

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criana.

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