Вы находитесь на странице: 1из 70

RU/EN №7 (21) AUGUST 2020

Издание о международном арбитраже

Морской арбитраж //
Maritime Arbitration

Аналитика Обзор English Section


Арбитражная Отмена решений МАК • Maritime Arbitration
оговорка в морских Commission, Russia
спорах • Time Limits
Гарантийное письмо Интервью for commencing
P&I Club АрбитРААжная arbitration
Секреты успеха кухня с Александром • Book: Hiroshi Oda.
LMAA Мурановым. Часть I Russian Arbitration
Law and Practice
В 2018 году исполнилось 60 лет Нью-Йоркской
конвенции о признании и приведения в исполне-
ние иностранных арбитражных решений.

Арбитражная Ассоциация выпустила книгу, по-


священную вопросам признания и привидения
в исполнение иностранных решений, оспарива-
ния и исполнения внутренних арбитражных реше-
ний в России и странах бывшего СССР. В издание
включен постатейный комментарий к Нью–Йорк-
ской конвенции, Европейской конвенции о внеш-
неторговом арбитраже 1961, АПК, ППК и Зако-
ну о международном коммерческом арбитраже.
В книге также подробно освещены особенности
правового регулирования в странах бывшего СССР.

Уникальной особенностью издания являет-


ся подробный статистический анализ россий-
ских судебных актов об оспаривании, признании
и приведении в исполнение арбитражных реше-
ний за последние 10 лет.

Твердый переплет, 1000 страниц, тираж 1000 экз.

The New York Convention celebrated its 60-year anni-


versary in 2018.
To celebrate this occasion, the RAA released a com-
mentary to the New York Convention and related Rus-
sian and CIS laws.

The book will offer a detailed analysis of the Russian


case law on the Convention for the past 10 years.

Hardcover, 1000 pages, 1000 copies, Russian language.

2 | Arbitration.ru
EDITORIAL BOARD

Dmitry Artyukhov Olena Perepelynska


Arbitration.ru, Editor-in-chief, Moscow Integrites, Partner, Kyiv

Ekaterina Grivnova Galina Zukova


Paris baby arbitration, Founder, Paris ZUKOVA Legal, Partner, Paris

Roman Zykov
Russian Arbitration Association, Steven Finizio
Secretary General, Moscow WilmerHale, Partner, London

Vladimir Khvalei
Lilia Klochenko Arbitration Association,
RAA, Member of the Board, Vienna Chairman of the Board, Moscow

Alexander Muranov
Alexander Komarov Muranov, Chernyakov and partners
VAVT, Chair to international private law, attorneys-at-law,
Professor, Moscow Managing partner, Moscow

Alexandre Khrapoutski
Elina Mereminskaya Arbitration Association,
Wagemann Аbogados & Ingenieros, Vice Chairman of the Board,
Partner, Santiago Lex Torre, Partner, Minsk

Anastasia Konovalova
Arbitration.ru,
Editorial Assistant, Moscow

На обложке: Британские матросы берут на абордаж алжирский пиратский


корабль. Джон Фейрберн (1793–1832). Национальный морской музей, Лондон.
On the cover: British sailors boarding an Algerine pirate ship. John Fairburn
(1793–1832). National Maritime Museum, Greenwich, London.

Журнал Arbitration.ru № 21, август 2020 Главный редактор: Мнение редакции может не совпадать с мне-
Дмитрий Артюхов нием авторов. Издание является информа-
Учредитель и издатель: editor@arbitrations.ru
Арбитражная Ассоциация ционным. Опубликованные в издании зако-
Ассистент редакции: нодательные акты, решения судов и другие
Адрес учредителя и издателя: Анастасия Коновалова юридические документы могут изменяться
115191, Москва, Россия,
Корректор: и должны быть запрошены через соответ-
Духовской переулок, 17, стр. 12, этаж 4 Татьяна Левицкая ствующие институты и ведомства.
+7 (495) 201-29-59
Возрастное ограничение 16+.
CONTENTS / СОДЕРЖАНИЕ
English section
ANALYTICS
6 MARITIME ARBITRATION COMMISSION AT THE CHAMBER OF COMMERCE AND INDUSTRY
OF THE RUSSIAN FEDERATION
Dr.Dmitry Davydenko, Professor at the Moscow State Institute of International Relations, MAC Arbitrator

16 MARITIME ARBITRATION IN LONDON – THE LMAA


Bruce Harris, David Stewart, LMAA

20 TIME LIMITS FOR COMMENCING ARBITRATION


Iryna Moroz, Partner, advocate, AGA Partners

24 APPLICATION OF A LETTER OF UNDERTAKING OF THE P&I CLUB AS A MEASURE OF SECURING A CLAIM


ON THE TERRITORY OF UKRAINE
Evgeniy Sukachev, Board member of the Ukrainian Maritime Bar Association Senior Partner
at Black Sea Law Company

BOOK REVIEW
27 HIROSHI ODA RUSSIAN ARBITRATION LAW AND PRACTICE
Dmitry Artyukhov, Arbitration.ru Editor-in-chief

ОБЗОР КНИГИ
29 ХИРОШИ ОДА. RUSSIAN ARBITRATION LAW AND PRACTICE
Дмитрий Артюхов, главный редактор Arbitration.ru

АНАЛИТИКА
31 АРБИТРАЖНАЯ ОГОВОРКА В МОРСКИХ СПОРАХ: ПРАКТИКА ЛАТВИЙСКИХ СУДОВ
Эдуард Кузнецов, Руководитель Marine Legal Bureau, Латвия, заместитель председателя
Рижского окружного третейского суда (RDAC)

33 ПРИМЕНЕНИЕ ГАРАНТИЙНОГО ПИСЬМА КЛУБА ВЗАИМНОГО СТРАХОВАНИЯ КАК МЕРЫ


ОБЕСПЕЧЕНИЯ ТРЕБОВАНИЯ НА ТЕРРИТОРИИ УКРАИНЫ
Евгений Сукачев, Член Правления Коллегии юристов по морскому праву Украины

36 СЕКРЕТЫ УСПЕХА ЛОНДОНСКОЙ АССОЦИАЦИИ МОРСКИХ АРБИТРОВ


Виктория Гладышева, юрист «Мансорс», Роман Зыков, партнер «Мансорс»

42 ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЙ АРБИТРАЖ В МОРСКИХ СПОРАХ: ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ И ПОТЕНЦИАЛ В РОССИИ


Лилия Клоченко, член правления РАА, арбитр Морской арбитражной комиссии
при ТПП РФ

49 ОТКАЗ В ИСПОЛНЕНИИ РЕШЕНИЙ МАК И ИХ ОТМЕНА: ОСНОВНЫЕ ПРОБЛЕМЫ


Софья Зарубенко, соискатель кафедры международного частного и гражданского права МГИМО
МИД России, юрисконсульт ООО «СКФ Арктика»

АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ
58 АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ (РОССИЯ):
ЛЕГКИЙ УЖИН ИЗ АВОКАДО. СЕЗОН 1, ЭПИЗОД 4. ЧАСТЬ ПЕРВАЯ
Интервью Владимира Хвалея, председателя РАА, партнера Baker McKenzie, Москва

4 | Arbitration.ru
EDITORIAL LETTER

R
ussia is a maritime country: it is washed by 12 seas of three oceans: the Atlantic, the Arctic and the Pacific,
as well as the Caspian Sea. We celebrate the Day of the Navy and have other professional holidays in our
national calendar. We also have the Northern Sea Route. Therefore, it is natural there should be an issue
dedicated to maritime disputes before winter came and ice hummocks rise.
Russia also has a specialized Maritime Arbitration Commission, which celebrates its 90th anniversary this
year. Unfortunately, now the information about the cases administered by the Commission is extremely limited,
and the updated 2019 report of the Council for the Improvement of Legislation containing statistics of the MAC
was apparently removed from the MOJ’s website. However, this arbitration institution was for many years one
of the flagships of maritime disputes resolution not only in the USSR, but also in all Eastern-European countries.
Thus we open this issue with an article discussing the history, arbitral procedure and other features of the MAC: out
of respect for its past - and with a hope for its future. However, we do not limit ourselves to Russia only and the read-
ers will find items by authors from Latvia and Ukraine: these jurisdictions tackle many maritime arbitrations now.
On a separate note, we would like to address cases of plagiarism in our journal. Recently it turned out that
a lawyer from a respected law firm sent us an article with more than a third borrowed from other authors. Moreover,
there was not even a footnote citing their work. This article will be removed.
Despite the incident, our journal will not introduce plagiarism check for everyone, because we have published
and will continue to publish professional authors who respect readers and colleagues. However, this is the last time
that the journal will not publicize the name of the violating lawyer and refrain from legal action.
Sincerely,
Arbitration.ru
ОТ РЕДАКЦИИ

Р
оссию омывают двенадцать морей трех океанов – Атлантического, Ледовитого и Тихого, а так-
же Каспийское море-озеро. В первое воскресенье июля отмечается День работников морского
и речного флота, в последний – День военно-морского флота. У нас есть Северный морской
путь и даже банк с таким названием. Существует и специализированная Морская арбитражная
комиссия, которая в 2020 году отмечает свое 90-летие. Поэтому вполне логично, что, пока не пришла
зима и не встали ледяные торосы, должен появиться номер, посвященный морским спорам.
Хотелось бы по традиции прокричать троекратное «ура!» морскому арбитражу, подбрасывая фу-
ражку с якорем на кокарде и прославляя отечественное третейское разбирательство и его институции,
и, в первую очередь, Морской арбитражной комиссии при ТПП РФ. Однако, к сожалению, инфор-
мация о МАК, которая на протяжении многих лет была одним из флагманов разрешения морских
споров не только в СССР, но и в странах СЭВ, крайне ограничена. Так, на сайте МАК раздел «Стати-
стика» не работает, а отчет о деятельности Совета по совершенствованию третейского разбирательства
при Минюсте, содержавший и скромную статистику дел в МАК (о нем упоминает Владимир Хвалей
в своей колонке на Закон.ру), по какой-то причине удален с сайта ведомства: https://minjust.gov.ru/ru/
taxonomy/term/1639. Но, к счастью, документ сохранился у редакции.
Тем не менее мы публикуем, причем первой в номере, статью преподавателя МГИМО и арбитра
МАК Дмитрия Давыденко, посвященную Морской арбитражной комиссии, из уважения к ее про-
шлому – и с надеждой на будущее.
Отдельная тема, которую необходимо затронуть, – случай размещения плагиата в нашем жур-
нале. Недавно выяснилось, что юрист уважаемой региональной юрфирмы прислал в редакцию ма-
териал, более чем на треть заимствованный у других авторов, причем в его статье не было даже соот-
ветствующих сносок. Этот материал будет снят.
Несмотря на инцидент, мы не планируем вводить тотальную проверку на плагиат, поскольку публи-
ковали и будем публиковать тексты авторов-профессионалов, которые уважают своих читателей. Одна-
ко это последний случай, когда редакция не предает имя нарушителя широкой огласке и воздерживается
от судебного разбирательства.
Редакция
Arbitration.ru

August 2020, № 7 (21) | 5


ANALYTICS MAC AT THE CCI OF THE RUSSIAN FEDERATION

MARITIME ARBITRATION
COMMISSION AT THE CHAMBER
OF COMMERCE AND INDUSTRY
OF THE RUSSIAN FEDERATION
Dmitry Davydenko
Associate professor at Moscow State Institute of International
Relations (MGIMO) University and Higher School of Economics
Arbitrator of the Maritime Arbitration Commission (MAC) and
the International Commercial Arbitration Court (ICAC), Dr.

The Maritime Arbitration Commission at the Chamber of Commerce and Indus-


try of the Russian Federation (the ‘MAC’) is a recognized arbitral Moscow-based
institution with long-running experience in administering international and do-
mestic maritime arbitrations. Most frequently, disputes decided by the MAC tri-
bunals arise out of commercial contracts of marine insurance and chartering.
This article follows the history of the MAC, which was first established and earned
international recognition in the early period of Soviet history. The article offers
an overview of the most significant features of the MAC’s present status, organi-
zation and proceedings, especially in the light of the recent arbitration law reform
in Russia. The issues of applicable law and composition of the arbitral tribunals
are also recognized. Apart from that, the article provides a detailed overview
of a case related to fishing heard at the MAC. It also discusses recent trends
of maritime arbitration in MAC and challenges it faces nowadays.

History and Background The MAC thus became the first arbitral institution es-

I
tablished in the USSR.
ncreasing volume of international trade MAC was initially founded solely for hearing dis-
and transportation inevitably leads to a growth putes arising out of salvage of the shipping and cargos
in the number of disputes resulting from per- at sea. In this respect, English Lloyd standard form
forming of contracts of carriage, chartering, ma- of „Salvage “No cure – no pay” Agreement“ was used
rine insurance, salvage, collision between seagoing as the basis.
vessels, fishing operations, broker and agency con- Due to its high standards of operation the MAC
tracts, repairing of the vessels, vessel management, became an internationally recognized arbitration cen-
and many other forms of relationships which ap- ter providing impartial and qualified resolution of var-
pear in the area of the trade maritime traffic. Arbi- ious kinds of maritime disputes involving companies
tration proved the most efficient and reliable means from many States. MAC arbitral tribunals have re-
of resolving such disputes. With this aim in 1930 solved about 4500 disputes relating to merchant ship-
Maritime Arbitration Commission (MAC) was es- ping, many of them international.
tablished in Moscow under the aegis of Chamber For over 30 years the President of MAC was
of Commerce of the Soviet Union. Professor Sergei Lebedev, a prominent Russian arbi-

6 | Arbitration.ru
MAC AT THE CCI OF THE RUSSIAN FEDERATION ANALYTICS

tration practitioner and scholar. Current President ity of ensuring a high level of organisation and fi-
of the MAC is Professor Alexei Kostin, a renowned nancial support.6 Consequently under current arbi-
arbitrator and Chairman of the ICAC. tration legislation, such authorization is as a general
Nowadays the MAC arbitral tribunals hears rule required. However, both arbitral institutions
both the traditional disputes from the contracts established long ago are exempt from it: the Inter-
of carriage, affreightment of vessels, marine in- national Commercial Arbitration Court (ICAC)
surance, rescue, collision between seagoing ves- at the Russian Chamber of Commerce and Indus-
sels, fishing operations, and the disputes inciden- try7 and the MAC. The authorization regime was in-
tal with the broker and agency contracts, repairing troduced in 2016. The regulation targeted numerous
of the vessels, vessel management, the realization arbitration courts established in Russia in the last
of the trades and many other forms of relation- two decades. The “old” reputed arbitral institutions
ships which appear in the area of the trade mari- were not subjected to such a regime.
time traffic.1 The MAC administers arbitrations of disputes
The MAC is attached to the Russian Chamber arising out of contractual or other civil law relation-
of Commerce and Industry which is the oldest business ships in the area of commercial shipping irrespective
association in the country. The Chamber is a member of whether or not the parties fall under both Russian
of many international organizations and has histori- Federation and foreign jurisdiction, or exclusively
cally developed contacts all over the world.2 under Russian Federation or foreign jurisdiction.
The MAC has its legal status regulated by An- For instance, disputes referred to MAC may con-
nex 2 to Russian Federation Law No. 5338-1 of 7 cern vessel chartering, maritime transportation,
July 1993 On International Commercial Arbitration and mixed transportation (river-sea); maritime tow-
(“Law On ICA”).3 ing of vessels and other floating objects; maritime
The MAC rules previously in force were adopt- insurance and reinsurance (§1(1) of the Rules).
ed by the RF Chamber in 2006 and had been ap- Most frequently disputes considered
plied for over ten years, until new rules were enact- by the MAC tribunals arise out of maritme insur-
ed under RF Chamber Orders No. 5 of 11.01.2017. ance contracts and vessel chartering.
The new rules came into force on 27 January 2017 In the period 1991 – 2019 about 50 % of MAC
(“the Rules”)4 and are applicable to all proceedings cases have been international, involving parties from
commencing after that date. more than 70 countries from all parts of the world.
Russia has introduced a new legislative regime E.g., the parties to disputes in 2016 – 2019 com-
for domestic and international arbitrations, in force prised companies from Norway, the UK, the USA,
since September 2016.5 The applicant must meet Hong Kong, Poland, Malta, Cyprus, the United
certain requirements, in particular, its rules must Arab Emirates, the Dominican Republic. Interna-
comply with the federal statute, and the institution tional Conventions are frequently applied. English
needs to show a satisfactory reputation and capabil- law was applicable to the merits in some cases.

1
Maritime Arbitration Commission at the Chamber of Commerce and Industry of the Russian Federation <http://mac.tpprf.ru/en/> ac-
cessed 20 October 2019.
2
‘ТПП РФ сегодня’ (‘CCI of the Russian Federation today’) <https://tpprf.ru/ru/about/> accessed 20 October 2019.
3
The Law of the Russian Federation No 5338-1 dated 07.07.1993 “On International Commercial Arbitration” (with amendments dated 29
December 2015). The Law on ICA is based on the UNCITRAL Model Law, with some changes.
4
Rules of Maritime Arbitration Commission at the Chamber of Commerce and Industry of the Russian Federation <http://mac.tpprf.ru/en/
rules/> accessed 20 October 2019.
5
The Federal Law No 382-FZ dated 29 December 2015 “On Arbitration (Arbitral Proceedings) in the Russian Federation” (“the Law on
Arbitration”). The latter law mostly regulates domestic arbitral proceedings; Law On ICA (as amended).
6
See a detailed overview here: Alexei Kostin, Dmitry Davydenko, ‘Arbitration in Russia’ in Kaj Hober, Yarik Kryvoi (eds.) ‘Law and Prac-
tice of International Arbitration in the CIS Region’, Kluwer Arbitration. 2017, 255 – 310.
7
The International Commercial Arbitration Court <https://mkas.tpprf.ru/en/> accessed 20 October 2019.

August 2020, № 7 (21) | 7


ANALYTICS MAC AT THE CCI OF THE RUSSIAN FEDERATION

Most of the disputes included controversies between Arbitrators


shipowners / ship managers and insurance com-
panies about the recognition of damage to mech- The MAC has extensive lists of arbitrators who could
anisms, equipment of the vessel as well as about be chosen by the parties to adjudicate their case. The rec-
the payment of insurance compensation. ommended MAC list of arbitrators now contains about 40
Arbitral awards and orders may be published persons including prominent legal academics, maritime
with the consent of the MAC Presidium on the con- law practitioners, sea masters, and was recently expanded
dition that the names of the parties and other iden- to include prominent specialists from several countries, in-
tifying information that may impair the legitimate cluding Germany, Finland, Estonia, Russia and Spain.10
interests of the parties are removed from the text The Rules also provide the option of choosing
of the awards (§ 42 “Confidentiality” of the Rules). an arbitrator who is not on the list, provided that he/
Most interesting MAC awards, as well as courts’ she has the requisite specialised knowledge in settling
judgments on their enforcement or setting aside, disputes within the jurisdiction of the MAC, as appli-
are published and commented in different formats cable (e.g., §3(1) of the MAC Regulations on organi-
in Russia and abroad.8 zational principles of activity).
Reports From the Practice of the Maritime Ar- In the MAC proceedings each party when mak-
bitration Commission at the Russian Federation ing an appointment can nominate a reserve arbitra-
Chamber of Commerce and Industry (Из практики tor who will step in if the chosen arbitrator is unable
Морской арбитражной комиссии при Торгово- to act (§15(10) of the Rules).
промышленной палате Российской Федерации) Cases pending before the MAC are usually re-
contain published awards of the MAC. solved by two arbitrators. If they cannot arrive at an
Since 2019 RF Chamber is also publishing unanimous decision, a third arbitrator is appointed
a journal “Commercial arbitration” which, in par- (§15(7) of the Rules).
ticular, contains extracts from selected MAC awards Such default number of arbitrators is a distinguish-
with professional commentaries.9 ing feature of the MAC. It is caused by historical reasons:
More information can be found on the MAC’s the MAC was established in 1930 with a strong influence
official website (http://mac.tpprf.ru/en/), which con- of the English legal model which existed in that period,
tain the rules, in both Russian and English, as well as including English law on arbitration of 1889. Under such
other relevant documents. law the default number of arbitrators was one and com-
The MAC model arbitration clause reads as follows: position of the arbitral tribunal of two members consti-
“Any dispute which may arise out of or in con- tuted an exception. However, the drafters of the MAC
nection with the present contract shall be settled Regulations of that time decided to reverse this rule
by the Maritime Arbitration Commission at the Cham- and to establish the two arbitrators’ tribunal as a default
ber of Commerce and Industry of the Russian Feder- number. Soviet ideology of collective decision-making
ation in accordance with its rules”. most likely took a crucial part in such approach.11

8
Major sources of publication of the MAC awards include: ‘КонсультантПлюс’ (‘ConsultantPlus’) – Russian law database (accessible for
a fee); ‘Вестник международного коммерческого арбитража’ (‘The International Соmmercial Arbitration Review’) <http://arbitra-
tionreview.ru/praktika-mkas-i-mak> accessed 20 October 2019.
9
‘Коммерческий арбитраж’ (‘Commercial arbitration’). 1st issue published in March 2019. See <https://mkas.tpprf.ru/ru/news/vstre-
chayte-pervyy-nomer-zhurnala-tpp-rf-kommercheskiy-arbitrazh--i294297/> accessed 20 October 2019.
10
<http://mac.tpprf.ru/en/Arbiters/> accessed 20 October 2019.
11
See 80 лет МАК при ТПП СССР/ТПП РФ. 1930–2010 гг.: сб. избр. док. и аналит. материалов / ТПП РФ, МАК при ТПП РФ,
МГИМО (У) МИД РФ, Каф. междунар. част. и гражд. права; сост. и науч. ред. А. И. Муранов [International Commercial Arbitra-
tion: Domestic Experience. 80 years of the MAC at the CCI of the USSR / CCI of the Russian Federation. 1930–2010: Collection of selected
documwents and selected materials materials / Chamber of Commerce and Industry of the Russian Federation, Maritime Arbitration Comis-
sion at CCI RF, MGIMO (University) of the Ministry of Foreign Affairs of the Russian Federation, Department of Private International and
Comparative Law; comp. and scientific. ed. A.I. Muranov. - M.: Infotropic Media], 2011. P. 46.

8 | Arbitration.ru
MAC AT THE CCI OF THE RUSSIAN FEDERATION ANALYTICS

According to §15(8) of the Rules, in multi-party of the President, the Vice-President, members
arbitrations respondents and claimants must agree of the Presidium, members of Nomination Commit-
among themselves on the arbitrator, and if they fail tee and of a reporter (§1(5) of the Costs Schedule).
to do so an arbitrator is appointed by the Presidium Both parties or either of them may be required
of the respective arbitral institution. to deposit an advance for the additional costs of the ar-
The parties may agree on the tribunal appoint- bitral proceedings (§ 8 of the MAC Costs Schedule).
ment procedure. This approach is embodied in §15(1) If a party appoints an arbitrator residing perma-
of the Rules, which stipulates that the tribunal is nently beyond the place of the hearings, that party
to be appointed according to the procedure specified shall be required to deposit an advance for the costs
in the rules, unless the parties agree otherwise. of the participation of such arbitrator in the proceed-
ings (travel expenses, accommodation, visa, and oth-
Costs and Fees er expenses related to taking part in resolving a dis-
pute). Failing deposit of the required advance within
For MAC proceedings the issue of the cost of the arbi- the fixed period of time, the party shall be deemed
tration is governed, inter alia, by the respective sched- to have waived its right to appoint an arbitrator, and an
ule of arbitration costs (“MAC Costs Schedule”). arbitrator shall be appointed for the party according
Usually costs in the context of arbitration are to the procedure established in the Rules of arbi-
divided into two broad categories: arbitration fees tration for specific types of disputes. If such person
and legal costs. chairs the arbitral tribunal, the advance for the costs
However, taking into account the complexity of his participation in the proceedings shall be depos-
of a case, multiple claims or participants to the pro- ited by both parties in equal amounts. If the respon-
ceedings, and significantly higher costs of the pro- dent fails to deposit his respective advance amount
ceedings in time and money, the MAC Presidium within the specified period of time, the claimant shall
may, if requested so by the arbitral tribunal, issue an be required to deposit such advance amount. (§8(3)
order for the amount of the arbitration fee to be in- of the MAC Costs Schedule).
creased (§ 4(5) of the MAC Costs Schedule). The general principle in the MAC proceedings
Vice versa, the Presidium may order the arbi- is that costs should follow the event (in other words,
tration fee to be reduced in different instances taking the successful party is entitled to its costs).
into account the circumstances of a particular case (§ Recoverable costs include, among other things,
5 of the MAC Costs Schedule). the reasonable legal costs and expenses of the suc-
The Rules provide that the claimant shall pay cessful party.
a registration fee for a statement of claim at the mo- In the Russian Federation, success fees are not
ment of its filing. The claim shall not be deemed filed enforceable by the courts and are essentially regard-
before the registration fee is paid (§ 9(1) of the MAC ed as a bet.12 Therefore, an arbitral tribunal can refuse
Costs Schedule). to grant a claim for payment of a success fee.
If a claim relating to merchant shipping is filed In practice, arbitrators and arbitral tribunals
at MAC, a registration fee is equivalent to $500 seated in Russia tend to reduce the amount of costs
per case (§2 of the Costs Schedule). awarded to the extent they deem the costs to be “rea-
The arbitration fee is also payable in advance in ac- sonable.” In considering the reasonableness of costs,
cordance with the Costs Schedule (§ 1(5) of the Rules). the arbitrators usually take into consideration the fol-
For historical reasons, the scale in MAC is rigid: 3 % lowing criteria:
of the amount of claim, regardless of its amount. • amount of the dispute;
Arbitration fee covers costs which include ar- • complexity of the case;
bitrators’ fees; organizational, material-techni- • length of the proceedings; and
cal and other costs of the arbitral proceedings; fees • average fees charged by other lawyers

12
Decree of the Constitutional Court of the Russian Federation No. 1-P dated 23 January 2007.

August 2020, № 7 (21) | 9


ANALYTICS MAC AT THE CCI OF THE RUSSIAN FEDERATION

on the market (the burden of proof borne by the party bitral tribunal. Unless the parties have agreed other-
referring to it). wise, arbitration shall be conducted in the Russian
It is also common practice of MAC to recover language. The parties shall submit other documents
only those legal costs which have actually been paid related to arbitration in the language of arbitration,
by the party to the counsel. To that end, the party or in the language of the contract, or in the lan-
seeking recovery of costs should submit to the tribu- guage of the correspondence between the parties.
nal, among other things, payment orders or SWIFTs Written evidence shall be submitted in the language
confirming payment for the legal services. of the original document.
A practice to conduct arbitral proceedings
Arbitral procedure before in English has existed for many years. Many arbitra-
tors on the MAC list of arbitrators have command
the MAC of several languages.13
The MAC may also provide parties at their request
and expense with interpreting services for oral hearings.
Commencement of Proceedings
Proceedings in the MAC are commenced
by filing a statement of claim with the institution
Interim Measures
(§3(1) of the Rules), unlike in some arbitration courts The general rule in this regard is that the arbitral tri-
where the claimant must first file a request for arbi- bunal may at the request of any party order either
tration. The MAC Rules contain a list of information party to take such interim measures of protection
that should be included in the statement of claim, as it considers appropriate (§31(1) of the Rules).
such as the names of the parties, substantiation Under the Statute of the MAC (§ 5 of the Annex
of the jurisdiction of the MAC, factual circumstances 2 to the Law On ICA), not only the arbitral tribunal
supporting the claim and evidence confirming such but also the President of the arbitral institution may
circumstances. The claimant should substantiate its order security for a claim, meaning that measures
claim with reference to the applicable norms. A pow- of protection can be ordered before the arbitral tribu-
er of attorney should be attached if the statement has nal was constituted.
been signed by a legal representative. Where a state- However, parties seldom request interim mea-
ment of claim filed with the MAC does not comply sures in the MAC proceedings.
with the requirements established by the respective
rules, the executive secretary of the MAC may invite
the claimant to remedy the defects; if the claimant
Third Parties and Consolidation
fails to do so and insists on the proceedings, the tribu- of Claims
nal is to either deliver an award or terminate the pro- In order to involve a third party in proceedings, all
ceedings, depending on the specific circumstances of the parties to the proceedings and the third par-
of the case in question. ty that is to be involved must agree to this (§14
of the Rules).
Language of Arbitration Previously a claimant may have consolidated sev-
eral demands in a single claim only relying on a single
Pursuant to §21 of the Rules the parties may agree, arbitration agreement referring the dispute to the MAC
in their own discretion, on a language or languages with a scope covering all such demands. Otherwise,
to be used in the course of arbitration. Unless pro- the claimant had to commence several arbitral pro-
vided otherwise, this agreement shall apply to any ceedings instead of one. Now a claimant may include
written statement by a party, any hearing and any ar- numerous demands in one claim even if some of them
bitral award, order or other communication of the ar- fall within the scope of several arbitration agreements

13
List of Arbitrators <http://mac.tpprf.ru/en/Arbiters/> accessed 20 October 2019.

10 | Arbitration.ru
MAC AT THE CCI OF THE RUSSIAN FEDERATION ANALYTICS

rather than a single arbitration agreement. Such ar- names of the parties and other identifying information
bitration agreements need to be mutually compati- which may impair the legitimate interests of the parties are
ble and interrelated from a substantive law viewpoint removed from the text of the awards (§42(4) of the Rules).
(i.e. have a substantive connection).
Furthermore, upon a party’s request, the Pre-
sidium may consolidate arbitral proceedings already
Applicable Law
started if mutually compatible and substantively in- The current edition of the Rules envisage that disputes
terrelated arbitration agreements cover all the claims. are to be resolved in accordance with “rules of law,”
However, after the composition of the arbitral tribu- taking a flexible approach to the determination
nal in second and any subsequent cases consolidation of applicable law. On the basis of §22(1) of the Rules,
becomes possible only upon consent of all the parties. the parties henceforth can choose any “soft law” sets
Under the Rules, after arbitral proceedings of rules to be applicable to a dispute. Arbitration case
commence a party may file a claim against an “addi- law in Russia is not uniform in terms of the ability
tional party” (i.e. join a co-respondent) if the scope of the arbitral tribunal to apply lex mercatoria in a sit-
of the arbitration agreement underlying the initial uation where the parties fail to determine the law ap-
claim extends to the claim filed against such addition- plicable to the substance of dispute.
al party. Such a possibility also exists where the claim Failing any designation by the parties,
against the additional party falls within another ar- the arbitral tribunal is to apply the law determined
bitration agreement referring the respective dispute by the conflict of laws rules which it considers
to the MAC and is compatible with the first arbitra- applicable (§22(2) of the Rules).
tion agreement provided such claim has a substantive As a matter of practice, these are usually Rus-
connection with the initial claim. The joined party sian conflict of law rules, but the arbitrators enjoy
may file a counter-claim or request a set-off. In con- more freedom in determining the applicable conflict
sideration of procedural efficiency, the arbitral tribu- of laws rules than state court judges.
nal may disallow the filing of a claim against (or by) MAC case law adheres to the position that
an additional party (§ 13 of the Rules). if the parties have not chosen the law applicable
to a contract, the rules of law governing the contract
Confidentiality should be determined based on Russian choice-of-
laws rules, unless special circumstances of the case
Under the Rules, unless the parties agree or the ap- call for application of foreign conflict of law rules
plicable law provides otherwise, the parties, their rep- (this view was set out, for example, in MAC Awards
resentatives and other persons engaged by the parties No. 16/2006 dated 18 June 2007, No. 16/2005 dated
to take part in the arbitral proceedings shall be obligat- 24 June 2006, No. 7/2006 dated 19 September 2007,14
ed not to disclose information about disputes settled No. 40/1994 dated 16 May 199615 and No. 17/2003
by the MAC which became known to them (§42(1, 2) dated 16 April 2004).16
of the Rules). Hearings are not public unless other-
wise agreed by the parties (§27(1) of the Rules).
As noted above, current Rules of the institution
Expedited arbitral proceedings
provide that arbitral awards and orders may be published The MAC Rules provide for consideration of small
with the consent of the Presidium on the condition that disputes (that is, not exceeding US$15,000) normally
14
From the Practice of the Maritime Arbitration Commission at the Chamber of Commerce and Industry of the Russian Federation.
2005–2010 / By A.I. Loboda, D.B. Filimonov; Eds. S.N. Lebedev, A.I. Loboda, D.B. Filimonov. – M.: Statut, 2011, P. 322, 421, 405.
15
Из практики Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации за 1987-2005 гг./
Под ред. С.Н. Лебедева, А.И. Лободы, Д.Б. Филимонова. Москва, Статут, 2009, С. 349-361. [From the Practice of the Maritime
Arbitration Commission at the Chamber of Commerce and Industry of the Russian Federation for 1987-2005, edited by Sergey N. Lebedev,
Andrey I. Loboda and Dmitry B. Filimonov, Moscow, Statute, 2009, pp. 349-361].
16
Ibidem, pp. 213-217.

August 2020, № 7 (21) | 11


ANALYTICS MAC AT THE CCI OF THE RUSSIAN FEDERATION

by a sole arbitrator in an expedited manner. Under fy this circumstance with a statement of the reason
such expedited procedure, the arbitrator normally for the absence of the arbitrator’s signature. In such
must render the award within 120 days of her or his ap- cases the date of the award is the date of such certi-
pointment. In contrast, in ordinary proceedings such fication (§34(3) of the Rules). The date of the award
time limit constitutes 180 days (§ 30 of the Rules). is the date of the last signature affixed by an arbitrator
The parties have only one “round” of submis- (§34(2) of the Rules).
sions unless the arbitrator or, before his/her appoint- Previously the Rules provided that the opera-
ment, the MAC executive secretary, decides otherwise tive part of the award is to be announced by the tri-
(§ 32 of the Rules). The arbitrator resolves bunal at the final hearing. This rule has now been
the case solely based on written materials unless abolished in the current Rules and the arbitrators
a party requests him or her to do so in a timely fash- must only deliver a written award within 180 days
ion or he/she decides sua sponte to conduct a hearing. after the date of composition of the tribunal (unless
Even if a party subsequently increases the amount this time is extended).
of claim so that it exceeds the above threshold, the ex- Before an award is signed, the arbitral tribunal
pedited arbitral proceedings may continue. is to deliver the draft award to the secretariat a rea-
In view of the complexity and other circum- sonable amount of time in advance, and the secre-
stances of the case, including amendments or supple- tariat may, without infringing on the independence
ments to the claims filed earlier by any party, the ar- of the arbitrators to make the award, direct the at-
bitral tribunal may deem it inappropriate to conduct tention of the arbitral tribunal to discrepancies found,
the expedited proceedings. The proceedings in such if any, between the draft award and the formal re-
a case shall be carried on by the same arbitral tribu- quirements provided by the relevant regulations
nal. Before the arbitral tribunal is formed, the Pres- and rules. The tribunal may disregard such comments
ident may decide not to conduct the expedited ar- by the secretariat, and the latter does not have any
bitral proceedings (§ 30(7) of the Rules). However, remedy against the arbitrators, save for informing
by now this provision empowering the arbitral tribu- the Presidium of the MAC of the matter.
nal or the President to refrain from the expedited pro- An award is final and binding from the date it is
ceedings has never yet been applied. rendered (§39(1) of the Rules).

Awards Example of a case heard


The Rules provide that the tribunal must take mea- at the MAC
sures to secure completion of the arbitral proceed-
ings within approximately six months after the date The facts of the case are as follows. A contract was en-
of composition of the arbitral tribunal. The Presidi- tered into between a bank and a vessel owner regard-
um may extend this period at the request of the ar- ing a loan for the acquisition of a ship transporting
bitral tribunal or at its discretion (§32 of the Rules). refrigerated cargo. The vessel owner acquired the ship
Given that under the MAC Rules a tribunal and insured it through an insurance company.
usually consists of two arbitrators, the award must Then, the bank, the vessel owner and the re-
be made unanimously. If there is disagreement be- spondent signed an additional agreement to the con-
tween two arbitrators, a third arbitrator must be ap- tract, which designated the bank as the beneficiary
pointed and the award adopted by a majority of the ar- under this contract. In case of loss or destruction
bitrators, or, in case of disagreement between them, of the means of water transport, the insurer was
by the presiding arbitrator (§33(3) of the Rules). obliged to pay the beneficiary an indemnity in respect
The Rules provide for the possibility of an arbi- to the unfulfilled contractual obligations that the in-
trator writing a dissenting opinion (§33(3)). sured (the borrower) had towards the beneficiary.
If an arbitrator is unable to sign The vessel went from the port of Murmansk
the award, the President of the MAC must certi- to the region of Medvezhy Island (Norwegian sea)

12 | Arbitration.ru
MAC AT THE CCI OF THE RUSSIAN FEDERATION ANALYTICS

in order to receive fish production from fishing ves- the evidence of the Senior Chief Mate it followed that
sels. However, early in the morning the vessel jumped in a previous trip this vessel delivered frozen fish re-
at full speed to the Island’s shores, as the watchman ceived at the fishery in the Faroe Island area. The re-
had fallen asleep from fatigue. spondent pointed to the fact that the vessel had previ-
The vessel owner made a decision about the eco- ously engaged with the reception of fish from fishing
nomic inexpediency of taking measures to lift the ship vessels and its delivery to ports in Norway. Neither
from the shallows and eliminating the existing vessel the claimant, nor the ship owner disputed those claims.
damages. They turned to the insurance company Regardless of the fact which register the vessel
for the payment of insurance compensation. How- was registered in, at that time when it was operated as
ever, the insurance company declined to pay the in- a trans-ship, its owner and crew were obliged to com-
surance compensation, and stated that the vessel be- ply with the rules for such vessels, ensuring its seawor-
longed to the fishing fleet vessels, and that the owner thiness according to those rules, including the pur-
had violated the safety requirements and did not in- pose which the vessel was actually used for.
sure the seaworthiness of such vessel. The owner did The arbitrators considered that in order to resolve
not agree with the respondent’s stance on this issue. the present dispute between the claimant and ves-
As the borrower and vessel owner did not ful- sel owner, on one hand, and the insurer, on the oth-
fil a large part of their obligations under the loan er, of key importance was the correct understanding
agreement, the bank, being a beneficiary under this and interpretation of the law, the the Merchant Ship-
agreement, filed a claim at the MAC, demanding ping Code of the Russian Federation of the Russian
the payment of the insurance compensation. The ves- Federation, on the concept of seaworthiness, i.e. those
sel owner was part of the case as a third party. requirements that must be met according to the law, so
The main subject of the dispute became the re- that the ship could be considered seaworthy.
quirements towards the crew, operating the ship, who In accordance with article 266 of the Mer-
were obliged to determine the seaworthiness chant Shipping Code, when insuring the vessel the in-
of the vessel on its way out of the port of Murmansk. surer “does not bear responsibility for damages, caused
The arbitrators found the following. The ship as a result of letting the ship sail in an unseaworthy con-
owner and the claimant proved, and the respondent dition, unless the vessel’s unseaworthiness was caused
did not dispute, that the vessel was acquired as a “re- by hidden ship defects”. In that case, the law does not
frigerating vessel type” in accordance with the Rules define what condition of the vessel follows to be con-
of the Register. The classification assigned to the ship sidered as “unseaworthy”.
by the Register, and the definition of the vessel type In accordance with article 124(1) and 266
as “refrigerating” according to the plaintiff’s expla- of the Merchant Shipping Code the vessel owner
nation, provided for its use “for transportation or stor- “is early obliged to bring the vessel in a seaworthy con-
age of refrigerated cargo or fishing products”. There- dition before the start of the voyage”, including “man-
fore, the vessel could be used as a refrigerating vessel ning its crew”. What exactly is the law’s requirement
for the transportation of goods between ports and oth- to “man” the ship is established in article 53(1)
er land points, equipped for the loading and unload- of the Merchant Shipping Code, whose wording was
ing of cargo, or as a refrigerating vessel for the trans- in effect on the date the ship sailed away, and which
port and storage of “fishing products”. According states that “every vessel must have a crew on its board,
to the arbitrators’ opinion, this meant that the ves- whose members are properly qualified and whose com-
sel, in its own class and type, could be used to receive position in numbers is sufficient for:
fishing products from fishing vessels at yield points as • ensuring the safe navigation of the vessel, pro-
well as for their subsequent storage and transport. tection of the marine environment;
The vessel was sent on its voyage to be used as • complying with the requirements for working
a trans-ship, that is, meaning as a fishing fleet ves- hours on the board;
sel. Aside from that, it was operated by the owners as • preventing the vessel’s crew members from
a trans-ship prior to this trip. More specifically, from work overload.”

August 2020, № 7 (21) | 13


ANALYTICS MAC AT THE CCI OF THE RUSSIAN FEDERATION

The second paragraph of article 53(2) in the same In view of the above-mentioned, the arbitrators found
wording established that the vessel’s captain is issued that the vessel was sent by the owner on its voyage
“a certificate for the minimum composition of the ves- without being properly manned, hence, it was sent as
sel’s crew, ensuring safety…”. The very minimum com- unseaworthy.
position of the vessel crew is determined by the rele- The arbitrators noted that the requirements
vant federal executive organs “depending on the type for the seaworthiness of a vessel in article 266
and purpose of the vessel, the area of navigation…”. of the Merchant Shipping Code and article 124(1)
In the arbitrators’ opinion, it followed from with regard to the “manning of its crew” also mean,
the legal norms that the minimal composition in accordance with article 53(1), a need of “hav-
of the vessel crew is determined, above all, with a view ing crew on board, whose members have proper
for ensuring “safety of the vessel’s navigation”, based qualifications…to ensure safe navigation and protec-
on its technical characteristics and area of navigation. tion of marine environment”. This primarily refers
However, when determining the composition, not all to the vessel’s captain.
of the vessel’s particular features of operation in a spe- In accordance with the requirements for the safe
cific route could be taken into account. Therefore, operation of vessels and the prevention of pollution,
the minimal composition of the vessel crew does not established by the International Safety Management
necessarily ensure compliance with the requirements Code (ISM), chapter IX of the SOLAS-74 Conven-
for working hours and prevention of work overload, tion, the company (the vessel owner) must ensure that
while the fulfilment of those requirements is al- the captain is properly qualified to operate the vessel.
ways necessary so that the ship is “properly manned” The arbitrators stated that a safety management
and could, therefore, be considered seaworthy. That is system (SMS) was used on the vessel. According
why the law contains a requirement about the “mini- to the captain himself, he had never worked on ves-
mum composition of the vessel crew, ensuring its safety”. sels with SMS and he did not have practical expe-
Specific conditions of particular routes, known rience in operating such vessels, and before getting
to the vessel owner and requiring the crew to complete on board he was formally acquainted with the vessel
obligations and work that go beyond those for which owner’s SMS. In the arbitrators’ opinion, the ship’s
the minimum crew composition is calculated, require captain, who had a captain’s diploma in accordance
a corresponding increase in the crew’s composition. with the established requirements, nevertheless, did
The arbitrators noted that even from the materi- not have the proper qualifications for the operation
als provided by the parties to the current case, it was of such a vessel at the time of sailing off.
obvious that the operation of the vessel as a trans-ship The arbitrators found that the vessel owner,
at places of fishery significantly complicated the work who should have been aware of the requirements
of its crew and increased its volume. for the safe operation of ships, completely ignored
The great number of minimum crew members them. In their opinion, he committed gross negli-
is normatively established for for fishing fleet ves- gence, employing a captain for a vessel that was a new
sels, including trans-ships, taking account the com- type to him, and immediately sending him to sail off
plexity and danger of operating such vessels. That without taking into account his preparation for the op-
is why when letting the vessel in question sail away eration of such a vessel. Having allowed this, the ship
and deciding on the composition of its crew, the ves- owner did not show due care about the seaworthiness
sel owner had to be guided by the provisions of the or- of the vessel when it was sent on its voyage.
der of the State Fishery Committee No. 148 effec- The arbitral tribunal concluded that the acci-
tive at the time. This meant that the composition dent with the ship as a result of the shipwreck oc-
of the vessel had to include no less than 16 persons. curred due to the unseaworthiness of the vessel
If the technical characteristics of the vessel did not and could not be qualified as an insured event, and that
allow the owner to provide such crew composition, the defendant had the right to refuse to the ship own-
then, according to its purpose, the vessel should not er payment of insurance compensation in connection
have been operated. with the constructive loss of the vessel.

14 | Arbitration.ru
MAC AT THE CCI OF THE RUSSIAN FEDERATION ANALYTICS

Absence of the right of the insured to receive com- Other trends include established practice of electron-
pensation from the respondent in relation to the ves- ic communication between the parties and the arbi-
sel’s loss deprived the bank (as a beneficiary) of a right tral institution and a resulting rapid data interchange;
to receive insurance compensation. an increased demand to arbitrate marine insurance
As seen from the example above, the MAC tri- disputes; the importance of reliable expert reports
bunals thoroughly examine disputes on various is- and other technical evidence.
sues, including those relevant to the fishing fleet. Last but not the least trend constitutes the in-
creasing number of substantive arguments and pro-
Trends and challenges cedural motions of the parties which necessitates
careful consideration by the tribunals and a detailed
Nowadays arbitral tribunals have to deal with a grown rationale of the arbitral awards.
complexity of disputes which requires even higher
qualification of the arbitrators and legal representa- Conclusions
tives of the parties. Electronic communication be-
tween the parties and the arbitral institution meets The MAC as an arbitral institution has a vast poten-
the needs of rapid data interchange. Another chal- tial for resolving disputes which result from maritime
lenge consists in evaluation of reliability of party-ap- trade. Its reputation has developed over about 90 years
pointed experts’ reports and analysis of other techni- of activity. The generally high standards of the arbi-
cal evidence. tral proceedings may be seen from the texts of awards
One more distinguishing feature of maritime ar- rendered by the MAC tribunals. Summaries, or in-
bitration in MAC is a proactive approach of arbitra- deed even full texts, of many such awards have been
tors with regard to case management. published. This is a long tradition that dates back
Each case heard at MAC has its own particular to the early period of the MAC history.
features. This necessitates even higher qualification The MAC preserved the continuity of its
of the arbitrators and legal representatives of the parties. rules while refraining from revolutionary changes.
Also, as result, discrepancies between the arbitrators At the same time, it modernized the rules with due
on how to resolve disputes arise more often (in recent regard to the needs of maritime trade, current legis-
years in about 20% cases two arbitrators were unable lation and its own past practice of resolving disputes.
to reach a common approach to the dispute resolution The rules also correspond to the trends followed
and therefore an umpire was appointed). by major international arbitral institutions.

August 2020, № 7 (21) | 15


ANALYTICS THE LMAA

MARITIME ARBITRATION
IN LONDON – THE LMAA
LMAA
Bruce Harris David Steward
President Committee Member

T
he London Maritime Arbitrators Association 1. Parties do not pay administration fees
– the LMAA1 – has its roots in the commer- to the LMAA. The institutions have staff who su-
cial shipping market. In the City of London, pervise the conduct of arbitrations and the resultant
it was the practice for disputes to be resolved, awards. The LMAA members deal with administra-
often informally, by members of the shipbroking fra- tive matters themselves.
ternity, often brokers on the Baltic Exchange – some- 2. The procedure is quicker than institutional ar-
times over a gin and tonic in the bar! bitration. For example, it is not necessary to spend time
The LMAA was founded in 1960 by a group drafting and agreeing terms of reference at the beginning
of such brokers who had been acting as arbitrators. Its of the arbitration. Instead, these are defined through
membership has expanded beyond commercial ship- the submissions and questionnaires which are completed
ping to include vessel construction, off-shore projects, by the parties. When the arbitrators write their decision, is
yachts and super yachts – indeed everything to do not necessary for anyone to review and approve it.
with ships, shipping and boats (as well as the occasion- 3. In most cases, the LMAA does not appoint
al commodity or oil transaction). Among its members arbitrators. Parties are free to choose their arbitrators,
are all kinds of commercial people, lawyers and people subject to any restrictions in the arbitration clause
from commercial and technical backgrounds includ- in their contract. They do not even have to choose
ing marine engineers and naval architects. LMAA arbitrators, though arbitrators must be inde-
pendent, and it is a good idea to use arbitrators who
Not an institution are familiar with the LMAA Terms. The Full and Sup-
porting Members of the Association have a wide range
The most important thing to know about of experience and skills, so for any case it will be pos-
the LMAA is that it is not an institution but is sible to find suitable arbitrators from the membership.
simply an association of arbitrators. Its main
purposes are to assist with the cost-effective Terms and Procedures
and speedy resolution of disputes and to promote
best practice among maritime arbitrators. The LMAA publishes terms for arbitrations
Unlike institutions (such as the ICC and the Lon- (“the LMAA Terms”). These can be found on our
don Court of International Arbitration (LCIA)), website, where copies can be downloaded. There
the LMAA does not administer arbitrations. There are also guidelines, to help parties understand how
are three main advantages to this. the Terms operate. The Terms are frequently re-
1
Further information is available on the Association’s website: lmaa.london.

16 | Arbitration.ru
THE LMAA ANALYTICS

viewed and updated by a sub-committee, to ensure is permitted to invoice for an appointment fee, cur-
that they reflect current best practices. Indeed this rently £350, plus UK VAT where applicable.
process if going on at present so that in a few months Usually, the arbitration agreement will
the 2017 Terms, which are current, should be re- be for a tribunal of three arbitrators, and sometimes
placed by the LMAA Terms 2021. for a sole arbitrator. Occasionally, there may be an
Where parties agree to LMAA arbitration in their umpire instead of a third arbitrator. In many cases
contract, these Terms will apply. They also apply a sole arbitrator is a good idea, since the efficiency
whenever arbitrators accept appointment on the basis of the process can be heightened and the costs re-
of the Terms, which all members of the LMAA do. duced with a single person.
In addition to the LMAA Terms of general ap- As the LMAA Terms state, every arbitrator is im-
plication, there are procedures for small and medi- partial and is not to be considered as the representa-
um-sized claims: tive of the party who appointed them.
1. The Small Claims Procedure (SCP). This is First let us consider an arbitration under the gen-
designed to provide a quick and cost-effective method eral LMAA Terms and then look briefly at the SCP
of resolving small disputes, by limiting the length of sub- and the ICP. Lastly we mention briefly mediation,
missions and the scope for evidence. In most cases, dis- a process which many LMAA members also offer,
putes are resolved under the SCP without an oral hearing, and which is very different from arbitration.
by reference to written submissions and documents alone.
2. The Intermediate Claims Procedure (ICP). Arbitration under
The LMAA Terms, reflecting the provisions
of the Arbitration Act 1996, which governs arbitrations the LMAA Terms
in England and Wales, state that the purpose of arbi-
tration is to obtain the fair resolution of disputes by an The usual procedure is that one party appoints an
impartial tribunal without unnecessary delay or ex- arbitrator and gives notice of that appointment
pense. They make it clear that the arbitrators are under to the other party. Under many arbitration clauses,
a duty to act fairly and impartially between the parties. the party making the first appointment calls on its
Because the Terms are available to read, we will opponent to appoint a second arbitrator and to give
not discuss the procedures in any detail here, but notice of that appointment within 14 days, saying that
rather will give a brief description of the sort of ex- if they do not do so, the first party will appoint its ar-
perience which a party to an arbitration might have. bitrator as sole. There are variations on this scheme,
For most disputes, it is likely that a party will have and absent any particular provisions the Arbitration
a lawyer to represent it, although sometimes parties Act 1996 sets out details as regards appointments.
represent themselves, particularly in small claims. Sometimes the arbitration clause provides
The arbitration is started by the appointment for a sole arbitrator, or the parties agree to this.
of the tribunal. If a lawyer is involved, then they will ar- In such a case, if they cannot agree on the choice
range for this on the party’s behalf. It is important for par- of arbitrator within 14 days, then either of them can
ties to discuss with their lawyer their choice of arbitrator. apply to the President of the LMAA to make an ap-
A party has no control over the arbitrator chosen by its op- pointment, as long as the arbitration agreement is
ponent unless there is some agreement with them about on LMAA Terms and says nothing to the contrary.
this. But both will want to be sure that they appoint an Failing that, the Court has to make the appointment.
arbitrator who has relevant experience. The LMAA pub- The arbitrators have a discretion to decide all
lishes profiles of its Full Members on its website. matters relating to procedure and evidence, with a view
Appointment is a simple process. There is no need to making the arbitration efficient and cost-effective.
for a request to be filed with the LMAA. To appoint an The normal procedure is set out in the Second Sched-
arbitrator, one will email or telephone them, to check ule to the LMAA Terms, although this can be varied.
first that they have no conflict of interest and that they In many cases, the parties will agree that
are available to accept the appointment. The arbitrator the arbitrators can proceed to their decision on the ba-

August 2020, № 7 (21) | 17


ANALYTICS THE LMAA

sis of the written submissions and supporting docu- if they are unable to offer availability in an appropri-
ments, without any further proceedings. If that is not ate time. Happily this very rarely happens nowadays.
so, then after exchange of submissions, the parties must The hearing usually takes place in London
complete a form of questionnaire. This is an important at a neutral venue. There are specialised venues
document. It describes the issues between the parties for dispute resolution which provide facilities for arbi-
and helps the arbitrators to decide what procedures tration in central London. At the hearing, the parties
should be followed. It covers such questions as wheth- are usually represented by their law firms. The case
er either party seeks further disclosure of documents, is presented to the arbitrators, either by members
whether witnesses of fact and experts will be required, of those firms or by barristers.
and whether a hearing date can be fixed. Arbitration hearings are much less formal than
It also obliges the parties to estimate costs court proceedings. The lawyers do not wear wigs
to the end of the arbitration. This is very important be- or gowns. The parties and their representatives sit
cause it requires the parties to focus on the likely costs round tables in an office environment.
of resolving their dispute. Experience shows that where Because of the COVID-19 pandemic, hearings have
there is an oral hearing, it is the later stages of a case been taking place virtually, using video facilities. Even
that are the most important. The parties must also state when the restrictions are eased, it is likely that many hear-
whether they have considered mediation. ings will continue to be conducted at least partly by virtu-
The questionnaire must be signed by an autho- al means. Even before the pandemic it had become quite
rised officer of the relevant party. This ensures that common for witnesses to give evidence by video link,
each party considers the content of its questionnaire to save the costs of travel or accommodation, or when
and that it is not left entirely to their lawyers. they were unable to attend at the hearing in person.
If there is to be evidence from witnesses of fact The LMAA has published a set of guidelines
and experts, the arbitrators fix a timetable for ex- for virtual hearings. They are based on practical expe-
change of written witness statements and experts’ re- rience of arbitrators, barristers and law firms and are
ports. The arbitrators will usually require the experts very detailed. They cover such matters as preparation
to discuss the issues in the case between themselves, for the hearing, etiquette at the hearing, oral testimo-
to narrow those issues as far as possible and to pro- ny from witnesses, and the use of electronic bundles.
duce a joint statement, describing areas of agreement The LMAA tries to ensure that awards are issued
and of disagreement. The purpose of this is to ensure promptly. The time for the award always depends
that expert evidence at the hearing is limited to mat- on the circumstances of the case. It will take longer
ters which are really in dispute. when there has been lengthy factual and expert evi-
In the Fourth Schedule to the Terms, there dence than in a case which turns on the legal inter-
is a series of guidelines in the form of a checklist, pretation of the contract. Paragraph 22 of the LMAA
with a view to ensuring that the parties conduct Terms states that the award should normally be avail-
the proceedings efficiently and cost-effectively. able within six weeks from the close of the proceed-
If the dispute is not to be resolved on written sub- ings: in many cases the time will be shorter.
missions and documents alone, there will be a hearing. During the arbitration, the arbitrators can issue
We try to avoid delay in the fixing of hearing interim invoices for their fees and expenses. They can
dates by reason of the arbitrators’ lack of availabili- also require that the parties give them security for their
ty. At the beginning of the arbitration, if it is known fees and expenses. The award is issued to the parties
that an early hearing will be required, the parties must when they have paid the balance of the arbitrators’
consult and check on the availability of the arbitrators fees and expenses. Sometimes, the parties agree to pay
at that stage. Otherwise, there are terms in the Fifth 50% each. On other occasions, one party pays 100%.
Schedule, the object of which is that the arbitrators The award then determines the ultimate liability for this
should be available to fix a hearing within a reasonable sum, depending on which party has been successful.
time of the date when the parties expect to be ready. Arbitrators have power to award recoverable le-
In certain circumstances, arbitrators can be replaced gal costs and disbursements to a successful party.

18 | Arbitration.ru
THE LMAA ANALYTICS

The Small Claims Procedure As for the costs of an ICP arbitration, there is no fixed
fee. But the amount of costs recoverable by one party
The Small Claims Procedure provides for a sole arbi- from another is capped by reference to a percentage
trator. If the parties cannot agree on the choice of ar- of the claim and any counterclaim. This is designed
bitrator, then one of them can apply to the LMAA to discourage the parties from running up excessive
and the President will make the appointment. costs. The arbitrators’ fees are also capped.
The President takes into account the nature of the dis- In all LMAA cases, it is always open to the par-
pute when making that choice. ties to agree a much shorter timetable if they both want
There is a fixed fee for an arbitration under the SCP. to cooperate in having their dispute resolved quickly.
This is currently £4,000, plus an administration fee of £350
for appointment of the arbitrator by the President, plus Mediation
VAT where applicable. The fixed fee covers the arbitra-
tor’s charges for the proceedings, including the award. Some LMAA members also act as mediators.
There is a timetable for exchange of written sub- Mediation is different from arbitration because a me-
missions and supporting documents. There are lim- diator does not decide the dispute: the job of the me-
its on the length of these submissions. The parties diator is to facilitate negotiations and help the parties
can rely on experts’ reports only with the permission to settle their dispute amicably.
of the arbitrator. There is no hearing unless, in excep- Sometimes mediation will take place before any ar-
tional circumstances, the arbitrator requires this. bitration proceedings are started. Sometimes, it will take
The arbitrator makes every effort to publish place while the arbitration proceedings are pending, of-
the award within one month after receiving all rele- ten after written submissions have been exchanged.
vant documents and submissions. In a mediation, the parties exchange writ-
In a simple case, where there is no counterclaim, ten summaries of the dispute, for the information
no expert evidence and no oral hearing, the arbitra- of the mediator. The mediation usually takes place
tion can be concluded within 13 weeks of the appoint- on one day at a neutral venue. Lawyers may attend
ment of the arbitrator, and sometimes more quickly. on behalf of the parties, but the mediator will not
If there is a counterclaim, then that period might ex- want to hear formal submissions from lawyers. It is
tend to 15 weeks. In either case, the time will be short- important that mediation is attended by the parties
ened if the arbitrator is able to issue an award in less themselves, or by representatives of the parties who
than one month. If there is expert evidence or an oral have settlement authority.
hearing, the timetable is less certain, but hearings are The mediator consults with the parties on the best
very unusual in SCP arbitrations. way to use the time in the mediation, but the medi-
ator is responsible for creating the framework. They
The Intermediate might, for example, start with a joint session during
which each party describes its position. In any event,
Claims Procedure the mediator will spend time with each of the par-
ties in turn, in order to understand their respective
The ICP also provides a streamlined procedure positions and their objectives. The mediator is likely
for certain disputes. Under the ICP, the timeta- to shuttle between the parties throughout the day.
ble for submissions is similar to that in the SCP, If an agreement is reached in the mediation, then
but it is more common for parties to rely on fac- the mediator might assist the parties in drawing up a set-
tual witness statements and sometimes experts’ tlement agreement. Sometimes, outline heads of agree-
reports, so the overall time is somewhat longer. ment are written down, and a formal settlement agree-
Nevertheless, the arbitrators’ decision is usually ment is drafted later, with the assistance of lawyers.
made by reference to documents and written sub- The LMAA’s Mediation Terms can also be found
missions only. It is only in exceptional cases that on our website, together with a list of Full Members
an oral hearing is permitted. who are willing to act as mediators.

August 2020, № 7 (21) | 19


ANALYTICS TIME LIMITS FOR COMMENCING ARBITRATION

TIME LIMITS
FOR COMMENCING ARBITRATION

M
issing most deadlines in our society can be forgiven or excused.
For example, being late for work might get you a warning from your
boss, but it typically won’t cost you a job. However, in arbitration
being late in submitting a claim might cost you the whole case.
Indeed, the arbitration must be commenced within a specified time failing
which the right to go to arbitration, or indeed the claim itself, will be barred.
Time limits operate as instrument preventing a person from institut-
ing a claim after a substantially long period of time. If a cause of action were
to be permitted to go ahead after substantial delay it could have a problematic
effect on the collection of evidence and the administration of the arbitration
Iryna Moroz proceedings as it relates to the availability of witnesses and documents. In that
Partner, advocate way limitation periods seek to balance the interests of all parties and the effec-
AGA Partners, Kyiv tive administration of the case.
When claimant deals with commencement of arbitration, he needs to ask
himself these four questions:
• what is the length of the limitation period?
• when does it start to run?
• when the arbitration is commenced?
• what will happen after limitation period expires?

What is the length


of the limitation period?
Every legal claim will be subject to a limitation period, imposed either by the govern-
ing law or by the applicable contract terms.
Although limitation periods are common to all legal systems, they differ
in length from six months to up to 15, 20 or even 30 years.
There could be also limitation periods set by international conventions ap-
plicable in a specific matter. For instance, the 1974 United Nations Convention
on the Limitation Period in the International Sale of Goods (as amended in 1980)
(“UN Limitation Convention”) provides uniform rules but is restricted to the inter-
national sale of goods. Another example is the one-year time bar under Article III
Rule 6 of the Hague-Visby Rules.1
It is also necessary to bear in mind that different time frames apply to different
types of claims. Usually claims concerning the defects in goods have shorter time
limits than the general ones.
Most of institutional rules do not specify the limitation period for the com-
mencement of arbitration. Generally no time limits are specified under LCIA Rules,
ICC Rules, LMAA Terms.

1
A set of international rules for the international carriage of goods by sea.

20 | Arbitration.ru
TIME LIMITS FOR COMMENCING ARBITRATION ANALYTICS

However, time limits are usually introduced in com- Under the Ukrainian law “On the International
modities arbitration: Commercial Arbitration” the arbitration is consid-
• GAFTA Arbitration Rules No. 125 ered commenced on the day of receipt of the request
(1 year) of arbitration by the respondent. Under the Arbitra-
• FOSFA Rules of Arbitration and Appeal tion Act 1996 the general rule is that arbitration is
(120 days; quality claim-90 days) commenced upon the appointment of an arbitrator.
• RSA Rules and Regulations (quality claim - There are a lot of formalities inherent to the ar-
7 days) bitral process, which are very important to remember
Often, commodities arbitration rules will require to make the request for arbitration effectively served.
the claims, if commenced, to be renewed after a pe- It would be wrong to underestimate the impor-
riod of one year by giving a written notice to the oth- tance of getting the notice or request for arbitration
er party. It may also be the case that such renewal is right. If you don’t, claim may become time-barred
permitted a limited number of times, for example, because an ineffective arbitration notice will not stop
GAFTA allows the claim to be renewed for 6 years, time running for the purposes of statutory or contrac-
while FOSFA now permits one annual renewal only. tual time limits.
Therefore, it is strikingly important to be aware Usually the following requirements are estab-
of and to actively monitor applicable time limits. lished for arbitration notice:
• The written form of the request
When does the clock for arbitration;
• Effective service according to the parties’
start running? agreement or the governing law;
• The notice should identify the contract in rela-
Knowing the length of the limitation period is, tion to which your claim, or the dispute, arises;
of course, of little value unless you also know when • The notice should state the identity of the re-
that period starts to run. spondent;
For example, under the English law the six-year • The best practice is also to state which
limitation period for a claim for breach of contract claims you wish to refer to arbitration.
begins to run when the breach of contract occurs The notice of arbitration needs careful drafting,
regardless of whether any damage is suffered at that as it is likely to have a bearing on the scope of the tri-
point and regardless of whether the innocent party bunal’s jurisdiction. If you draft the notice too broad-
knows there has been a breach of contract. ly, you may fail to satisfy the requirement that the dis-
However, under the Ukrainian law the starting putes to be referred to arbitration must be specified.
point is the date when claimant became or could have On the other hand, if you draft it too narrowly, you
become aware of the breach. may lose the opportunity of introducing other claims
Meanwhile, international conventions speci- at a later date because these will fall outside the scope
fy their rules on the starting date for the calculation of the jurisdiction of the tribunal.
of time limits. Similarly, GAFTA, FOSFA and RSA
Rules elaborated starting dates suitable for the com- What will happen after
modities contracts.
limitation period expires?
When arbitration
Time limits to commence arbitration are strict
is commenced? and if a claim is brought outside the limitation period
it will likely be dismissed, unless there is a reasonable
National law of different countries and almost every excuse for the delay in bringing the claim. The Tribu-
set of institutional rules include a provision regarding nal will consider the issue of time limits if it is raised
the commencement of the arbitration. by the respondent as the defence.

August 2020, № 7 (21) | 21


ANALYTICS TIME LIMITS FOR COMMENCING ARBITRATION

If you have this reasonable excuse, there could be still apply. However, it is important to remember that
a chance that your claim would be admitted for con- under the general rule, the parties’ negotiations do
sideration. For example, some institutional rules al- not suspend the time limits for the commencement
low arbitrators to exercise their discretion in extend- of arbitration.
ing the time limits.
Another option available to claimants is to ad- A lesson to be learned
dress the court with the application to extend the time
limits for the commencement of an arbitration ac- from A v B [2017]
cording to the law of the seat of arbitration. It is pos-
sible to seek an extension of time limits for com- In the case of A v B [2017] EWHC 3417 (Comm),
mencement of arbitration in certain very limited the English High Court set aside the arbitral award
circumstances. rendered under LCIA Rules upholding its own ju-
For example, section 12 of the Arbitration Act risdiction on the basis of the ineffective request
1996 deals with the court’s power to extend time for the arbitration.
for the commencement of arbitration proceedings. The dispute between A and B arose under two
The court may order an extension only if satisfied: contracts for the sale of consignments of crude oil.
(a) that the circumstances are such as were outside The Contracts were governed by the English law
the reasonable contemplation of the parties when and provided for arbitration under the LCIA Rules
they agreed the provision in question, and that 2014, seated in London.
it would be just to extend the time, or B commenced arbitration in September 2016
(b) that the conduct of one of the parties makes in a single Request for Arbitration under both con-
it unjust to hold the other party to the strict terms tracts accompanied by payment of a single registra-
of the provision in question. tion fee.
It is also necessary to bear in mind that courts On 24 May 2017, A challenged the jurisdiction
cannot extend time limits stated in the Limitation of the tribunal contesting the validity of B’s Request
Acts, but only the contractual time limits. for Arbitration on the grounds that it referred to sin-
The following factors may be of importance gle arbitration the claims under different Contracts.
for the arbitrators when exercising their discretion A served its Statement of Defence on 2 June 2017
to admit late claim: without prejudice to its jurisdictional challenge.
The length of delay. Clearly, the longer On 7 July 2017, the LCIA tribunal made a par-
the delay, the more reluctant the court will be to allow tial award on jurisdiction and dismissed A’s juris-
the application. This is relevant to the justice criteri- dictional challenge on the basis that it was brought
on. The amount at stake. Similarly, the value of your too late. Subsequently A challenged the partial arbi-
claim has also impact whether is it just to make tration award on jurisdiction pursuant to section 67
the extension. of the Arbitration Act 1996 in an English court.
Whether the delay was due to the fault The English court had to consider two key
of the applicant or the circumstances beyond his con- questions:
trol. Therefore, it is relevant if the claimants have due
justifications for the delay.
If the delay was due to the fault of the applicant
Was the Request for Arbitration
and the extent of that fault. It is noteworthy that mis- effective?
take of claimants’ lawyers often will not be the ground Answering the first question, the court conclud-
for the extension. ed that LCIA Rules do not allow several arbitra-
The conduct of the other party. For example, tions to be commenced under a single Request
it is unjust to hold the party to the strict time limits for Arbitration. The LCIA Rules allow consol-
if the other party attempted to negotiate the dispute idation of arbitration proceedings only upon
making an impression that the time limits do not the parties’ consent.

22 | Arbitration.ru
TIME LIMITS FOR COMMENCING ARBITRATION ANALYTICS

The Request for Arbitration concerned one sin- but not later than the time for serving Statement
gle amount claimed, one registration fee was paid of Defence.
and it referred throughout to ‘the arbitration’. Ac- The judge concluded that A had not lost the right
cordingly, the judge concluded that in the context to challenge the tribunal’s jurisdiction, as it objected
of the LCIA Rules, a reasonable person in the posi- not later than the time for its statement of defence.
tion of the recipient would have understood the re- At the end of the day, B’s claim was dismissed
quest as starting a single arbitration. based on the drawbacks of the Request for Arbitration.
The request for arbitration served under both
contracts was ineffective as LCIA Rules do not Conclusions
permit a party to commence multiple arbitrations
and consolidate the proceedings without the con- Imagine the balloons, the champagne, the party
sent of all parties. hats, when the defendant finds out that you tossed
away your claim by being late or submitted with fa-
Did A raise its jurisdiction tal errors. The claimant in the arbitration must make
sure that it uses the proper document and procedure
objection in time? to start the arbitration. If it does not, then arbitration
Article 23.3 LCIA Rules provides that jurisdic- will be commenced incorrectly and the limitation pe-
tional objections must be made as soon as possible riod may expire in the meantime.

ONLINE MOSCOW
Register online for free >>>
The ABA’s XII Annual
Moscow Conference on the Resolution
of International Business Disputes
16-17 SEPTEMBER

2020

August 2020, № 7 (21) | 23


ANALYTICS LETTER OF UNDERTAKING OF THE P&I CLUB

APPLICATION OF A LETTER
OF UNDERTAKING
OF THE P&I CLUB AS A MEASURE
OF SECURING A CLAIM
ON THE TERRITORY OF UKRAINE
Evgeniy Sukachev
Board member of the Ukrainian Maritime Bar Association
Senior Partner at BLACK SEA LAW COMPANY

I
n the practice of international maritime shipping, a letter of undertaking is widely
used to guarantee the security of obligations and protect the debtor from possible
actions of the creditor. On the maritime claim occurrence, there is always the risk
of vessel arrest imposed to secure the maritime claim. To protect the business
processes of the creditor, vessel arrest is often substituted for the posting of a security
deposit, the issuance of a bank guarantee or the issuance of a letter of undertaking
by a P&I Club.
Most often, courts use the obligation of the creditor to deposit a sum of money
in the amount of the claim to the deposit account of the court as the substitution
of the vessel arrest. This security measure is often commensurate with the claim
and is considered a fair substitute, but not every creditor is willing to deposit thou-
sands, and sometimes millions, of dollars into the court’s account, which will re-
main in the account until a final decision is made on the case.
In the second case, the creditor is given the right to replace the arrest with a bank
guarantee. It should be noted that in Ukrainian practice, issuing a bank guarantee
requires sufficient time and extra funds. In addition, the courts of Ukraine recognize
only the bank guarantee issued by the local Ukrainian bank as sufficient security,
which must also be considered during such a process.
The most effective way for a debtor to secure maritime claim is to apply a letter
of undertaking issued by the club. In fact, the Letter of Undertaking of a P&I Club is
a form of guarantee issued by the Club – an obligation to pay the creditor the amount
owed to him by the court decision, or the amount agreed on the terms of the settle-
ment. This is a private security agreement between the parties, and the court does
not participate in the process of establishing the terms of the obligation, which are
agreed between the Club, on the one hand, and the Club Member. This is an import-
ant point, as only the Club, and not the authorized agents, representatives, or local
correspondents of the Club, are entitled to issue such a Letter of Undertaking.
After accepting such a letter of undertaking, the recipient must release the ship
from arrest and not detain it again, under the same claim (in most cases, such letter
of undertaking is issued upon vessel arrest, or even in case of probable arrest).

24 | Arbitration.ru
LETTER OF UNDERTAKING OF THE P&I CLUB ANALYTICS

The basis for the payment of the amount of the guar- Clubs analyze the reasons for insurance claims. If it is
anteed obligation must be a final court decision, determined that the damage was the result of neg-
an arbitral award, or an amicable agreement. It is ligence, poor qualifications of the master and crew,
important that the Letter of Undertaking has a dis- this may lead to an increase in insurance premiums
cretionary nature, that is, the Club is not obliged by clubs. The largest mutual insurance clubs are unit-
to issue letter of undertaking for each individual ed in the International Group, the so-called pool,
case, but does this solely at its own decision, guid- in which almost 90% of the world’s tonnage is in-
ed by the situation. sured. The purpose of this association is to analyze
There are a number of significant advantag- the work of the clubs included in the pool. Based
es for the Club, the Shipowner and the Recipient on the results of the analysis, conclusions are drawn
of such a letter of undertaking: first, the letter of un- about which of the clubs is the most financially stable,
dertaking has an easy and flexible form of content; as well as proposals for a preferred mutual insurance
and secondly, although the LOU is in writing, thanks club for shipowners.
to modern technologies, it can be delivered to any At the same time, there is no single interna-
country in a matter of minutes. Due to the simple tional act that would regulate the adoption of a let-
and capacious form of issuing a P&I Club`s letter ter of undertaking from the P&I Club. But despite
of undertaking, the Owner minimizes, and in some this, the UK, Hong Kong, Australia, Italy, France,
cases avoids additional costs that could be incurred and Singapore – accept this type of document as se-
in connection with the vessel arrest and restriction curity.
of its commercial activities.
Mutual insurance covers the shipowner’s Practice of applying a letter
liability insurance insofar as it is not covered
by the contractual insurance. For this purpose, of undertaking of the P&I
shipowners unite in mutual insurance clubs. These
clubs are called mutual societies because all mem- Club in Ukraine:
bers of the club share responsibilities on a recip-
rocal basis. Mutual insurance means that ship- On April 29, 2020, a tanker owned by a shipown-
owners, uniting in mutual insurance clubs, create er from Singapore arrived at the port of Pivdennyi,
an insurance fund to compensate for losses arising Ukraine. An unintentional spill of a cargo of palm oil
out of a particular shipowner`s case. Thus, mu- occurred during unloading.
tual insurance does not compete with contractu- During this incident, the P&I Club issued a Let-
al insurance, but complements the latter, that is, ter of Undertaking for almost 2.5 million US dollars
with the help of mutual insurance, shipowners pro- – the entire amount of the claim of the Environmen-
tect themselves from losses that remain at the risk tal Inspection and the Prosecutor’s Office, and in less
of the policyholders themselves. than a day, an amount equivalent to one million US
The first mutual insurance clubs were founded dollars was deposited on the court’s account as an ad-
by English shipowners in the middle of the 19th cen- ditional guarantee to prove the fact that the Shipown-
tury. At first, there were separate “Protection Clubs” er does not try to escape from responsibility.
and “Indemnity Clubs”. Currently, these two types In fact, no one was sure of the positive outcome
of clubs have merged into a single type of carrier of these actions, since until May 15, 2020, not a sin-
liability insurance in the Protection and Indem- gle letter of undertaking from the P&I Club had been
nity Clubs – P&I Clubs. In most countries, these accepted in the Ukrainian courts as a proper financial
clubs are purely national, that is, only ship owners security for the claim.
of a given country (USA, Scandinavian countries) A professional breakthrough was achieved
are accepted. In the UK, where there are more than when the court considered all the evidence provided
a dozen P&I Clubs, the latter are often internation- by the defense and the relevant documents, the argu-
al, with members from different countries. ments of the prosecutor’s office, as a result of which

August 2020, № 7 (21) | 25


ANALYTICS LETTER OF UNDERTAKING OF THE P&I CLUB

the arrest of the vessel was denied, and the letter of un- tration as an organization that provides insurance
dertaking was accepted as a proper financial security. services obtained from the state register is sufficient
Despite the decision issued in the commer- evidence of the status of a financial organization.
cial process, the State Environmental Inspection In case of issuing a letter of undertaking for a sig-
and the Prosecutor’s Office made three attempts nificant amount of security, it is also recommended
to arrest and detain the ship as long as possible, but to establish that the Club is a solvent organization,
all of them turned out to be illegal, and the ship left that is, financially stable. In the above case, the court
the port Pivdennyi. accepted excerpts from the annual financial state-
As a rule, representatives of the Prosecutor’s Of- ments of the P&I Club, which contained informa-
fice and government bodies do not understand the in- tion on the company’s financial reserves and profits,
ternational practice of applying a letter of undertak- as evidence of financial stability.
ing of the P&I Club. At the same time, they do not Thus, the application of the Letter of Under-
understand and do not realize what losses the Ship- taking of the P&I Club in securing maritime claims
owner will incur in connection with the imposition is a legal and effective practice. When considering
of an unlawful vessel arrest. Such losses are reim- maritime cases by arbitration tribunals, the arbitra-
bursed at the expense of the state budget, but this does tors must provide the parties with the right to use
not stop the representatives of governmental bodies. all appropriate means of securing claims, including
Thus, the possibility of recognizing the letter the Letter of Undertaking of the P&I Club.
of undertaking issued by the P&I Club, conducted As international practice and international
in accordance with the requirements of the legislation laws show, the issue of securing a claim in an arbi-
of Ukraine, was reflected in the precedent decision tration case can be resolved both by national courts
of the Commercial Court of the Odessa region dat- and by the arbitration court itself, both when consid-
ed 15.05.2020, according to which the provided let- ering a case in an arbitration court, and at the stage
ter of undertaking issued by the P&I Club registered of recognition of an arbitral award. For example,
in the UK was recognized as a financial guarantee. European Convention on International Commercial
The court also noted that in the systemic interpreta- Arbitration, 1961 provides the possibility of taking
tion of Article 141 and other norms of the Commercial interim measures by state courts. The UNCITRAL
Proceeding Code of Ukraine, it is possible to accept as Model Law on International Commercial Arbitration
evidence a financial guarantee of a person in respect (1985), as well as a large number of arbitration rules,
of whom there are no doubts about solvency. is vested with appropriate powers by both the arbi-
In fact, this is the first case when the court de- tration institution and the national courts. For an
scribes and recognizes the international financial in- efficient and simplified consideration of the case,
strument - the Letter of Undertaking of the P&I Club, the arbitrators are recommended to pay attention
in the process of securing the maritime claim, and de- to the practice of recognizing the Letter of Undertak-
clares the possibility of its use, taking into account ing of the P&I Club as an appropriate form of secur-
the fulfillment of all regulatory requirements. ing a claim in maritime disputes.
We would also like to draw your attention In the process of recognizing the Letter
to the fact that the court requested documentary of Undertaking as an appropriate measure of securing
confirmation of the status of the P&I Club as a fi- a claim, it is necessary to take into account the pro-
nancial organization, as well as a financially stable visions of the applicable law, as well as the legal ap-
organization. The confirmation of the club’s regis- proaches that are applied in court practice.

26 | Arbitration.ru
HIROSHI ODA. RUSSIAN ARBITRATION LAW AND PRACTICE BOOK REVIEW

HIROSHI ODA.
RUSSIAN
ARBITRATION
LAW AND PRACTICE
BOOK REVIEW

Dmitry Artyukhov
Lawyer, Arbitration.ru
Editor-in-chief

B
ooks on Russian law written in English can and O. Skvortsov, published last year by Wolters Kluwer.
occasionaly be found on the shelves of foreign A 256-page work by Japanese professor of jurispru-
libraries. Nevertheless, such monographs dence Hiroshi Oda entitled Russian Arbitration Law
are rare. Russian law remains terra incog- and Practice, published by the authoritative publish-
nita for foreign lawyers. And although Russia itself ing house Oxford University Press is intended to fill
and the countries of the former USSR where legis- the gap in the coverage of the Russian approaches
lation and doctrine experienced significant influence to arbitration.
of the Russian law school, are a party to many inter- Although the Japanese author’s interest in Rus-
national disputes (for example, according to the sta- sian arbitration seems at first to be rather unusu-
tistics of the London International Arbitration Court, al, there have been many prerequisites in Hiroshi
LCIA, in 2017-2018 every tenth dispute involved Oda’s legal and academic career for him to conceive
a party from Russia or the CIS countries), the com- and write such a book. The author has advised large
parison with uncharted land remains especially true companies on their activities in Russia, in particular,
for the sphere of arbitration. the intergovernmental project Sakhalin-1, the Japan
English-speaking readers could get an idea National Oil Corporation (JNOC), and the Japan Oil
of the Russian arbitration mainly thanks to publi- and Metals Corporation (JOGMEC).
cations of consulting firms (among these one can Prior to joining the legal practice of a multina-
distinguish Baker McKenzie International Arbi- tional law firm, Mr.Hiroshi Oda headed the Depart-
tration Yearbook in terms of the depth of review ment of Russian Law at the University of Tokyo. He
and regularity), as well as from standalone ar- has taught Japanese Competition Law at the College
ticles by practicing lawyers in specialized jour- d’Europe in Bruges, Belgium, for over 10 years and has
nals. The only book on this topic was “Arbitra- also lectured at the Vienna State University. He is
tion in Russia” by A. Kotelnikov, S. Kurochkin now a professor at Waseda University, Tokyo. In ad-

August 2020, № 7 (21) | 27


BOOK REVIEW HIROSHI ODA. RUSSIAN ARBITRATION LAW AND PRACTICE

dition, Oda was Japan’s Representative to the ICC A large chapter is devoted to the arbitration reform
International Court of Arbitration from 2004 to 2016. and its results: here the author examines the prereq-
In the preface to the “Russian law and practice of ar- uisites for the reform, the proposed amendments
bitration” the author notes: despite the fact that Rus- to the laws on arbitration and the agro-industrial
sian law rules are based on the UNCITRAL Model complex, the creation of currently operating ar-
Law, the practice of interpretation and application bitration centers and the view of Russian lawyers
of the provisions of the Arbitration Law by courts may on the outcomes of the reform.
differ from the international standard, and therefore Readers who want to get to know Russian arbi-
requires a separate study. tration at a more superficial level can refer to subchap-
Without trying to retell the content of the book, ters about Russia as a place of arbitration or the intro-
we note that the result of such a study of judicial duction to the history of arbitration in our country.
practice was the appearance of separate sub-chap- Along with foreign authors, Hiroshi Oda express-
ters in the sections dealing with the Setting Aside es gratitude to Russian legal prefessors B.R. Kara-
of Awards and the Arbitrability of Disputes. Also, bel’nikov, A.S. Komarov, A.A.Kostin, and the now
a separate sub-chapter is devoted to the grounds deceased A.L. Makovsky, who need no introduction
for the refusal of Russian state courts to enforce ar- among Russian arbitration lawyers, for their help
bitral awards, in particular on the basis of a violation in writing the book.
of public policy. To sum up, it is easy to predict that the “Rus-
The author of the book claims to know the Rus- sian law and practice of arbitration” is to become
sian field of arbitration from the inside: classic doc- a widely cited source in articles and future works
trinal topics are covered in chapters on the arbitration on Russian and CIS arbitration laws. Secondly, it will
clause (including the fate of asymmetric arbitration be a good gift to a colleague who wants to learn about
clauses and the effect of an arbitration agreement the specifics of Russian arbitration from a reputable
on non-signatories) and the procedure for conducting publication. Thirdly, Hiroshi Oda’s book can become
arbitration. Interim measures and assistance of state something of a mirror for those linked to the Russian
courts in obtaining evidence are also discussed. arbitration community now. After all, if the points
As for the rest, the author pays attention to more of view expressed in it may seem unflattering to some-
pressing topics that make it possible to understand one, they can only blame their imperfect image.
the functioning of arbitration in Russia not only from Our readers will have the opportunity to ask
a legal, but also from a philosophical and social point questions to the author live: Hiroshi Oda will speak
of view and concern the professional community. at the Arbitration Association Annual conference
Among them are the independence and impartiali- on December the 3rd, 2020.
ty of arbitrators and arbitral institutions, including The book can be purchased from the Oxford
sub-chapters on “pocket arbitration institutions”. University Press website.

28 | Arbitration.ru
ХИРОШИ ОДА. «RUSSIAN ARBITRATION LAW AND PRACTICE» ОБЗОР КНИГИ

ХИРОШИ ОДА
RUSSIAN
ARBITRATION LAW
AND PRACTICE
ОБЗОР КНИГИ
Дмитрий Артюхов
юрист, главный редактор Arbitration.ru

К
ниги о российском праве, написанные
на английском языке, можно иногда
найти на полках зарубежных библио-
тек. Но все же такие монографии ред-
кость, а российское право в целом остается
terra incognita для иностранных специалистов.
И хотя Россия и страны бывшего СССР, на за-
конодательство и доктрины которых россий-
ская правовая школа оказала значительное
влияние, выступают стороной во множестве
международных споров (например, по стати- Arbitration Law and Practice, вышедший в авто-
стике Лондонского международного третейско- ритетном издательстве Oxford University Press.
го арбитражного суда, LCIA, в 2017–2018 годах Хотя интерес автора из Страны восходя-
в каждом десятом споре участвовала сторона щего солнца к российскому арбитражу кажется
из России или стран СНГ), сравнение с неиз- на первый взгляд довольно необычным, в юри-
веданной землей справедливо и для отечествен- дической и академической карьере Хироши Оды
ной сферы третейского разбирательства. было множество предпосылок для того, чтобы
Получить представление о ней англоя- написать подобную книгу. Автор консультиро-
зычные читатели могли в основном благода- вал крупные компании по деятельности в Рос-
ря публикациям консалтинговых фирм (сре- сии – в частности, межправительственный про-
ди которых по глубине обзора и регулярности ект «Сахалин-1», Японскую национальную
выхода можно выделить ежегодник Baker нефтяную корпорацию (JNOC), Японскую кор-
McKenzie International Arbitration Yearbook), порацию по нефти и металлам (JOGMEC).
а также отдельным статьям юристов-практи- До прихода в юридическую практику Хиро-
ков в профильных журналах. Единственной ши Ода возглавлял кафедру российского права
книгой по теме была вышедшая в прошлом в Токийском университете. Он более 10 лет пре-
году Arbitration in Russia А. Котельникова, С. подавал японское конкурентное право в Евро-
Курочкина и О. Скворцова, опубликованная пейском колледже (College d’Europe) в Брюгге,
Wolters Kluwer. Бельгия, а также читал лекции в Венском госу-
Восполнить пробел в освещении россий- дарственном университете. Сейчас он является
ских подходов к арбитражу призван 256-стра- профессором в университете Васэда, Токио. По-
ничный труд японского профессора юриспру- мимо этого, Ода с 2004 по 2016 год был предста-
денции Хироши Оды под названием Russian вителем от Японии в Суде ICC.

Август 2020, № 6 (21) | 29


ОБЗОР КНИГИ ХИРОШИ ОДА. «RUSSIAN ARBITRATION LAW AND PRACTICE»

В предисловии к «Российскому законодатель- и институций (Impartiality and Independence


ству и практике арбитража» – так, по-види- of Arbitrators and Arbitral Institiutions), в том чис-
мому, должен звучать перевод названия книги ле подглавы о «карманных арбитражных учреж-
– автор отмечает: несмотря на то что россий- дениях», а также судебная практика в отношении
ские нормы опираются на Типовой закон ЮН- небеспристрастных решений арбитров. Большая
СИТРАЛ, практика толкования и применения глава посвящена арбитражной реформе и ее
судами положений Закона об арбитраже напол- итогам: здесь автор рассматривает предпосылки
няет их содержанием, которое может отличаться реформы, предложенные поправки к законам
от международного стандарта, а потому требует об арбитраже и АПК, создание действующих
отдельного изучения. ныне арбитражных центров и взгляд российских
Не пытаясь пересказать содержание кни- юристов на результаты преобразований.
ги, которое читатель самостоятельно может Читатели, которые захотят ознакомиться
найти на сайте издательства, отметим, что ре- с российской третейской сферой более поверх-
зультатом такого изучения судебной практики ностно, смогут обратиться к подглавам о России
стали специальные подглавы в разделах Setting как месте арбитража или вводной части об исто-
Aside of Awards («Оспаривание арбитражных рии арбитража в нашей стране.
решений») и Arbitrability of Disputes («Арбитра- Наряду с зарубежными авторами Хироши
бельность споров»). Также отдельная подглава Ода выражает благодарность не нуждающимся
посвящена причинам отказа судов в приве- в представлении Б. Р. Карабельникову, А. С. Ко-
дении в исполнение арбитражных решений, марову, А. А. Костину и ныне покойному А. Л.
в частности на основании нарушения публич- Маковскому за помощь в написании книги.
ного порядка. В целом, можно предположить, что книга
Книга претендует на знание российско- послужит российским юристам как минимум
го поля третейского разбирательства изнутри: тремя способами. Во-первых, как библиогра-
среди классических доктринальных тем в ней фический источник: в статье всегда уместно
можно выделить лишь главы, посвященные сослаться на монографию зарубежного автора.
арбитражной оговорке (включая судьбу асим- Во-вторых, как отличный корпоративный пода-
метричных арбитражных оговорок и действие рок зарубежному коллеге, который захочет уз-
арбитражного соглашения на лиц, не являю- нать о российской третейской специфике из ав-
щихся его участниками) и самой процедуре торитетного издания. В-третьих, книга Хироши
проведения арбитража. Также затронуты во- Оды может стать чем-то вроде зеркала. Ведь если
просы обеспечительных мер и содействия гос- изложенные в ней точки зрения кому-то по-
судов в получении доказательств. кажутся нелестными, пенять останется только
В остальном автор уделяет внимание бо- на свой несовершенный образ.
лее острым темам, которые позволяют по- У наших читателей будет возможность за-
нять функционирование арбитража в России дать вопросы автору лично: Хироши Ода высту-
не только с позитивно-правовой, но и с фило- пит на ежегодной конференции Арбитражной
софско-социальной точки зрения и волнуют Ассоциации 3 декабря 2020 года.
профессиональное сообщество. Среди них – Приобрести книгу можно на сайте
независимость и беспристрастность арбитров Oxford University Press.

30 | Arbitration.ru
АРБИТРАЖНАЯ ОГОВОРКА В МОРСКИХ СПОРАХ: ЛАТВИЯ АНАЛИТИКА

АРБИТРАЖНАЯ ОГОВОРКА
В МОРСКИХ СПОРАХ:
ПРАКТИКА ЛАТВИЙСКИХ СУДОВ
Эдуард Кузнецов
руководитель Marine Legal Bureau, Латвия, заместитель председателя
Рижского окружного третейского суда (RDAC), арбитр Лондонского ком-
мерческого международного арбитража (LCIA), Немецкой ассоциации мор-
ских арбитров (GMAA), Лондонской ассоциации морских арбитров (LMAA)
(supporting member), арбитр Центра морского арбитража EMAC (ОАЭ),
Третейского суда при ТПП Эстонии

П
ри рассмотрении споров в третейских выми отправлениями или путем использования
судах часто одним из первых и основных электронных средств общения и обеспечения
процессуальных вопросов становится фиксирования желания сторон передать спор
вопрос о действительности арбитраж- для разрешения в третейский суд. Решение тре-
ной оговорки. Это справедливо и для морской тейского суда является обязательным для сторон
отрасли. К тому же практика коммерческих и исполняется добровольно в течение установ-
и правовых отношений между ее участниками ленного срока. Если решение не исполняется
(судовладельцами, фрахтователями, постав- добровольно, заинтересованная сторона может
щиками услуг для судна) такова, что стороны обратиться в суд с ходатайством об исполнении
не всегда заключают письменные договоры арбитражного решения.
и редко обмениваются оригиналами документов, Итак, мне, как специалисту по морским
которые подписаны уполномоченными предста- спорам, довелось столкнуться со следующим де-
вителями сторон. лом. Компания А – судовладелец, компания В –
Если между сторонами сделки возникает продавец и поставщик топлива. В Общие усло-
спор, но все решается путем переговоров, то и хо- вия компании В (Terms and Conditions) включена
рошо. Если же спор переходит из коммерческой арбитражная оговорка: «[...] споры передаются
в юридическую плоскость и доходит до рассмо- в третейский суд в Риге, Латвия, по выбору ист-
трения в третейском суде, то возможны интерес- ца, в соответствии с Регламентом и/или Уставом
ные юридические ситуации. Об одном случае, ко- данного суда и законодательством Латвии [...]».
торый имел место в Латвии, я и расскажу ниже. В июне 2018 года в соответствии с арбитраж-
Создание и функционирование третейских ной оговоркой компания В подала в Рижский
судов в Латвии в настоящее время регулирует- окружной третейский суд (RDAC) иск против
ся Законом о третейских судах (далее – ЗОТС). компании А за неоплаченную поставку топлива
В соответствии с положениями ЗОТС соглашение на судно, принадлежащее компании А.
о третейском суде между сторонами должно быть В январе 2019 года, используя арбитражную
заключено в письменной форме. Это соглашение оговорку, включенную в Общие условия, ком-
(как арбитражная оговорка) в качестве отдельно- пания А в том же третейском суде предъявила
го условия может быть внесено в любой договор. встречный иск против компании В в связи с не-
Письменным договором считается соглаше- качественным топливом, поставленным на суд-
ние сторон, заключенное путем обмена почто- но, и возникшими техническими проблемами

Август 2020, № 6 (21) | 31


АНАЛИТИКА АРБИТРАЖНАЯ ОГОВОРКА В МОРСКИХ СПОРАХ: ЛАТВИЯ

с сепаратором. Сумма встречного иска компании в письменной форме» может рассматривать-


А была выше первоначального иска компании В. ся как любая форма телекоммуникационных
Обе компании участвовали в рассмотрении средств общения, позволяющих зафиксировать
спора, давали пояснения и письменно, и в уст- волю сторон. Кроме того, подтверждающие же-
ном слушании. лание рассматривать спор в арбитраже подписи
В марте 2019 года RDAC вынес решение сторон могут быть проставлены на разных до-
в пользу компании А, полностью отказав в иске кументах. В каждой ситуации должна быть воз-
компании В по неоплаченной поставке топлива можность выявить взаимно согласованную волю
на судно и признав факт поставки некачествен- сторон к формированию арбитражной оговорки.
ного топлива на судно компании А. В п. 1 ст. 1434 Гражданского закона Латвии
Решение третейского суда не было добро- сказано, что согласие может быть дано не толь-
вольно исполнено компанией В. Поэтому в июне ко до совершения соответствующего действия,
2019 года компания A подала ходатайство в суд но и тогда, когда оно начато, и даже позже –
Зиемельского предместья Риги (как в суд первой в последнем случае оно называется утверждени-
инстанции) об исполнении решения третейско- ем. Апелляционный суд признал, что компания
го суда в отношении компании В и о выдаче ис- В, предъявив иск против компании А в Рижском
полнительного листа. окружном третейском суде, признала юрисдик-
В августе 2019 года суд Зиемельского предме- цию этого третейского суда, то есть своими фак-
стья Риги рассмотрел полученные бумаги и кон- тическими (конклюдентными) действиями ясно
статировал, что заявитель не приложил документа, выразила согласие с арбитражным соглашением,
который бы подтверждал согласие сторон на пе- которое было включено в ее же Основные усло-
редачу спора в третейский суд, или копию такого вия. Кроме того, суд апелляционной инстанции
документа, заверенную нотариусом. По мнению сослался на ранее принятое решение Сената Вер-
суда, в представленных документах нет оговорен- ховного суда Латвии, который указал, что закон
ного законом оригинала арбитражного соглашения допускает определенные модификации формули-
или его копии, поэтому судья не может быть уверен ровок. Одна из них – слова, используемые в пра-
в существовании такого соглашения. На этом осно- вовой норме «обмен почтовыми отправления-
вании суд вынес решение об отказе в выдаче испол- ми». Такая формулировка позволяет признать,
нительного листа на решение третейского суда. что, как указано выше, подписи сторон, выража-
Компания А обжаловала решение суда пер- ющие согласие на арбитраж, необязательно долж-
вой инстанции в вышестоящий Рижский окруж- ны быть поставлены на одном документе. Таким
ной суд. В частной жалобе компания А указала, образом, решение суда первой инстанции было
что в данном конкретном случае арбитражная отменено, а дело было направлено на повторное
оговорка была включена в Общие условия ком- рассмотрение в тот же суд, но в другом составе.
пании В, которая и инициировала арбитражный При новом рассмотрении дела суд первой
процесс в Рижском окружном третейском суде. инстанции принял во внимание п. 6 ст. 5 Граж-
И компания А, и компания В согласились с этой данско-процессуального закона Латвии, глася-
оговоркой, и обе они принимали активное уча- щий, что, применяя правовые нормы, суд обязан
стие в арбитражном разбирательстве. учитывать юдикатуру, то есть ранее принятые
Рассмотрев жалобу, Рижский окружной суд решения Верховного суда, которые доступны
признал ее обоснованной и разъяснил, что тре- обществу и которые содержат абстрактные юри-
бование наличия арбитражной оговорки в пись- дические положения. Исходя из опыта Сената
менной форме не обязывает стороны включать Верховного суда Латвии, окружной суд принял
такую оговорку только в договоры. Согласие решение о выдаче исполнительного листа в поль-
на разрешение споров в третейском суде может зу компании А для взыскания с компании В.
быть выражено в переписке, которой обменива- Решение Рижского окружного третейского
ются стороны. Понятие «арбитражная оговорка суда в итоге было исполнено.

32 | Arbitration.ru
ГАРАНТИЙНОЕ ПИСЬМО P&I CLUB АНАЛИТИКА

ПРИМЕНЕНИЕ ГАРАНТИЙНОГО
ПИСЬМА КЛУБА ВЗАИМНОГО
СТРАХОВАНИЯ КАК МЕРЫ
ОБЕСПЕЧЕНИЯ ТРЕБОВАНИЯ
НА ТЕРРИТОРИИ УКРАИНЫ

В
практике международного морского судоходства активно применяет-
ся гарантийное письмо как способ гарантировать обеспечение обяза-
тельств и защитить должника от вероятных действий кредитора. При
наличии неудовлетворенного морского требования всегда существует
риск наложения ареста на морское судно как способа обеспечить требование.
Для защиты непрерывной коммерческой деятельности кредитора арест судна
часто заменяют внесением залога на депозитный счет, выдачей банковской га-
рантии или гарантийным письмом клуба взаимного страхования (P&I Club).
Как правило, суды вместо наложения ареста на судно обязывают кре-
дитора внести на депозитный счет суда денежную сумму в размере исковых
Евгений Сукачев требований. Данная мера обеспечения зачастую соразмерна исковым требо-
член правления ваниям и считается справедливой заменой, однако не каждый кредитор готов
Коллегии юристов поместить на счет суда тысячи, а иногда и миллионы долларов, которые оста-
по морскому праву нутся на депозите до вынесения окончательного решения по делу.
Украины, Во втором случае кредитору дается право заменить арест банковской га-
старший партнер рантией. Необходимо отметить, что в украинской практике выдача банков-
Black Sea Law ской гарантии требует времени и дополнительных средств. Кроме того, суды
Company Украины признают достаточным обеспечением исключительно ту банков-
скую гарантию, которая выдана местным украинским банком, – это следует
учитывать при организации такого процесса.
Наиболее эффективным для кредитора способом обеспечить обязатель-
ства в морском праве является выдача гарантийного письма клуба взаимного
страхования. По сути, гарантийное письмо является формой гарантии, вы-
данной клубом, – обязательством выплатить заявителю сумму, причитающу-
юся ему по решению суда, или сумму, согласованную на условиях урегули-
рования. Это частный договор обеспечения безопасности между сторонами,
и суд не участвует в процессе установления условий обязательства, которые
согласовываются между Клубом и его членом. Это важный момент: только
клуб, а не его уполномоченные агенты, представители или местные корре-
спонденты имеют право выдавать такое письмо.
После принятия гарантийного письма получатель должен освободить
судно из-под ареста и не задерживать его повторно по тому же требова-
нию (в большинстве случаев такой гарантийный лист выдается при аресте
или даже вероятном аресте судна).

Август 2020, № 6 (21) | 33


АНАЛИТИКА ГАРАНТИЙНОЕ ПИСЬМО P&I CLUB

Основанием для выплаты суммы гарантированно- клубов P&I, последние часто являются интерна-
го обязательства должно выступать окончательное циональными – их членами могут быть судовла-
решение суда, арбитражное решение или заклю- дельцы любых стран.
ченное мировое соглашение. Важно то, что га- Клубы анализируют причины возникнове-
рантийное письмо имеет сугубо дискреционный ния страховых случаев. Если будет установлено,
характер, то есть клуб не несет обязательство вы- что ущерб стал следствием небрежности, халат-
давать гарантию по каждому отдельному случаю, ности, низкой квалификации капитана и эки-
а делает это исключительно по собственному ре- пажа, это может повлечь за собой повышение
шению, руководствуясь ситуацией. размера страховых взносов. Крупнейшие клубы
Для клуба, судовладельца и получателя тако- взаимного страхования объединяются в Между-
го письма существует ряд преимуществ: во-пер- народную группу клубов (International Group),
вых, гарантийное письмо отличается легкостью так называемый пул, в котором застраховано
и гибкостью формы; а во-вторых, оно хоть и за- почти 90% тоннажа мира. Цель такого объедине-
ключается в письменной форме, однако благо- ния – анализ работы клубов, входящих в пул. По
даря современным технологиям может быть до- его результатам определяется, какие из клубов
ставлено в любую страну за считаные минуты. являются наиболее финансово устойчивыми,
Простая форма выдачи письма клубом позволяет а также вносятся предложения по поводу пре-
судовладельцу минимизировать расходы, кото- имущественного клуба взаимного страхования
рые он мог бы понести из-за ареста судна и огра- для судовладельцев.
ничения его коммерческой деятельности. Единого международного акта, который
Взаимное страхование охватывает страхова- бы регулировал использование гарантийного
ние ответственности судовладельца в той части, письма клуба взаимного страхования, не существу-
в которой она не покрыта договорным страхова- ет. Несмотря на это, Великобритания, Гонконг, Ав-
нием. Для этой цели судовладельцы объединя- стралия, Италия, Франция и Сингапур принимают
ются в клубы взаимного страхования. Эти клубы такой вид документа в качестве обеспечения.
называются взаимными обществами, поскольку
их члены делят ответственность на взаимных на- Практика применения
чалах. Взаимное страхование заключается в том,
что судовладельцы, объединяясь в клубы вза- гарантийного письма
имного страхования, создают страховой фонд
для возмещения возникающих убытков у того клуба взаимного
или иного судовладельца. Таким образом, взаим-
ное страхование не конкурирует с договорным, страхования в Украине
а дополняет последнее.
Первые клубы взаимного страхования 29 апреля 2020 года в порт Пивденный прибыл
были образованы английскими судовладельца- танкер, принадлежащий судовладельцу из Син-
ми в середине XIX века. Сначала существовали гапура. В процессе разгрузки произошел аварий-
отдельно клубы защиты (Protection Clubs) и клу- ный разлив груза пальмового масла.
бы возмещения (Indemnity Clubs), однако потом Страховым клубом было издано гарантий-
они слились в единый вид страхования ответ- ное письмо почти на 2,5 млн долл. – всю сум-
ственности перевозчика в клубах взаимной за- му претензии Государственной экологической
щиты и возмещения (Protection Indemnity Clubs, инспекции и прокуратуры; менее чем за сутки
P&I Clubs). В большинстве государств эти клу- на депозитный счет суда была внесена сумма,
бы носят чисто национальный характер, то есть эквивалентная 1 млн долл., в качестве дополни-
в них принимаются только судовладельцы дан- тельной гарантии того, что судовладелец не по-
ной страны (США, Скандинавские страны). пытается сбежать из украинского порта до над-
В Великобритании, где существует более десятка лежащего разбирательства спора.

34 | Arbitration.ru
ГАРАНТИЙНОЕ ПИСЬМО P&I CLUB АНАЛИТИКА

На самом деле в положительном результате При этом суд запросил документальное под-
указанных действий никто не был уверен, так тверждение статуса клуба взаимного страхования
как до 15 мая 2020 года ни одно гарантийное как финансовой организации, причем финан-
письмо клуба взаимного страхования в украин- сово стабильной организации. Подтверждение
ских судах как надлежащее финансовое обеспе- регистрации клуба как организации, которая
чение претензии принято не было. предоставляет услуги страхования, полученное
Прорыв был достигнут при рассмотрении из государственного реестра, является достаточ-
судом всех предоставленных стороной защиты ным доказательством статуса финансовой орга-
доказательств и соответствующих документов, до- низации. В случае выдачи гарантийного письма
водов прокуратуры, в результате чего в аресте суд- на значительную сумму обеспечения рекомен-
на было отказано, а гарантийное письмо принято дуется также установить, что клуб платежеспо-
как надлежащее финансовое обеспечение. Несмо- собен, то есть финансово стабилен. В вышео-
тря на такое решение, Государственная экологиче- писанном деле судом были приняты выдержки
ская инспекция и прокуратура трижды предпри- из ежегодных отчетов клуба взаимного страхова-
нимали незаконные попытки арестовать судно, ния, которые содержали информацию о финан-
однако в итоге оно покинуло порт Пивденный. совых резервах компании и прибыли, как дока-
Как правило, представители прокуратуры зательство финансовой стабильности.
и государственных органов не понимают между- Таким образом, применение гарантийного
народной практики использования гарантийно- письма клуба взаимного страхования при обе-
го письма страхового клуба и не осознают, какие спечении морских требований является закон-
убытки понесет судовладелец из-за наложения ной и эффективной практикой. При рассмотре-
неправомерного ареста на судно. Возмещаются нии морских дел арбитражами арбитры должны
такие убытки за счет государственного бюджета, предоставить сторонам право воспользоваться
однако представителей правоохранительных ор- всеми надлежащими способами обеспечения
ганов это не останавливает. требований, включая гарантийное письмо клуба
Возможность признания гарантийного взаимного страхования.
письма клуба взаимного страхования, изданного Международная практика показывает, что во-
согласно требованиям законодательства Украи- прос обеспечения иска в арбитражном деле может
ны, была отображена в прецедентном решении решаться как национальными судами, так и арби-
Хозяйственного суда Одесской области от 15 мая тражным судом и при рассмотрении дела в арби-
2020 года, согласно которому предоставленное тражном суде, и на стадии признания арбитраж-
гарантийное письмо, изданное клубом взаимно- ного решения. Например, Европейская конвенция
го страхования, зарегистрированным в Велико- о внешнеторговом арбитраже 1961 года предусма-
британии, было признано финансовой гаранти- тривает возможность принятия обеспечительных
ей. Судом также было отмечено, что в системном мер именно государственными судами. Типовой
толковании ст. 141 и иных норм Хозяйственного закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом
процессуального кодекса Украины возможно арбитраже 1985 года, как и множество арбитраж-
принять в качестве доказательства финансовую ных регламентов, наделяет соответствующими
гарантию лица, в платежеспособности которого полномочиями и арбитражное учреждение, и наци-
нет сомнений. ональные суды. Для эффективного рассмотрения
Фактически это первый случай, когда су- дела арбитрам рекомендуется обратить внимание
дом описывается и признается международный на практику признания гарантийного письма клуба
финансовый инструмент – гарантийное пись- взаимного страхования надлежащей формой обе-
мо клуба взаимного страхования – в процессе спечения требования в морских спорах. В процессе
по обеспечению морского требования и декла- такого признания необходимо учитывать положе-
рируется возможность его использования с уче- ния применимого права, а также правовые подхо-
том выполнения всех нормативных требований. ды, которые применяются в судебной практике.

Август 2020, № 6 (21) | 35


АНАЛИТИКА СЕКРЕТЫ УСПЕХА LMAA

СЕКРЕТЫ УСПЕХА ЛОНДОНСКОЙ


АССОЦИАЦИИ МОРСКИХ
АРБИТРОВ
Кому корабли да барки,
а нам лишь кнуты да палки.
Русская пословица

О
бъем и важность морских перевозок в условиях современной гло-
бальной торговли крайне велики. Объясняется это международ-
ным разделением труда, где точки производства и потребления
географически удалены, а самым экономически оправданным
способом доставки товара до потребителя является морской путь. В 2018
году объем мирового рынка услуг морских перевозок оценивался в 66,3
Виктория Гладышева млрд долл. с перспективой роста до 80,7 млрд к концу 2025 года1. Тем не ме-
юрист «Мансорс» нее, даже несмотря на снижение объемов рынка морских транспортировок
из-за COVID-192, рост числа нарушенных договорных отношений в связи
с пандемией создаст предпосылки для увеличения числа споров, связанных
с морскими перевозками. По этой причине роль специализированных ар-
битражных центров по спорам, связанным с торговым мореплаванием, бу-
дет возрастать.
В настоящей статье предлагается обзор деятельности одного из веду-
щих арбитражных институтов в этой области – Лондонской ассоциации
морских арбитров (London Maritime Arbitrators Association, ЛМАА).

История создания ЛМАА


Роман Зыков ЛМАА появилась в 1960 году в результате объединения арбитров Балтий-
партнер «Мансорс» ской биржи (The Baltic Exchange), еще с конца XVIII века связывавшей
в Лондоне купцов и судовладельцев. Однако предпосылки для создания
ЛМАА возникли задолго до этого: уже в середине XVII века в сфере морской
торговли и судоходства Европы появилась потребность в услугах специали-
зированных арбитров, способных разрешать споры в области торгового мо-
реплавания.
Арбитражные разбирательства обычно проходили в закрытом режиме
перед членами общества морских брокеров. Постепенно в качестве арби-
тров к ЛМАА присоединились специалисты, обладающие широкими зна-
ниями в других сферах.
ЛМАА не является арбитражным институтом и в отличие от других арби-
тражных учреждений, например МАК при ТПП РФ, ICC, LCIA, не админи-
1
https://usscmc.com/sea-freight-forwarding-market-survey-report-2019-along-with-statistics-
forecasts-till-2025-galus-australis/ (дата обращения: 20 августа 2020).
2
URL: https://www.statista.com/statistics/1115417/year-on-year-change-sea-freight-forwarding-
market-worldwide/ (дата доступа: 20 августа 2020).

36 | Arbitration.ru
СЕКРЕТЫ УСПЕХА LMAA АНАЛИТИКА

стрирует арбитражные разбирательства. Разбира- Лондон – около 83%5. Даже несмотря на неболь-
тельства по регламентам ЛМАА проходят в порядке шое снижение в связи с Брекзитом в 2017 году,
арбитража ad hoc. Именно поэтому для обеспе- 1500 споров слушались в Лондоне, 140 – в Син-
чения качественного и эффективного процесса гапуре, примерно 100 – в Гонконге и около 20 –
ЛМАА уделяет большое внимание квалификации в Дубае и Париже6. Однако уже в 2019 году в Лон-
и репутации аккредитованных арбитров. доне было рассмотрено 1737 споров, в Сингапуре
В 2010 году ЛМАА отметила свое пяти- – 229, в Гонконге – 1247.
десятилетие и выпустила сборник материалов Большинство морских споров в Лондоне
о сокращении расходов, обеспечительных мерах, разбираются по регламентам ЛМАА,
признании и приведении в исполнение своих ре- и число таких дел за последние три года только
шений и других вопросах3. Помимо этого, ЛМАА растет. Согласно статистике ассоциации, коли-
на постоянной основе публикует статьи по клю- чество исковых заявлений в 2017 году состави-
чевым проблемам морского права и обзоры наи- ло 1496, в 2018 году – 1561, а в 2019 году – 17568.
более интересных судебных дел4. В целом за последние 10 лет показатели дел по ре-
гламентам ЛМАА оставались стабильно высокими9.
Структура органов ЛМАА
2,300 2,207
Высшим органом управления ЛМАА является ко- 2,026 2,050 2,049
1,813
митет ассоциации, возглавляемый ее президен- 1,725
1,759 1,720 1,756

том. В структуре ЛМАА также действует панель 1,496 1,561


медиаторов (Mediation Panel), панель медиаторов
Балтийской биржи (The LMAA / Baltic Exchange 1,150

Mediation Panel) и комитет по связям с членами


ЛМАА (The Supporting Members Liaison Committee), 575

состоящий из членов, представляющих все секто-


ра судоходной отрасли как в Лондоне, так и за ру-
0
бежом. В связи с расширением судоходной инду- 2010 2011 2012 2013 2014 2015 2016 2017 2018 2019

стрии в Азии была создана аналогичная комиссия


для Азиатско-Тихоокеанского региона. При этом количество решений, вынесенных
после проведения устных слушаний в 2010–2019
Статистика ЛМАА годах, достаточно небольшое, что свидетельству-
ет о сохраняющейся тенденции преимуществен-
В последние годы лидером по количеству между- ного рассмотрения споров по регламенту ЛМАА
народных морских споров в арбитраже является по документам, без проведения слушаний.

3
Указанные публикации доступны по адресу: http://www.lmaa.org.uk/50thAnn-conference.aspx (дата обращения: 20 августа 2020).
4
Указанные публикации доступны по адресу: http://www.lmaa.org.uk/Other-Papers.aspx (дата обращения: 20 августа 2020).
5
https://lloydslist.maritimeintelligence.informa.com/LL1131782/London-arbitration-sees-continued-growth (дата обращения:
20 августа 2020); http://www.hfw.com/downloads/001161-HFW-The-maritime-arbitration-universe-in-numbers-One-Year-On-
May-19.pdf (дата обращения: 21 августа 2020).
6
https://www.hfw.com/downloads/002203-HFW-Maritime-Arbitration-in-Numbers-July-2020.pdf (дата обращения: 24 августа 2020).
7
https://www.law360.com/internationalarbitration/articles/1299776/london-remains-choice-city-to-arbitrate-shipping-cases?nl_
pk=5c74a820-ae42-4e4d-a944-0a1ab112e85c& utm_source=newsletter&utm_medium=email&utm_campaign=internationalarbitratio
n&read_more=1 (дата обращения: 20 августа 2020).
8
http://www.lmaa.org.uk/event.aspx?pkNewsEventID=208da443-7800-4720-84b3-7f4f3f5fc9ce (дата обращения: 20 августа 2020).
9
Здесь и далее приводится итоговое количество дел (арбитражных решений, назначений арбитров) по Арбитражному ре-
гламенту ЛМАА 2017 с учетом применения упрощенных процедур (по регламентам LMAA Small Claims Procedures 2017,
и LMAA Intermediate Claims Procedure 2017). Данные взяты из официальной статистики ЛМАА, доступной по адресу:
http://www.lmaa.org.uk/event.aspx?pkNewsEventID=208da443-7800-4720-84b3-7f4f3f5fc9ce (дата обращения: 21 августа 2020).

Август 2020, № 6 (21) | 37


АНАЛИТИКА СЕКРЕТЫ УСПЕХА LMAA

об арбитраже 1996 года, в соответствии с которой


1054 спор может быть рассмотрен арбитром, назна-
ченным первой стороной и действующим в каче-
стве единоличного арбитра11. Однако, если при-
менимым правом является не английское право,
а место арбитража находится за пределами Ан-
глии и Уэльса, во избежание потенциально воз-
можной отмены или отказа в признании и при-
ведении в исполнение арбитражного решения
5631 рекомендуется заранее согласовывать детальную
процедуру назначения арбитров.
решения, вынесенные на основе документов
3. Обновленный регламент ЛМАА предус-
решения, вынесенные на основе документов сторон сторон
Решения,
Решения, вынесенные
вынесенные послепосле проведения
проведения устных устных слушаний
слушаний матривает улучшения в организации процесса.
Например, введено правило об обмене анкета-
Регламенты ЛМАА ми (questionnaires), в которых стороны должны
идентифицировать предмет и сумму спора, ука-
Как отмечалось выше, ЛМАА не является арби- зать на необходимость вызова свидетелей, рас-
тражным институтом и в полной мере не адми- крытие документов, предварительное слушание
нистрирует арбитражные разбирательства. Тем и иные вопросы для более быстрого планирова-
не менее ассоциация разрабатывает арбитраж- ния арбитражного разбирательства (приложение
ные регламенты, которые регулярно обновля- 3 к Регламенту). При этом для согласования гра-
ются и адаптируются к современным реалиям. фика арбитража сторонам дается достаточно ко-
В настоящий момент действует редакция Арби- роткий срок – 21 день после обмена анкетами.
тражного регламента ЛМАА от 2017 года, приме- 4. Статьи 3–5 приложения 2 к Регламенту
няемая к спорам, начатым после 1 мая 2017 года также оговаривают сроки для обмена процессу-
(далее – Регламент)10. альными документами сторон – 28 дней на ис-
Обновление Регламента было направлено ковое заявление и отзыв (встречный иск) на него
на ускорение арбитража и снижение издержек и 14 дней для ответа на отзыв и встречный иск.
сторон, в связи с чем основными нововведения- Если сторона хочет представить дополнитель-
ми в 2017 году стали: ную письменную позицию по спору, она должна
1. Назначение единоличного арбитра пре- обратиться за разрешением к составу арбитража,
зидентом ЛМАА в случаях, когда стороны не до- объяснив причины, почему такая дополнитель-
говорились о кандидатуре самостоятельно (ст. ная позиция необходима.
11 Регламента) в течение 14 дней с момента тре- Для унификации и ускорения процесса Ре-
бования одной из сторон о назначении такого гламент включает приложение 4, предусматри-
арбитра. Ранее сторонам было необходимо об- вающее детальные требования к форме свиде-
ращаться за таким назначением в Высокий суд тельских показаний, документов для слушаний,
Англии и Уэльса, что отрицательно сказывалось транскриптов и иных вопросов арбитражного
на скорости процесса. разбирательства.
2. В соответствии со ст. 10 Регламента в слу- Таким образом, основные изменения Ре-
чае, если одна сторона назначила арбитра, а дру- гламента отражают стремление ЛМАА сделать
гая сторона уклоняется от обязанности сделать процесс разрешения морских споров более эф-
это, применяется ст. 17 Английского закона фективным. В 2017 году ЛМАА дополнительно
10
Полный текст Арбитражного регламента доступен по адресу: http://www.lmaa.org.uk/uploads/documents/THE%20ЛМАА%20
TERMS%202017%20Clean.pdf (дата обращения: 21 августа 2020).
11
Полный текст статьи 17 Английского закона об арбитраже доступен по адресу: https://www.legislation.gov.uk/ukpga/1996/23/
section/17 (дата обращения: 21 августа 2020).

38 | Arbitration.ru
СЕКРЕТЫ УСПЕХА LMAA АНАЛИТИКА

разработала арбитражные регламенты для не- Регламенты ЛМАА также предусматривают


больших (LMAA Small Claims Procedure 2017 – механизм обеспечения оплаты арбитражных рас-
с суммой спора не более 100 тыс. долл.) и средних ходов (security for costs) и форму подачи такого
споров (LMAA Intermediate Claims Procedure 2017 заявления сторонами13. В соответствии с разде-
– с суммой спора от 100 тыс. до 400 тыс. долл.). лом Е приложения 1 Регламента состав арбитра-
жа может потребовать обеспечения арбитражных
Арбитражные расходы расходов, если сочтет это необходимым. Состав
арбитража вправе установить конкретную дату,
Одним из наиболее привлекательных преиму- к которой должно быть предоставлено обеспе-
ществ основного Регламента ЛМАА являет- чение, и то, какая из сторон должна его предо-
ся правило о том, что при назначении арбитра ставить. Ранее арбитражные расходы должна
или медиатора сторона платит 350 фунтов, вне- была оплачивать сторона, ходатайствующая
сения какого-либо регистрационного, авансово- о проведении устных слушаний. Следователь-
го платежа или депозита не требуется. но, в настоящий момент распределение бремени
В отношении арбитражных расходов обеспечения арбитражных расходов сдвинулось
для рассмотрения споров на средние суммы в сторону уравнивания сторон.
(LMAA Intermediate Claims Procedure 2017) В связи с распространением пандемии
установлен сбор за назначение арбитра в раз- COVID-19 ЛМАА опубликовала рекомендации
мере 350 фунтов, а также – в случае, если сто- по проведению слушаний в онлайн- и смешан-
роны не договорились о кандидатуре арбитра ном формате14. Рекомендации содержат требо-
и арбитр назначается ЛМАА – дополнитель- вания к подготовке к слушаниям (проведению
ный сбор в размере 350 фунтов. тестовых звонков, направлению арбитрам со-
Для небольших споров (LMAA Small Claims гласованного расписания слушаний, списка
Procedure 2017) гонорары арбитров ограничены участников слушаний с контактными данными
4000 фунтов; если же стороны не договорились для возможности запасной связи в случае воз-
о кандидатуре арбитра и арбитр назначается никновения технических проблем), устным по-
ЛМАА, взимается дополнительный администра- казаниям свидетелей, этикету сторон во время
тивный сбор в размере 350 фунтов. При этом, слушаний, электронным документам и ряду дру-
если арбитр рассматривал также и встречный гих вопросов.
иск, сумма которого превышает сумму основно- На сегодняшний день ЛМАА является ли-
го иска, его гонорар увеличивается до фиксиро- дером в сфере разрешения международных мор-
ванной суммы в размере 2500 фунтов. ских споров, чему способствует Арбитражный
В отношении небольших споров (LMAA регламент, ориентированный на быстрое и каче-
Small Claims Procedure 2017) также установлено ственное рассмотрение, и стремление ассоциа-
ограничение взыскиваемых с другой стороны ции сделать разбор даже небольших споров в ар-
арбитражных расходов. Такая сумма не должна битраже комфортным и доступным для сторон.
превышать 5000 фунтов в случае рассмотрения
иска (4000 фунтов для арбитражей, начавшихся Почему популярна ЛМАА?
до 1 января 2019 года) либо 6000 фунтов при рас-
смотрении иска и встречного иска, превышаю- Поскольку коммерческий морской транспорт,
щего стоимость основного (4500 фунтов для ар- зарегистрированный под флагом Соединенного
битражей, начавшихся до 1 января 2019 года)12. Королевства, совокупно составляет всего около
12
Описанные в настоящей части арбитражные расходы доступны по адресу: http://www.lmaa.org.uk/notes-on-fees.aspx
(дата обращения: 21 августа 2020).
13
http://www.lmaa.org.uk/SecurityForCosts.aspx (дата обращения: 21 августа 2020).
14
Полный текст рекомендаций доступен по адресу: http://www.lmaa.org.uk/uploads/documents/ЛМАА%20Guidelines%20for%20
Virtual%20Hearings%20V1.pdf (дата обращения: 21 августа 2020).

Август 2020, № 6 (21) | 39


АНАЛИТИКА СЕКРЕТЫ УСПЕХА LMAA

0,5% мирового дедвейта, лидирующие позиции для разрешения споров (регламенты, база зна-
Лондона объясняются не размером торгового ний, методология и т.д.), что сделало ее центром
флота, а другими факторами. Рассмотрим неко- притяжения представителей сторон и арбитров
торые из них. в этой области. Поэтому, если стороны морской
Во-первых, это фактор английского права, перевозки выбирают английское право и Лондон
которое широко распространено в регулирова- как место рассмотрения споров, то логичным яв-
нии отношений, связанных с международной ляется разрешение споров именно по регламен-
морской индустрией. Английское право ис- там ЛМАА. Заключению арбитражных оговорок
пользуется в договорах строительства, аренды, на ЛМАА способствуют и английские юристы,
финансового лизинга, ремонта, обслуживания которые консультируют стороны по вопросам,
и модернизации, страхования и перестрахова- связанным с мореходством. Очевидно, что такой
ния судов и морских платформ и в иных сферах подход способствует развитию рынка юридиче-
мореплавания. ских услуг в Англии и продвижению Лондона
В соответствии со ст. 6 Арбитражного регла- как места арбитража.
мента ЛМАА, если иное не согласовано сторо- В-третьих, ЛМАА постоянно повышает эф-
нами, к арбитражному разбирательству по умол- фективность регламентов с целью ускорения ар-
чанию применяется английское право, а местом битражной процедуры и уменьшения арбитраж-
арбитража является Англия. При этом ст. 7 Ар- ных сборов. Весьма распространена практика
битражного регламента предусматривает прави- принятия арбитражных решений только на осно-
ло, согласно которому к арбитражному разбира- ве документов, без проведения слушаний (около
тельству также применяется Английский закон 80% всех арбитражных решений15). Нормой по ре-
об арбитраже 1996 года. гламентам ЛМАА является вынесение арбитраж-
Важно учитывать и наличие хорошо разра- ного решения в течение шести недель16.
ботанной и устоявшейся практики английских В-четвертых, ЛМАА активно пропаганди-
государственных судов в этой области. рует знания о морском арбитраже. С этой целью
Кроме того, значительная часть торговых ежегодно проводятся образовательные и прак-
морских судов зарегистрирована под флагами го- тические мероприятия17, студенческий конкурс
сударств (так называемый удобный флаг), в ко- по международному морскому праву (International
торых действует система общего права (Либерия, Maritime Law Arbitration Moot)18, публикуется
Маршалловы острова, Гонконг, Сингапур, Багамы, большое число статей по актуальным вопро-
Мальта, Кипр, Англия, Бермуды, Антигуа и Бар- сам. Так, за последние несколько месяцев 2020
буда и др.). Это, несомненно, способствует выбору года были опубликованы рекомендации ЛМАА
английского применимого права в контрактах. по проведению онлайн-слушаний19, управлению
Во-вторых, на протяжении многих десятиле- санкционными рисками20, вопросам назначения
тий ЛМАА предлагает высококачественную базу молодых арбитров21 и иным актуальным темам.

15
http://www.lmaa.org.uk/uploads/documents/Halliburton%20v%20Chubb%20-%20LMAA%20position%20paper.pdf (дата обраще-
ния: 21 августа 2020).
16
Angela Bilbow. The nuances of energy and commodities arbitrations’, CDR News (8 August 2017), https://iclg.com/cdr/arbitration-and-
adr/7499-energy-and-commodities (дата обращения: 21 августа 2020).
17
http://www.lmaa.org.uk/news-article.aspx (дата обращения: 21 августа 2020).
18
Итоги конкурса 2020 года доступны по адресу: http://www.lmaa.org.uk/event.aspx?pkNewsEventID=e12739ae-59a7
-4826-8bd4-c5dff32b1294 (дата обращения: 21 августа 2020).
19
http://www.lmaa.org.uk/uploads/documents/ЛМАА%20Guidelines%20for%20Virtual%20Hearings%20V1.pdf
(дата обращения: 21 августа 2020).
20
http://www.lmaa.org.uk/event.aspx?pkNewsEventID=49a41952-f3e4-48f2-aa8a-d8b6fa540d80 (дата обращения:
21 августа 2020).
21
http://www.lmaa.org.uk/event.aspx?pkNewsEventID=5ddcf4bf-c484-43fa-9f5b-4c235c9e53ed (дата обращения:
21 августа 2020).

40 | Arbitration.ru
СЕКРЕТЫ УСПЕХА LMAA АНАЛИТИКА

В-пятых, высокая концентрация юристов большее, чем мечты государственных деятелей.


и арбитров по морскому праву в Лондоне позво- Тем не менее это отчетливо видно при сравнении
ляет легко подобрать представителей, экспертов, статистики ЛМАА (1737 споров в 2019 году22) со
арбитров по самым разным аспектам данной статистикой МАК при ТПП РФ (7 споров в 2019
сферы права и бизнеса. Наконец, Лондон оста- году). В такой ситуации идея о том, что в стра-
ется одним из ведущих мировых финансовых, не не может быть много ПДАУ, не выглядит ба-
страховых и проектных центров, а этот бизнес нальной, ибо 7 споров в год едва ли достаточно
предпочитает разрешать споры там, где ему наи- и для одного арбитражного учреждения.
более понятно и безопасно. В завершение следует отметить, что в связи
Таким образом, для создания ведущего ар- с запросом бизнеса на качественные изменения
битражного центра (в более широком смысле, в арбитраже (специализация, сокращение вре-
чем просто создание арбитражного учреждения) мени и издержек, использование комбиниро-
необходимо появление арбитражной экосисте- ванных методов разрешения споров, создание
мы, которая включит в себя большое число раз- понятной и предсказуемой арбитражной прак-
ных акторов и факторов. Опыт ЛМАА показыва- тики, внутренняя апелляция арбитражных реше-
ет, что для развития арбитража, в данном случае ний, избежание конфликта интересов и др.) бу-
морского, вовсе не требуется создания класси- дет возрастать и роль профильных арбитражных
ческого арбитражного института – споры могут центров. Такие центры быстрее и эффективнее
разрешаться и в режиме ad hoc. Не будем повто- адаптируются к меняющимся требованиям той
рять максиму о том, что административно такую или иной индустрии, а следовательно, способ-
экосистему не создать – для этого нужно нечто ствуют ее активному развитию.

22
Отчет о деятельности Совета по совершенствованию третейского разбирательства за отчетный период
29 марта 2019 года – 1 апреля 2020 года, с. 5.

Август 2020, № 6 (21) | 41


АНАЛИТИКА ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЙ АРБИТРАЖ В МОРСКИХ СПОРАХ

ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЙ АРБИТРАЖ
В МОРСКИХ СПОРАХ:
ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ
И ПОТЕНЦИАЛ В РОССИИ
Предпосылки для появления
и развития чрезвычайного арбитража

П
оявлением арбитражных процедур мы обязаны именно торгово-
му мореплаванию. Об этом свидетельствуют некоторые документы
времен фараонов Египта, которые были похожи на арбитражные
процедуры, а первый прообраз арбитража морских споров появился
в Древней Греции.
В наше время арбитраж стал широко распространенной международ-
Лилия Клоченко ной практикой в целом и в морской отрасли в особенности. Причина в том,
адвокат, что большинство морских сделок включают арбитражную оговорку ввиду
к. ю. н., FCIArb, таких преимуществ самой процедуры, как конфиденциальность, гибкость
член правления РАА, и единоличное усмотрение сторон при выборе нюансов разрешения спора.
арбитр Морской И в первую очередь при выборе арбитров, учитывая их специализацию в мор-
арбитражной ском деле и/или в морском праве.
комиссии Несмотря на эти неоспоримые преимущества морского и коммерческо-
при ТПП РФ го арбитража, у него есть и множество ограничений. Одним из важнейших
недостатков дел о морских и коммерческих спорах является их продолжи-
тельность. На это влияет множество факторов, и не в последнюю очередь
особенности арбитражного соглашения. Оно может быть неполным, про-
тиворечивым, трудно осуществимым, может содержать неточности относи-
тельно выбора институции и/или регламента, назначения арбитров или ме-
тода этого назначения.
В некоторых случаях задержка процедур происходит по вине самих
арбитров. Причины могут быть субъективными, но нередко есть и объек-
тивные факторы: увеличение числа международных морских и коммер-
ческих споров при относительно небольшом количестве квалифициро-
ванных и опытных арбитров приводит к тому, что дела накапливаются,
а их рассмотрение затягивается.
Помимо несвоевременности процедур существуют и другие проблемы,
связанные с самим арбитражным процессом, такие как отсутствие у арби-
тров принудительных полномочий, необходимость обращаться в государ-
ственные суды за содействием по определенному кругу процедур (наложение
обеспечительных мер, содействие в истребовании доказательств и пр.).
Для сохранения ведущей роли арбитража в разрешении морских споров
международные арбитражные институты меняют свои традиционные прави-
ла, принимают специальные регламенты. Цель разработки новых документов

42 | Arbitration.ru
ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЙ АРБИТРАЖ В МОРСКИХ СПОРАХ АНАЛИТИКА

– догнать быстро растущую сферу морской тор- не все специализированные международные ар-
говли, где число обращений к арбитражу как сред- битражные центры внедрили положения о чрез-
ству разрешения коммерческих и морских споров вычайном арбитраже в свои регламенты: напри-
постоянно увеличивается. В результате этого про- мер, в LMAA есть регламенты по рассмотрению
цесса появились правила ускоренной процедуры, малых и средних споров, но в правилах LMAA
правила о чрезвычайных арбитражных процеду- отсутствуют положения о чрезвычайном арбитре.
рах и чрезвычайном арбитре. Новый механизм чрезвычайного арбитража
позволяет сторонам спора ходатайствовать о при-
Цели и природа менении обеспечительных мер в рамках третей-
ского разбирательства на этом начальном, но ча-
чрезвычайного арбитража сто критически важном этапе до формирования
арбитражного состава, который будет разрешать
К 2006 году чрезвычайные арбитражные проце- спор по существу позднее; решать иные времен-
дуры начали формироваться в ведущих между- ные процедуры до арбитража, в том числе оказы-
народных коммерческих арбитражных институ- вать иную предарбитражную помощь; рассматри-
тах в форме временных процедур до арбитража вать только срочные или неотложные вопросы.
или так называемой предарбитражной/доарби- Эта временная процедура осуществляется
тражной помощи. чрезвычайным арбитром, чьи решения обяза-
Впервые институт чрезвычайного арбитра тельны до образования состава третейского суда.
(emergency arbitrator) был закреплен в Регламенте По существу, миссия чрезвычайного арбитра
International Centre for Dispute Resolution (ICDR) стала адекватным решением для проблем, свя-
2006 года, а затем нашел отражение в регламен- занных с приостановкой обычных арбитражных
тах многих ведущих арбитражных институтов, процедур из-за задержек в назначении арбитров,
в частности International Chamber of Commerce которое иногда может потребовать нескольких
(ICC), Singapore International Arbitration Centre месяцев, или из-за самих арбитров. Чрезвычай-
(SIAC), Hong Kong International Arbitration Cen- ный арбитр не может выступать в качестве арби-
tre (HKIAC), Swiss Arbitration Association (ASA), тра в каком-либо будущем арбитражном разби-
Australian Centre for International Commercial Ar- рательстве, связанном со спором по делу, если
bitration (ACICA), London Court of International стороны не договорились об ином.
Arbitration (LCIA) и др. Чрезвычайный арбитраж является одним
Важнейший вклад в развитие современ- из видов коммерческого арбитража, тем не менее
ных процедур в арбитраже с учетом специали- у него есть отличия от других видов арбитража,
зации в морских спорах вносят международные классической модели арбитража или арбитража
специализированные арбитражные центры, ускоренного / по малым спорам.
такие как London Maritime Arbitrators Associa-
tion (LMAA), базирующаяся в Лондоне, Society Сравнение различных
of Maritime Arbitrators of New York (SMA), Cham-
bre Arbitrale Maritime de Paris (CAMP), Tokyo видов арбитража
Maritime Arbitration Commission (TOMAC), Sin-
gapore Chamber of Maritime Arbitration (SCMA), и особенности
China Maritime Arbitration Commission (CMAC),
Emirates Maritime Arbitration Centre (EMAC). чрезвычайного арбитража
Чрезвычайный арбитраж стал одним
из решений, предложенных международными Ключевые различия между тремя основными
третейскими учреждениями, чтобы заполнить системами арбитража: чрезвычайным, традици-
временной разрыв между возникновением спора онным и быстрым арбитражем (или арбитражем
и формированием арбитражного состава. Однако по малым спорам) – приведены в табл. 1–3.

Август 2020, № 6 (21) | 43


АНАЛИТИКА ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЙ АРБИТРАЖ В МОРСКИХ СПОРАХ

Таблица 1. Группа критериев 1


Наличие соглашения Размер иска Время применения

Традиционный ар- Выраженное согласие сторон в форме


Неограниченный В любое время
битраж арбитражной оговорки

Стороны могут заранее договориться


Ускоренный /
о сумме спора для применения уско- Ограниченный В любое время
по малым спорам
ренных процедур

Чрезвычайный ар- Предварительная договоренность До формирования со-


Неограниченный
битраж не допускается става арбитража

В первой группе критериев, пожалуй, наиболее важным является то, что если в традиционном,
ускоренном арбитраже и арбитраже по малым спорам (small claims) требуется выраженное согласие
сторон в форме арбитражной оговорки, то в чрезвычайном арбитраже предварительная договорен-
ность сторон не допускается.

Таблица 2. Группа критериев 2


Полномочия сторон назна- Время для назначения
Количество арбитров
чить арбитров арбитров
Единоличный арбитр
Традиционный ар- Стороны всегда обладают или то количество арби-
Часто занимает месяцы
битраж правом избрать арбитра тров, которое стороны со-
гласовали заранее

Более быстрая процеду-


Ускоренный / Стороны часто обладают
Часто единоличный арбитр ра, чем в традиционном
по малым спорам правом избрать арбитра
арбитраже

Настолько быстро, на-


Чрезвычайный ар- Стороны выбирают инсти- Всегда единоличный
сколько возможно, часто
битраж туцию, но не арбитров арбитр
один-два дня

Главное во второй группе критериев то, что применительно к чрезвычайному арбитражу сторо-
ны избирают институцию, но не арбитров, тогда как в традиционном, ускоренном арбитраже и ар-
битраже по малым спорам стороны избирают арбитров и институцию.

Таблица 3. Группа критериев 3


Вопросы для разре- Полномочия ар-
Устные слушания Решения
шения битров
Все вопросы по су- Решение всегда окон-
Традиционный ществу, выдвинутые Типично применя- чательное. Возможны
Неограниченные
арбитраж на рассмотрение ар- ются частичные и предва-
битров рительные решения

44 | Arbitration.ru
ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЙ АРБИТРАЖ В МОРСКИХ СПОРАХ АНАЛИТИКА

Все вопросы по су- Обычно не при-


ществу, выдвинутые меняются кроме
Все полномочия,
Ускоренный / на рассмотрение случаев/обстоя- Чаще всего оконча-
присущие арби-
по малым спорам арбитров, но, как пра- тельств, когда это тельное решение
тражу
вило, обусловленные действительно
малыми спорами необходимо
Исключительно пред-
Ограниченные варительный приказ
Только неотложные полномочия толь- или предварительное
Чрезвычайный На усмотрение
вопросы / срочные ко для присужде- решение, действи-
арбитраж арбитра
меры ния обеспечитель- тельное до формиро-
ных мер вания состава арби-
тража

Из приведенных таблиц можно сделать вывод Любое соглашение сторон о чрезвычайном арби-
о том, что чрезвычайный арбитраж уникален, траже становится недействительным. Полномочия
поскольку рассматривает только срочную ситуа- чрезвычайного арбитра считаются исключительны-
цию. Такой арбитраж в силу своей природы имеет ми, связанными с неотложной ситуацией, поэтому
ряд отличий от обычного арбитража. Наиболее стороны не могут договориться об этом заранее.
важными из них являются:
• время подачи заявки; Чрезвычайный арбитраж
• быстрота назначения чрезвычайного ар-
битра; в морских спорах
• ограниченные полномочия чрезвычай-
ного арбитра; Большинство арбитражных разбирательств
• предварительный характер чрезвычай- по морским делам ad hoc (почти 70% споров)
ной помощи. проводятся в соответствии с условиями Лон-
Чрезвычайное арбитражное разбиратель- донской ассоциации морских арбитров (London
ство prima facie кажется сродни или аналогич- Maritime Arbitrators Association, LMAA), а также
ным ускоренной арбитражной процедуре, од- в соответствии с правилами Международно-
нако они не равнозначны как минимум по двум го центра по разрешению споров (International
причинам: Centre for Dispute Resolution, ICDR), который
Ускоренная процедура часто ограничивает- является международным подразделением Аме-
ся суммой спора. Например, процедуры LMAA риканской арбитражной ассоциации (American
Small Claims обеспечивают более быстрый и де- Arbitration Association, AAA), и Международ-
шевый способ рассмотрения небольших споров ной торговой палаты (International Chamber
там, где ни первоначальное, ни встречное тре- of Commerce, ICC).
бование не превышают 50 тыс. долл. (без уче- Становится все более значимой и роль ре-
та процентов и расходов). Еще один пример – гиональных арбитражных центров, в частно-
правила FALCA (Fast and Low Cost Arbitration), сти азиатских арбитражных институтов, таких
которые применимы к требованиям на сумму как Сингапурский международный арбитраж-
до 250 тыс. долл. Чрезвычайный арбитраж, на- ный центр (Singapore International Arbitration
против, не ограничивает сумму иска, поскольку Centre, SIAC), Китайская морская арбитраж-
он предназначен для рассмотрения исков имен- ная комиссия (China Maritime Arbitration
но в условиях срочности и решения неотложных Commission, CMAC) и Морской арбитражный
вопросов независимо от суммы требования. центр ОАЭ в Дубае (Emirates Maritime Arbitration

Август 2020, № 6 (21) | 45


АНАЛИТИКА ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЙ АРБИТРАЖ В МОРСКИХ СПОРАХ

Centre, EMAC; он создан в 2016 году и являет- арбитражный регламент EMAC 2016 года, арби-
ся наиболее молодой арбитражной институцией тражный регламент СМАС 2018 года и др. Таким
на международной арене). образом, процедуры чрезвычайного арбитража
Пионером в деле внедрения чрезвычайного закрепились в правилах арбитражных центров
арбитража на международном уровне стал ICDR, и стали важным шагом в развитии международ-
который в 2006 году представил арбитражные ного арбитража.
правила по чрезвычайному арбитражу. Через не- В табл. 4 представлено сравнение основных
сколько лет это предложение поддержали и дру- характеристик чрезвычайного арбитража по пра-
гие арбитражные центры, введя правила чрезвы- вилам различных арбитражных учреждений: сро-
чайного арбитража в свои регламенты: правила ки проведения чрезвычайного арбитражного
ICDR 2009 с поправками от 1 июня 2016 года, разбирательства, время подачи заявления, на-
правила ускоренного арбитража SCC 2010 года значение чрезвычайных арбитров, график чрез-
с поправками от 2017 года, ICC – в 2012 году, ар- вычайных процедур, вынесение чрезвычайного
битражный регламент SIAC 2013 года с поправ- решения/приказа и прекращение полномочий
ками от 2016 года, LCIA – с 1 октября 2014 года, по оказанию чрезвычайной помощи.

Таблица 4. Основные характеристики чрезвычайного арбитража


График/сроки
Вынесение реше-
Время подачи проведения Прекращение пол-
Институция Назначение ния по чрезвычай-
обращения чрезвычайных номочий
ным процедурам
процедур

Как можно ско-


рее, но не более Полномочия прекра-
До формиро-
В течение од- чем в течение щаются с момента
вания состава Положения отсут-
ICDR ного рабочего двух рабочих формирования со-
арбитража – ствуют
дня – Art. 6 (2) дней с даты на- става арбитража –
Art. 6 (1)
значения – Art. Art. 6 (5)
6 (3)

До того Максималь- Максимально бы-


Максимально
как файл но быстро, стро, но не более
быстро, как пра-
по делу на- как правило чем в течение 15 Положения отсут-
ICC вило в течение
правлен соста- в течение двух дней с даты пере- ствуют
двух дней – App.
ву арбитров дней – App. V: дачи документов
V: Art. 5 (1)
– Art. 29 (1) Art. 2 (1) – App. V: Art. 6 (4)

До того Не позднее чем В течение 90 дней,


как файл В течение 24 в течение пяти если дело не пере-
по делу на- часов с момен- дней с момен- дано составу арби-
Положения от-
SCC правлен соста- та получения та обращения тража, или в течение
сутствуют
ву арбитров заявления – к чрезвычайному 30 дней, если арби-
– App. II: Art. App. II: Art. 4 (1) арбитру – App. II: траж не начат, – App.
1 (1) Art. 8 (1) II: Art. 9 (4)

46 | Arbitration.ru
ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЙ АРБИТРАЖ В МОРСКИХ СПОРАХ АНАЛИТИКА

До формиро- В течение 90 дней,


В течение од- В течение двух В течение 14 дней
вания состава если состав арбитра-
SIAC ного дня – п. 3, дней – п. 7, с даты назначения
арбитража – жа не сформирован,
Schedule 1 Schedule 1 – п. 9, Schedule 1
Art. 30 (2, 3) – п. 10, Schedule 1
В течение трех
До формиро- Не позднее чем
дней с момента
вания состава Положения от- в течение 14 дней Положения отсут-
LCIA получения за-
арбитража – сутствуют с момента назна- ствуют
явления – Art.
Art. 9.4 чения – Art. 9.8
9.6
В течение 90 дней
с даты вынесения
В течение од- решения чрезвы-
Не позднее чем
До формиро- ного дня с мо- чайного арбитра
В течение двух в течение 15 дней
вания состава мента получе- или если в течение
СМАС дней – App. III: с момента назна-
арбитража – ния заявления последовательных/
Art. 5 (1) чения – App. III:
App. III: Art. 1 – App. III: Art. непрерывных 60
Art. 6 (2)
2 (1) дней арбитраж не на-
чат/приостановлен –
App. III: Art. 6 (6) (e–f)
Как можно ско-
В любое время
рее, но не позднее
до формиро-
Положения Положения от- чем в течение 14 Положения отсут-
EMAC вания состава
отсутствуют сутствуют дней после назна- ствуют
арбитража –
чения – Art. 12
Art. 12 (1)
(1) (f)

Из приведенного сравнительного анализа мож- каза). Практически везде этот срок не превышает
но сделать следующие выводы: 14 дней, если не считать правил ICDR, где такой
Хотя и существуют различия, связанные со пункт отсутствует.
временем, установленным для чрезвычайного Очевидно, что три ключевых преимущества,
арбитража, позиция институций в его отноше- на которые нацелены институции, внедрившие
нии весьма похожа, особенно когда речь заходит чрезвычайный арбитраж, сосредоточены на ско-
о времени подачи заявления. Все они предусма- рости назначения чрезвычайного арбитра, ограни-
тривают обращение с просьбой о предоставле- ченных полномочиях чрезвычайного арбитра, а так-
нии чрезвычайной помощи до учреждения со- же временном характере чрезвычайной помощи.
става арбитражного трибунала. Справедливо также отметить, что подходы арби-
Каждое арбитражное учреждение стремится тражных учреждений к чрезвычайным процедурам
установить как можно меньшее время для назна- в той или иной степени варьируются и ни один
чения чрезвычайного арбитра – от 24 часов с мо- из них не охватывает все аспекты этой системы.
мента получения заявления до двух-трех дней. Хотя значительная часть морских споров раз-
Правила многих учреждений мотивируют решается в арбитраже ad hoc, обращение за адми-
чрезвычайного арбитра разместить график чрез- нистрированием арбитража в специализирован-
вычайных процедур в течение двух дней после ные постоянные арбитражные институты может
своего назначения. предоставить сторонам дополнительные преиму-
Каждое из вышеназванных учреждений щества, в том числе возможность использования
включает в свои правила строгий срок принятия механизма чрезвычайного арбитража (например,
чрезвычайного решения (предварительного при- при необходимости ареста судна и т.п.).

Август 2020, № 6 (21) | 47


АНАЛИТИКА ЧРЕЗВЫЧАЙНЫЙ АРБИТРАЖ В МОРСКИХ СПОРАХ

Многие специализированные арбитражные цен- Большинство национальных судов не специ-


тры (в частности, СМАС, ЕМАС и др.) предус- ализируются на коммерческих морских делах.
матривают детальные правила чрезвычайного Поэтому судья государственного суда часто
арбитража, которые охватывают большой круг не обладает достаточными знаниями морско-
вопросов: подачу заявления о чрезвычайном ар- го права и связанных с ним общих принципов,
битраже, принятие заявления о чрезвычайном особенно в суде упрощенного судопроизвод-
арбитраже и назначение чрезвычайного арбитра, ства, который не занимается глубоким изучени-
раскрытие информации о чрезвычайном арби- ем документов. Чрезвычайный же арбитраж по-
тре и отвод чрезвычайному арбитру, место чрез- зволяет сторонам выбирать арбитров, которые
вычайного арбитража, вопросы самой процеду- обладают необходимыми знаниями и опытом
ры чрезвычайного арбитража, срок составления в сфере морской торговли.
графика и сроки вынесения решени, распреде- Свобода выбора арбитражного учреждения
ление расходов сторон и др. также имеет свои преимущества – например,
в выборе или назначении арбитров.
Преимущества перед Немаловажным фактором является и воз-
можность использования современных техни-
обращением за содействием ческих средств, которую предоставляют ар-
битражные центры (электронное объявление,
к государственным судам подача документов по электронной почте
или с использованием защищенных каналов
и потенциал чрезвычайного подачи документов, видеоконференции для за-
седаний и многое другое). Эти технологии и се-
арбитража в России рьезная методологическая и организационная
поддержка арбитражных центров способствуют
Часто отмечается, что роль чрезвычайного арби- ускорению процедур и минимизации времен-
тра идентична роли национального суда в отно- ных и финансовых затрат сторон.
шении присуждения обеспечительных мер. Не- Ни Регламент Морской арбитражной ко-
смотря на такое сходство, у чрезвычайного миссии при Торгово-промышленной палате
арбитража есть ряд преимуществ перед государ- Российской Федерации (МАК), ни действующие
ственным судом. Правила по оказанию МАК отдельных функций
Так, чрезвычайный арбитр обладает более ши- по администрированию арбитража, осуществля-
рокой свободой действий, чем судья в националь- емого третейским судом, образуемым сторонами
ном суде. Это касается всех судебных процедур, для разрешения конкретного спора (арбитраж ad
в том числе объявления и организации заседаний, hoc), не предусматривают процедур чрезвычай-
связи со сторонами спора и т.п. Чрезвычайный ар- ного арбитража. Это, с одной стороны, обуслов-
битраж, насколько это возможно, остается в сторо- лено историческими предпосылками для полу-
не от избыточных формальных процедур, которые чения мер обеспечительного характера или иной
обычно занимают много времени в государствен- помощи третейскому разбирательству в России,
ных судах. Следовательно, и на это нацелены пра- а с другой – слабой востребованностью данного
вила чрезвычайного арбитража, решение здесь механизма в России.
выносится значительно быстрее, чем если бы тот Вместе с тем наличие механизмов чрез-
же вопрос упрощенного производства разрешался вычайного арбитража, ускоренного арбитража
государственным судом. и других, которые позволяют сделать третейское
Как правило, арбитражные процедуры из- разбирательство более эффективным, способ-
начально защищены условиями конфиденци- ствовало бы как развитию специализированного
альности, в отличие от процедур в государствен- морского арбитража, так и популяризации тре-
ных судах, которые являются открытыми. тейского разбирательства в целом.

48 | Arbitration.ru
ОТКАЗ В ИСПОЛНЕНИИ РЕШЕНИЙ МАК: ОБЗОР АНАЛИТИКА

ОТКАЗ В ИСПОЛНЕНИИ
РЕШЕНИЙ МАК И ИХ ОТМЕНА:
ОСНОВНЫЕ ПРОБЛЕМЫ
Софья Зарубенко
соискатель кафедры международного частного и гражданского
права МГИМО МИД России, юрисконсульт ООО «СКФ Арктика»

В настоящей статье автор анализирует судебную практику по делам об от-


мене решений Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной
палате Российской Федерации (МАК) и отказе в выдаче исполнительных ли-
стов на их принудительное исполнение. Автор выделяет три основные при-
чины, по которым государственные суды принимают решения об отмене
или отказе в принудительном исполнении решений МАК на основании нару-
шения публичного порядка, когда его в действительности нет: это либо не-
обоснованно широкое понимание публичного порядка, либо несогласие с тем,
как МАК разрешила спор по существу, либо подмена иных оснований для от-
мены или отказа в принудительном исполнении решения МАК, которые суд
может рассмотреть только по заявлению заинтересованного лица.

Р
оссийское законодательство устанавли- решения третейского суда. Отмена решения тре-
вает, что вмешательство государственных тейского суда возможна в исключительных слу-
судов в деятельность третейских судов чаях. В этом состоит отличие данного института
ограниченно и может осуществляться от апелляционного обжалования в системе госу-
либо в производстве по делам об оспаривании дарственных судов, где апелляционный суд по-
решений третейских судов (гл. 46 Гражданского вторно пересматривает дело, и от кассационного
процессуального кодекса Российской Федера- обжалования, где кассационный суд проверяет
ции (ГПК РФ), §1 гл. 30 Арбитражного процес- законность решений судов нижестоящих ин-
суального кодекса Российской Федерации (АПК станций, устанавливает правильность примене-
РФ)), либо в производстве по делам о выдаче ния ими норм материального и процессуального
исполнительных листов на принудительное ис- права. Также в случае, когда решение третейско-
полнение решений третейских судов (гл. 47 ГПК го суда не исполняется добровольно2, заинтере-
РФ, §2 гл. 30 АПК РФ). сованная сторона может обратиться в государ-
Так, если стороны прямо не предусмо- ственный суд за выдачей исполнительного листа
трели в третейском соглашении, что решение на принудительное исполнение такого решения.
третейского суда является окончательным1, Суд имеет право отказать в выдаче исполнитель-
то заинтересованная сторона может обратиться ного листа в исключительных случаях, исчерпы-
в государственный суд с требованием об отмене вающим образом описанных в законе.
1
Такая возможность предусмотрена п. 1 ст. 34 Закона РФ от 7 июля 1993 года № 5338-1 «О международном
коммерческом арбитраже», ст. 40 Федерального закона от 29 декабря 2015 года № 382-ФЗ «Об арбитраже
(третейском разбирательстве) в Российской Федерации».
2
Добровольность исполнения предусмотрена ст. 38 Федерального закона от 29 декабря 2015 года № 382-ФЗ «Об ар-
битраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» применительно к МАК, п. 7 Положения о МАК,
§39 Регламента МАК.

Август 2020, № 6 (21) | 49


АНАЛИТИКА ОТКАЗ В ИСПОЛНЕНИИ РЕШЕНИЙ МАК: ОБЗОР

Основания, по которым суд может отменить ре- надлежащего уведомления, неназначение экс-
шение третейского суда, и основания, по кото- пертизы, вынесение дополнительного решения
рым суд может отказать в выдаче исполнитель- по делу с превышением полномочий третейского
ного листа, совпадают между собой и являются суда) и добавляют указание на нарушение осно-
одинаковыми в гражданском и арбитражном вополагающих принципов права, очевидно имея
процессах. Они делятся на основания, которые в виду нарушение публичного порядка.
суд может рассмотреть, только если о них заяви- Так, например, Судебная коллегия по эко-
ла заинтересованная сторона, и основания, ко- номическим спорам Верховного суда Российской
торые суд рассматривает по своей инициативе, Федерации в деле № А40-274/2014 рассмотрела
независимо от заявления сторон. К первой груп- жалобу страхового общества (заинтересованное
пе относятся следующие основания: лицо) на решения судов нижестоящих инстанций
• отсутствие полной дееспособности у од- по вопросу о выдаче по заявлению компании (зая-
ной из сторон; витель) исполнительного листа на решение МАК
• недействительность третейского согла- по спору из договора страхования. По итогам рас-
шения по применимому к нему праву; смотрения данного дела МАК вынесла решение
• вынесение решения по спору, не пред- о взыскании со страхового общества в том числе
усмотренному третейским соглашени- страхового возмещения. Однако при определе-
ем, или решение вопросов за пределами нии размера страхового возмещения, подлежаще-
такого соглашения; го взысканию, МАК по ошибке не вычла сумму
• нарушения, связанные с составом тре- безусловной франшизы, установленной догово-
тейского суда или процедурой арбитража; ром страхования. Поскольку страховое общество
• ненадлежащее уведомление стороны, обратилось в МАК с заявлением об исправле-
против которой принято решение, о на- нии ошибки, МАК расценила такое обращение
значении третейского судьи или о тре- как просьбу о вынесении дополнительного реше-
тейском разбирательстве либо иная не- ния, которое она вынесла, дополнив им мотиви-
возможность для нее представить свои ровочную часть решения и изменив резолютив-
объяснения по уважительной причине. ную часть путем вычета из присужденных сумм
Примерами оснований для отмены решения неучтенной изначально безусловной франшизы.
третейского суда или отказа в выдаче исполни- При рассмотрении вопроса о выдаче испол-
тельного листа независимо от заявлений заинте- нительного листа на принудительное исполне-
ресованной стороны являются: ние решения МАК заинтересованное лицо про-
• неарбитрабельность спора; сило отказать в выдаче исполнительного листа
• противоречие публичному порядку. и ссылалось на нарушение процедуры третей-
Анализ судебной практики по делам, свя- ского разбирательства в части вынесения допол-
занным с оспариванием решений МАК или воз- нительного решения. Кроме того, по мнению
ражениями против выдачи исполнительных ли- заинтересованного лица, изначальное ограниче-
стов на принудительное исполнение решений ние МАК его права на применение безусловной
МАК, показывает, что в подавляющем большин- франшизы, установленной договором страхо-
стве случаев заявители не ссылаются на конкрет- вания, создавало предпосылки для извлечения
ное основание, указанное в законе, а называют преимущества другой стороной, которая требо-
фактические обстоятельства, которые, по их вала исполнения того, что не было предусмо-
мнению, послужили причиной вынесения неза- трено условиями договора, и тем самым злоу-
конного решения. Как правило, заявители ссы- потребляла своим правом, нарушала принципы
лаются на всевозможные нарушения процедуры добросовестности при осуществлении защиты
третейского разбирательства (неисследование своих прав. Страховое общество указало на нару-
всех доказательств по делу, нерассмотрение хо- шение основополагающих принципов россий-
датайств, заявленных сторонами, отсутствие ского права, предусмотренных ст. 1 Граждан-

50 | Arbitration.ru
ОТКАЗ В ИСПОЛНЕНИИ РЕШЕНИЙ МАК: ОБЗОР АНАЛИТИКА

ского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), компетенции арбитражного суда. Суд указал,
в том числе свободы договора. что под основополагающими принципами рос-
В определении от 24 февраля 2015 года Су- сийского права понимаются его основные нача-
дебная коллегия установила, что часть решения, ла, которые обладают универсальностью, выс-
предусматривающая взыскание суммы в размере шей императивностью и особой значимостью,
безусловной франшизы, противоречит публично- нарушение таких принципов решением третей-
му порядку, а именно принципу законности судеб- ского суда должно иметь конкретные правовые
ного акта, включающему в себя в широком смысле последствия для заявителя в виде ущемления его
законность, обоснованность, мотивированность, законных интересов. Поскольку в данном слу-
окончательность судебного акта, и что решение чае доказательства возникновения негативных
МАК не соответствует принципу правовой опре- последствий заинтересованным лицом не были
деленности и не устанавливает баланс прав спо- представлены и суд не вправе проверять пра-
рящих сторон. В результате Судебная коллегия вильность вынесенного МАК решения по су-
отказала в выдаче исполнительного листа на при- ществу, Арбитражный суд г. Москвы определил
нудительное исполнение решения МАК в части выдать исполнительный лист.
взыскания безусловной франшизы и определила Представляется, что подобная практика,
выдать исполнительный лист на принудительное когда стороны не ссылаются на конкретные ос-
исполнение решения МАК в оставшейся части. нования, подлежащие, по их мнению, приме-
Другим примером является дело № А40- нению при отмене решения МАК или отказе
215753/14, в котором при совместном рассмо- в выдаче исполнительного листа на его прину-
трении заявлений о выдаче исполнительного дительное исполнение, не заслуживает поддерж-
листа на принудительное исполнение решения ки. Поскольку суды ограничены в возможности
и об отмене решения МАК заинтересованное рассмотреть такие основания по собственной
лицо в качестве оснований для отмены реше- инициативе, потенциально возможны ситуации,
ния и отказа в его принудительном исполнении когда сторона не ссылается на основание, ко-
указало на нарушение требований Регламента торое суд не может применить самостоятельно,
МАК и несоответствие арбитражной процедуры но тем не менее такое нарушение есть. В этом
соглашению сторон, поскольку МАК проигно- случае суд, желая помочь стороне, может подве-
рировала экспертные заключения, представлен- сти такое частное нарушение под то основание,
ные заинтересованным лицом и, по его мнению, которое он может рассмотреть по собственной
необходимые для разрешения спора. В опреде- инициативе и которым, вероятнее всего, высту-
лении от 20 октября 2015 года Арбитражный суд пит нарушение публичного порядка3.
г. Москвы пришел к выводу, что исследование Как следует из разъяснений Верховного суда
и переоценка обстоятельств дела, а также оцен- Российской Федерации4 и Высшего арбитражного
ка правильности применения третейским судом суда Российской Федерации5, под публичным по-
норм материального права выходит за пределы рядком понимаются фундаментальные правовые
3
Поскольку в большинстве случаев вопрос об арбитрабельности спора решается определенно и однозначно,
то возможность применения судом такого основания к частному нарушению представляется не столь вероятной.
4
Постановление пленума Верховного суда Российской Федерации от 10 декабря 2019 года № 53 «О выполнении
судами Российской Федерации функций содействия и контроля в отношении третейского разбирательства, меж-
дународного коммерческого арбитража», п. 51.
5
Информационное письмо президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 26 февраля 2013 года
№ 156 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о применении оговорки о публичном порядке
как основания отказа в признании и приведении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений»;
информационное письмо президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 22 декабря 2005 года
№ 96 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о признании и приведении в исполнение решений
иностранных судов, об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное
исполнение решений третейских судов», п. 29–31.

Август 2020, № 6 (21) | 51


АНАЛИТИКА ОТКАЗ В ИСПОЛНЕНИИ РЕШЕНИЙ МАК: ОБЗОР

начала (принципы), которые обладают высшей менение третейским судом норм иностранного
императивностью, универсальностью, особой об- права, не имеющих аналогов в российском пра-
щественной и публичной значимостью, составля- ве; неучастие ответчика в третейском разбира-
ют основу построения экономической, политиче- тельстве; незаявление должником возражений
ской, правовой системы Российской Федерации. против принудительного исполнения третейско-
Публичный порядок включает в себя консти- го решения.
туционные нормы и принципы, определяющие Между тем, к сожалению, в судебной прак-
основы конституционного строя (гл. 1 Консти- тике встречаются случаи, когда суды, ссылаясь
туции Российской Федерации), права и свободы на нарушение публичного порядка, подменяют
человека и гражданина (гл. 2 Конституции Рос- специальные основания для отмены или отказа
сийской Федерации), другие основополагающие, в принудительном исполнении решения третей-
фундаментальные принципы российского права ского суда. Кроме того, государственные суды
(частноправовые и гражданско-процессуальные), также отменяют решения третейских судов
общепринятые принципы морали, а также осно- или отказывают в принудительном исполнении
вополагающие нормы и принципы международ- решений третейских судов, ссылаясь на нару-
ного права, являющиеся частью правовой систе- шение публичного порядка, в ситуациях, когда
мы Российской Федерации. они либо не согласны с тем, как спор разрешен
Верховный суд обращает внимание на экс- третейским судом по существу, либо необосно-
траординарный характер использования меха- ванно широко понимают публичный порядок.
низма оговорки о публичном порядке и отмеча- Примером может служить решение Ар-
ет, что для отмены или отказа в принудительном битражного суда г. Москвы по делу № А40-
исполнении решения третейского суда по тако- 153265/2019. В 2019 году третейским судом, ад-
му основанию необходимо совокупное наличие министрируемым МАК, было вынесено решение
двух признаков: во-первых, нарушение фун- по делу о взыскании долга по договору страхова-
даментальных принципов построения эконо- ния со страховой компании (ответчик) в пользу
мической, политической, правовой системы компании (истец). В одном производстве рас-
Российской Федерации, которое, во-вторых, сматривались заявление о выдаче исполнитель-
может иметь последствия в виде нанесения ного листа на принудительное исполнение реше-
ущерба суверенитету или безопасности государ- ния третейского суда, администрируемого МАК,
ства, затрагивать интересы больших социальных и заявление об отмене данного решения. Как
групп либо нарушать конституционные права следует из обстоятельств дела, компания при по-
и свободы физических или юридических лиц. даче иска в 2017 году выбрала арбитра из списка
Кроме того, Верховный суд указывает на недо- рекомендованных арбитров, опубликованного
пустимость подмены специальных оснований на официальном сайте МАК. В процессе рассмо-
для отмены или отказа в признании и приве- трения дела арбитрами использовались подго-
дении в исполнение решения третейского суда товленные формы документа, именуемые «фик-
ссылкой на противоречие публичному порядку сация понимания и договоренностей сторон
(п. 51 постановления пленума Верховного суда по делу», в которых фиксировалось, что осно-
Российской Федерации от 10 декабря 2019 года ваний для отвода арбитра не имеется. При этом
№ 53 «О выполнении судами Российской Феде- стороны не были уведомлены о том, что в отно-
рации функций содействия и контроля в отно- шении данного арбитра на тот момент началась
шении третейского разбирательства, междуна- процедура исключения из числа рекомендован-
родного коммерческого арбитража»). ных и в конце 2017 года он был удален из спи-
Также в п. 51 данного постановления при- ска арбитров. Стоит отметить, что озвученные
ведены примеры, которые сами по себе не сви- мотивы исключения арбитра не были связаны
детельствуют о нарушении публичного порядка с его характеристиками как арбитра, такими как,
Российской Федерации. К ним относятся при- например, беспристрастность и независимость.

52 | Arbitration.ru
ОТКАЗ В ИСПОЛНЕНИИ РЕШЕНИЙ МАК: ОБЗОР АНАЛИТИКА

Также представителем истца в период рассмотре- нии данного решения в кассационной инстан-
ния спора выступало лицо, включенное в список ции дело было передано на новое рассмотрение.
рекомендованных арбитров МАК. При новом рассмотрении дела Арбитражный суд
Страховое общество, заявляя об отмене г. Москвы пришел к выводу об отсутствии осно-
решения МАК и возражая против его прину- ваний для отмены или отказа в выдаче исполни-
дительного исполнения, ссылалось на данные тельного листа на принудительное исполнение
обстоятельства в качестве обоснования противо- решения МАК и определил выдать исполни-
речия принятого решения публичному порядку тельный лист. Такое решение впоследствии было
Российской Федерации. оставлено в силе при рассмотрении кассацион-
При первоначальном рассмотрении заяв- ной жалобы.
ления Арбитражный суд г. Москвы поддержал Арбитражный суд г. Москвы при новом рас-
доводы страхового общества, установив, что оно смотрении указал, что в соответствии с положе-
было лишено права на заявление об отводе ар- ниями ст. 47 Федерального закона от 29 декабря
битра, поскольку доказательств уведомления 2015 года № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском
сторон об исключении арбитра из числа реко- разбирательстве) в Российской Федерации»,
мендованных МАК не было представлено. Также п. 3 §4 Положения об организационных основах
суд указал, что представление интересов истца деятельности МАК по общему правилу функции
лицом, включенным в перечень арбитров, реко- арбитров могут также выполнять лица, не вклю-
мендованных МАК, противоречит положению6 ченные в список арбитров. В рассматриваемом
о том, что при выполнении своих функций арби- деле иное не было установлено ни Регламентом
тры беспристрастны и независимы и не являют- МАК, ни прямым соглашением сторон. Кроме
ся представителями сторон, участвующих в деле. того, из фактических обстоятельств дела следо-
Таким образом, при первоначальном рас- вало, что документ, в котором стороны зафикси-
смотрении заявления Арбитражный суд г. Мо- ровали отсутствие оснований для заявления от-
сквы пришел к выводу о том, что заявленные вода арбитру, был оформлен по истечении пяти
страховым обществом нарушения процедуры месяцев после исключения арбитра из рекомен-
третейского разбирательства свидетельствуют дованного списка арбитров.
о грубом нарушении арбитрами общеправовых Относительно доводов страховой компа-
принципов осуществления правосудия и таких нии о представителе истца суд указал, что вклю-
основополагающих принципов российского чение его в списки рекомендованных арбитров
права, как принципы законности, конфиденци- МАК не влечет за собой запрета на представ-
альности, независимости и беспристрастности ление интересов истца в третейском разбира-
третейских судей, диспозитивности, состяза- тельстве. В данном случае он являлся исклю-
тельности и равноправия сторон, справедливо- чительно представителем заявителя, не был
сти выносимого решения, что является основа- назначен сторонами арбитром и, соответ-
нием для отмены вынесенного арбитражного ственно, не исполнял функции арбитра в тре-
решения как противоречащего публичному по- тейском разбирательстве.
рядку Российской Федерации. Суд также обратил внимание на тот факт,
С такой аргументацией суда трудно со- что проигравшая сторона не была лишена права
гласиться, на что было обоснованно обраще- заявить отвод арбитру. Между тем, как предусмо-
но внимание судов вышестоящих инстанций трено ст. 4 Федерального закона «Об арбитраже
при дальнейшем оспаривании определения Ар- (третейском разбирательстве) в Российской Фе-
битражного суда г. Москвы. Так, при обжалова- дерации», сторона, которая знает о том, что ка-

6
В судебном решении содержится ссылка на регламент МАК, которая дана ошибочно. На самом деле имеется
в виду п. 1 §3 Положения об организационных основах деятельности МАК (приложения 1 к приказу ТПП РФ
от 11 января 2017 года № 5).

Август 2020, № 6 (21) | 53


АНАЛИТИКА ОТКАЗ В ИСПОЛНЕНИИ РЕШЕНИЙ МАК: ОБЗОР

кое-либо диспозитивное положение этого фе- при новом рассмотрении дела, страховое об-
дерального закона или какое-либо требование, щество в обоснование довода о нарушении пу-
предусмотренное арбитражным соглашением, бличного порядка ссылалось на обстоятельства,
не было соблюдено и тем не менее продолжает которые фактически не связаны с публичным
участвовать в арбитраже, не заявив возражений порядком. Действительно, все обстоятельства,
против такого несоблюдения без неоправданной на которые ссылалось страховое общество, были
задержки или в установленный срок, считается так или иначе связаны с процедурой третейского
отказавшейся от своего права на возражение. разбирательства. Однако такие нарушения пред-
Представляется, что позиция суда при но- ставляют собой самостоятельные основания
вом рассмотрении дела является верной. В дан- для отмены решения третейского суда, а имен-
ном случае участие и арбитра, и представите- но несоответствие состава третейского суда
ля истца соответствовали закону, актам о МАК или процедуры арбитража соглашению сторон
и однозначно выраженной во время третейского или федеральному закону (п. 4 ч. 3 ст. 233 АПК
разбирательства воле сторон. Соответственно, РФ, п. 5 ч. 3 ст. 239 АПК РФ).
не усматривается ни одного из предусмотрен- Как разъяснил Верховный суд Российской
ных АПК РФ оснований для отмены или отказа Федерации в п. 49 постановления пленума № 53,
в принудительном исполнении решения МАК, основанием для отмены решения третейского
в особенности нарушения публичного порядка, суда или отказа в приведении его в исполнение
которое должно применяться лишь в исключи- является не любое несоответствие процедуры
тельных случаях. арбитража соглашению сторон или федерально-
Позиция Арбитражного суда г. Москвы му закону, а только такое, которое привело к су-
при первоначальном рассмотрении заявления щественному нарушению прав одной из сторон,
также заслуживает критики в той части, в кото- повлекшему ущемление права на справедливое
рой при рассмотрении вопроса о неуведомлении рассмотрение спора, и она заявляла возражения
сторон об исключении арбитра из списка суд го- против такого несоблюдения без неоправдан-
ворит о нарушении права проигравшей стороны ной задержки.
на заявление отвода. При этом в соответствии с п. Таким образом, если бы страховая компания
3 §16 Регламента МАК отвод арбитру может так- прямо заявила о несоответствии процедуры тре-
же заявить и сторона, которая его избрала, если тейского разбирательства в качестве основания
основания для отвода возникли после назначе- для отмены решения МАК, на которое она ссы-
ния. В таком случае, если бы исключение арби- лается, и суд при первоначальном рассмотрении
тра из списка и неуведомление об этом сторон руководствовался бы правильной логикой Вер-
действительно было бы нарушением публичного ховного суда8, то он бы сразу пришел к верному
порядка, суд должен был бы руководствоваться решению о том, что оснований для отмены ре-
интересами обеих сторон и принимать во внима- шения или отказа в его принудительном испол-
ние нарушение прав каждой из них. нении не имеется.
Данное судебное решение является приме- Еще одним примером неверного толкова-
ром подмены оснований для отмены решения ния государственным судом понятия публич-
МАК, на недопустимость которой указывали ного порядка, по нашему мнению, может слу-
Высший арбитражный суд и Верховный суд7. жить определение Арбитражного суда г. Москвы
Как установил Арбитражный суд г. Москвы по делу № А40-201837/20179. В данном деле
7
Информационное письма от 26 февраля 2013 года № 156 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами
дел о применении оговорки о публичном порядке как основания отказа в признании и приведении в исполнение
иностранных судебных и арбитражных решений», п. 4.
8
На момент рассмотрения дела постановление пленума ВС РФ № 53 еще не было принято.
9
Определение было оставлено в силе постановлением Арбитражного суда Московского округа от 8 мая 2018 года
№ А40-201837/17.

54 | Arbitration.ru
ОТКАЗ В ИСПОЛНЕНИИ РЕШЕНИЙ МАК: ОБЗОР АНАЛИТИКА

также в одном производстве рассматривались нием принципов равного отношения к сторонам


заявление об отмене решения и заявление о вы- и состязательности процесса явилась ситуация,
даче исполнительного листа на принудительное при которой состав арбитража в решении осно-
исполнение решения МАК. Проигравшая сто- вывается на анализе позиции и доказательств,
рона ссылалась на многие нарушения: неустра- представленных одной из сторон, и не исследует
нение противоречий в обстоятельствах, входив- доводы и доказательства, представленные другой
ших в предмет доказывания по делу; нарушение стороной. Суд подчеркнул, что состав арбитража
принципа судопроизводства о непредустанов- не должен в арбитражном решении излагать ана-
ленности какого-либо из доказательств; непра- лиз каждого из аргументов сторон, однако, без-
вильное применение и толкование положений условно, должен привести анализ их основных
ГК РФ и Кодекса торгового мореплавания Рос- позиций. При этом суд посчитал недопустимым
сийской Федерации; отсутствие оценки доводов немотивированное исключение из третейского
и доказательств ответчика; нарушение требо- дела арбитрами доказательства, представленно-
ваний законности, выразившееся в неполноте го стороной третейского разбирательства, и вы-
исследования по делу; выход за пределы полно- несение решения без учета всех доказательств,
мочий арбитров, выразившийся в нарушении представленных участниками. В результате суд
требований Регламента МАК; нарушение прин- отменил решение МАК по причине нарушения
ципов законности, равноправия и состязатель- публичного порядка Российской Федерации.
ности сторон, выразившееся в отсутствии оцен- Представляется, что в данном случае суд
ки письменных доказательств, представленных дал неверную оценку обстоятельствам дела.
стороной. Основной аргумент заявителя заклю- Во-первых, неоднократно в аналогичных де-
чался в том, что он представил письменное до- лах суды исходили из того, что доводы сторон
казательство, которое было принято арбитрами, о нарушении арбитрами принципа равного от-
поскольку в протоколе заседания информации ношения ввиду неисследования доказательств,
об отказе в приобщении доказательства к мате- или непринятия ходатайства, или неназначения
риалам дела нет. Доказательство было представ- экспертизы фактически направлены на пере-
лено в тот день, когда арбитры заявили об окон- смотр дела по существу, на оценку того, каким
чании слушания дела. Между тем в третейском образом арбитры пришли к решению. Во-вто-
решении отсутствует указание на данное доказа- рых, если говорить о нарушении, которое имело
тельство, из содержания решения по делу невоз- место в данном случае, то это нарушение проце-
можно установить, какие доказательства сторон дуры арбитража в части непредставления арби-
в ходе последнего третейского заседания были тражем оценки доказательств. Как было сказа-
приняты, а в отношении каких было отказано но выше, для отмены решения МАК по данному
в принятии. При этом указанное доказатель- основанию необходимо заявление заинтере-
ство в материалах третейского дела отсутствует. сованного лица об этом, а также установление
Ни один из приведенных МАК доводов о судьбе судом такого последствия несоответствия про-
данного доказательства (принятие разъясняю- цедуры арбитража соглашению сторон или фе-
щего постановления МАК, принятие арбитра- деральному закону, как существенное наруше-
ми решения об отказе в приобщении дополни- ние прав стороны, повлекшее ущемление ее
тельных доказательств и разъяснений, возврат права на справедливое разбирательство, и заяв-
письменного доказательства заявителю вместе ление ею возражений против такого несоответ-
с копией решения по делу) не нашел докумен- ствия без неоправданной задержки. Возможно,
тального подтверждения. в данном случае сторона не могла заявить такие
В результате суд пришел к выводу о том, возражения, поскольку она представила дока-
что в данном случае имело место нарушение зательство в день, когда слушание было завер-
принципов законности и равноправия сторон. По шено, между тем существенное нарушение ее
мнению Арбитражного суда г. Москвы, наруше- прав должно было быть установлено.

Август 2020, № 6 (21) | 55


АНАЛИТИКА ОТКАЗ В ИСПОЛНЕНИИ РЕШЕНИЙ МАК: ОБЗОР

Таким образом, можно отметить, что прои- арбитры, выдается за противоречие публичному
гравшие стороны довольно часто заявляют тре- порядку. Также иногда под понятие публично-
бования об отмене решений МАК и отказе в вы- го порядка подводят иные основания для отме-
даче исполнительных листов на принудительное ны решения третейского суда, которые, однако,
исполнение этих решений, но в результате ре- должны оцениваться только по заявлению сто-
шения МАК остаются в силе. В большинстве роны и с учетом определенных обстоятельств.
случаев государственные суды отмечают, В настоящей статье автором была предпринята
что они не вправе пересматривать решение МАК попытка проиллюстрировать, что такая практи-
по существу при рассмотрении доводов заинте- ка является некорректной.
ресованного лица, которое по причине несогла- В настоящее время предпринимаются шаги
сия с решением МАК ссылается на нарушение в направлении обеспечения стабильности тре-
его прав или фундаментальных норм и прин- тейского разбирательства. В частности, в дека-
ципов права в целом. Между тем в судебной бре 2019 года Верховным судом Российской Фе-
практике все же встречаются примеры, когда дерации было принято постановление пленума
государственные суды выходят за пределы сво- № 53, посвященное проблемам взаимодействия
их полномочий при рассмотрении заявления государственных и третейских судов, значитель-
об отмене решения МАК или выдаче исполни- ное внимание в котором было уделено механиз-
тельного листа на принудительное исполнение му оговорки о публичном порядке. Хотелось
решения МАК. Чаще всего это происходит либо бы выразить надежду, что в будущем суды будут
путем произвольного «растягивания» понятия более последовательно применять нормы соот-
публичного порядка, либо когда несогласие су- ветствующих законов и процессуальных кодек-
дов с тем, как были оценены те или иные доказа- сов, вследствие чего процент решений МАК, от-
тельства, к каким выводам по существу пришли мененных государственными судами, снизится.

56 | Arbitration.ru
АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ ИНТЕРВЬЮ

АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ
С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ (РОССИЯ):
ЛЕГКИЙ УЖИН ИЗ АВОКАДО.
СЕЗОН 1, ЭПИЗОД 4. ЧАСТЬ ПЕРВАЯ

https://www.youtube.com/watch?v=p2eKkjlRwyY

П
редлагаю формально открыть арби- бы следовать определенным рецептам, мож-
тражную кухню. Сегодня наш гость но поступить иначе – взять все, что лежит
Александр Муранов, управляющий пар- в холодильнике, любые продукты, смешать,
тнер и учредитель юридической фирмы приготовить. Это будет альтернатива той
«Муранов, Черняков и партнеры», который поде- кухне, которую мы все знаем, с рецептами,
лится с нами рецептом готовки легкого ужина с заранее предписанными ингредиентами.
из четырех блюд из авокадо. Александр, первый Но такое вряд ли возможно: получится сво-
вопрос: как вам пришла идея приготовить ужин его рода кухня ad hoc, когда у каждого свой
именно из авокадо – причем четыре блюда? набор продуктов и в результате невозможно
Всем добрый вечер! Я решил, что коль эта ничего централизованно сделать. Что еще
кухня арбитражная, арбитРААжная, то она может быть альтернативой? Например, дие-
должна быть альтернативной. Альтернатив- тическое блюдо, которое в отличие от тради-
ная кухня, первый вариант: вместо того что- ционной кухни, весьма питательной, должно

Август 2020, № 6 (21) | 57


ИНТЕРВЬЮ АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ

быть менее калорийным. А дальше я подумал, говоря, это блюдо легко превратить в де-
что слово «авокадо» по звучанию напоминает серт, если наполнить углубление медом,
слово «адвокат». Авокадо, кстати, еще назы- вареньем, сгущенным молоком, орехами
вают крокодиловой грушей. Это тоже в не- – кому что нравится.
котором роде связано с адвокатами, которых
часто считают жадными и при этом не всегда Хорошо, второе блюдо.
умными, хотя это далеко не так. Я решил, что Второе блюдо – салат из авокадо. Точно
в свете такого созвучия надо попробовать. так же берем авокадо, разрезаем, вынима-
Авокадо считается диетическим продуктом, ем косточку. Кстати, косточки авокадо тя-
хотя оно очень калорийное, 200 ккал в 100 г, желые и весьма примечательной формы.
это много. Но из-за того что в нем содержатся Их можно использовать детям для поделок,
особого рода вещества, они легко усваивают- других декоративных целей. В отличие от
ся, поэтому при том же количестве калорий закуски сейчас нужно очистить авокадо от
они перевариваются быстрее и пользы боль- кожуры. В случае с закуской кожура играет
ше, как установили ученые. И я подумал, что роль защитную, а мякоть просто ложкой вы-
надо предложить варианты на основе авока- черпывается. Здесь мы кожуру удаляем.
до. Причем это может быть не только ужин,
но и завтрак и обед. Прелесть еще в том, что Александр, пока вы чистите кожуру, у нас один
можно очень быстро все приготовить, без из участников задал вопрос. Если альтернати-
всякого труда. Тоже своего рода альтернатива ва (в блюдах) – это арбитраж, то с каким блю-
традиционной кухне, которая из-за сложно- дом повар ассоциирует текущий российский
сти рецептов и технологий может требовать арбитраж?
много времени. А здесь все очень просто. Если говорить лично обо мне, то у меня он
ассоциируется с чем-то неудобоваримым.
Это действительно альтернативная кухня, по- Знаете, когда говорили о голосовании по
тому что авокадо не совсем русский фрукт. предлагаемой Конституции, то, кажет-
Да. Изначально он южноамериканский, но ся, Элла Памфилова, председатель ЦИК,
потом распространился везде. Начнем с за- привела аналогию с блюдами, сказав, что
куски, самый простой и быстрый вариант из вам предлагается комплексный обед, в ко-
всех этих блюд. Берем авокадо, чистить его торый входят борщ, салат, второе, компот.
необязательно, разрезаем пополам и выни- Вы вот в столовую приходите – вы же зака-
маем косточку. У нас в итоге две половинки зываете комплексный обед? Вы не можете
авокадо с выемкой, углублением. Туда мож- выбрать одно блюдо, другое – вам пред-
но положить икру или взять яйцо, сварить лагается все сразу, все вкусное, все пита-
его или поджарить и потом наполнить им это тельное. Просто она забыла добавить, что,
углубление. Получится закуска, достаточно перед тем как вы этот комплексный обед
вкусная; есть можно ложкой, вычерпывая получите, придется употребить маленький
мякоть авокадо вместе с икрой или яйцом. тазик помоев. Вот в данном случае я ду-
маю, что, прежде чем вы насладитесь блю-
То есть первое блюдо у нас уже готово. дом «арбитраж», вам нужно отведать того,
Да. что может не понравиться.
Так, авокадо я разрезал, яблоки у меня
Когда вы говорите «закуска», мне на ум прихо- уже были разрезаны. Мы их сейчас нарезаем
дит еще одно слово. То есть вы рекомендуете, на небольшие кусочки в том количестве, ко-
что именно закусывать авокадо? торое вы считаете достаточным для себя и тех,
Вовсе не обязательно им что-либо заку- для кого вы готовите. Размер кусочков может
сывать, его можно просто есть. Кстати варьироваться от больших до малых.

58 | Arbitration.ru
АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ ИНТЕРВЬЮ

Это второе блюдо – как оно у вас называется? этом продукт диетический. Вместо оливко-
Салат из авокадо с яблоками. вого масла или масла авокадо можно взять
бальзамический уксус, любую заправку,
Салат из авокадо с яблоками. То есть преды- любой соус, сладкий/кислый – какой вам
дущее было закуской, а это – салат из авокадо нравится. Немного вливаю. Можно доба-
с яблоками. Насколько я понимаю, здесь два ин- вить лимонный сок, сок лимона или такой
гредиента: авокадо порезанное и порезанное сок, который я купил в «Перекрестке». Хо-
яблоко. рошее дополнение – специи. Кому нравит-
Да, причем, когда я выбирал блюда, кото- ся острее, можно посыпать черным перцем,
рые буду готовить, я исходил не просто из паприкой.
альтернативы, а из альтернативы, состоя-
щей в простоте. Для того чтобы было просто Черный перец в авокадо с яблоком?
и быстро, потому что, честно скажу, гото- Ну да. Мне, например, нравится, потому
вить я не умею. что я люблю острое. Но, повторяю, немного
совсем. Или вообще отказаться от специй.
Знаете, когда мы делали интервью с разными Прелесть этого блюда – салат, смесь. Мож-
представителями арбитражных институций, но добавлять то, что нравится.
мы обнаружили, что, к сожалению, мало кто
из них умеет и любит готовить. Нам очень Второе блюдо готово?
повезло с Джакомин ван Харсолт-ван Хоф Да, вот закуска и салат. Третье – суп из аво-
из LCIA, у которой кулинария – хобби. Она сдела- кадо. Тут тоже все весьма просто. Берем аво-
ла прекрасную спаржу по-голландски. Алексис кадо, разрезаем его пополам. Те, кто любит
Мур, который готовил помидоры по-сицилийски, его кожуру, могут не чистить, а использовать
брал уроки у своей жены, но многие воспользо- прямо с кожурой, особенно если авокадо
вались услугами помощников. Измаил Селим из молодое.
Каира попросил помочь свою дочь. Наши коллеги
из Южной Кореи тоже готовили вдвоем: генераль- То есть кожура у авокадо съедобная?
ный секретарь Корейского арбитражного центра Да, там много клетчатки. Она на любителя,
кашеварила, а президент рассказывал. Надеюсь, горьковатый вкус дает. И многие против ее
что с нашим проектом «АрбитРААжная кухня» использования.
мы изменим этот подход и арбитражные юристы
научатся готовить. Александр, пока вы чисти те, я хочу показать на-
Это хорошо, надо же уметь себя прокормить. шим зрителям фотографию, где вы на военных
Так, у меня получилась почти полная плош- сборах. Это после окончания университета или
ка, на три четверти заполнена. Это кусочки во время учебы?
авокадо, нарезанные довольно мелко, и по-
ловинка яблока. Дальше по вкусу – можно
залить оливковым маслом или использо-
вать масло авокадо. Я его купил недавно
во «ВкусВилле» – есть, оказывается, такое
масло авокадо. Авокадо – продукт доста-
точно жирный, калорийный. Его называли
в Средние века маслом моряков или гарде-
маринов из-за питательности. Оно и по кон-
систенции напоминает (особенно спелое)
сливочное масло. А в Индии, кстати, его на-
зывают коровьим маслом бедняков. И при

Август 2020, № 6 (21) | 59


ИНТЕРВЬЮ АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ

Это после четвертого курса, потому что рыми однокурсниками доставали картошку,
в первом полугодии пятого курса у нас была масло и вечером жарили картошку с гриба-
практика. После сдачи экзаменов во вто- ми. Правда, москвичи вначале не доверяли,
ром семестре четвертого курса нас отправи- думали, что отравятся, и отказывались есть,
ли в военный лагерь под Тверь, в воинскую но после того как увидели, что с нами ниче-
часть, с которой МГИМО сотрудничал. Но, го не происходит, присоединились.
видимо, и руководству части это надоело,
все-таки был 1993 год, и офицерам с кафе- У нас есть вопрос от Михаила Морозова.
дры не очень хотелось там пребывать, поэ- Где вы родились, Александр?
тому сборы длились всего три недели вместо Город Ветлуга Горьковской области. Сейчас
запланированных четырех. это север Нижегородской области, Ветлуга
стала частью Горьковской области в конце
Я пытался на этой фотографии вас опознать. 1920-х годов. До этого входила в Костром-
Хорошо, что вы мне подсказали. Парнишка в цен- скую губернию, поэтому на гербе историче-
тре – это вы, да? ской Ветлуги костромской герб.
Да.
Еще вопрос поступил: что вы думаете на тему
Коль скоро вы не связали свою судьбу с армией, питания тяжело работающего юриста?
значит, вам там не очень понравилось? Это зависит от возраста на самом деле. Ког-
Не очень, скажу честно. Но это не то, что да ты молодой и обмен веществ достаточно
у нас сейчас в армии, – тогда было хуже. быстрый, можно себе позволять и калорий-
И раз уж речь идет о кухне, то с питанием ные, и, может быть, даже немного вредные
в 1993 году были серьезные сложности, по- блюда. Но с возрастом приходится обращать
этому у нас еда состояла из перловки, очень внимание на состав еды. Я раньше не читал
крупной, разварившейся, и из картофе- состав, а теперь приучил себя читать. Лично
ля, в который добавляли немного овощей. для меня желательно есть преимуществен-
И был, кажется, День России 12 июня, не но белки. Сейчас богатую белками пищу
помню, какой-то праздник. Нам выдали по найти несложно – те же курица, индейка,
полстакана сока, и офицер сказал, что это креветки, тунец, рыба нежирных сортов.
в честь праздника. Плюс еще хлеб с кусоч- И в дополнение определенная пропорция
ком масла на завтрак и одно яйцо в день, все. углеводов и жиров. Жиров меньше всего.
Я предпочитаю делать упор на белки.
Знаете, как человек, который отслужил два года,
могу сказать: безусловная польза армии заключа- Понятно. Рассказывайте, что вы сейчас делаете.
ется в том, что начинаешь ценить мелкие бы- Я всыпал кусочки авокадо в блендер, теперь
товые радости, на которые раньше не обращал в этот суп можно положить йогурт. Он может
внимания. Например, сливочное масло до этого ни- быть с добавками или без добавок – зависит
когда не казалось мне деликатесом, но, когда я слу- от вашего вкуса и предпочтений. Вливаем
жил в армии, думал, что когда демобилизуюсь, то воду, ее количество зависит от того, какую
съем пачку масла просто как мороженое. консистенцию вы желаете получить. Далее
Согласен. Там не было холодильников, по- можно добавить зелень в блендер.
этому продукты покупать было негде и бес-
смысленно, было тепло, но я нашел выход А что вы добавляете? Петрушку?
из положения. Уже росли грибы, я в сво- Рукколу, она некоторым не нравится, горько-
бодное время собирал их, поскольку вырос ватая, но мне по вкусу. Можно добавить мяту.
в лесном краю и знаю, какие грибы съедоб- После этого я немножко перчу суп. Можно
ны, а какие нет. После этого мы с некото- выжать сок лимона или просто добавить пару

60 | Arbitration.ru
АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ ИНТЕРВЬЮ

долек или ломтиков, я добавляю три. По жела- И не всем удается до него добраться, да? Не всем
нию влейте немного оливкового масла, посо- по зубам.
лите. После этого закрываем блендер крыш- Ну, если продолжать, то Президиум Верхов-
кой, включаем в розетку и все это взбиваем. ного Суда, предположим.

Суп готов, да? Я в связи с этим вот что хотел спросить:


Да. Вы можете влить воду охлажденную. у вас очень много публикаций на околоюри-
Кто хочет погорячее, может добавлять горя- дические темы. Вы проводите параллель,
чую, но холодная лучше. После этого можно например, между произведениями Достоев-
украсить блюдо зеленью, положить лимон. ского и арбитражной реформой, придумывае-
Опять-таки специи по вкусу. В итоге мы по- те новые слова. «Арбитроцид» – это же ваше
лучили суп из авокадо. изобретение?
Да, это слово я придумал еще в 2014 году или
Хорошо, а какое четвертое блюдо? Пока все даже ранее, когда Высший Арбитражный
очень быстро и эффективно. Суд в очередной раз сделал что-то антиар-
Я специально не стал включать второе битражное. Я написал маленькую заметку
блюдо, потому что предполагается, что это в «РБК», и слово прижилось.
обед, завтрак или ужин диетический, так
что можно обойтись без второго. Того, что Да, так бывает, что какие-то слова пускают-
уже приготовлено, на мой взгляд, более чем ся в оборот и приживаются. А «ГОНГО» – это
достаточно. Последнее, если никто не жела- тоже ваш термин?
ет использовать в качестве десерта авокадо Нет, конечно. Это широко распростра-
с медом, можно сделать смузи. ненное в западной литературе обозна-
чение – «государством организованные
Тут Михаил Морозов спрашивает, чем вы обыч- негосударственные организации». По-
но завтракаете. Я боюсь, что уже знаю ответ, смотрите в «Википедии», там все это дав-
но, наверное, это какой-то салат из авокадо? ным-давно есть.
Нет, обычно это кусочек курицы, индейки
или тунца. Иногда кальмар отварной. Где вы черпаете вдохновение для своих публи-
каций, которые я называю околоюридическими?
Михаил Морозов спрашивает, что такое косточка У вас достаточно много ироничных, сатиричных
в арбитраже. Наверное, он интересуется опять статей. Вы читаете много классической лите-
вашей аллегорией. ратуры? Как это все происходит?
Косточка из авокадо или вообще? Я много читал в школе, в институте, по-
том стал читать меньше, но что-то помню.
Наверное, косточка из авокадо. Какая параллель Про того же Достоевского я написал до-
с арбитражем? статочно быстро, в самолете, когда летел
Здесь лучше сказать «твердый орешек»., По- несколько часов, заняться было нечем.
пробуйте расколоть косточку от авокадо – Мне пришла на ум аналогия, я начал ду-
это невероятно сложно. Она очень тяжелая. мать, какие еще можно провести парал-
Поэтому это твердый орешек, не грецкий лели. Конечно, я не помню Достоевского
орех, не фундук и даже не кокос – тверже наизусть. В самолете я набросал несколько
кокоса, неудобоваримое что-то даже. очевидных вещей, вспомнив его произве-
дения, а потом, прилетев, быстро сверил-
Михаил Морозов пишет, что косточка из авока- ся со списком произведений Достоевского
до – это Верховный суд. онлайн, после чего не составило труда сде-
Да, неплохое сравнение. лать финальный текст.

Август 2020, № 6 (21) | 61


ИНТЕРВЬЮ АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ

Должен признаться, что, когда я читал эти


аналогии с Достоевским, я в некоторых местах
очень смеялся. Особенно мне понравилось произ-
ведение «Дорого обходятся детишки». Это было
не в бровь, а в глаз.
Да, что-то он знал, что-то он предвидел.

Наталья Кузнецова спрашивает, какой ваш лю-


бимый современный роман.
Это зависит от жанра. Если брать беллетри-
стику, современных авторов, я перечитал
всего Акунина, Пелевин очень нравится.
Какая была тема диссертации?
Давайте вернемся к нашему десерту. Вы насыпа- Проблема обхода закона в материальном
ли авокадо в блендер. и коллизионном праве. Я специалист по об-
Да, вливаем холодную воду, можно добавить ходу закона.
мед, лимонный сок или лимон, при желании
– апельсин, яблоко. Йогурт не надо класть, Предполагаю, что вы успешно защитили тему.
потому что это смузи. Я добавил яблоко. Да, проголосовали единогласно.
Заливаем этим кусочки авокадо, помещаем
в блендер и взбиваем. На следующем фото я вижу много знакомых лиц.

Пошли провокационные вопросы от Михаила


Морозова. Может, лучше блюда из авокадо, чем
бороться с ветряными мельницами? Александр,
я обещаю, мы вернемся к этому вопросу, я его за-
дам немного позже.
Я беру прозрачный стакан, выливаю туда
смесь из блендера, добавляю кубики льда. Я,
правда, лед не успел заморозить, но предста-
вим, что я его добавил. Соломинку не могу
найти. Вот и смузи.

Александр, спасибо. Потом найдете соломинку,


после вебинара не забудьте прислать нам фото. Извините, я похвастаюсь, хотя, может, это
Садитесь удобнее, у меня есть к вам несколько нескромно. Я писал диссертацию тогда,
вопросов. когда разрабатывали раздел VI «Междуна-
Готовка четырех блюд заняла 30 минут. родное частное право» части III ГК. В том
проекте была статья про обход закона, ко-
Если долго не говорить, то можно даже бы- торая объявляла недействительным выбор
стрее. Теперь я хочу поспрашивать про вашу применимого права, совершенного в обход
биографию, потому что она очень интересная. закона. На мой взгляд, это абсолютно не-
Сборы мы видели. А на этой фотографии, на- правильная, некорректная конструкция.
сколько я понимаю, вы защищаете диссертацию. Я послал разработчикам записку, сопрово-
В 1999 году в МГИМО, слева Юрий Михай- див ее выкладками из диссертации. Надо
лович Колосов, известный специалист по сказать, я удивился, но они прислушались
международному праву. и статью из проекта убрали.

62 | Arbitration.ru
АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ ИНТЕРВЬЮ

Это фотография кафедры? проблема в связи с поездкой, с арбитражем,


Да, прошло 15–17 лет, это еще в старом зда- его выручали. Когда у меня была неожидан-
нии МГИМО. Сейчас факультет переехал ная командировка, я тоже мог попросить,
в другое место. На фото Сергей Николаевич и меня подменяли коллеги, тот же Андрей
Лебедев, Тамара Евгеньевна Абова, Елена Иванович Лобода или Мария Александров-
Витальевна Кабатова, Алексей Александро- на Андрианова. Взаимовыручка, готовность
вич Костин и другие преподаватели. помочь, такой дух, который Сергей Никола-
евич привил всем, он как был изначально на
А вы что преподавали? кафедре, так, мне кажется, и сохраняется до
Международное частное право. сих пор. Каждый знает, что, случись что на
кафедре, коллеги помогут.
Вы преподавали и параллельно занимались част-
ной практикой? Вы и сейчас преподаете?
Да, я пошел работать юристом еще на треть- Да, на полставки.
ем курсе: надо было семью кормить, были
тяжелые времена. Я начал в 1992 году – как Времени хватает?
сейчас помню, знакомый позвал на собесе- Да, учитывая, что занятия по МЧП на чет-
дование в организацию, которая впослед- вертом курсе и я не один его читаю. Одному
ствии стала фирмой «Монастырский, Зюба, было бы очень тяжело, поскольку там и лек-
Степанов & Партнеры», так что с октя- ции, и семинарские занятия. Несколько че-
бря-ноября 1992 года из юридического биз- ловек участвуют, мы распределяем, кому как
неса я не уходил. удобно, и в среднем получается одно занятие
в неделю. Это терпимо. Была бы у меня пол-
Тяжело было преподавать и одновременно рабо- ная ставка, было бы в два раза больше. Иногда
тать в юридической фирме? тяжело из-за других дел, но все-таки грех жа-
Не очень. Дело в том, что заведующий ка- ловаться. Не могу сказать, что очень тяжело.
федрой Сергей Николаевич Лебедев, по-
скольку сам был практиком, формировал Хорошо, вот еще фотография – здесь я узнаю
преподавательский состав следующим об- Дмитрия Давыденко, Елену Александровну Вино-
разом. Он брал людей, которые склонны градову. А кто стоит рядом с вами?
к практической деятельности, а не просто
к теоретизированию, поскольку и сам по-
нимал, насколько практика важна. И при
этом, конечно, они должны были испы-
тывать тягу к теории. Но, понимая, что все
люди занятые, он, обладая несомненным
авторитетом в институте, умел пробивать
дополнительные места. Или договарива-
лись таким образом, что кто-то работает на
полную ставку, кто-то на половину ставки,
кто-то на четверть. Я одно время работал на
полную, но потом, чтобы привлекать моло- Если не ошибаюсь, это отец Дмитрия.
дых специалистов, перешел на полставки.
Другую половину ставки можно было от- Понятно. Эта фотография какую веху вашей
дать кому-то еще. На кафедре людей было жизни отмечает?
немало, и это помогало распределить на- Дмитрий Леонидович Давыденко – един-
грузку. Когда у преподавателя возникала ственный аспирант, который под моим

Август 2020, № 6 (21) | 63


ИНТЕРВЬЮ АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ

руководством защитил диссертацию. вторая половина 2000-х годов. Я прекратил


Все остальные до финишной черты не дошли. работать в фирме «Монастырский, Зюба,
Степанов & Партнеры» в 2002 году.
Не выдержали?
Скорее, да. Девушки замуж выходили, по- Тогда же вы создали собственную фирму, да?
том дети, а остальные бросали. Он един- Да, в 2002 году, хотя зарегистрировали ее
ственный из защитившихся под моим руко- (год ушел на всякие регистрационные мо-
водством. менты) в 2003-м.

А на этой фотографии что за событие? А почему вы ушли от Монастырского? Там не де-


лали вас партнером, не видели перспектив или
свободы хотелось? Если не секрет, поделитесь.
Несколько факторов совпало. Мы в то вре-
мя (не только я, но и мой партнер, Дмитрий
Николаевич Черняков) уже много времени
практиковали (я 10 лет, он поменьше), опыт
появился, знания. И как обычно, такие ухо-
ды происходят из-за разногласий, из-за не-
понимания. Мы в то время выиграли ряд
крупных дел в рамках проекта АО «Северная
нефть» – в начале 2000-х была серия гром-
ких судебных процессов, которые освеща-
Это юбилей Сергея Николаевича Лебедева лись чуть ли не в каждом номере «Коммер-
в 2009 году. Отмечали его 75-летие. санта» или «Ведомостей». И в конце 2001
Это в МГИМО. Мы еще книгу с его трудами года, после выигрыша всего, что только
издали. было можно, мы рассчитывали, что нас как-
то поощрят. Но когда поняли, что этого не
На следующей фотографии вы опять с Дмитри- произойдет, поскольку считалось, что рабо-
ем Давыденко. Я вижу Дмитрия Ловырева. Но, на- та сделана в рамках внутренних договорен-
сколько я понимаю, в тот момент вы работали ностей, у нас появилось некое недоумение.
в «Монастырский, Зюба, Степанов & Партнеры»? Так вышло, что только мы вели этот проект,
общались с клиентом, другие партнеры са-
моустранились – это неправильно, кстати
говоря, было. И руководство АО «Северная
нефть» на очередном совещании нам ска-
зало: «А что вы там работаете? Переходите
к нам, будете у нас работать». Мы сказали:
«Нет (а мы уже адвокаты в то время были),
мы не пойдем к вам как наемные сотрудни-
ки, а вот как независимые поставщики ус-
луг, наверное, согласимся». Вот так совпало:
непонимание внутри фирмы, неудовлет-
воренность, внутренняя возможность дви-
Нет, уже нет. Это конференц-зал ТПП, гаться вперед – все наложилось на предло-
где проходила презентация книги о практи- жение клиента, так что можно сказать, что
ке Морской арбитражной комиссии. Дми- либо клиента мы «увели», либо клиент нас
трий Давыденко держит ее в руках. Это уже пригласил к себе. Ему, конечно, это было

64 | Arbitration.ru
АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ ИНТЕРВЬЮ

выгодно, потому что нам он платил меньше,


чем предыдущей фирме, поскольку наша
организация была молодая, начинающая.
Но нас это устраивало: денег все равно было
больше, нежели мы получали раньше в ка-
честве зарплаты. Так мы оказались на воль-
ных хлебах, о чем впоследствии я не жалел
ни одного дня.

Я свою юридическую фирму создал (это было


в Беларуси, в Минске) на 10 лет раньше, в 1992
году, может быть даже в 1991-м. А теперь, ког-
да с молодежью разговариваешь, они возража-
ют: ну, это были 1990-е – начало 2000-х, сейчас в Конституционном суде. Вы можете себе
уже невозможно создать собственную фирму, представить – в то время 100 депутатов
потому что конкуренция такая, что на рынке не Государственной Думы могли себе такое
воткнешься. позволить, это было окончание медведев-
Во многом они правы. В 1990-е годы (я пре- ского президентского срока. Они, можно
красно помню, я застал начало – не самое сказать, взбунтовались, подписали обраще-
начало, но относительное начало юриди- ние в Конституционный суд, не соглаша-
ческого бизнеса, это действительно был ясь с протоколом о присоединении России
бум) было проще: там палку воткни в пу- к ВТО. Они не отвергали идею членства
стыне – она прорастет. Любой юрист, даже в ВТО, они считали, что это важно. Но пред-
не самых больших знаний или опыта, мог лагали подойти к вопросу о присоединении,
найти клиента, работу, и это продолжалось тех обязательствах, которые берет на себя
до 2008 года. Это был действительно такой Россия, более взвешенно, потому что им
благоприятный период с конца 1980-х, зо- дали ознакомиться с документами букваль-
лотое время для юристов. Гораздо легче, чем но за два-три дня. То есть невозможно было
сейчас. Не было вмешательства государства ничего обсудить. И коммунисты выступили
в профессию. Не было такой коррупции, мотором этого процесса. А я в то время на-
которая есть сегодня. Поэтому начинающих писал несколько статей по ВТО. Меня инте-
юристов можно понять. Проще сейчас тем, ресовал очень узкий аспект применительно
кто уже приобрел опыт, у кого есть связи, к обязательствам России в ВТО – только
клиенты, им легче отделиться. Как мы ви- по сектору юридических услуг. Я эту тему
дим, в последнее время все больше и больше глубоко изучал, читал иностранную лите-
возникает фирм, созданных теми, кто уже ратуру, написал несколько материалов. Фе-
имеет опыт, клиентуру и готов попробовать. деральной палате адвокатов содействовал
Или, может, у него и вариантов больше нет в этом вопросе, с Минюстом мы вели пере-
– просто приходится уходить и создавать писку, говоря, что нельзя принимать такие
свою фирму. обязательства в сфере юридических услуг.
Это, правда, никак не помогло. Но депута-
Александр, еще одну фотографию хочу пока- ты увидели мои публикации и предложили
зать. Это, как я понимаю, после выступления поучаствовать в процессе. Денег заплатили
в Конституционном суде. Что это было за вы- немного, это был чисто имиджевый проект,
ступление? но весьма интересный. Кстати, примени-
Это я в 2012 году представлял интересы по- тельно к арбитражу там встал один вопрос,
рядка 100 депутатов Государственной Думы терминологический, я его специально выде-

Август 2020, № 6 (21) | 65


ИНТЕРВЬЮ АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ

лил. Жалобу можно почитать, она выложена перед ВТО, сказав, что в данном контексте,
на нашем сайте www.kslitigation.ru. Она по- учитывая особенность ситуации, это, конеч-
строена на аргументации, связанной с сек- но же, государственные арбитражные суды.
тором юридических услуг: поскольку я эту
тему проработал лучше всего, все странно- У меня есть еще пара фотографий, а потом
сти и нарушения, которые были допущены, я хочу все же к арбитражу перейти, потому
в жалобе описаны именно в этом ракурсе. что очень многих людей это интересует. Здесь,
И одна из ошибок, которая была совершена я так понимаю, вы с Сергеем Николаевичем на
при принятии обязательств в ходе присое- подписании Роттердамских правил.
динении к ВТО, это то, как перевели слова
«государственные арбитражные суды» при-
менительно к возможности для иностран-
ных адвокатов и юристов представлять
интересы в российских судах. Застарелая
ошибка: слова «государственные арбитраж-
ные суды» перевели, несложно понять, как
«arbitral tribunals».

И чем закончилось дело?


Если вы откроете постановление Конститу-
ционного суда № 17-П, вынесенное в 2012
году, то увидите, что он, конечно же, при-
знал, что все нормально, никаких наруше- Да, он участвовал в их разработке. Это была
ний нет. Причем он еще совершил хитрый официальная церемония подписания. Сер-
финт. Оспаривалось присоединение Рос- гей Николаевич туда поехал как участник
сии к ВТО, когда протокол еще не прошел рабочей группы, а я присоединился, чтобы
полную процедуру ратификации. И Кон- посмотреть, как подписывают международ-
ституционный Суд в своем постановлении ные договоры. Было интересно.
написал по итогам слушания (а все было се-
рьезно, он запрашивал мнение других лиц, А это, насколько я понимаю, какой-то корпора-
долго слушал, внимательно), что многие тивный ретрит вашей фирмы?
вопросы, поставленные депутатами, прове-
рять рано, поскольку документ еще не стал
обязательным для России. Это был один из
доводов: приходите потом, после ратифи-
кации. Когда протокол ратифицировали,
депутаты-коммунисты опять попытались
оспорить вопросы, которые Конституци-
онный суд отказался рассмотреть. И полу-
чили отказное определение без проведения
заседания. Конституционный суд в этот раз
сказал: «Вообще-то у меня нет компетен-
ции проверять эти вопросы в отношении
международных договоров в условиях, когда
они уже ратифицированы». И кстати, Кон- Да, это в июне, лет семь назад. Мы выехали
ституционный суд дал толкование понятию на природу для празднования дня рождения
«arbitral tribunals» в обязательствах России нашей фирмы.

66 | Arbitration.ru
АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ ИНТЕРВЬЮ

Сколько юристов сейчас работает в вашей фирме? Dachgeschoss это называется, этаж под
Порядка тридцати. крышей. Мы с Андреем Ивановичем Ло-
бодой и Марией Александровной Андриа-
А сколько партнеров? новой и студенты сзади.
Пять. Было шесть, даже семь, но двое ушли
и стали инхаусами. А река Лубянка? Вы сказали, что есть какая-то
замечательная история, связанная с этой рекой?
Боюсь спросить, сколько партнеров женщины?
Ни одной.

Специально их не продвигаете?
Нет, вовсе нет. Так получается. Но я наде-
юсь, что будут.

Один из участников написал, что у вас аббреви-


атура фирмы – МЧП. Международное частное
право. Это случайно так получилось?
Абсолютно. Я вам больше скажу: меня это
самого позабавило в свое время. Если вы от-
кроете карту Варшавы, то обнаружите, что
там есть район, который пишется Muranów,
читается, правда, по-польски «муранув». До-
гадайтесь, как называется соседний район? Эта речка находится по дороге между Вет-
лугой и поселком Варнавино, который из-
Как? вестен из-за Варнавы Ветлужского. Я по-
«Чернякув», пишется Czerniaków. ехал туда по делам историческим, в архиве
кое-что искал в местном музее (это отдель-
Ну что я могу сказать – вы уже вместе с Чер- ная интересная тема) и увидел эту речку.
няковым имение приобрели в Варшаве, осталось Я сам не знал о ней, остановился, сфото-
только перебраться. графировался, чтобы разыграть знакомого.
Да, это исторический факт, я ничего не при- Знакомый работал в ТПП. В то время меня
думываю. исключили из списка арбитров, а этот зна-
комый испытывает исторический интерес
Я верю вам. Вот эта фотография, насколько ко всему, что связано с чекистами, органа-
я понимаю, с венского Vis Moot, потому что все, ми госбезопасности. Он с ними, безуслов-
кто там был, безусловно, помнят здание юриди- но, не сотрудничает, но интересуется, для
ческого факультета Венского университета. него это важно. Я решил его разыграть, зво-
ню и говорю: «Слушай, я сейчас на Лубян-
ке, знаешь?» А в это время мне намекали,
мол, у тебя будут проблемы, тобой заинте-
ресуются, тебя вызовут и т.д. Я решил этим
воспользоваться, вот и позвонил ему насчет
Лубянки. Он несколько удивился, говорит:
«Ну и как там?» «Ты знаешь, холодный при-
ем, холодно здесь», – отвечаю. Так еще по-
шутил, а потом прислал фотографию, чтобы
было ясно, что это была шутка.

Август 2020, № 6 (21) | 67


ИНТЕРВЬЮ АРБИТРААЖНАЯ КУХНЯ С АЛЕКСАНДРОМ МУРАНОВЫМ

Мы еще к Лубянке вернемся. Вот эта фотогра- сии, уголовные дела. Мы в конце концов
фия, насколько я понимаю, как раз связана с боль- выиграли все эти дела в госарбитраже и су-
шим делом, которое вы вели? дах общей юрисдикции. Верховный суд все
заказные решения в районных судах общей
юрисдикции отменил, там обеспечительных
мер были десятки. Но, поскольку все круп-
ные нефтяные игроки выступали против АО
«Северная нефть», небольшой независимой
компании, мы, выиграв все дела, столкну-
лись с тем, что один из замов председателя
Высшего Арбитражного Суда по всем на-
шим выигранным процессам принес про-
тесты в Президиум Высшего Арбитражного
Суда. Уже было назначено слушание в янва-
ре 2002 года, и все понимали, что все, что мы
выиграли за три года, будет отменено. Но
акционеры буквально за два дня до Нового
года весь свой бизнес продали «Роснефти».
Конечно, продали с дисконтом. Но вариан-
тов не было: либо проигрываешь все, либо
Да, это АО «Северная нефть», наш первый продаешь с дисконтом. Догадайтесь, что
клиент. Если вы архивные выпуски «Ведо- было первым процессуальным действием
мостей» или «Коммерсанта» откроете, то этого зампреда, когда закончились новогод-
увидите, что это было громкое дело, начало ние праздники?
2000-х годов. АО «Северная нефть» выигра-
ло тендер на богатые месторождения Вала Расскажите.
Гамбурцева в Ненецком автономном округе. Он отозвал свои протесты.
Были десятки судов в разных городах Рос- Думаю, это чистое совпадение.

Продолжение интервью читайте в следующем номере Arbitration.ru.

Интервью провел
Владимир Хвалей,
председатель РАА,
партнер Baker McKenzie,
Москва

68 | Arbitration.ru
WeWe arearepleased to announce
pleased to that the latest edition
announce thatofthe
the Baker McKenzie
latest editionInter-
of
national Arbitration Yearbook is now available. This year, in recognition of both
The Baker McKenzie International Arbitration Yearbook
our clients' preferences for soft copy material and our commitment to sustain-
isability,
nowthe available.
yearbook is being published electronically via our Global Arbitration
News blog, rather than in hard copy.
InThisthis edition,
new edition reviewswe look developments
important at important developments
in arbitration over the past in
arbitration
year across 43 in 45 jurisdictions
jurisdictions, including: over the past year, including
new
• The legislation,
increasing use institutional rules, and
of artificial intelligence key cases.
and technology in arbitration
• Increased risk for investors posed by nationalization
This
• The year’s
ongoingedition includes
uncertainty around theafuture
special feature
of intra-EU BITs on diversity
following
the European
in arbitration. Court of Justice’s decision in Achmea
• The continued push for procedural efficiency
You can access the latest edition of the International Arbitration Yearbook
at https://globalarbitrationnews.com/iayearbook2020/

globalarbitrationnews.com/iayearbook2020 August 2020, № 7 (21) | 69


www.globalarbitrationnews.com www.bakermckenzie.com
www.bakermckenzie.com
70 | Arbitration.ru

Вам также может понравиться