UNIVERSIDADE CATLICA DE PELOTAS CENTRO DE CINCIAS ECONMICAS, JURDICAS E SOCIAIS

A FORA DA MDIA EM DECISES: CLAMOR PBLICO COMO FUNDAMENTO DA PRISO PREVENTIVA

JONATHAN VALLONIS BOTELHO

Pelotas 2009

JONATHAN VALLONIS BOTELHO

A FORA DA MDIA EM DECISES: CLAMOR PBLICO COMO FUNDAMENTO DA PRISO PREVENTIVA

Monografia jurdica apresentada ao Centro de Cincias Econmicas, Jurdicas e Sociais da Universidade Catlica de Pelotas-RS, como requisito parcial obteno do ttulo de Bacharel em Direito. Orientador: Prof. Ana Cludia Vinholes Siqueira Lucas

Pelotas 2009

Aos meus pais, Cndido e Elizodete, pelo esforo na minha formao.

AGRADECIMENTOS

Agradeo a Deus pela oportunidade renovada para que eu possa evoluir. Agradeo pela famlia que tenho, de quem herdo espontaneidade e coragem da minha me Elizodete Vallonis Botelho, a dedicao e lucidez do meu pai Cndido S.S.Botelho, e ao meu irmo, Ncolas Vallonis Botelho, pela sua preciosa colaborao. Agradeo a cada pessoa que passou ou est presente na minha vida, pois sei que no em vo que nos encontramos pelo caminho nesta curta passagem. Cada uma com as suas peculiaridades me ajudaram de uma forma ou de outra; ento a vocs: Amigos: espritos que atramos com a mesma luz que irradiamos; Desafetos: com quem exercito a compreenso; Professores: da Universidade Catlica de Pelotas, aos que se propem ensinar com disposio o que sabem merece o mais nobre dos agradecimentos, em especial a professora Ana Cludia Vinholes Siqueira Lucas que dedicou de seu tempo para me ouvir e orientar. Obrigado!

Quando eu disse ao caroo de laranja, que dentro dele dormia um laranjal inteirinho, ele me olhou estupidamente incrdulo. Hermgenes

Ttulo A fora da mdia em decises: clamor pblico como fundamento da priso preventiva.

Autor Jonathan Vallonis Botelho

Orientador Prof. Ana Cludia Vinholes Siqueira Lucas

Ano/Semestre 2009/1

Resumo

Apregoa-se no presente trabalho a defesa do entendimento que sustenta a impossibilidade de decretar a priso preventiva fundamentada na garantia da ordem pblica, com base na comoo social gerada a partir da ocorrncia de um fato criminoso amplamente divulgado pela mdia. Assim, feita uma anlise da relao da sociedade com os meios de comunicao, igualmente, apura-se at que ponto essa comoo gerada de forma espontnea na populao ou se instigada pelos meios de comunicao, muitas vezes mais interessados nos lucros auferidos pela audincia do que pela real prestao de informao jornalstica. Palavras-chave: Priso Preventiva Comoo Social Garantia da Ordem Pblica Mdia Sensacionalismo

SUMRIO

INTRODUO ..............................................................................................................07 1 O PODER DA MDIA NA SOCIEDADE .....................................................................09 1.1 O FASCNIO DAS PESSOAS PELA TRAGDIA: CATARSE ARISTOTLICA....09 1.2 A TELEVISO SOBERANA DA MDIA..................................................................10 1.3 SOCIEDADE DE MASS MEDIA..........................................................................12 2 A MDIA......................................................................................................................16 2.1 A TEORIA DOS CAMPOS SOCIAIS ......................................................................16 2.2 A MDIA NO BRASIL ..............................................................................................18 2.3 LIBERDADE DE IMPRENSA VERSUS DIREITOS DA PERSONALIDADE ..........20 2.4 PLATO E O MITO DA CAVERNA........................................................................22 3 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO PENAL....................................24 3.1 PRINCPIO DO ESTADO DE INOCNCIA.............................................................24 3.2 PRINCPIO DO CONTRADITRIO ........................................................................25 3.3 PRINCPIO DA PUBLICIDADE ..............................................................................26 4 PRISO PREVENTIVA..............................................................................................29 4.1 REQUISITOS ..........................................................................................................30 4.2 PRISO PREVENTIVA COM BASE NO CLAMOR PBLICO ..............................33 4.3 RELAO ENTRE MDIA E DECISES NOS TRIBUNAIS ..................................34 CONSIDERAES FINAIS .........................................................................................41 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.............................................................................43

INTRODUO

O objetivo deste trabalho analisar e instigar pensamentos reflexivos dos efeitos gerados quando h interseco de campos sociais bastante distintos: o do direito, atravs do processo penal e o da comunicao social. O que motivou a realizao deste trabalho foram, principalmente, as observaes realizadas no ano de 2007 quando ocorrido o alarmado caso do crime que vitimou a menina Isabella Nardoni1 e todas as conseqncias da resultantes; como a excessiva explorao do fato pela mdia at a intensa manifestao social. Destaca-se ,inclusive, que o tema em questo muito relevante na atual sociedade de mass media2 aonde a realidade apresentada e filtrada pelas mos dos poucos que pertencem elite que detm o poder da informao. Tambm resultaram na feitura deste trabalho alguns questionamentos tais como: Pode ser decretada a priso preventiva de algum, simplesmente, no fundamento de que a sociedade clama por seu aprisionamento? Por que h interesse da mdia em determinados crimes? Quando um meio de comunicao consegue influir nas decises do judicirio? Que argumentos tecnicistas o judicirio lana mo para fundamentar as decises de casos expostos pela mdia, que merecem uma rpida soluo pela presso que esta exerce? Inicia-se, o primeiro captulo, relatando o domnio da televiso entre os meios de comunicao e como se d a estruturao da sociedade atual em torno da mdia, a denominada sociedade de mass media.

Refere-se morte da menina de cinco anos Isabella de Oliveira Nardoni que foi jogada do apartamento de seu pai do sexto andar do Edifcio London em So Paulo, na noite de 29 de maro de 2008. 2 So sistemas organizados de produo, difuso e receptao de informao.

No segundo captulo, mostrado um breve exame da mdia no Brasil no decorrer dos tempos, onde elaborada uma anlise interdisciplinar entre mdia, filosofia e a teria dos campos sociais. O terceiro captulo recapitula os princpios constitucionais do processo penal, por vezes to esquecidos quando o investigado exposto em rede nacional como o inimigo nmero um da sociedade. Ento, no quarto captulo, adentra-se no ncleo deste trabalho, quando em alguns casos, o indiciado ou acusado no nota o respeito aos princpios do processo penal, quando h influncia da mdia nas decises, particularmente na decretao da priso preventiva unicamente com base no clamor pblico. Foi feita, ainda, uma anlise reflexiva crtica se verdadeira e real uma comoo social instigada pelos meios miditicos e que serve de base para a decretao da priso preventiva; alm de uma pesquisa jurisprudencial para ilustrar e demonstrar o entendimento do STF, STJ e do Tribunal de justia do Rio Grande do Sul acerca da relao entre mdia, comoo Social e Priso preventiva. Este trabalho, por ser contributivo, foi de difcil elaborao, mas que resultou em um excelente passo inicial para a reflexo sobre o tema e o contnuo estudo e elaborao de futuros trabalhos e pesquisas de um assunto to atual.

1 O PODER DA MDIA NA SOCIEDADE

1.1 O FASCNIO DAS PESSOAS PELA TRAGDIA: CATARSE ARISTOTLICA

No decorrer ordinrio de um dia, um fato trgico ocorre. De repente por inmeros fatores a mdia se interessa; h uma grande movimentao jornalstica e miditica na transmisso do que acabou de ocorrer ou est ocorrendo normalmente existe esse gerundismo: o fato mostrado no decorrer do seu desenrolar e sem mais, fica-se diante da televiso para acompanhar o desenlace trgico. A questo : por que as pessoas se interessam pela tragdia alheia? O que as movimenta emocionalmente nesse sentido? Sem dvida, muitas respostas vindas das mais diversas reas do conhecimento podem elucidar essas questes, todavia, h muitos sculos Aristteles nos deu um sentido para a palavra Ktharsis, que nos dimensiona a um melhor entendimento para esse interesse humano.
Catarse vem do grego Ktharsis, etimologicamente significa purgao, purificao, limpeza, ou ainda, significa igualmente o efeito moral e purificador da tragdia clssica, conceituado por Aristteles, cujas situaes dramticas, de extrema intensidade e violncia, trazem tona os sentimentos de terror e piedade dos espectadores, proporcionando-lhes o alvio, ou purgao, desses sentimentos (SILVA, 2001, p. 1).

Na conceituao de Aristteles os estados dramticos com grande intensidade de violncia provocam nas pessoas uma descarga emocional, logo, a catarse uma conseqncia causada pela tragdia no pblico, tal como acontecia nas representaes teatrais no teatro grego, por isso captura tanta ateno dos telespectadores. Isso ocorre sempre que uma pessoa em conseqncia de uma m escolha, no ao acaso, passa de um estado de felicidade infelicidade. Esse um grande segredo para apanhar a ateno do pblico. Um dos mais clssicos exemplos na literatura a obra de Shakespeare Romeo e Julieta; no teatro melhor exemplo no h que a pea de Sfocles, dipo Rei, e na vida real, quando assiste-se a uma espetacularizao na transmisso jornalstica de um fato, sempre com intensa carga emocional transmitida atravs do tom da narrao do fato pelo reprter, com

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msica de fundo, em entrevistas com depoimentos de amigos e vizinhos falando sobre como era a vtima, etc . As pessoas de fato so apanhadas nesse sistema, porque mais do que apenas assistir e obter uma catarse com uma purgao de sentimentos tais como piedade e dio, a emoo mais comum dos que assistem a uma tragdia o alvio, pois o pensamento mais forte que ocorre que poderia se estar ali. Mas no foi dessa vez, e isso as faz sentirem-se vivas, quando sua ateno recebe o chamado para isso.

1.2 A TELEVISO SOBERANA DA MDIA

A atuao do campo miditico se estende e exercido atravs de vrios meios, dentre os principais: jornais, rdio, internet e televiso. E a este ltimo meio a televiso - que foi escolhido para restringir o estudo da influncia do campo miditico no campo do direito atravs do processo penal. A questo no polemizar contra um ou outro jornalista, uma ou outra rede de televiso. O principal motivo dessa escolha que hoje a televiso representa o meio mais utilizado e pela maior parte da populao para ter acesso informao3, alm de ter se tornada soberana sobre o rdio, o jornal e a internet. Sem dvida a internet quebrou a linha de um nico emissor-receptor, para aonde agora todos so emissores de contedo e receptores deste contedo. Contudo, em um ambiente onde todos atuam, aqueles meios que j possuem legitimidade social acabam dominando o espao virtual, por exemplo, se quisermos saber sobre esporte entramos no site do nosso programa de televiso sobre esporte preferido, se quisermos nos informar sobre os assuntos do dia entramos em um site do nosso jornal ou telejornal predileto. A mdia televisiva sabe do seu poder de abrangncia sobre os demais, e antes que a internet pudesse se tornar um meio maior que ela, acabou a utilizando para si. Para isso, basta que notemos um movimento que comea a surgir; nos principais programas e telejornais onde aps uma matria ou reportagem, o apresentador nos diz que se quisermos saber mais

Segundo a pesquisa nacional por amostra de domiclios 2007 (PNAD 2007) divulgada pelo IBGE, a participao da televiso nos domiclios brasileiros saltou de 74% em 1992 para 94,8% em 2007.

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sobre o que foi apresentado para ento acessarmos o endereo do site do programa na internet. Portanto, a televiso ainda soberana em relao internet, esta surgiu bem depois, mas se subordinou porque utilizada como meio de propagao do que a prpria televiso vincula. Tambm, no h dvidas da sobrepujana da televiso ante ao rdio e o jornal. Os jornais, para exemplificar, acabaram se reformulando e se adaptando a forma de apresentao de contedos da TV. Deixaram de conter densas reportagens informativas com muitos enfoques de contedo intelectual, para formulao de reportagens com linguagem mais simples e objetiva. Para citar o rdio, este de longe perdeu seu posto majestoso que outrora detinha como quando chegou a legitimar na sociedade alem a poltica nazista de Adolf Ritler atravs das propagandas polticas que vinculava. Hoje, talvez no consiga ser to eficiente nem na divulgao de produtos comerciais. Para Pierre Bourdieu (1997, p. 22)4 que estudou e publicou varias obras sobre esse campo da comunicao, a televiso exerce uma violncia nas relaes sociais. De acordo com o socilogo:
Desejaria, ento, demonstrar uma srie de mecanismos que fazem com que a televiso exera uma forma particularmente perniciosa de violncia simblica. A violncia simblica uma violncia que se exerce com a cumplicidade tcita dos que a sofrem e tambm, com freqncia, dos que a exercem, na medida em que uns e outros so inconscientes de exerc-la ou de sofr-la. A sociologia, como todas as cincias, tem por funo desvelar coisas ocultas; ao faz-lo, ela pode contribuir para minimizar a violncia simblica que se exerce nas relaes sociais e, em particular, nas relaes de comunicao pela mdia.

Um desses mecanismos de violncia simblica a apresentao em programas de variedades de temas relacionados a sexo e violncia. So temas dramticos que sempre vendem bem para a audincia. Alguns temas atraem, em particular, a ateno da mdia. Por que o assassinato de uma pessoa que mora na favela menos relevante midiaticamente do que o assassinato de uma pessoa da alta sociedade? A resposta: Porque o fato no extraordinrio. Eles se interessam pelo extraordinrio, pelo que rompe com o ordinrio, pelo que no cotidiano (BOURDIEU, 1997, p. 26).

Socilogo francs que escreveu inmeras obras abordando os mecanismos de reproduo social que legitimam as diversas formas de dominao.

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Esse o modo de seleo de matrias, procurar por aqueles fatos que para eles - rompem com a ordinariedade. Ateno s seguintes palavras:
O principio de seleo a busca do sensacional, do espetacular. A televiso convida dramatizao, no duplo sentido: pe em cena, em imagens, um acontecimento e exagera-lhe a importncia, a gravidade, e o carter dramtico, trgico. Em relao aos subrbios, o que interessar so as rebelies. Que palavra grandiloqente... (Faz-se o mesmo trabalho com as palavras. Com palavras comuns, no se faz cair o queixo do burgus, nem do povo. preciso palavras extraordinrias [...] (BOURDIEU, 1997, p. 26). (Grifo nosso)

A anlise de suas palavras no deixa dvidas desse modo operandi dos sistemas de comunicao, ento por que uma pessoa que comete um crime e se encaixa dentro do padro que a mdia busca para expor merece sofrer por vezes conseqncias mais rduas que outra que comete um crime da mesma natureza s que dentro de um padro considerado ordinrio? No vemos razo nessa descriminao, j que insensivelmente, a televiso que se pretende um instrumento de registro torna-se um instrumento de criao da realidade. Caminha-se cada vez mais rumo a universos em que o mundo social descrito - prescrito pela televiso. (BOURDIEU, 1997, p. 29) Essas reflexes so fundamentais para entender a proposta aqui apresentada.

1.3 SOCIEDADE DE MASS MEDIA

A expresso mass media formada pela juno da palavra latina media (meios), e pela palavra inglesa mass (massa). Nessa contemporaneidade em que estamos inseridos somos uma sociedade de mass media, ou seja, uma sociedade que se desenvolve atravs dos parmetros que os meios de comunicao de massa informam. sensvel notar o desenvolvimento das formas de manifestao dos atores sociais ao longo da histria, de tempos em tempos um determinado marco inicia uma nova forma de comportamento social. um processo contnuo de evoluo. Foi o que ocorreu a partir da Revoluo Francesa, com o rompimento de um paradigma aristocrtico e iniciando uma transformao de valores e costumes voltados a igualdade entre os cidados.

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Quando analisada a revoluo industrial, percebe-se a mais notvel mudana nos comportamentos sociais, at ento, a cultura era difusa e resultava da experincia de um determinado grupo de pessoas num dado local. A partir da revoluo industrial surge cultura de massa5; a valorao dos produtos desenvolvidos o eixo principal dessa cultura, pois desde o momento em que comea haver a grande escala de produo dos mais diversos produtos a disposio da populao, necessrio criar uma forma de fazer com que as pessoas, e tantas quantas forem necessrias, se interessassem em tais produtos. A forma para isso ocorra simples, a mdia cria modelos de vida desejveis, molda um modelo de vida padro que atenda aos anseios das indstrias comerciais. As pessoas trabalham a vida inteira lutando para se encaixar nesse modelo de vida moldado e que vai se moldando sempre na dianteira. Isso criou uma sociedade de consumo. No obstante, no haveria maiores problemas, exceto para os aficionados anticapitalistas, numa sociedade que aderisse a modelos de vida impostos pela mdia para impulsionar o consumo, se tal influncia no houvesse entorpecido os sentidos das pessoas em outras reas de atuao de suas vidas. O professor Armando Fumagalli6, em entrevista para o documento O cristianismo e o desafio do mass media. A televiso de poucos e o bem de muitos, responde como hoje a televiso e o cinema atravs da fico tm o poder de dar sentido a vida e de que forma:
A construo de histrias tem muita relao com o sentido que reconhecido na realidade e na vida. A estria em certos aspectos tem at mesmo a funo de dar vida a sua forma, justamente porque pode privilegiar algumas linhas de clareza com relao a um mundo que tende a ser menos ntido, mais complexo e difuso [...] As estrias oferecem este treino, atravs de um exerccio que no somente intelectual, mas que do mesmo modo como os relatos ativam amplamente as paixes, as emoes, os sentimentos envolve toda pessoa (Disponvel em: <http://www.fides.org/por/dossier/2006/dossier_massmedia.doc> Acesso em: 27/01/2009).

Ou seja, hoje , estamos inseridos em uma massa social que vive atravs de modelos compostos por organizaes miditicas.O ser humano tenta se encaixar no

a cultura produzida para a populao em geral, a despeito de heterogeneidades como raa, sexo, religio, e veiculada nos meios de comunicao de massa. 6 Perito em mass media e docente de semitica na Universidade Catlica de Milo.

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que se refere ao ter atravs do consumo, como ao ser, imitando comportamentos desses modelos que aparecem nos filmes e novelas, por exemplo. Nesse momento de ps- modernidade em que se vive, muitos se ocupam da anlise dos diversos fenmenos que esto ocorrendo na sociedade. Guy Debord (1997, p. 24) foi uma dessas personalidades, em suas palavras:
A alienao do espectador em favor do objeto contemplado (o que resulta de sua prpria atividade inconsciente) se expressa assim: quanto mais ele contempla, menos vive; quanto mais aceita reconhecer-se nas imagens dominantes da necessidade, menos compreende sua prpria existncia e seu prprio desejo. Em relao ao homem que age, a exterioridade do espetculo aparece no fato de seus prprios gestos j no serem seus, mas de um outro que os representa por ele. por isso que o espectador no se sente em casa em lugar algum, pois o espetculo est em toda parte.

Essa reflexo da sociedade sobre esse enfoque importante para compreender que tudo que acreditamos conhecer sobre as experincias no mundo amplamente mediada. Hoje no se sabe se aquilo que parece real pertence ao mundo da realidade, ou se so experincias mediadas por meios de comunicao de massa. Ser que a violncia, to exposta nos noticirios, corresponde de fato, em termos numricos a uma forma to alta quanto sensao que temos no senso comum? Num pas com aproximadamente 180 milhes de habitantes, a maioria est levando sua vida de forma ordeira e seguindo s regras. O eminente Francesco Carnelutti (2008, pp. 12-13), um esprito iluminado, h tempos j nos trouxe essa observao:
Um pouco em todos os tempos, mas na atualidade cada vez mais o processo penal interessa opinio pblica. Os jornais ocupam boa parte das suas pginas para a crnica dos delitos e dos processos. Quem as l, alis, tem a impresso de que existem muito mais delitos do que boas aes neste mundo. A eles que os delitos assemelham-se s papoulas que, quando se tem uma em um campo, todas delas se apercebem; e as boas aes se escondem, como as violetas entre as ervas do prado. Se dos delitos e dos processos penais os jornais se ocupam com tanta assiduidade, que as pessoas por estes se interessam muito; sobre os processos penais assim ditos celebres a curiosidade do pblico se projeta avidamente. E tambm esta uma forma de diverso: foge-se da prpria vida ocupando-se da dos outros; e a ocupao no nunca to intensa como quando a vida dos outros assume o aspecto do drama.

A mdia tem esse poder de fragmentar e criar micro espaos de atuao: ao meio dia ns somos informados dos crimes que ocorreram na nossa cidade pelo jornal local, mais tarde a noite dos crimes que acorreram no mbito nacional. Se as

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pessoas absorvem todas essas informaes elas acabam obtendo uma sensao de pnico inconsciente, o que refora ainda mais um modelo de estado de insegurana.

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2 A MDIA

2.1 A TEORIA DOS CAMPOS SOCIAIS

Campo social o domnio sobre uma experincia, ou seja, um campo social constitui uma instituio social, uma esfera de legitimidade. O religioso, a famlia, o militar, o poltico, o cientfico, o econmico so indiscutivelmente campos sociais (RODRIGUES, 1998, p. 143-144). E a esses podemos juntar o jurdico e o miditico, entre outros. Contudo nem todas as instituies, so visveis e organizadas. A maior parte das instituies que atuam no ambiente pblico opera de maneira informal.
O vesturio, a sexualidade, a gestualidade so tanto mais poderosos e legtimos quanto menos visvel e consciente a fora vinculativa da sua interveno. esta complexa rede de instituies informais que, intervindo continua e espontaneamente, nos dita a maior parte das normas da conformidade social que constituem o espao pblico (RODRIGUES, 1998, pp. 144-145).

Isso posto, verificamos que na histria o campo religioso exerceu nas sociedades tradicionais a funo aglutinadora do conjunto das esferas indivisas (RODRIGUES, 1998, p. 142). Tomando conta e tendo participao incisiva no poltico, cientfico, cultural e social. Com a crise do sculo XIV, e o fim da idade mdia, comea haver uma ruptura na hegemonia do campo religioso sobre os demais, chegando ao pice desta ruptura com a revoluo cientifica do sculo XVII, que atravs de nomes como Coprnico, Galileu Galilei, Isaac Newton, Ren Descartes, com as descobertas, deram uma resposta cientfica aos questionamentos da humanidade que at ento eram solucionados atravs da doutrina da igreja. Diga-se, que a revoluo cientfica, teve como causas principais alm do renascimento cultural e da reforma religiosa, a inveno da imprensa- que difundiu de modo mais fcil as idias e a divulgao dos estudos. Logo aps ter ocorrido tais fatos com o fim do domnio religioso e a conseqente fragmentao, atualmente, h uma autonomia dos campos sociais, o que visa uma maior fora na persecuo dos seus prprios objetivos e tambm gera o conflito quando um campo social com a sua ordem axiolgica invade ou quer

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sobrepor-se a outro. o que ocorre quando a imprensa interfere no campo social jurdico na busca dos seus objetivos, que podem ir desde o econmico quando realiza programas sensacionalistas para alcanar uma boa media de audincia e com isso auferir bons lucros na venda de quotas publicitrias, at a manuteno ou criao de uma boa imagem de responsabilizao social tentando dar satisfao ao seu pblico de que est fazendo o possvel no chamamento dos respectivos rgos responsveis manuteno da paz social. A reflexo deste tpico um dos objetivos deste trabalho, pois um campo , alis, tanto mais forte quanto mais conseguir impor aos outros campos a sua axiologia e quanto maior for o nmero de campos em que conseguir project-la (RODRIGUES, 1998, p. 149). A questo de a mdia intervir e proclamar veredictos j foi abordado por Pierre Bourdieu (1997, p. 82) que nos deixou a importante crtica:
Tem-se a impresso de que a presso dos jornalistas, exprimam eles suas vises ou seus valores prprios, ou pretendam, com toda boa-f, fazer-se os porta-vozes da emoo popular ou da opinio publica, orienta por vezes muito fortemente o trabalho dos juzes. E alguns falaram de uma verdadeira transferncia do poder de julgar. (Grifo nosso)

Ora, nenhum campo social pode se determinar superior a outros e livre de pecados para comear atirar suas pedras. E o justo que os tcnicos jurdicos defendam uma cooperao entre os campos sociais, mas fiquem alerta para que o campo em que atuem no seja influenciado pela axiologia de outro e muito menos suprimido. E neste ponto sempre bom relembrar o famoso caso da Escola Base.7

Cla Parente de carvalho e Lcia Eiko Tanoue, procuraram o 6 distrito de So Paulo com uma denncia de abuso sexual contra seus filhos, ao todo eram seis os acusados. Em 28 de maro de 1994, a mdia iniciou uma cobertura desastrosa, sensacionalista, sem a mnima conduta tica. O delegado tornara-se celebridade, passando informaes para a mdia sem embasamento, os jornais se adiantavam ao inqurito e traziam informaes que nem l constavam. A divulgao do caso levou a depredao da escola e os donos chegaram a ser presos, contudo o inqurito policial foi arquivado por falta de provas. Com isso, os acusados deram inicio a uma batalha jurdica por indenizaes.

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2.2 A MDIA NO BRASIL O jornalista Luarlindo Ernesto Silva8, com 48 anos de experincia profissional em diversas redaes de jornais cariocas, em entrevista para o livro mdia e violncia: tendncias na cobertura de criminalidade e segurana no Brasil9, descreve como era h algumas dcadas o jornalismo brasileiro. Segundo seus relatos, nos anos 50, o jornalista que cobria os fatos policiais no poderia voltar para a redao sem uma foto do rosto do cadver para ser estampada na prxima edio; e se no conseguissem, muitos mentiam para a famlia dizendo que precisavam de uma foto do casamento, do lbum da parede, no importava de onde, alegado que ajudaria na investigao criminal. Essa era a regra. Muitas histrias eram inventadas, sem a mnima conduta tica, como por exemplo, nos anos 70, o monstro da praia de ramos, que foi inventado por um reprter do ltima Hora, ou o Mo Branca, um inexistente matador de bandidos. Ainda, de acordo com Luarlindo, dos anos 60 at quase a dcada de 90, houve muita cooperao entre polcia e reprter, principalmente durante a ditadura. Era conhecido o caso de um detetive, Lincoln Monteiro, que futuramente viria a ser delegado, que durante as operaes colocava arma na mo de reprter. Obviamente, no decorrer dos anos at a atualidade, houve um

desenvolvimento das instituies, tanto as que atuam na rea da segurana pblica, como na das comunicaes, e hoje existe um cdigo da comunicao social e a busca pela conduta tica na conduo de suas atividades. Como demonstra o art. 7 do cdigo de tica do jornalista: Art. 7 - O compromisso fundamental do jornalista com a verdade dos fatos, e seu trabalho se pauta pela precisa apurao dos acontecimentos e sua correta divulgao (ALBERTO, 1994, p. 26). A propsito tal preocupao foi expressa por Bento XVI, na ocasio da jornada das comunicaes sociais, onde fez o chamamento para que os Cristos renovem os esforos voltados a ajudar todos os que trabalham nos meios de

Luarlindo Ernesto da Silva, 63 anos, jornalista do Dia, onde desenvolve a funo de pauteiro, tendo comeado aos 15 anos no jornal ltima Hora. 9 RAMOS, Anabela Paiva Silvia. Mdia e violncia: tendncias na cobertura de criminalidade e segurana no Brasil. Rio de Janeiro: IUPERJ, 2007.

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comunicao social a promover aquilo que bom e autntico, em particular a propsito do significado da existncia humana e social.10 Contudo, alguns meios de comunicao ao invs de se aprofundar no debate srio, sobre a segurana pblica - o que de fato pode fazer - pois inegvel a sua capacidade de propagar polticas pblicas, pois segundo Luiz Eduardo Soares11, hoje, a mdia reconhecida como fundamental na implantao e no sucesso de polticas pblicas, por vezes, em momento de emoo, atira-se ao discurso do senso-comum. O jornal do Brasil, na sua capa de edio de domingo, de 26 de novembro de 2006, publicou o seguinte: A lei que protege os jovens assassinos. A manchete era o ttulo da reportagem que fazia um ataque ao Estatuto da Criana e do Adolescente. Reportagem esta, escrita, sob o violncia da morte da socialite Ana Cristina Johannpeter, vitimada na tentativa de um assalto no Rio de Janeiro, onde um dos que teriam matado a socialite seria um adolescente de 16 anos. O texto dizia:
Adotado para proteger menores de idade escravizados no trabalho e submetidos explorao sexual, o que em parte conseguiu, o Estatuto da criana e do Adolescente criou um efeito colateral: protege bandidos e assassinos que, apenas porque tm alguns meses menos que 18 anos, roubam, agridem e matam com a certeza da impunidade assegurada por lei. Hoje, no Rio, 40% dos traficantes so menores (RAMOS, 2007, p. 67).

Dentro das pginas do jornal, o editorial, justificava a violao do ECA pautando o crescente nmero de crianas e adolescentes acusados de latrocnio lenincia do referido estatuto. Segundo o texto do editorial, o estatuto, oferece a sua contribuio para fazer do Brasil um pas em que o crime quase nunca punido apenas regulamentado por lei (RAMOS, 2007, p. 67). O caso Joo Hlio12, bem denotou esse problema recorrente. A morte trgica do menino Joo Hlio provocou grande comoo social, e eclodiu na imprensa propostas de reduo na maioridade penal, pois, entre o grupo de cinco acusados existia um nico menor de 16 anos, o que foi suficiente para torn-lo protagonista do ato por parte da mdia.

Disponvel em: <http://www.fides.org/por/dossier/2006/dossier_massmedia.doc.> Antroplogo que ocupou em 1999 o cargo de coordenador de segurana pblica no Rio de Janeiro e em 2003 o cargo de secretario nacional de Segurana Publica. 12 O menino Joo Hlio Fernandes Vieites, 6 anos, foi arrastado at a morte quando ficou preso ao cinto de segurana do carro de seus pais que foi objeto de roubo.
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A discusso sobre qualquer tema pela mdia muito bem vinda, inclusive sobre legislao. O que acontece que em muitos casos a imprensa apenas incita a indignao popular, gerando mais caos, sem contribuir de forma efetiva, gerando apenas instabilidade social e descrdito na populao pelas instituies.

2.3 LIBERDADE DE IMPRENSA VERSUS DIREITOS DA PERSONALIDADE

Desde a remota origem da imprensa de Gutenberg, verificamos a avassaladora e contnua evoluo dos meios de massa at os dias atuais. Contudo, todo esse quadro evolutivo, porm, no existe no vcuo, mas numa sociedade regida e organizada por leis (SERRANO, 1997, p. 10). E a nossa atual constituio ptria, abriga nos Direitos Humanos de primeira dimenso as liberdades pblicas, onde se situa o direito liberdade de informao que deve ser compreendido sobre dois importantes aspectos: na defesa da imprensa contra o estado e a outra que defende o cidado contra os veculos de comunicao. Assim, a norma constitucional traz prescritos direitos, que so bens e vantagens, como o direito informao, e tambm, garantias, que so instrumentos asseguradores do exerccio dos referidos direitos, como o direito a indenizao por violao a honra, imagem e vida privada de pessoas pela imprensa.
Art. 5, IX livre a expresso de atividade intelectual, artstica, cientfica, e de comunicao, independente de censura ou licena; Art. 5, X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao (CONSTITUIO FEDERAL, 1988).

Verifica-se de plano, que uma das caractersticas dos direitos fundamentais a sua limitabilidade. Os direitos fundamentais no so absolutos (relatividade), havendo, muitas vezes, no caso concreto, confronto, conflito de interesses (LENZA, 2007, p. 590). Outra caracterstica a concorrncia. Quando abordada a questo do fenmeno jornalstico, depara-se com a sensvel concorrncia de direitos fundamentais, que podem ser exercidos cumulativamente, quando, por exemplo, o

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jornalista transmite uma notcia (direito de informao) e, juntamente, emite uma opinio (direito de opinio) (LENZA, 2007, p. 590). Quando tais conflitos ocorrem, a soluo pode ser encontrada no texto da prpria constituio, ou cabe ao magistrado, intrprete, analisar o caso concreto e decidir de acordo com os direitos fundamentais envolvidos, qual deve prevalecer. Essa sucinta e breve abordagem constitucional se faz necessria no momento, para que desde j, se desfaa qualquer idia surgida no sentido de que tentar regular a forma de apresentao de contedo e informaes pela mdia seja censura a bandeira mxima levantada pelos defensores da mdia livre de interveno estatal. Ora, no parece lgico que desde o momento que firmado o contrato social os indivduos agregaram suas vontades particulares e criaram uma vontade geral - e que o estado foi criado para preserv-las e representar essa vontade geral? Por que se questiona, ento, se o estado tem regras a impor s redes de televiso quanto ao horrio de transmisso de determinados programas? Talvez porque o contrato social seja uma utopia poltica que resultaria de um consenso, o que no se verifica nesses tempos em que cada campo social quer ver sua axiologia prevalecer. Por isso, o constituinte manifestou de forma expressa na Constituio Federal de 1988 as seguintes disposies:
Art. 220 A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nessa constituio. 1 Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e XIV 2 vedada toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica (CONSTITUIO FEDERAL, 1988).

Isso posto, reafirma-se o que a ordem constitucional prev e afasta deste trabalho posies autoritrias, nas quais o objetivo no limitar a atuao dos rgos de comunicao e da imprensa, mas apenas ressaltar que estamos sob a gide de uma ordem legal que prev direitos e garantias tanto para a mdia, quanto para o cidado que no pode se tornar refm daquela. Nessa seara, na defesa do cidado e dos seus direitos fundamentais da personalidade, segundo o professor

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Xavier OCallaghan13, (apud SERRANO, 1997, p. 85), existe uma vertente doutrinaria da qual compartilho a mesma opinio, denominada de regime de excluso:
[...] o regime de excluso, apregoa o valor absoluto dos direitos da personalidade, isto , contrapondo-se numa mesma situao ftica o direito de informar (noticiar ou criticar) e os direitos da personalidade, a preponderncia absoluta destes excluiria aquele .

Por essa linha de interpretao nenhum dos direitos da personalidade, em nenhuma situao ou pretexto, poderiam ser violados. guisa de concluso, a seguinte manifestao: TACRIM-SP-AC 660 283/614, (apud SERRANO, 1997, p. 85), a liberdade de imprensa termina no ponto onde comea o direito honra, que abrange a reputao e a dignidade, no servindo, portanto, de excludente de crimes. Logo, a liberdade de imprensa no pode ser exercida de forma arbitrria desrespeitando os direitos da personalidade assegurados pelo constituinte.

2.4 PLATO E O MITO DA CAVERNA

Ao passo de encerrar essas consideraes propeduticas dos dois primeiros captulos e adentrar, logo adiante, de forma mais efetiva ao ncleo deste trabalho proposto fazer uma abstrao metafsica15 para analisar e raciocinar uma situao: Plato16, em sua obra A Repblica, atravs de uma alegoria conhecida como o mito da caverna, tenta expor como ocorre o processo de libertao intelectual por meio da luz da verdade que nos retira da escurido. Na representao dado o seguinte quadro: Que homens vivem desde a infncia numa caverna, acorrentados e virados de frente para uma parede ao fundo,

OCALLAGHAN, Xavier. Libertad de Expresin y Sus Lmites: Honor, Intimidad e Imagen. Madri, Editoriales de Derecho Reunidas, s.d. 14 TACRIM-SP-AC 660 283/6-Relator RULLI JNIOR BMJ 99/5 Leis Penais Especiais e Sua Interpretao Jurisprudencial, ADALBERTO SILVA FRANCO. 15 o estudo do ser e da realidade, que se ocupa em responder questionamentos do que real, natural, sobrenatural. 16 Filsofo Grego (c. 429-347 a.c.) que escreveu a obra A Repblica , onde se situa o mito da caverna, cujo tema central a justia.

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de modo que no possam se virar, s lhes serve de iluminao um fogo que se queima ao longe. Atrs destes, existe um muro por onde passam outros homens carregando imagens de diversos objetos que ultrapassam a altura deste muro projetando sombras ao fundo por um feixe de luz que atravessa a caverna, vindo da fogueira. E segundo Plato (2001, p. 318) a reao dos prisioneiros ao ver as sombras seria:
Semelhante a ns continuei- . Em primeiro lugar, pensas que, nessas condies, eles tenham visto, de si mesmo e dos outros, algo mais que as sombras projectadas pelo fogo na parede oposta da caverna? - Como no respondeu ele , se so forados a manter a cabea imvel toda a vida? - E os objectos transportados? No se passa o mesmo com eles? - Sem dvida. - Ento, se eles fossem capazes de conversar uns com os outros, no te parece que eles julgariam estar a nomear objectos reais, quando designavam o que viam? - foroso. - E se a priso tivesse tambm um eco na parede do fundo? Quando algum dos transeuntes falasse, no te parece que eles no julgariam outra coisa, seno que era a voz da sombra que passava? - Por Zeus, que sim! - De qualquer modo afirmei pessoas nessas condies no pensavam que a realidade fosse seno a sombra dos objectos. (Grifo nosso)

Utilizando dessa colocao de Plato, faa-se agora aquela abstrao proposta: Imagina-se o seguinte: quando voltados diante da televiso, acompanhando de forma passiva o que apresentado, no a mesma posio daqueles prisioneiros? De forma que, imagens so vistas de uma realidade que no se conhece diretamente de forma emprica, e sim, o que se v so somente sombras que outros homens projetam. Diante desse exemplo, parece fundamental refletir que: no caso de um alarmado crime noticiado pela mdia, o magistrado que o julgar, seja capaz de compreender, que tambm pode estar sujeito a uma influncia miditica. Ao analisar um caso de pedido de priso preventiva com base no clamor social saiba discernir ao mximo o que a realidade e o que so sombras. O que mostrado pela mdia nem sempre corresponde realidade.

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3 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO PENAL

O termo princpio advm do grego Ark que significa arquitetura, portanto, aquilo que vem antes de tudo e sob o qual se estrutura a base do ordenamento jurdico e que exprime o real significado de algo.
[...] em Direito, princpio jurdico quer dizer um postulado que se irradia por todo o sistema de normas, fornecendo um padro de interpretao, integrao, conhecimento e aplicao do direito positivo, estabelecendo uma meta maior a seguir (NUCCI, 2008, p. 80).

Cada um dos ramos do Direito possui seus prprios princpios e que assim apiam todo o sistema. O processo penal no foge a essa regra; possuindo princpios que podem ser explcitos, expressamente previstos na lei, ou implcitos, que se verifica atravs de uma anlise de vrios dispositivos em conjunto e que regulam as aes atinentes ao indivduo, relao processual e a atuao do Estado. Esse um tema notoriamente sabido por todos os que atuam na esfera jurdica. No se presta aqui esgotar consideraes sobre todos os princpios que regulam o processo penal, apenas relevante fazer uma reflexo sobre trs princpios bsicos que so concernentes ao indivduo, a relao processual, e a atuao do estado no processo penal, que em alguns casos so violados; se no de forma expressa, o em ocorrendo uma srie de fatores, como nos casos criminais expostos na mdia, aonde h uma quebra do paradigma que o princpio deveria resguardar.

3.1 PRINCPIO DO ESTADO DE INOCNCIA

Um dos princpios mais importantes relativos ao indivduo no processo penal est expressamente previsto na constituio Federal de 1988: art. 5, LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Nos atos da instruo processual devemos sempre ter em mente este princpio com relao ao estado do acusado at a sentena condenatria transitado

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em julgado, pois, as pessoas nascem inocentes, sendo este o seu estado natural, razo pela qual, para quebrar tal regra, torna-se indispensvel que o Estadoacusao evidencie, com provas suficientes, ao Estado-juiz a culpa do ru (NUCCI, 2008, p. 81). O princpio do estado de inocncia observado em trs aspectos, conforme Fernando Capez (2001, p. 39):
a) no momento da instruo processual, como presuno relativa de no culpabilidade, invertendo-se o nus da prova; b) no momento da avaliao da prova, valorando-se em favor do acusado quando houver dvida; c) no curso do processo penal, como paradigma de tratamento do imputado. (Grifo nosso)

Diante do exposto, verifica-se que nem sempre tal princpio observado quando o acusado est diante dos holofotes da imprensa. Torna-se rdua a tarefa dos caros defensores j que o acusado que tem que provar o seu estado de inocncia e, o processo penal visa somente legitimar a deciso, que de incio, j sacramentou a condenao do acusado. Porquanto, assim tambm expressa Alexandre de Moraes (2003, p. 273) citando relatrio do Min. Celso de Mello em uma deciso de Habeas Corpus:
Nenhuma acusao penal presume provada. No compete ao ru demonstrar a sua inocncia. Cabe ao MP comprovar, de forma inequvoca, a culpabilidade do acusado. J no mais prevalece, em nosso sistema de direito positivo, a regra, que, em dado momento histrico do processo poltico brasileiro (Estado Novo), criou, para o ru, com a falta de pudor que caracteriza os regimes autoritrios, a obrigao de o acusado, provar a sua prpria inocncia (Decreto-lei n 88, de 20-12-37).

Algumas pessoas, contudo, talvez no tenham se desvencilhado dessa regra que imperava sobre o acusado nesta data histrica da citao acima, no se atualizando, e ainda regem suas atividades tanto no judicirio, como na imprensa, pautando o dever do acusado de provar sua inocncia.

3.2 PRINCPIO DO CONTRADITRIO

Princpio ligado relao processual que est expresso na constituio federal de 1988: art. 5, LV- aos litigantes, em processo criminal ou administrativo, e

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aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes Como se verifica, trata-se de uma garantia tanto para a acusao quanto para a defesa na relao processual. Nas palavras de Guilherme de Souza Nucci (2008, p. 84):
[...] quer dizer que a toda alegao ftica ou apresentao de prova, feita no processo por uma das partes, tem o adversrio o direito de se manifestar, havendo um perfeito equilbrio na relao estabelecida entre a pretenso punitiva do estado e o direito liberdade e manuteno do estado de inocncia do acusado (art. 5, LV, CF).

Todavia, em casos criminosos muito alarmados a manifestao das partes no se d somente durante os atos processuais; muito ocorrente a situao dos operados do Direito se prestarem a dar entrevistas nos meios de comunicao defendendo para a populao a sua tese sobre o caso. E sabemos que o princpio do contraditrio no existe em sua plenitude no mbito de atuao dos meios de comunicao, seja por no ser um princpio que rege este campo social, ou por nem sempre, as partes disporem do mesmo tempo para contradizer a outra. Com isso, geralmente, a defesa j parte em desvantagem com relao acusao em um Tribunal do Jri, pois cada jurado que o compe j estava presenciando esses debates pblicos e acaba formando o seu veredicto antecipadamente, e normalmente, o promotor se sobressai no espao miditico influenciando as pessoas para a sua tese de acusao.

3.3 PRINCPIO DA PUBLICIDADE

Por tal princpio entende-se que os atos processuais devem ser pblicos, o que permite o controle social sobre as atividades do poder judicirio. Expresso nos artigos 5, XXXIII, LX e 93, IX, da atual constituio federal.
Art. 5, XXXIII: todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestados no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do estado. Art. 5, LX: a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou interesse social o exigirem.

27 Art. 93, IX: todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao ao direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao.

Como se verifica da anlise do texto constitucional o legislador deixou a possibilidade para que, em casos excepcionais, o juiz ou lei infraconstitucional limitasse a ampla publicidade. No entanto, nenhum ato processual poder ser praticado em sigilo total, no podendo ser praticados sem a presena dos rgos da acusao e da defesa. Assim, conforme Guilherme de Souza Nucci (2008, p. 86):
[...] vale sustentar a diviso entre publicidade geral e publicidade especfica. A primeira o acesso aos atos processuais e aos atos do processo a qualquer pessoa. A segunda situao o acesso restrito aos atos processuais e aos autos do processo s partes envolvidas, entendendo-se o representante do Ministrio Pblico (se houver, o advogado do assistente de acusao) e o defensor. Portanto, o que se pode restringir a publicidade geral, jamais a especfica.

E nessa esteira de diviso entre publicidade geral e especfica, que tramita no congresso nacional o projeto de lei PL n 65/99, apelidado de Lei da Mordaa, atualmente no Senado para apreciao, que:
[...] conforme se infere de seus artigos 4 e 6, visa coibir a emisso de opinio ou informao por juiz, membro do MP, Tribunal de Contas, autoridade policial ou administrativa, por qualquer meio de comunicao, sobre processo, inqurito, ou investigao que ainda esteja em andamento, responsabilizando-os penalmente, civilmente, e administrativamente, e impedindo que chegue ao conhecimento do povo, atravs da imprensa, informaes acerca de investigaes no findas (CHAVES, 2009. Disponvel em: <http://www.acmpce.org.br/revista/ano5/n11/artigos09.php+ lei+da+mordaa+65/99>)

Acredita-se que a medida muito radical, j que o art. 5, LX da CF/88 ressalva a preservao da intimidade, assim como o art. 93, IX que se refere de forma expressa nesse sentido. Com efeito, ressalta-se a atual redao do art. 201, 6, do cdigo de processo penal alterada pela Lei 11.690/2008:
Art. 201, 6 do CPP: O juiz tomar as providncias necessrias preservao da intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo, inclusive, determinar o segredo de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes constantes dos autos a seu respeito para evitar sua exposio aos meios de comunicao. (Grifo nosso)

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Assim, se tal medida pode ser adotada pelo juiz para preservar a intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, por que no poderia ser adotada para preservar o ru em crime de enorme repercusso? Os princpios so a base que guiam as normas jurdicas; como dito no incio deste captulo, se forem respeitados para a observncia do que eles querem por essncia assegurar no seriam necessrias tantas leis infraconstitucionais para reforar a eficcia do ordenamento legal. E sobre essa questo da publicidade no processo penal, por derradeiro, vale a reflexo sobre as palavras do mestre Francesco Carnelutti (2008, p. 20):
A publicidade do processo penal, a qual corresponde no somente idia de controle popular sobre o modo de administrar a justia, seno tambm, e mais profundamente, ao seu valor educativo, est, infelizmente, degenerada em um motivo de desordem. No tanto o pblico que enche os tribunais a um limite inverossmil, mas a invaso da imprensa, que precede e persegue o processo com imprudente indiscrio e, no de raro descaramento, aos quais ningum ousa reagir, tem destrudo qualquer possibilidade de juntarse com aqueles com aos quais incumbe o tremendo dever de acusar, de defender, de julgar. As togas dos magistrados e dos advogados, assim, se perdem na multido. So cada vez mais raros os juzes que tm a severidade necessria para reprimir essa desordem. (Grifo nosso)

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4 PRISO PREVENTIVA

Priso a privao da liberdade, tolhendo-se o direito de ir e vir, atravs do recolhimento da pessoa humana ao crcere (CAPEZ, 2008, p. 573). Nesse conceito, amplo, no est distinto as diversas formas de prises; que so as decorrentes do cumprimento de pena condenatria, reguladas pelo Cdigo Penal, das chamadas prises cautelares de que cuida o Cdigo de Processo Penal. Entre as prises cautelares, temos: a priso em flagrante, a priso preventiva, a priso resultante da pronncia, a priso resultante de sentena penal condenatria no transitada em julgado e a priso temporria. Essas prises cautelares, cada uma com a sua especificidade, visam assegurar com eficcia o desenvolvimento do processo e/ou investigao criminal. A nossa anlise, aqui, recai em particular sobre a priso cautelar denominada priso preventiva. No conceito de priso preventiva apresentado por Guilherme de Souza Nucci (2008, p. 602) temos:
Trata-se de uma medida cautelar de constrio liberdade do indiciado ou ru, por razes de necessidade, respeitados os requisitos estabelecidos em lei. No ensinamento de Frederico Marques, possui quatro pressupostos: a) naturaza da infrao (alguns delitos no a admitem, como ocorre com os delitos culposos); b)probabilidade de condenao (fummus boni jris, ou seja, fumaa do bom direito); c) perigo na demora (periculum in mora); d) controle jurisdicional prvio (Elementos de direito processual penal, v. 4, p. 58).

Assim, uma medida de extrema exceo, tomada durante a fase de investigao policial ou instruo criminal por ser indispensvel. Tambm, importante ressaltar, que entendemos no haver maiores discusses a respeito de uma possvel inconstitucionalidade na priso provisria por ofender o princpio constitucional do estado de inocncia (CF, art. 5, LVII) quando preenchidos os requisitos autorizadores, j que A smula 9 do STJ dispe claramente que a priso provisria no ofende o princpio constitucional do estado de inocncia (CAPEZ, 2001, p. 232). J que a Constituio Federal autoriza a priso provisria no caso de flagrante delito (CF, art. 5, LXI) e nos crimes que so inafianveis (CF, art. 5, XLIII) e autoriza o legislador a proibir a liberdade provisria (CF, art. 5 LXVI). A lei no estabelece um prazo de durao determinado para priso preventiva, ao contrrio do que ocorre no caso da priso temporria. A regra de

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que perdure, at quando seja necessrio, durante a instruo, no podendo, lgico, ultrapassar eventual deciso absolutria (NUCCI, 2008, p. 603). Guilherme de Souza Nucci defende a existncia do princpio constitucional implcito, inerente atuao do Estado, consistente na durao razovel da priso cautelar, e dentro da razoabilidade, no h necessidade de definir-se um prazo fixo, como a contagem dos 81 dias, que o somatrio dos prazos previsto no Cdigo de processo Penal para o encerramento da colheita de provas.

4.1 REQUISITOS

Como dito anteriormente, para a decretao da priso preventiva, se faz necessrio o preenchimento de alguns requisitos estabelecidos por lei. So sempre, no mnimo trs: prova da existncia do crime (materialidade) + indcio suficiente de autoria + uma das situaes do art. 312 do CPP (NUCCI, 2008, p. 604). A prova de existncia do crime e do indcio suficiente de autoria, no precisa ser plena, bastando meros indcios, onde se demonstra a probabilidade do indivduo ser o autor de determinado crime, pois se aplica o princpio do in dubio pro societate, j que, No se pode exigir para a priso preventiva a mesma certeza que se exige para a condenao. O in dbio pro reo vale ao ter o juiz que absolver ou condenar o ru. No, porm, ao decidir se decreta ou no a custdia provisria. (RT, 554/386) (CAPEZ, 2001, p. 234). Quanto s situaes descritas no art. 312 do CPP:
A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.

1. A Garantia da ordem econmica uma espcie da mesma ordem da garantia da ordem pblica, foi includa no art. 312 do CPP pelo art. 86 da Lei n 8.884, de 11 de junho de 1994, se d nos casos em que o agente causa um abalo a situao econmica de uma instituio financeira ou rgo do estado, causando repercusso na vida de muitas pessoas. De fato, crimes contra a ordem financeira atingem, diretamente, muitas

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pessoas, por isso a necessidade da medida acautelatria. Para Guilherme de Souza Nucci (2007, p. 563):
[...] visa impedir que o agente, causador de serssimo abalo a situao econmico-financeira financeira de uma instituio financeira ou rgo do Estado, permanea em liberdade, demonstrando sociedade a impunidade reinante nessa rea.

Embora concordando com a medida cautelar nesta situao, discorda-se das palavras expostas pelo autor, pois a medida cautelar no se presta a mostrar a eficincia da justia na punio de certos casos, a questo da impunidade ser resolvida ao final do processo com a sentena condenatria transitado em julgado, se provado os fatos. Compreendemos que esse requisito est mais diretamente ligado possibilidade de o agente, solto, perpetrar novos ilcitos, por isso, h necessidade da medida, j que ele no ir anunciar futuras condutas criminosas. 2. Por convenincia da instruo criminal, nesse caso se vislumbra de forma mais clara o periculum in mora, aqui a necessidade da medida impedir que o agente pertube ou impea a produo de provas, ameaando testemunhas, apagando vestgios do crime, destruindo documentos etc. (CAPEZ, 2001, p. 235). No se tem maiores consideraes, um caso por excelncia de decretao da medida acautelatria para a lisura do processo e instruo criminal. 3. Garantia de aplicao da lei penal, ocorre nos casos em que o agente pode frustrar a futura aplicao do direito de punir do Estado, pois, se o acusado ou indiciado no tem residncia fixa, ocupao lcita, nada, enfim, que o radique no distrito da culpa (CAPEZ, 2001, pg. 235), existe o risco para a aplicao da futura deciso se ele permanecer solto at o final do processo, ante sua possvel fuga. Aqui, tambm no h maiores consideraes j que a medida cautelar nesta situao se torna indispensvel. 4. Ainda, ponderando sobre as hipteses do art. 312 do CPP, neste ponto, com principal ateno quanto garantia da ordem pblica, que segundo Fernando Capez: decretada com a finalidade de impedir que o agente, solto, continue a delinqir ou de acautelar o meio social, garantindo a

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credibilidade da justia, em crimes que provoquem grande clamor popular (CAPEZ, 2008, p. 234). Para Guilherme de Souza Nucci (2007, p. 590):
Trata-se de hiptese mais extensa na avaliao da necessidade da priso preventiva. Entende-se pela expresso a necessidade de se manter a ordem na sociedade, que, em regra, abalada pela pratica de um delito. Se este for grave, de particular repercusso, com reflexos negativos e traumticos na vida de muitos, propiciando queles que tomam conhecimento de sua realizao um forte sentimento de impunidade e de insegurana, cabe ao judicirio determinar o recolhimento do agente. A garantia da ordem pblica deve ser visualizada pelo binmio gravidade da infrao + repercusso social .

Na nsia de averiguar o abalo ordem pblica, Guilherme de Souza Nucci (2008, p. 605), assim determina que Apura-se o abalo ordem pblica, tambm, mas no somente, pela divulgao que o delito alcana nos meios de comunicaoescrito ou falado. Todavia, com bom senso, ressalva o ilustre autor que no se pode dar crdito nico aos rgos da imprensa que com sensacionalismo querem vender jornais, revistas ou obter audincia para seus programas. Contudo, a mensagem dos dois autores; a) Fernado Capez de que a decretao da priso cautelar com fundamento na ordem pblica para os crimes que provocam grande clamor popular, e B) Guilherme de Souza Nucci que no mesmo sentido e, de forma expressa, diz que se apura o abalo ordem pblica pela divulgao que o delito alcana na imprensa, destoa em absoluto com o nosso posicionamento. Seguindo o raciocnio das idias at aqui postadas, lembra, agora, do que foi apresentado nos primeiros captulos deste trabalho, em especfico no ponto 1.2 que trata do modo de seleo das matrias e, sempre tendo em vista a defesa do indivduo. A questo : por que sujeitar a prestao jurisdicional e garantir a credibilidade na justia, atravs de casos espordicos, infringindo um tratamento desigual para um indivduo, somente porque o crime se enquadra dentro do princpio de seleo de matrias do sensacional e extraordinrio? No h razo para isso, pois, aonde se vislumbra o periculum in mora quando h clamor pblico, para fundamentar a decretao da medida cautelar. A comoo social, tecnicamente, no gera nenhuma dificuldade processual, o que simplesmente acorre uma antecipada punio pela gravidade do delito, o que fere o estado de inocncia. Deixar a justia agir dessa forma, atravs do que a mdia expe, torn-la refm. Assim, Fernando

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Capez, aberto a todas as correntes de pensamento, pondera, citando deciso do STF que se coaduna a nossa linha de raciocnio: A repercusso do crime ou clamor social no so justificativas para a priso preventiva (RT, 549/417)

4.2 PRISO PREVENTIVA COM BASE NO CLAMOR PBLICO

Com base no que foi posto nessas breves linhas acima, a respeito dos fundamentos legais para a decretao da medida cautelar, percebe-se que o clamor pblico no est arrolado como uma das hipteses do art. 312 do CPP e no se pode incluir a questo do Clamor pblico dentro da expresso garantia da ordem pblica, que foi de forma expressa mencionada no CPP, porque se isso for feito s se estar visando gravidade objetiva do crime e a sempre incessante vontade de justia da populao. J de pronto, estabelecemos que essa nossa posio, pois, para uma corrente de entendimento, o clamor social estaria contemplado dentro da garantia da ordem pblica; consideram estes assim, por uma analogia que prev o clamor pblico como uma possibilidade para denegar a liberdade provisria com o pagamento de fiana. In verbis: Art. 323, V, do CPP No ser concedida fiana: Nos crimes punidos com recluso, que provoquem clamor pblico ou que tenham sido cometidos com violncia contra a pessoa ou grave ameaa. Mas, Lanar mo de fundamentos inautnticos, s serve para fundamentar decises com objetivos escusos, no caso, dar uma resposta para a imprensa e a populao. Ento, o juiz deixa de ser parcial com a presso que sofre, prejudicando o processo e a presuno de inocncia. Carnelutti, frente de seu tempo ventilava a parcialidade do juiz frente a sua condio humana. A justia humana no pode ser mais do que uma justia parcial; a sua humanidade no pode deixar de ser resolvida na sua parcialidade (CARNELUTTI, 2008, p. 39). Por isso, h necessidade da previso constitucional do princpio da motivao, que uma forma de controlar a racionalidade das decises; no art. 93, IX, da CF, in verbis:
Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: IX todos os julgamentos dos rgos do poder judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do

34 direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao.

Entretanto, a exposio massiva do caso, a opinio dos cronistas, a manifestao popular em frente delegacia e do foro, tudo isso, acaba afetando o inconsciente do juiz menos corajoso e apegado a tcnica no seu ato decisrio. Tambm, no se pode chegar a dizer que em certos casos a priso preventiva do indiciado ou acusado, chega a ser uma proteo para ele. De certo, isso s pode ser o posicionamento inerente da mente do acusador. Se a populao revolta-se contra um indiciado ou acusado de um caso criminoso, por exemplo, tentando linch-lo ou apedrejar sua casa, o dever do Estado garantir a sua integridade fsica como a de qualquer outra pessoa, sem a sua segregao preventiva, a regra a liberdade e no priso. Estamos sob a gide do basilar princpio do estado de inocncia com relao ao indivduo at que seja provada a sua culpa em sentena condenatria transitado em julgado.

4.3 A RELAO ENTRE MDIA E DECISES NOS TRIBUNAIS

A relao entre mdia, clamor pblico e priso preventiva, pode ser encontrada na jurisprudncia dos tribunais. Desse desse modo, para ilustrar e dimensionar qual corrente de entendimento vem-se aplicando aos casos concretos colheu-se alguns julgados. No Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul encontramos os seguintes posicionamentos:
Ementa: PRISO PREVENTIVA PARA GARANTIA DA ORDEM PUBLICA. HOMICIDIO PRATICADO CONTRA ESTUDANTE, QUE GEROU COMOCAO SOCIAL E PROTESTOS NA COMUNIDADE. LEGALIDADE DA MEDIDA. HABEAS CORPUS INDEFERIDO. Embasado em fatos certos, registrados pela imprensa, no e ilegal decreto de priso preventiva, como resposta rpida exigida pela sociedade para coibir atos de violncia urbana, em franca progresso na comunidade, ainda que se trate de paciente primrio e de bons antecedentes e que a medida atinja indiretamente sua famlia e os empregados de sua firma. O decreto no afronta, outrossim, o principio do estado de inocncia, pois o paciente teve sua priso preventiva decretada, para garantia da ordem publica, no por presumido culpado, mas por demonstrada sua periculosidade (Habeas Corpus N 692120066, Primeira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ranolfo Vieira, Julgado em 11/11/1992) (Grifo nosso)

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A deciso acima, de 1992, demonstra como era o entendimento do nosso Tribunal outrora, veja que a deciso pela manuteno da medida cautelar embasase em dar uma resposta rpida para a sociedade e para coibir novos atos de violncia.
Ementa: HABEAS CORPUS PRISO PREVENTIVA- ORDEM PBLICA CLAMOR SOCIAL - REPERCUSSO NA IMPRENSA - CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL - SEGURANA DA APLICAO DA LEI PENAL. 1- O clamor social, a repercusso na imprensa e a indignao da populao no so vlidas por si s para fundamentar a preventiva. A conscincia do juiz distanciando-se dos aspectos emotivos poder melhor apreciar se a ordem pblica restou afetada. 2- Noticiado no prtico do inqurito o temor concreto de algumas testemunhas, confundindo-se com a prpria ordem pblica ante eventual turbao no recolhimento da prova, justifica-se a segregao cautelar. ORDEM DENEGADA. (Habeas Corpus N 70020390316, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Elba Aparecida Nicolli Bastos, Julgado em 26/07/2007)

Nesta deciso, interessante notar, que a priso preventiva foi mantida com fundamento em um requisito concreto, afastando-se o clamor social e a repercusso na imprensa como fundamentos. Com o passar dos anos, o entendimento do nosso Egrgio Tribunal parece ter adotado um posicionamento mais evoludo, como demonstra os julgados mais recentes.
Ementa: PRISO PREVENTIVA. REQUISITOS. AUSNCIA. ESTADO DE INOCNCIA. AUSNCIA DA NECESSIDADE DE CAUTELA. CLAMOR PBLICO, RECLAMOS SOCIAIS E NECESSIDADE DE ASSEGURAR A CREDIBILIDADE DA JUSTIA SO ARGUMENTOS INSUFICIENTES PARA JUSTIFICAR A SEGREGAO. Recurso negado. (Recurso em Sentido Estrito N 70022703631, Quinta Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Aramis Nassif, Julgado em 12/03/2008) Ementa: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. HOMICDIO QUALIFICADO (17 VEZES). PEDIDO DE PRISO PREVENTIVA INDEFERIDO. AUSNCIA DE QUALQUER DOS FUNDAMENTOS DA NECESSIDADE DA PRISO. A priso preventiva situao excepcional, diante do princpio da presuno de inocncia e do direito subjetivo liberdade, somente se justificando quando, alm de prova da existncia do fato e indcios suficientes de autoria, se fizer presente algum dos fundamentos da necessidade da priso elencados no art. 312 do CPP: garantia da ordem pblica ou da ordem econmica, convenincia da instruo criminal e segurana de aplicao da lei penal. A mera repercusso negativa do fato, envolvendo indignao, revolta e clamor pblico, no razo bastante para a decretao da priso preventiva, como garantia da ordem pblica, conforme iterativa jurisprudncia, inclusive do Pretrio Excelso. Recurso desprovido. (Recurso em Sentido Estrito N 70012660445, Primeira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Manuel Jos Martinez Lucas, Julgado em 14/12/2005) (Grifo nosso)

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At mesmo neste caso acima, homicdio qualificado, a racionalidade da deciso prevalece sobre a emoo e, demonstrando como o entendimento em relao ao assunto mudou se comparado com o primeiro julgado exposto, de 1992. Se as jurisprudncias do Tribunal de justia do Rio Grande do Sul se coadunam para a corrente que entende que a medida segregatria no pode ocorrer para a manuteno da segurana pblica, que dever do poder executivo; entendimentos diversos encontram-se na maior parte dos julgados do Superior Tribunal De Justia.
HABEAS CORPUS LIBERATRIO. HOMICDIO QUALIFICADO, POR TRS VEZES E TENTATIVA DE HOMICDIO QUALIFICADO, POR TRS VEZES. PRISO EM FLAGRANTE. EXCESSO DE PRAZO. SUPRESSO DE INSTNCIA. LIBERDADE PROVISRIA. AFASTAMENTO DA VEDAO LEGAL. PRESENA DOS REQUISITOS PREVISTOS NO ART. 312 DO CPP. LEGALIDADE. ORDEM DENEGADA. 1. A alegao de ocorrncia de excesso de prazo na formao da culpa no foi sequer submetida anlise do Tribunal a quo, o que inviabiliza a exame da matria por esta Corte, sob pena de indevida supresso de instncia e tumulto processual manifesto. 2. O Pretrio Excelso, no julgamento do HC 92.924, da relatoria do eminente Ministro JOAQUIM BARBOSA, publicado no informativo 493, assentou que, com o advento da Lei 11.464/2007, que alterou que a redao do art. 2, II, da Lei 8.072/90, tornou-se possvel a concesso de liberdade provisria aos condenados por crimes hediondos ou equiparados, nas hipteses em que ausentes os fundamentos necessrios para a priso preventiva. 3. Na presente hiptese, esto presentes os requisitos previstos no art. 312 do CPP, tendo em vista que a segregao do paciente foi mantida em razo da gravidade em concreto do crime praticado (trs homicdios e trs tentativas de homicdios), o modus operandi, vez que foi premeditado e executado de forma a impedir a defesa das vtimas, alm do clamor pblico causado pelas circunstncias que envolveram o crime, cometido em uma sociedade que se encontra em pnico, com o crescente nvel de criminalidade. 4. A priso cautelar justificada no resguardo da ordem pblica visa, entre outros objetivos, acautelar o meio social, retirando do convvio da comunidade aquele que, diante dos meios de execuo utilizados, demonstra ser dotado de periculosidade, gerando uma situao de intranqilidade no seio da comunidade. 5. Condies subjetivas favorveis, tais como primariedade, bons antecedentes, residncia fixa e trabalho lcito, por si ss, no obstam a custdia cautelar, quando presentes os seus pressupostos legais. 6. Ordem denegada, em conformidade com o parecer ministerial. (Grifo nosso)

Este julgado de 2008, bastante recente, comprova a divergncia de entendimento entre os Tribunais, demonstrando que o clamor pblico mais relevante na apreciao do caso para o Superior Tribunal de Justia. Entretanto, as decises reafirmam que o pedido de decretao da medida cautelar,

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exclusivamente, baseada em clamor pblico e no discurso sensacionalista da imprensa e de seus cronistas no pode ser vir para decretar a medida.
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. HOMICDIO. 1. PRISO PREVENTIVA. CLAMOR PBLICO FUNDAMENTO INIDNEO. 2. PRONNCIA. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO ACERCA DA MANUTENO DA PRISO PREVENTIVA. 3. ORDEM CONCEDIDA. 1. O clamor pblico causado pelo crime, por si s, no se constitui em fundamentao idnea a justificar a necessidade da priso cautelar. Precedentes. 2. A priso decorrente da sentena de pronncia deve ser fundamentada nos requisitos de cautelaridade previstos no art. 312 do CPP, com base em elementos concretos que demonstrem a necessidade da medida cautelar. 3. Ordem concedida para permitir que o paciente aguarde o julgamento pelo Tribunal do Jri em liberdade.

Reiterados so os julgados do Supremo Tribunal Federal manifestando a excepcionalidade da medida cautelar priso preventiva, se opondo para acautelar o meio social, garantir a segurana pblica, e muito menos se justificando pelas manifestaes miditicas.
HC 96483 / ES - ESPRITO SANTO HABEAS CORPUS Relator(a): Min. CELSO DE MELLO Julgamento: 10/03/2009 rgo Julgador: Segunda Turma Publicao DJe-064 DIVULG 02-04-2009 PUBLIC 03-04-2009 EMENT VOL-02355-04 PP-00737 E M E N T A: "HABEAS CORPUS" - DECISO DE PRONNCIA PRISO DECRETADA COM FUNDAMENTO NO CLAMOR PBLICO E NA SUPOSTA TENTATIVA DE EVASO - CARTER EXTRAORDINRIO DA PRIVAO CAUTELAR DA LIBERDADE INDIVIDUAL - UTILIZAO, PELO MAGISTRADO, NA MANUTENO DA PRISO CAUTELAR, DE CRITRIOS INCOMPATVEIS COM A JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - SITUAO DE INJUSTO CONSTRANGIMENTO CONFIGURADA - AFASTAMENTO, EM CARTER EXCEPCIONAL, NO CASO CONCRETO, DA INCIDNCIA DA SMULA 691/STF - "HABEAS CORPUS" CONCEDIDO DE OFCIO. A PRISO CAUTELAR CONSTITUI MEDIDA DE NATUREZA EXCEPCIONAL. - A privao cautelar da liberdade individual reveste-se de carter excepcional, somente devendo ser decretada em situaes de absoluta necessidade. A priso decorrente de deciso de pronncia, para legitimar-se em face de nosso sistema jurdico, impe que se evidenciem, com fundamento em base emprica idnea, razes justificadoras da imprescindibilidade dessa extraordinria medida cautelar de privao da liberdade do ru. - A questo da decretabilidade da priso cautelar. Possibilidade excepcional. Necessidade da verificao concreta, em cada caso, da imprescindibilidade da adoo dessa medida extraordinria. Precedentes. O clamor pblico no basta para justificar a decretao ou a manuteno da priso cautelar. - O estado de comoo social e de eventual indignao popular, motivado pela repercusso da prtica da infrao penal, no pode justificar, s por si, a decretao ou a manuteno da priso cautelar do suposto autor do comportamento delituoso, sob pena de completa e grave aniquilao do postulado fundamental da liberdade. - O clamor pblico - precisamente por no constituir causa legal de justificao

38 da priso processual - no se qualifica como fator de legitimao da privao cautelar da liberdade do ru. (grifo nosso)

Ainda;
HC 95362 / SP - SO PAULO HABEAS CORPUS Relator(a): Min. CEZAR PELUSO Julgamento: 10/03/2009 rgo Julgador: Segunda Turma Publicao DJe-084 DIVULG 07-05-2009 PUBLIC 08-05-2009 EMENT VOL-02359-04 PP-00645 EMENTA: AO PENAL. Priso preventiva. Decreto fundado na necessidade de restabelecimento da ordem pblica e na convenincia da instruo. Exigncia da repercusso social e do clamor pblico causados pela gravidade do delito. Inadmissibilidade. Razes que no autorizam a priso cautelar. Precedentes. ilegal o decreto de priso preventiva que, a ttulo de garantia da ordem pblica e convenincia da instruo criminal, se baseia na repercusso social e no clamor pblico causados pela gravidade do fato. Deciso Deciso: A Turma, unanimidade, deferiu a ordem de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Ausentes, justificadamente, neste julgamento, os Senhores Ministros Joaquim Barbosa e Eros Grau. 2 Turma, 10.03.2009. HC 96095 / SP - SO PAULO HABEAS CORPUS Relator(a): Min. CELSO DE MELLO Julgamento: 03/02/2009 rgo Julgador: Segunda Turma Publicao DJe-048 DIVULG 12-03-2009 PUBLIC 13-03-2009 EMENT VOL-02352-04 PP-00623 Ementa:"HABEAS CORPUS" - PRISO PREVENTIVA DECRETADA COM FUNDAMENTO NA GRAVIDADE OBJETIVA DO DELITO, NO CLAMOR PBLICO, NA SUPOSTA OFENSA CREDIBILIDADE DAS INSTITUIES E NA CONJECTURA DE QUE A PRISO CAUTELAR SE JUSTIFICA PARA CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL CARTER EXTRAORDINRIO DA PRIVAO CAUTELAR DA LIBERDADE INDIVIDUAL - UTILIZAO, PELO MAGISTRADO, NA DECRETAO DA PRISO PREVENTIVA, DE CRITRIOS INCOMPATVEIS COM A JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL SITUAO DE INJUSTO CONSTRANGIMENTO CONFIGURADA - AFASTAMENTO, EM CARTER EXCEPCIONAL, NO CASO CONCRETO, DA INCIDNCIA DA SMULA 691/STF - "HABEAS CORPUS" CONCEDIDO DE OFCIO. A PRISO CAUTELAR CONSTITUI MEDIDA CAUTELAR DE NATUREZA EXCEPCIONAL. A privao cautelar da liberdade individual reveste-se de carter excepcional, somente devendo ser decretada em situaes de absoluta necessidade. A priso preventiva, para legitimar-se em face de nosso sistema jurdico, impe - alm da satisfao dos pressupostos a que se refere o art. 312 do CPP (prova da existncia material do crime e presena de indcios suficientes de autoria) - que se evidenciem, com fundamento em base emprica idnea, razes justificadoras da imprescindibilidade dessa extraordinria medida cautelar de privao da liberdade do indiciado ou do ru. - A questo da decretabilidade da priso cautelar. Possibilidade excepcional, desde que satisfeitos os requisitos mencionados no art. 312 do CPP. Necessidade da verificao concreta, em cada caso, da imprescindibilidade da adoo dessa medida extraordinria. Precedentes.

39 A priso preventiva - enquanto medida de natureza cautelar - no pode ser utilizada como instrumento de punio antecipada do indiciado ou do ru. - A priso preventiva no pode - e no deve - ser utilizada, pelo Poder Pblico, como instrumento de punio antecipada daquele a quem se imputou a prtica do delito, pois, no sistema jurdico brasileiro, fundado em bases democrticas, prevalece o princpio da liberdade, incompatvel com punies sem processo e inconcilivel com condenaes sem defesa prvia. A priso preventiva - que no deve ser confundida com a priso penal - no objetiva infligir punio quele que sofre a sua decretao, mas destina-se, considerada a funo cautelar que lhe inerente, a atuar em benefcio da atividade estatal desenvolvida no processo penal. A gravidade em abstrato do crime no constitui fator de legitimao da privao cautelar da liberdade. - A natureza da infrao penal no constitui, s por si, fundamento justificador da decretao da priso cautelar daquele que sofre a persecuo criminal instaurada pelo Estado. Precedentes. O clamor pblico no basta para justificar a decretao da priso cautelar. - O estado de comoo social e de eventual indignao popular, motivado pela repercusso da prtica da infrao penal, no pode justificar, s por si, a decretao da priso cautelar do suposto autor do comportamento delituoso, sob pena de completa e grave aniquilao do postulado fundamental da liberdade. - O clamor pblico - precisamente por no constituir causa legal de justificao da priso processual (CPP, art. 312) - no se qualifica como fator de legitimao da privao cautelar da liberdade do indiciado ou do ru. Precedentes. A preservao da credibilidade das instituies no se qualifica, s por si, como fundamento autorizador da priso cautelar. No se reveste de idoneidade jurdica, para efeito de justificao do ato excepcional da priso cautelar, a alegao de que apriso necessria para resguardar a "credibilidade da Justia". Ausncia de demonstrao, no caso, da necessidade concreta de decretar-se a priso preventiva do paciente. - Sem que se caracterize situao de real necessidade, no se legitima a privao cautelar da liberdade individual do indiciado ou do ru. Ausentes razes de necessidade, revela-se incabvel, ante a sua excepcionalidade, a decretao ou a subsistncia da priso preventiva. O postulado constitucional da presuno de inocncia impede que o estado trate, como se culpado fosse, aquele que ainda no sofreu condenao penal irrecorrvel. - A prerrogativa jurdica da liberdade - que possui extrao constitucional (CF, art. 5, LXI e LXV) - no pode ser ofendida por interpretaes doutrinrias ou jurisprudenciais, que, fundadas em preocupante discurso de contedo autoritrio, culminam por consagrar, paradoxalmente, em detrimento de direitos e garantias fundamentais proclamados pela Constituio da Repblica, a ideologia da lei e da ordem. Mesmo que se trate de pessoa acusada da suposta prtica de crime hediondo, e at que sobrevenha sentena penal condenatria irrecorrvel, no se revela possvel - por efeito de insupervel vedao constitucional (CF, art. 5, LVII) - presumir-lhe a culpabilidade. Ningum pode ser tratado como culpado, qualquer que seja a natureza do ilcito penal cuja prtica lhe tenha sido atribuda, sem que exista, a esse respeito, deciso judicial condenatria transitada em julgado. O princpio constitucional da presuno de inocncia, em nosso sistema jurdico, consagra, alm de outras relevantes conseqncias, uma regra de tratamento que impede o Poder Pblico de agir e de se comportar, em relao ao suspeito, ao indiciado, ao denunciado ou ao ru, como se estes j houvessem sido condenados, definitivamente, por sentena do Poder Judicirio. Precedentes. Deciso A Turma, por maioria, superando a Smula 691/STF, concedeu, de ofcio, a ordem de habeas corpus, nos termos do voto do Relator, vencida a Senhora Ministra Ellen Gracie. 2 Turma, 03.02.2009. (Grifo nosso)

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Dessa breve pesquisa, conclui-se que as decises com posicionamentos mais slidos, de acordo com os entendimentos pessoais, so as do STF, em que o TJ-RS comeou a seguir a mesma inteligncia, havendo maior divergncia sobre a questo nos julgados do STJ.

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CONSIDERAES FINAIS

A proposta deste trabalho serve para que se possa expressar o posicionamento da corrente da no aceitao do clamor pblico para fundamentar a decretao da priso preventiva para garantia da ordem pblica. Para isso, iniciou-se no primeiro e segundo captulo uma abordagem sobre a mdia e do poder que esta exerce na sociedade, j que alguns doutrinadores afirmam que o clamor pblico pode ser mensurado de acordo com a divulgao do crime na mdia. Nesse estudo encontram-se as respostas dos questionamentos iniciais desse trabalho. A concluso que um meio de comunicao consegue influir nas decises do judicirio. Utilizando-se da teoria dos campos sociais, nota-se que um campo social pode incutir a sua axiologia em outro um processo de dominao. o que ocorre quando os jornalistas se tornam porta-vozes da emoo popular pressionado na racionalidade das decises tcnicas, e o judicirio acolhe essa manifestao, lanando mo de argumentos tecnicistas para fundamentar decises de casos expostos pela mdia, que merecem uma soluo rpida pela presso que esta exerce, e assim, decretam a priso preventiva para manter a ordem pblica com base no clamor social. Tambm, da anlise do comportamento miditico, percebido que no se pode mensurar o abalo que um delito provoca na sociedade pela simples divulgao que o crime alcana nos meios de comunicao. Quer seja porque a mdia tem padres estabelecidos de seleo de matrias, atravs do que extraordinrio para capturar a ateno da audincia; como tambm legtimo questionar se verdadeiramente real e espontnea uma comoo originada por esse meio, pois parece que , apenas, resultante de um produto da cultura de massa. Como j fora

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abordado, neste tipo de cultura a mdia dita o que deve ou no ser entendido como modelo de preocupao, aplauso, revolta e tambm de comoo. No terceiro captulo, h um breve exame e reafirmao dos princpios informadores do processo penal, que neste caso particular, acabam perdendo a fora intrnseca do preceito moral que deveriam resguardar. Ao completar o estudo, no ltimo captulo, sacramentado o prprio entendimento a priori. Entende-se, que utilizar e incluir o clamor pblico dentro da expresso garantia da ordem pblica para poder fundamentar a medida conforme um requisito determinante pelo cdigo de processo penal, no pode ser aceito. Alm do que j fora dito, soma-se que nesses casos no se vislumbra o periculum in mora que um dos fundamentos para a decretao da medida cautelar e, portanto, no h necessidade para o processo.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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