FUNDAMENTOS DE DERECHO PENAL MEXICANO

La pena es una de las instituciones fundamntales del Derecho Penal contemporneo, Su estudio y toral obligacin de todo aquel que comparta la pasin por el derecho penal. La pena que indebida y comnmente es confundida con una de sus especies mas enigmticas, la privativa de libertad , constituye la consecuencia jurdica natural de la comisin de un delito; por tanto su aplicacin, pero sobre todo la seguridad de su aplicacin, pero sobre todo conforma el presupuesto bsico para la actualizacin de las distintas funciones penales de prevencin general y especial.

CONCEPTO DE PENA Es el castigo impuesto conforme a la ley por los jueces o tribunales a los responsables de un delito. HOBBES la define como un mal inflingido por la autoridad pblica a quien ha hecho u omitido lo que esa misma autoridad considera un trasgresin de la ley. CUELLO CALON define a la pena como el sufrimiento impuesto, de conformidad con la ley, por los rganos jurisdiccionales correspondientes.

FUNCION DE LA PENA La pena puede poseer una funcin retributiva (inherente a la realizacin de la justicia o a la conservacin y reafirmacin del estado de derecho), Preventiva (operando con con efecto disuasorio sobre la sociedad o el delincuente; o Mixta (con efecto tanto preventivo como retibutivo. Croncretamente la pena debe cumplir con la funcin de proteccin propia de norma jurdico-penal.

FIN DE LA PENA

Algunos autores se refieren enfticamente a los fines de la pena, mientras otros decantan mas bien por sus funciones, muchas veces se utilizan con nimos sinonmicos pero con poca precisin. Sin embargo cabe sealar que los inexactamente llamados fines de la pena consisten mayoritariamente en la prevencin general y en la prevencin especial . La primera de ellas, se actualiza por mecanismos fundamentales como: intimidacin, que proyecta la pena sobre la colectividad (prevencin general negativa) y educacin que refuerza el respeto al ordenamiento jurdico quebrantado (prevencin general positiva). La prevencin especial impide u obstaculiza la repeticin del delito por parte de quien ya lo ha cometido. Igualmente opera con organismos fundamentales como; Intimidacin, que comprende el escarmiento a travs del castigo, y educacin que persigue la correccin del delincuente a travs de los distintos programas de reordenacin conductual.

TEORIAS SOBRE LA FUNCION DE LA PENA

LAS TEORIAS ABSOLUTAS: RETRIBUCION Las teoras absolutas o de la retribucin, consideran que la pena lleva el fin en si misma, sin tener en consideracin alguna funcin operativa, utilitaria o pragmtica. El fundamento justificativo del castigo radica en que este es la condigna retribucin de la violacin del derecho cometida por el delincuente. Las teoras absolutas reciben su denominacin como consecuencia del nfasis que realizan en la retribucin del mal sobre el individuo que ha delinquido y adems por que persiguen la confirmacin de valores tales como la justicia o el estado de derecho. Estas teoras se basan en el pasado, esto es en el castigo sobre la conducta ya realizada, ( a diferencia de las teoras relativas o preventivas que enfocan su estudio en el no realizar la conducta) sin tomar en cuenta el futuro o la funcin social de la pena. Tienen como presupuesto la libertad absoluta del individuo y el principio de culpabilidad como limite de la pena. Las dos principales vertientes de estas teora se encuentran constituidas por las corrientes de la denominada expiacin y de la retribucin. TEORIA DE LA EXPIACION

El termino expiacin proviene del latn que significa borrar culpas, purificarse de ellas por medio de un sacrificio, dicho de un delincuente es el sufrimiento de una pena impuesta por los tribunales. Esta teora no pugna por la restitucin del orden correcto de las cosas, sino que busca la reconciliacin del delincuente consigo mismo, con el ordenamiento quebrantado y con la comunidad. Condiciona sus efectos al arrepentimiento del culpable y al perdn por parte de la sociedad. Por lo tanto su subjetividad la hace poco controlable por el Estado. Si fuese el arrepentimiento del delincuente el punto final del camino punitivo, elo supondra la no imposicin de de la sancin en aquellos casos en el que el sujeto demuestre ante el juez, fehacientemente, que se encuentra arrepentido de la comisin del delito. TEORIA DE LA RETRIBUCION La palabra retribucin proviene del latn y significa recompensa o pago de algo. En estas corrientes se pugna por la idea que la pena compensa la infraccin de la norma. Bajo esta teora, la pena no alcanza una determinada finalidad, si no que tiene valor por si, y este no es otro que hacer un mal a quien ha actuado en contra de la norma. En este sentido debemos entender que la teora de la retribucin comprende a la pena como el pago que debe hacer el delincuente por la violacin cometida a la norma, sin dependencia de funcionalidad o aplicacin practica ya a favor del propio individuo, ya a favor de la sociedad. Las teoras absolutas se ocupan de explicar la finalidad de la pena, que no es otra que retribuir el dao provocado por el delito cometido sin buscar objetivo diverso, de esa forma, la pena se encuentra exenta se cualquier relevancia desde la perspectiva utilitaria, la cual resulta propia en efecto, de las teora relativas, que propugnan una verdadera funcin de la pena, profundamente enraizada en criterios de utilidad y de prevencin social. LA TEORIA DE LA RETRIBUCION DE KANT Segn la concepcin Kantiana, es impensable que la pena cumpla un finalidad de bienestar social o de mejoramiento del individuo, ya que la

pena no puede jams ser considerada simplemente como medio para realizar otro bien, sea para el propio infractor o para la sociedad civil, sino que debe serle inflingida solamente por que el ha cometido un crimen, pues el hombre no puede ser tratado simplemente como un medio para los fines de otro y ser confundido con los objetos del derecho de cosas. Antes de que alguien piense extraer de esa pena alguna utilidad para si mismo o para sus conciudadanos, el reo debes ser encontrado merecedor del castigo. LA TEORIA DE LA RETRIBUCION DE HEGEL La retribucin cuyo exponente mas importante fue HEGEL, concibe la pena como un mal que se contrapone a otro mal. As, se considera al delito como la negacin del derecho, resultado por consiguiente que la pena sea una negacin del delito. La pena se convierte en la negacin de la negacin, por lo que resulta ser afirmacin del estado de derecho. La columna vertebral de esa teora radica en el hecho de que la pena deba ser impuesta al responsable de la comisin de un delito para que impere el estado de derecho razn por la cual recibe el nombre de retribucin jurdica.

LAS TEORIAS RELATIVAS Bajo estas teoras, la imposicin de la pena, no se fundamenta en el delito cometido sino que se basa en criterios utilitaristas y se impone para prevenir la comisin de futuros delitos a cargo del propio actor o a cargo de la colectividad. Es decir que las teoras de la prevencin operan hacia el futuro buscando evitar la comisin de otros delitos a cargo ya sea del propi sujeto que ya ha delinquido, o de otros potenciales infractores. As, los fines de la pena en las teoras relativas son: el efecto intimidatorio (prevencin general negativa); la correccin ( prevencin especial positiva) as como hacer inofensivo al autor del delito (prevencin especial negativa). En estas teoras, la pena representa un instrumento de prevencin de peligros. PREVENCION GENERAL NEGATIVA

FEUERBACH fue el principal exponente de la teora de la prevencin general negativa o tambin conocida como prevencin-intimidacin. De acuerdo con FEUERBACH, el estado persigue como fin la libertad reciproca de todos los ciudadanos. Una situacin en la que todos pueden ejercer sus derechos en su totalidad y se encuentren seguros frente a las injurias. En el mismo orden, el autor citado establece que nadie que realice una accin delictuosa puede liberarse de la pena. La pena y el delito se encuentran condicionados mutuamente, por tanto, nadie puede querer una cosa sin la otra; nadie puede determinarse para el hecho contrario a la legalidad, sin querer a la vez someterse a su consecuencia. Por tanto, el fin de la ley y de la amenaza contenida en ella es el efecto intimidatorio del hecho que esta conminado con un mal. En lnea de coherencia con lo expuesto resulta que la prevencin general negativa en FEUERBACH es una prevencin por la amenaza de la pena; no es una teora de la pena si no un teora de la amenaza penal mediante leyes penales. FEUERBACH establece que el mal en realidad se acusa parta otorgar efectividad a la amenaza penal, para disuadir a otros de delinquir. Dicho efecto disuasorio, coincide con la obligacin de los estados de contar con medios que superen los impulsos de acciones contrarias a la ley y este no es otro que el convencimiento de que la infraccin ira acompaada necesariamente de un mal que es mayor que la frustracin de no dejarse arrastrar por los impulsos contrarios al derecho. LA PREVENCIO GENERAL POSITIVA (prevencin-integracin) La funcin de la pena bajo estos supuestos supone reforzar la confianza de la colectividad en la vigencia y fuerza del orden jurdico. Tal funcin no se traduce en otra cosa sino en el respeto y confirmacin de la vigencia del ordenamiento legal a travs de la punicin como ejemplo de la consecuencia de vulneracin de dicho orden. La pena bajo esta ptica otorga vigencia a la norma y reafirma la confianza y valores colectivos relacionados con el ordenamiento legal. Desde nuestra perspectiva es la indefectibilidad de la pena lo que en realidad puede ser capaz de otorgar tal vigencia, respeto y confianza al orden jurdico, es claro que la prevencin general positiva no se puede orientar la pena a la culpabilidad si no que se tendra que orientar segn los mbitos en los

que el peligro de una mayor incidencia delictiva sea mayor y hacia aquellos campos en los que la necesidad de recuperar la confianza en el orden jurdico sea indispensable. Lo anterior provocara, ciertamente, una problemtica muy aguda: a delitos de gran frecuencia les correspondera una pena mucho mayor, aun y cuando la categora del delito no sea grave; mientras que, aquellos delitos poco frecuentes pero de mayor gravedad les recaiga una pena mucho menor. LA PREVENCION ESPECIAL Ante la ineficacia de la prevencin general negativa cobro vigencia la denominada prevencin especial, corriente de matices claramente positivas que, al igual que la prevencin general, puede tomar dos formas: la prevencin especial negativa (dirigida a la proteccin social mediante la eliminacin o, cuando menos, el intento de eliminacin de la reincidencia) y de prevencin especial positiva (que se encamine hacia la readaptacin social del individuo). As, la prevencin especial persigue como meta apartar al autor de futuros delitos y comprende tres aspectos fundamentales: A) La prevencin especial negativa, esto es el aseguramiento de la sociedad frente a los delincuentes mediante su reclusin b) La intimidacin del autor, previniendo la comisin de futuros delitos de la misma o similar naturaleza y, c) La denominada prevencin especial positiva que comprende la correccin, resocializacin o socializacin del autor del delito.