Вы находитесь на странице: 1из 36

dentons.

com

Антимонопольное
регулирование
тендеров в
странах СНГ
Антимонопольные требования
к тендерам в СНГ

Реализация товаров и услуг через тендерные торги Информация в брошюре представлена по следующим
давно стала обычной практикой для многих компаний, юрисдикциям:
оперирующих на рынках стран СНГ. Установление
и поддержание прозрачных и честных условий • Россия
участия в тендерах является одной из основ развития
конкуренции на соответствующих рынках. Однако • Казахстан
при этом в большинстве стран СНГ детального
• Украина
антимонопольного регулирования тендерных торгов
не осуществляется. Подробнее о специфике тендеров
• Белоруссия
с точки зрения конкурентного права рассказано в
статьях данной информационной брошюры. • Азербайджан

В нашей брошюре представлены статьи, • Армения


подготовленные офисами DENTONS, расположенными
в различных странах СНГ, а также нашим партнером • Узбекистан
- юридической компанией K&P (Армения).

dentons.com 3
Cодержание

Российская Федерация 7

Украина 13

Казахстан 17

Беларусь 21

Азербайджан 25

Узбекистан 29

Армения 33

dentons.com 5
6 dentons.com
Российская Федерация

Виды тендеров Антимонопольные требования к проведению


«Тендер» – понятие, вошедшее в разговорную речь торгов
– обозначает торги (в форме аукциона или конкурса), Законом о защите конкуренции (ст. 17) установлены
в рамках которых лицо, отвечающее критериям, запреты на определенные действия, которые
установленным потенциальным заказчиком, и могут привести к ограничению, недопущению или
предложившее наилучшие условия исполнения устранению конкуренции на торгах, а именно:
контракта, являющегося предметом тендера, получает
право на заключение / исполнение такого контракта. 1. координация организаторами торгов, запроса
котировок, запроса предложений или заказчиками
В соответствии с законодательством Российской деятельности их участников;
Федерации выделяются несколько видов торгов:
2. создание участнику или нескольким участникам
• частные торги, проводимые в соответствии с торгов преимущественных условий участия, в том
требованиями гражданского законодательства; числе путем доступа к информации;

• торги, проводимые т.н. «отдельными видами 3. нарушение порядка определения победителя или
юридических лиц» – государственными победителей торгов;
корпорациями и компаниями, естественными
монополиями, бюджетными учреждениями и т.д. 4. участие в торгах их организаторов или заказчиков
Такие торги регулируются Федеральным законом и (или) работников организаторов или работников
от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, заказчиков.
работ, услуг отдельными видами юридических лиц»,
в котором перечислены критерии торгов, на которые Дополнительное антимонопольное регулирование
он распространяется; установлено для отдельных видов торгов: например,
контракты органов Российской Федерации или
• торги, проводимые для обеспечения ее субъектов, органов местного самоуправления
государственных или муниципальных нужд. и государственных внебюджетных фондов с
Регулируются Федеральным законом от 5 апреля финансовыми организациями могут заключаться
2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере исключительно по результатам открытых торгов.
закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и муниципальных нужд». На практике одним из самых частых нарушений
антимонопольного законодательства в отношении
Антимонопольное регулирование торгов является торгов являются сговоры участников или участников
актуальным вопросом как в публичном, так и в частном и организатора, направленные на достижение
секторе. Глава 4 Федерального закона от 26 июля 2006 конкретного результата торгов. Такой сговор считается
г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – «Закон картелем – соглашением между хозяйствующими
о защите конкуренции») определяет основные субъектами, ограничивающими конкуренцию (ст.
правила антимонопольного регулирования проведения 11 Закона о защите конкуренции), запрещенным
торгов, применимые ко всем видам торгов, указанных законодательством РФ.
выше (а также содержит специальные нормы,
регулирующие конкретные виды торгов).

dentons.com 7
Действия участников торгов изначально проводятся с расчетом на то, что победит
Как правило, участники вступают в картельные конкретный участник.
соглашения до начала торгов. Существует несколько
устоявшихся форм таких соглашений: В числе возможных действий организатора торгов,
признаваемых нарушением антимонопольного
1. несколько недобросовестных участников намеренно законодательства, можно указать следующие:
снижают («таранят») цену на торгах, пока она
не становится экономически необоснованной, 1. Организатор торгов устанавливает
тем самым лишая добросовестного участника несправедливые, излишние или
экономического интереса к торгам. За несколько дискриминационные критерии участия или
секунд до конца торгов последний участник картеля, условия торгов. Такими условиями может являться
до того не делавший предложения, предлагает цену объединение не связанных между собой лотов
немного ниже цены добросовестной компании. В в один, требование о наличии документов
ходе определения победителя обнаруживается, что или оборудования, не связанных с предметом
«таранившие» цену компании не отвечают каким- контракта, и т.д. Так, например, Правительство
либо обязательным требованиям, например, не Ставропольского края, проводя открытый
имеют нужной разрешительной документации. В конкурс среди автопредприятий, установило
итоге контракт заключается с недобросовестным критерий оценки в 7 баллов для предприятий
участником, подавшим предложение в последние с производственно-техническими базами в
секунды. Известный пример использования такой собственности и 0 баллов для предприятий
схемы – дело ряда строительных организаций, с арендуемыми базами. Подобный критерий
принадлежавших родным братьям, которые был признан необоснованным (так как право
подобным образом обеспечивали победу на торгах собственности на базу не влияет на качество
одной из своих компаний1. Дело было рассмотрено предоставляемых услуг) и дискриминирующим
Федеральной антимонопольной службой (ФАС) мелкие и средние предприятия.4
России на основании жалобы добросовестного
2. Организатор торгов препятствует участию в торгах
участника торгов.
– например, не размещает информацию о дате
2. Недобросовестные организации регистрируются и времени проведения торгов, не предоставляет
для участия в торгах, однако фактически подает адрес электронной площадки торгов и т.д.5
заявку лишь одна компания (одна в отношении
3. Организатор торгов нарушает порядок
всего объема торгов или разные по каждому
определения победителя – принимает заявку,
конкретному лоту). Таким образом, заказчик
не соответствующую установленным критериям,
вынужден заключать контракт по условиям
выбирает участника с не самым выгодным
единственного предложения. Одним из самых
предложением и т.д. 6.
громких дел с использованием такой схемы можно
назвать картель фармацевтических организаций, При рассмотрении дел о нарушении антимонопольного
раскрытый в 2010-2012 гг. В картель входили законодательства на торгах (и при принятии своих
семнадцать организаций, которые участвовали решений) ФАС может пользоваться самыми разными
в большом количестве торгов, побеждая в них доказательствами совершения правонарушения. В их
по очереди.2 Дело было расследовано ФАС числе:
по поручению Правительства РФ совместно с
Генеральной прокуратурой РФ. • свидетельские показания, протоколы и записи,
подтверждающие факт картельного сговора или
Соглашение, ограничивающее конкуренцию, совершения другого нарушения антимонопольного
необязательно является стабильным и постоянно законодательства;
действующим – возможно склонение одним
участником других к отказу от участия в конкретных • характеристика участников (обладают признаками
торгах путем подкупа . Бывают также случаи угроз и «фирм-однодневок», действуют с одного интернет-
насилия со стороны недобросовестного участника в адреса, фактически зарегистрированы в одном
отношении потенциального конкурента. здании и т.д.);

Действия организатора торгов • фактическая информация, касающаяся проведения


На практике антиконкурентные действия организатора торгов и действий Организатора торгов (например,
торгов, оператора электронной площадки, конкурсной отсутствие данных на электронной площадке
или аукционной комиссии часто совершаются по во время Торгов, подтверждаемое нотариально
соглашению с компаниями-участниками – торги заверенным скриншотом);

8 dentons.com
• обстоятельства деятельности участников торгов • несправедливые критерии участия в торгах;
(например, отсутствие у участника фактической
возможности реализовать контракт на момент • несправедливые условия торгов – например,
представления предложения); объединение в один лот не связанных между собой
предметов торгов.
• косвенные выводы (умозаключения) – например,
заключение о том, что абсолютно согласованное По общему правилу, подача жалобы в ФАС допускается
поведение участников на торгах невозможно без не позднее десяти дней со дня подведения итога торгов
предварительного сговора. (либо размещения результатов торгов в сети Интернет,
если предусмотрено такое размещение). Срок может
Обжалование действий организатора торгов варьироваться в зависимости от результата или характера
ФАС может установить антиконкурентные нарушения торгов. Параллельно подаче жалобы результаты торгов
на торгах в ходе своих проверок соблюдения могут быть обжалованы в судебном порядке.
антимонопольного законодательства (в том числе
по поручениям Правительства РФ в пределах ФАС обязана рассмотреть жалобу по существу в течение
его компетенции или на основании поступившей семи рабочих дней со дня ее поступления. После
информации о нарушениях ) или в ходе рассмотрения получения жалобы ФАС обязана уведомить организатора
жалоб на действия организаторов торгов. Такие торгов о поступлении жалобы и приостановлении торгов
жалобы могут подать лица, подавшие заявки на до ее рассмотрения по существу. Организатор торгов,
участие в торгах, или третьи лица, чьи права и а также лица, подавшие заявки на участие в торгах,
законные интересы могут быть ущемлены нарушением вправе направить в антимонопольный орган возражение
порядка проведения торгов (порядок обжалования на жалобу или дополнение к ней и участвовать в
установлен ст. 18.1 Закона о защите конкуренции). рассмотрении жалобы.

В числе наиболее часто встречающихся оснований


для обжалования действий организатора торгов:

dentons.com 9
• косвенные выводы (умозаключения) – например, часть не подтвердилась, такая жалоба признается
заключение о том, что абсолютно согласованное обоснованной.8 В случае если доводы, изложенные
поведение участников на торгах невозможно без в жалобе, не подтвердились, но комиссия ФАС
предварительного сговора. установила иные не являющиеся предметом
обжалования нарушения, жалоба признается
Обжалование действий организатора торгов необоснованной, но о выявленном нарушении
ФАС может установить антиконкурентные нарушения указывается в решении и, в случае необходимости,
на торгах в ходе своих проверок соблюдения выдается соответствующее предписание9.
антимонопольного законодательства (в том числе
по поручениям Правительства РФ в пределах Последствия установления нарушений
его компетенции или на основании поступившей антимонопольного законодательства
информации о нарушениях ) или в ходе рассмотрения Предписания ФАС об устранении нарушений
жалоб на действия организаторов торгов. Такие антимонопольного законодательства могут включать
жалобы могут подать лица, подавшие заявки на в себя требования продлить торги после изменения
участие в торгах, или третьи лица, чьи права и критериев участия, условий и устранения иных
законные интересы могут быть ущемлены нарушением нарушений, а также предписания вести жесткий
порядка проведения торгов (порядок обжалования контроль над процессом проведения торгов (включая
установлен ст. 18.1 Закона о защите конкуренции). документирование всех действий участника) и т.д.

В числе наиболее часто встречающихся оснований Нарушение требований, предусмотренных


для обжалования действий организатора торгов: антимонопольным законодательством, является
основанием для признания судом соответствующих
• несправедливые критерии участия в торгах; торгов и заключенных по их результатам сделок
недействительными, в том числе по иску
• несправедливые условия торгов – например, антимонопольного органа.
объединение в один лот не связанных между собой
предметов торгов. Возможно привлечение нарушителей к
административной ответственности, в первую очередь,
По общему правилу, подача жалобы в ФАС допускается по статье 14.32 (Заключение ограничивающего
не позднее десяти дней со дня подведения итога торгов конкуренцию соглашения, осуществление
(либо размещения результатов торгов в сети Интернет, ограничивающих конкуренцию согласованных
если предусмотрено такое размещение). Срок может действий, координация экономической деятельности)
варьироваться в зависимости от результата или характера Кодекса Российской Федерации об административных
торгов. Параллельно подаче жалобы результаты торгов правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ.
могут быть обжалованы в судебном порядке.
Наконец, в случае если антиконкурентные действия
ФАС обязана рассмотреть жалобу по существу в повлекли причинение крупного (свыше десяти
течение семи рабочих дней со дня ее поступления. миллионов рублей) ущерба гражданам, организациям
После получения жалобы ФАС обязана уведомить или государству либо повлекли извлечение дохода
организатора торгов о поступлении жалобы и в крупном размере (свыше пятидесяти миллионов
приостановлении торгов до ее рассмотрения по рублей), возможно привлечение физических лиц
существу. Организатор торгов, а также лица, подавшие – нарушителей к уголовной ответственности. В
заявки на участие в торгах, вправе направить в этом случае, в первую очередь, применима ст.
антимонопольный орган возражение на жалобу или 178 (Недопущение, ограничение или устранение
дополнение к ней и участвовать в рассмотрении конкуренции) Уголовного кодекса Российской
жалобы. Организатор торгов также не вправе Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ. Санкции
заключать договор с участником торгов до принятия по основному составу данной статьи включают в
решения ФАС по жалобе; иначе такой договор будет себя штраф до пятисот тысяч рублей или размера
считаться ничтожным. дохода за два года, принудительные работы или
лишение свободы на срок до трех лет с возможным
Заявитель вправе отозвать свою жалобу (без права
лишением права занимать определенные должности
повторного обжалования). Решение или предписание
или заниматься определенной деятельностью. При
комиссии ФАС может быть обжаловано в судебном
наличии отягчающих обстоятельств ответственность
порядке в течение трех месяцев со дня принятия
может достигнуть лишения свободы на срок семи лет.
решения или выдачи предписания.

В случае если при рассмотрении жалобы часть


доводов, изложенных в жалобе, подтвердилась, а

10 dentons.com
Контакты
Марат Мурадов
Партнер, руководитель российской
практики Dentons в области
конкурентного права
T +7 495 644 05 00
marat.mouradov@dentons.com

Контакты
Снежана Шарова
Юрист
T +7 495 644 05 00
snezhana.sharova@dentons.com

1 Дело № 05-10-07/2011 (решение Оренбургского УФАС от 2 сентября 2011 г.)


2 Дело № 1 11/158-10 (решение Комиссии ФАС от 6 июля 2011 г.) и др.
3 Например, дело № 1 11/194-11 (решение Комиссии ФАС от 2 декабря 2011 г.): один
участник торгов подкупил другого, чтобы обеспечить его неучастие в торгах. Дело было
рассмотрено по признанию подкупленного участника.
4 Дело № 1 11/158-10 (решение Комиссии ФАС от 6 июля 2011 г.) и др.
5 Например, дело № 132-Т/2014 (решение Краснодарского УФАС России от 6 ноября
2014 г.): заказчик не разместил на электронной площадке информацию о проводимых
торгах. Дело рассмотрено по жалобе потенциального участника.
6 Например, дело № 60 (решение Новосибирского УФАС России от 18 декабря 2013
г.): конкурсная комиссия начислила победившему участнику максимальное число
баллов по критерию, которому он фактически не соответствовал. Дело рассмотрено по
обращению и.о. прокурора.
7 Так, по запросу сенатора Руслана Гаттарова ФАС проверяла аукцион Министерства
здравоохранения на создание инфраструктуры для Единой государственной
информационной системы здравоохранения (официальный сайт ФАС: http://www.fas.
gov.ru/fas-in-press/fas-in-press_36824.html)
8 Письмо ФАС России от 23 апреля 2014 г. № АЦ/16109/14 «О направлении разъяснений
по принятию решений антимонопольным органом по результатам рассмотрения
жалоб на нарушение процедуры обязательных в соответствии с законодательством
Российской Федерации торгов и порядка заключения договоров, в порядке статьи 18.1
Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»
9 Ibid.

11
12 dentons.com
Украина

В соответствии с законодательством Украины В связи с этим Антимонопольный комитет Украины


можно выделить следующие виды тендеров (далее – «АМК») может достаточно широко трактовать
(торгов) этот термин по своему усмотрению. Исходя из анализа
решений АМК и судебной практики, можно выделить
• частные торги (тендеры), т.е. торги, проводимые
следующие действия, которые считаются искажением
субъектами хозяйствования негосударственного
результатов торгов:
сектора экономики для собственных нужд и не
за бюджетные средства (такие торги проводятся • з аранее согласованный участниками тендеров
в соответствии с общими нормами гражданского (торгов, конкурсов, аукционов) отказ от конкуренции
законодательства); между собой;

• закупки для государственных нужд и нужд • фиктивное участие в торгах с целью создания
территориальных общин, проводимые видимости конкуренции на тендере;
в соответствии с Законом Украины «Об
осуществлении государственных закупок» • сговор межу участниками тендера относительно
от 10.04.2014 № 1197-VII (далее – «Закон о установления завышенных цен, иных нерыночных
госзакупках»); условий в тендерных предложениях.

• закупки субъектов хозяйствования, Искажением результатов торгов также может считаться


осуществляющих деятельность в сферах, сговор между организатором тендера и его участником,
установленных Законом «Об особенностях направленный на получение таким участником
осуществления закупок в отдельных сферах преимуществ перед другими участниками или
хозяйственной деятельности» от 24.05.2012 недопущения к участию в тендере других участников.
№ 48851-VI (такие закупки осуществляются в В практике АМК по расследованию антиконкурентных
соответствии с Законом о госзакупках, с учетом согласованных действий такие вертикальные
особенностей, установленных вышеназванным соглашения практически не встречаются.
законом.
Можно также отметить, что частные тендеры (торги,
Статья 6 Закона Украины «О защите экономической конкурсы, аукционы) практически не встречаются
конкуренции» устанавливает общее правило для любых в делах АМК, связанных с антиконкурентными
видов конкурентных закупок: любые соглашения, согласованными действиями. Такие дела, за редким
действия или бездействие, связанные с искажением исключением, касаются государственных закупок.
результатов торгов, аукционов, конкурсов или тендеров
считаются антиконкурентными согласованными Законодательство о государственных закупках
действиями. Антиконкурентные согласованные содержит специальные нормы, направленные на
действия, кроме отдельных исключений, запрещены. обеспечение и защиту конкуренции в процессе
Закон «О защите экономической конкуренции» также проведения таких закупок. Во-первых, сам термин
запрещает склонять или принуждать к таким действиям. «торги», как он сформулирован в Законе о госзакупках,
подразумевает конкуренцию: торги (конкурсные торги)
К сожалению, в действующем законодательстве – это осуществление конкурентного отбора участников
отсутствует определение термина «искажение с целью определения победителя торгов (конкурсных
результатов торгов, аукционов, конкурсов, тендеров». торгов) в соответствии с процедурами, установленными

dentons.com 13
Законом Украины «Об осуществлении государственных устанавливать в тендерной документации
закупок» (кроме переговорной процедуры закупки). требования, ограничивающие конкуренцию
или ведущие к дискриминации участников,
Во-вторых, ст. 3 Закона о госзакупках устанавливать квалификационные критерии, прямо
устанавливает ряд принципов проведения закупок, не предусмотренные статьей 16 Закона о госзакупках.
нацеленных на защиту конкуренции, включая: Отдельно запрещено устанавливать какие-либо
квалификационные критерии для тендеров,
• добросовестную конкуренцию среди участников, проводимых по процедуре запроса ценовых
предложений, а также для закупок определенных
• максимальную экономию и эффективность,
товаров и услуг, перечисленных в законе, где
качество является стандартным, а решающим
• открытость и прозрачность на всех стадиях закупки,
критерием является цена. В статье 17 Закона о
• недискриминацию участников. госзакупках установлен исключительный перечень
оснований для отказа в участии в тендере, критерии
В-третьих, принципы прозрачности и открытости, оценки предложений участников тендеров, основания
недискриминации участников не просто для их отклонения.
задекларированы в законе, но и обеспечены
конкретными положениями. Можно отметить, что Закон о госзакупках
принимался весной 2014 г. в ускоренном темпе, в
Прозрачность и открытость государственных закупок рамках подготовки к подписанию Соглашения об
(далее – «тендеры») обеспечиваются процедурами ассоциации с ЕС и присоединения к Соглашению
обязательной публикации в Интернете на специальном по правительственным закупкам ВТО. Поэтому
сайте Министерства экономического развития и он изначально содержал много пробелов и
торговли Украины (tender.me.gov.ua) информации о недостатков, и в него уже внесено 7 изменений.
проводимых тендерах и их результатах, в том числе: Насколько нам известно, в Закон о госзакупках
планируется внесение новых изменений, в том числе
• объявление о тендере и соответствующая направленных на защиту конкуренции.
тендерная документация – не позднее, чем за 20
дней до даты проведения тендера (даты раскрытия Обжалование и оспаривание тендеров
предложений участников); В 2010 г. с принятием Закона Украины «Об
осуществлении государственных закупок» от
• изменения, вносимые в тендерную документацию 01.05.2010 № 2289-VI АМК получил полномочия
не позднее, чем за 7 дней до даты проведения органа обжалований процедур государственных
тендера; закупок. В связи с этим АМК сейчас исполняет две
функции:
• протокол раскрытия предложений, информация об
отклонении или принятии тендерных предложений • рассматривает жалобы относительно
– в течение 3 дней; несоблюдения процедур государственных закупок
в соответствии с Законом «Об осуществлении
• объявление о результатах процедуры закупок государственных закупок»;
– не позднее 7 дней со дня заключения
договора, отмены тендера или признания его • рассматривает дела о нарушении законодательства
несостоявшимся; о защите экономической конкуренции в
соответствии с Законом «О защите от
• информация об изменениях, внесенных в недобросовестной конкуренции» и Законом «О
договор, заключенный по результатам проведения защите экономической конкуренции», включая
процедуры закупок, отчет об исполнении такого антиконкурентные согласованные действия,
договора – не позднее 3 дней со дня внесения связанные с искажением результатов тендеров.
изменений, дня окончания договора, его
исполнения или расторжения. В рамках рассмотрения жалоб относительно
несоблюдения процедур государственных
Статья 5 Закона о госзакупках уравнивает в закупок АМК может приостановить процедуру
правах украинских и иностранных участников государственных закупок, а по результатам
тендеров, обязует организаторов тендеров рассмотрения жалобы, в случае выявления
обеспечить свободный доступ всех участников к нарушений:
информации о закупках, запрещает устанавливать
дискриминационные требования к участникам • обязать организатора закупки полностью или
торгов. Законом о госзакупках также запрещается частично отменить свои решения, устранить

14 dentons.com
дискриминационные условия, привести документы результатов государственных закупок касаются
в соответствие с требованиями законодательства; «горизонтального» сговора между его участниками, а
не «вертикального» сговора между организатором и
• отменить закупку; участником.

• обжаловать в судебном порядке договор, АМК выделяет следующие признаки возможных


заключенный по результатам отмененной закупки. согласованных действий, связанных с искажением
результатов тендеров:
В случае отмены закупки АМК, заключенный по
результатам отмененной закупки договор может быть • схожесть в оформлении предложений участников,
обжалован в суде любым заинтересованным лицом, а включая общие орфографические, синтаксические,
не только АМК. математические и технические ошибки;

Для целей обжалования процедур государственных • подготовка тендерной документации на одном


закупок в АМК в соответствии с законом создана компьютере, одним и тем же исполнителем, с
Коллегия по рассмотрения жалоб о нарушении использованием одних и тех же программ;
законодательства в сфере государственных закупок.
Решение по жалобам относительно несоблюдения • установление цены предложения участниками
процедур государственных закупок принимаются торгов значительно выше действующих
указанной Коллегией в течение 30 рабочих дней со среднерыночных цен в период проведения тендера,
дня получения жалобы. В такой же срок решения АМК в том числе отпускных цен самих участников;
могут быть обжалованы в судебном порядке.
• активизация телефонных разговоров, электронной
По результатам рассмотрения дела о нарушении переписки между участниками тендеров в период
законодательства о защите экономической подготовки тендерных предложений и во время
конкуренции в виде антиконкурентных согласованных проведения тендера;
действий АМК может наложить на участников
таких действий штраф в размере до 10% годовой • систематическое участие одних и тех же
выручки соответствующего участника за год, предприятий в одних и тех же торгах, и
предшествующий году, в котором было выявлено «очередность» побед в тендерах таких участников.
нарушение. Дела о нарушении законодательства о
защите экономической конкуренции рассматриваются Вышеуказанные признаки могут служить косвенными
самим АМК, его территориальными отделениями, доказательствами наличия сговора, связанного с
административными коллегиями АМК и его искажением результатов торгов. Такие косвенные
территориальных отделений. Законодательством не доказательства работают, как правило, только
установлены предельные сроки рассмотрения дел в комплексе и при отсутствии доказательств
о защите экономической конкуренции, а решения экономической обоснованности предложений
АМК или его органов по таким делам могут быть участников тендеров. Прямые доказательства, такие
обжалованы в суде в двухмесячный срок. как письменные соглашения, переписка участников
тендеров, иные документы или показания участников
АМК в процессе обжалования процедур тендеров, встречаются крайне редко.
государственных закупок рассматривает,
как правило, дискриминационные действия Согласно отчету АМК за 2014 г. 81% выявленных в 2014
организатора закупок по отношению к одному году антиконкурентных согласованных действий касаются
или нескольким участникам закупок. Такие именно искажения результатов тендеров. При этом
действия также могут быть квалифицированы антиконкурентные согласованные действия составляют
как антиконкурентные согласованные действия, 26% в общем количестве нарушений конкурентного
связанные с искажением результатов торгов, т.е. законодательства, выявленных АМК в 2014 г.
как нарушение конкурентного законодательства. На
практике, однако, в части нарушения конкурентного Контакты
законодательства АМК расследует, как правило, Владимир Монастырский
сговоры и иные согласованные действия между Партнер Dentons, Киев
участниками государственных закупок, а не между T +380 44 494 4774
организатором и участником закупок. Поэтому volodymyr.monastyrskyy@dentons.com
абсолютное большинство дел об антиконкурентных
согласованных действиях по искажению

dentons.com 15
16 dentons.com
Казахстан

В Казахстане регулирование процедур проведения соответственно, – Комитет финансового контроля


тендеров (государственных и частных) в целом Министерства финансов РК (далее – «КФК»).
разграничено по четырем направлениям:
3. Регулирование закупок товаров, работ, услуг при
1. Антимонопольное регулирование тендеров проведении операций по недропользованию

Антимонопольное регулирование тендеров Приобретение товаров, работ и услуг при проведении


в Казахстане осуществляется Комитетом по операций по недропользованию также осуществляется
регулированию естественных монополий и защите через процедуры проведения тендеров (ст. 77 Закона
конкуренции Министерства национальной экономики РК «О недрах и недропользовании»). Уполномоченным
РК и его территориальными органами: органом в данной сфере является Министерство
по инвестициям и развитию РК и, в частности,
• в соответствии с Законом РК «О естественных Комитет геологии и недропользования указанного
монополиях и регулируемых рынках» – в части министерства.
осуществления контроля за закупками, затраты на
которые учитываются при утверждении тарифов 4. Закупки АО «Фонд национального благосостояния
(цен, ставок сборов) или их предельных уровней и АО «Самрук-Ќазына»
тарифных смет на регулируемые услуги (товары,
работы) субъектов естественной монополии; В Казахстане в сферу отношений по государственным
закупкам включены, наряду с государственными
a. в соответствии с Законом РК «О конкуренции» – органами, учреждениями и предприятиями,
в части заключения антиконкурентных акционерные общества, контрольный пакет
соглашений между субъектами рынка: акций которых принадлежит государству, то есть
национальные компании, а также аффилированные
b. горизонтальных, которые ущемляют законные с ними юридические лица, 50 и более процентов
права потребителей и (или) приводят или акций которых принадлежит данным заказчикам.
могут привести к повышению, снижению или Регулирование тендеров, проводимых
поддержанию цен на торгах; вышеуказанными компаниями, осуществляется в
соответствии с Законом РК «О Фонде национального
c. соглашений, которые приводят или могут благосостояния», Правилами проведения
привести к ограничению конкуренции, в том централизованных закупок товаров, работ и услуг
числе касающиеся искажения итогов торгов, АО «Самрук-Ќазына» и организациями, 50 и более
аукционов и конкурсов в результате нарушения процентами голосующих акций (долей участия)
установленного порядка их проведения, в том которых прямо или косвенно владеет АО «Самрук-
числе путем раздела по лотам. Ќазына» на праве собственности или доверительного
управления (утверждены решением Правления АО
2. Регулирование государственных закупок
«Самрук-Ќазына» от 22 января 2014 года № 02/14)
(с изменениями от 24.06.2014), Правилами закупок
Регулирование процесса государственных
товаров, работ и услуг акционерным обществом «Фонд
закупок в Казахстане осуществляет Комитет по
национального благосостояния «Самрук-Казына»
государственным закупкам Министерства финансов
и организациями, 50 и более процентов
РК, а реализационные и контрольные функции,

dentons.com 17
голосующих акций (долей участия) которых прямо a. в результате выявления горизонтальных
или косвенно принадлежат АО «Самрук-Казына» на соглашений субъектов рынка, которые приводят к
праве собственности или доверительного управления повышению, снижению или поддержанию цен на
(утверждены Советом директоров АО «Фонд торгах. В числе негативных последствий данного
национального благосостояния «Самрук-Казына» от 26 нарушения антимонопольного законодательства
мая 2012 года № 80) (с изменениями и дополнениями следует ущемление законных прав потребителей
по состоянию на 18.12.2014). товаров, работ, услуг.

В данном случае, уполномоченным органом АО по Учитывая, что данная норма введена в действие
вопросам закупок товаров, работ, услуг является недавно, с 06 июня 2013 года, она пока редко
исполнительный орган АО или тендерная комиссия, применяется на практике.
а также спорные вопросы подлежат рассмотрению
судами в порядке гражданского процессуального b. в результате выявления соглашений, касающихся
законодательства. искажения итогов торгов, аукционов и конкурсов
в результате нарушения установленного порядка
Антимонопольное регулирование тендеров, их проведения, в том числе путем раздела по
проводимых в соответствии с Законом РК «О лотам, которые приводят или могут привести к
естественных монополиях и регулируемых рынках», ограничению конкуренции.
осуществляется антимонопольным органом в
результате реализации следующих предоставленных Несмотря на то, что в компетенцию антимонопольного
Законом полномочий: органа входит предотвращение антиконкурентных
соглашений субъектов рынка, тем не менее,
a. отмена результатов тендера, проведенного антимонопольный орган не принимает
субъектом естественной монополии, до непосредственное участие в ходе проведения
заключения договора с победителем тендера, тендеров. Как правило, информацию о нарушении
проведенного с нарушением законодательства установленного порядка проведения тендера
РК, с требованием провести повторный тендер; антимонопольный орган может получить от
государственных органов, СМИ, из обращений граждан
b. отклонение заявки субъекта естественной и юридических лиц, а также при непосредственном
монополии на утверждение тарифов (цен, ставок обнаружении фактов нарушений антимонопольного
сборов) или их предельных уровней в случае законодательства. Зачастую причиной обращения
нарушения субъектом требований о проведении субъектов рынка в антимонопольный орган
тендера, установленных законодательством служит желание устранить конкурента, то есть
о естественных монополиях и регулируемых недобросовестная конкуренция. При этом практически
рынках. отсутствуют факты привлечения антимонопольным
органом субъектов рынка к административной
Как показывает практика, применение ответственности за антиконкурентные соглашения,
антимонопольным органом первой из вышеуказанных достигнутые в результате проведения тендеров.
мер встречается редко. Однако вторая
предусмотренная мера применяется достаточно часто. Например, в феврале 2014 года СМАС
Например, Департаментом Агентства Республики (Специализированным межрайонным
Казахстан по регулированию естественных монополий административным судом) г. Алматы в связи
(далее – «ДРЕМ») по Алматинской области за 1 квартал с отсутствием состава правонарушения было
2012 года были отклонены 2 заявки на утверждение прекращено производство по административному
тарифов от 2 субъектов естественной монополии делу, возбужденному антимонопольным
по причине нарушения субъектами требования органом согласно ч. 1 ст. 147 старого Кодекса об
о проведении тендера на регулируемые услуги административных правонарушениях РК (КоАП РК)
водохозяйственной системы и подъездных путей. в отношении субъектов рынка по факту совершения
антиконкурентных соглашений. Данные субъекты
Антимонопольное регулирование тендеров рынка в ходе проведения тендера на закупку
в соответствии с Законом РК «О конкуренции» контрольно-измерительного оборудования для
осуществляется антимонопольным органом как в филиалов национальной телекоммуникационной
отношении тендеров по государственным закупкам, так компании совершили предварительный сговор
и тендеров, проводимых коммерческими структурами. путем поочередной уступки цен. Прекращая
В рамках Закона о конкуренции антимонопольное административное дело, суд в постановлении указал,
регулирование осуществляется в двух случаях: что по итогам тендера было не два победителя, как
указал антимонопольный орган в административном
протоколе, а три. Более того, суд пояснил, что

18 dentons.com
состав правонарушения имеется только в том Контакты
случае, если результаты проведенного тендера Айгуль Кенжебаева
признаны незаконными и не соответствующими Управляющий партнер Dentons,
правилам проведения последнего, например, в Алматы
порядке, предусмотренном административным T +7 727 258 2380
законодательством, путем привлечения виновных aigoul.kenjebayeva@dentons.com
лиц к административной ответственности за
нарушение установленного порядка проведения Акылбек Кусаинов,
торгов, аукционов, конкурсов. В данном случае Юрист, руководитель казахстанской
антимонопольный орган данный факт не доказал. практики в области конкурентного
права Dentons
На наш взгляд, правоприменительная практика T +7 727 258 2380
по данному вопросу до конца не сложилась. akylbek.kussainov@dentons.com
Однако уже сейчас понятно, что для того, чтобы
преодолеть замечания суда при проверке законности
проведения тендера и выявлении фактов нарушения
тендерных процедур, антимонопольный орган
имеет право привлекать в качестве экспертов
специалистов других государственных органов и
взаимодействовать с правоохранительными органами.
Другими словами, специалисты соответствующих
уполномоченных органов (Комитет финансового
контроля, Департаменты государственных доходов и
др.), обнаружив нарушения при проведении тендера,
будут составлять административные протоколы
и рассматривать административные материалы.
Получив результаты такого административного
дела, антимонопольный орган, усмотрев состав
соглашений участников тендеров, по завершении
антимонопольного расследования может составлять
административный протокол согласно ч. 1 ст. 159
нового КоАП РК (далее – «Антиконкурентные
соглашения») и направлять его на рассмотрение
в суд.

Таким образом, недостатки доказывания


антимонопольным органом факта существования
Антиконкурентных соглашений, указанные
выше в постановлении суда, на практике
являются формальными и преодолимыми. Если
антимонопольный орган докажет факт поочередной
уступки цен субъектами рынка в ходе проведения
тендера, то это будет квалифицироваться как
нарушение антимонопольного законодательства
в виде существования Антиконкурентных
соглашений субъектов рынка в ходе проведения
тендера. Единственным реальным препятствием в
вышеприведенном примере является факт участия
в тендере не двух субъектов рынка, а хотя бы трех.
Поэтому суд не соглашается с доказыванием факта
поочередной уступки цен двумя субъектами рынка
при наличии третьего участника тендера.

dentons.com 19
20 dentons.com
Беларусь

Новая редакция Закона Республики Беларусь соблюдения законодательства о конкуренции при


от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии осуществлении закупочной деятельности, а также
монополистической деятельности и развитии предусматривает обеспечение беспристрастного
конкуренции», вступившая в силу в июле прошлого отношения к потенциальным поставщикам, запрет
года, как и ранее действовавшее законодательство на объединение в предмете закупок технологически
о конкуренции, не содержит специальных норм, и функционально не связанных друг с другом
посвященных антимонопольному регулированию неоднородных товаров (работ, услуг) в целях
торгов, проводимых в рамках государственных и (или) исключения возможности добросовестной конкуренции
частных закупок. среди поставщиков и т.д. При этом законодательство
о государственных закупках не отменяет применение
Тендеры и закупки, проводимые негосударственными к отношениям, возникающим в рамках проведения
организациями, регулируются общими положениями государственных закупок, общих правил,
гражданского законодательства и законодательства установленных в Законе о развитии конкуренции,
о конкуренции Республики Беларусь. Процедуры относительно ограничивающих конкуренцию актов
обжалования данных тендеров, в том числе, в связи и действий (бездействия), согласованных действий
с нарушением конкуренции, не имеют специфики и не государственных органов, ограничивающих
являются предметом настоящего обзора. конкуренцию соглашений, согласованных действий
иных хозяйствующих субъектов и т.д.
Основными нормативными правовыми актами,
которые регулируют общие положения в сфере В отсутствие специального антимонопольного
государственных закупок1, являются Закон Республики регулирования тендеров и закупок, а также какой-либо
Беларусь от 13.07.2012 № 419-З «О государственных практики оспаривания (признания недействительными)
закупках товаров (работ, услуг)» (далее – «Закон тендеров и соглашений, заключаемых по результатам
о государственных закупках»), Указ Президента тендера, по основанию нарушения законодательства
Республики Беларусь от 31.12.2013 № 590 «О о конкуренции, конкретное решение о порядке защиты
некоторых вопросах государственных закупок товаров прав и законных интересов участника тендера либо
(работ, услуг)» (ред. от 31.12.2014), Постановление иного заинтересованного лица в связи с нарушениями
Совета Министров Республики Беларусь от 20.12.2008 условий конкуренции должно вырабатываться
№ 1987 «О некоторых вопросах осуществления отдельно в каждом конкретном случае.
государственных закупок», Постановление Совета
Министров Республики Беларусь от 15.03.2012 №
229 «О совершенствовании отношений в области Оспаривание тендеров и соглашений,
закупок товаров (работ, услуг) за счет собственных заключаемых по результатам проведения
средств». Закупки специфических категорий товаров тендеров
(работ, услуг), например, товаров, работ и услуг в Что касается процедуры оспаривания (признания
сфере строительства, медицины, информатизации, недействительными) государственных тендеров
осуществляются в соответствии со специальным и соглашений, заключаемых по результатам
законодательством. тендера, одной из существенных проблем является
неопределенность разграничения полномочий
Законодательство о государственных закупках антимонопольного органа и уполномоченного
содержит лишь общие нормы о необходимости государственного органа по государственным

dentons.com 21
закупкам в части рассмотрения жалоб, связанных с в обеспечении проведения тендера, такие
государственными закупками. действия или решения до заключения договора
по результатам тендера подлежат обжалованию
Так, регулированием государственных закупок в Министерство торговли, которое рассматривает
занимается Министерство торговли Республики жалобу и принимает по ней решение в течение
Беларусь, которое в соответствии с Законом тридцати дней с даты ее получения. Обращаем
о государственных закупках уполномочено внимание, что обжалование недобросовестных
рассматривать и разрешать любые жалобы на действий и (или) решений, совершенных в
действия (бездействие) и (или) решения организатора, рамках тендерной процедуры, в Министерство
тендерной комиссии и прочих лиц, участвующих в торговли либо суд (в том числе в том случае, если
обеспечении проведения тендера, которые нарушают договор по результатам тендера уже заключен)
права и законные интересы участника тендера либо может осуществляться, минуя указанный выше
иного заинтересованного лица. Также Министерство претензионный порядок;
торговли имеет право принять обязательное для
исполнения решение об отмене (изменении) • в случае если недобросовестные действия и (или)
незаконного решения организатора тендера или лиц, решения организатора тендера и прочих лиц
участвующих в обеспечении проведения тендера, проистекают из каких-либо обстоятельств, помимо
распорядиться о прекращении процедуры тендера и нарушения установленной процедуры и правил
обязать организатора провести тендерную процедуру государственных закупок, заявителю следует
повторно. При этом в соответствии с Законом «О одновременно с подачей жалобы в Министерство
противодействии монополистической деятельности торговли обратиться с заявлением в Департамент
и развитии конкуренции» Департамент ценовой ценовой политики Министерства экономики, а
политики Министерства экономики Республики также ходатайствовать перед Министерством
Беларусь (управления антимонопольной и ценовой торговли о приостановлении процедуры
политики облисполкомов и Мингорисполкома) государственной закупки и приостановлении
является специальным органом, уполномоченным процедуры рассмотрения жалобы до даты принятия
рассматривать обращения о нарушении соответствующего решения антимонопольным
законодательства о конкуренции, устанавливать факт органом с приложением копии соответствующего
наличия (отсутствия) нарушения законодательства о заявления в антимонопольный орган;
конкуренции, пресекать такие нарушения, выносить
государственным органам и прочим субъектам • обжалование решения Министерства торговли
обязательные для исполнения предписания, а также по жалобе, а также признание соглашения,
привлекать к административной ответственности за заключенного по результатам тендера,
нарушение законодательства о конкуренции. недействительным осуществляется в судебном
порядке.
Исходя из системного толкования законодательства
о государственных закупках и законодательства В случае если права и законные интересы
о конкуренции (и в отсутствие соответствующей хозяйствующего субъекта нарушаются в связи с
практики, как указано выше), представляется процедурами государственных закупок из одного
возможным оспаривание тендеров и соглашений, источника (как, например, в деле о закупках
заключаемых по результатам проведения тендеров, в Министерством здравоохранения Республики
следующем порядке: Беларусь услуг по техническому обслуживанию и
ремонту медицинской техники исключительно у УП
• до заключения договора по результатам тендера «Белмедтехника»), такой хозяйствующий субъект
и до обращения с соответствующей жалобой вправе сразу обратиться с соответствующим
в Министерство торговли участник тендера в заявлением в Департамент ценовой политики
соответствии с Законом о государственных закупках Министерства экономики, минуя процедуры,
вправе обратиться с жалобой к организатору установленные законодательством о государственных
тендера, тендерной комиссии, иным лицам, закупках.
участвующим в обеспечении проведения тендера,
которые обязаны рассмотреть жалобу и принять Последние изменения в законодательстве о
по ней письменное решение в течение семи дней с государственных закупках
даты ее получения; С 2013 года после вступления в силу Закона о
государственных закупках, в результате которого
• в случае если жалоба не рассмотрена информация о государственных закупках (планы,
либо решение по жалобе не устраняет приглашения к участию в процедурах закупок
недобросовестные действия и (или) решения и сообщения об их результатах, конкурсные и
организатора тендера и прочих лиц, участвующих аукционные документы, сведения о заключенных

22 dentons.com
договорах и т.д.) стала общедоступной в сети Сведения о поступлении в Министерство торговли
Интернет, а тендерные процедуры – более жалоб на действия (бездействие) и (или) решения
прозрачными, количество жалоб участников торгов организатора тендера иных лиц, участвующих в
в Министерство торговли существенно возросло. обеспечении проведения тендера, а также сведения
По данным Министерства торговли за 2014 год о содержании данных жалоб и принятых по ним
было рассмотрено около 450 жалоб участников решениях, размещаются Министерством торговли в
государственных закупок, 47 % из которых были свободном доступе на официальном сайте.
признаны обоснованными.
Указанные выше изменения в законодательстве
Изменения в Указ Президента Республики Беларусь о государственных закупках не содержат норм,
от 31.12.2013 № 590 «О некоторых вопросах направленных именно на антимонопольное
государственных закупок товаров (работ, услуг)», регулирование торгов, однако обеспечивают большую
которые вступили в силу 01.01.2015, направлены на степень прозрачности процесса торгов, что, во-
дальнейшее совершенствование процесса проведения первых, позволит снизить уровень злоупотреблений
закупок в электронном формате, в частности, на в сфере государственных закупок, и, во-вторых,
обеспечение публичности данного процесса. Так, позволит участникам торгов и иным заинтересованным
в соответствии с изменениями в Указ Президента лицам получать беспрепятственный доступ к
Республики Беларусь от 31.12.2013 № 590 в рамках информации и документам, на которые данные лица
процедуры запроса ценовых предложений документы, могут ссылаться в обоснование своих требований
представляемые для подготовки предложения, ответы в рамках обжалования закупочных процедур и
на запросы о разъяснении тендерных документов соглашений, заключаемых по результатам проведения
размещаются в открытом доступе. Решение о выборе государственных закупок.
участника-победителя либо об отмене процедуры
запроса ценовых предложений или признании
ее несостоявшейся оформляется протоколом, Контакты
размещаемым в открытом доступе на электронной Яна Чирко
торговой площадке и содержащим данные участника- Юрист Dentons, Санкт-Петербург
победителя, цену предложения участника-победителя, T +7 812 325 84 44
срок на обжалование решения о выборе участника- yana.chirko@dentons.com
победителя, срок заключения договора с участником-
победителем, сведения о результатах оценки и
сравнения предложений, содержащие информацию о
предложениях других участников.

После размещения в открытом доступе указанного


протокола обеспечивается свободный доступ к
предложениям всех участников, за исключением 1 В соответствии с Законом о государственных закупках под «государственной
документов, содержащих ограниченную для закупкой» понимается приобретение товаров (работ, услуг) полностью или частично
за счет бюджетных средств и (или) средств государственных внебюджетных фондов
распространения информацию. получателями таких средств.

dentons.com 23
24 dentons.com
Азербайджан

В качестве общего замечания, следует отметить, • раздел рынка по клиентам или по территории
что aзербайджанское законодательство в области – разделение рынка на основании территории
антимонопольного регулирования является достаточно или клиентов (например, когда один или более
фрагментированным и устаревшим.1Существующая хозяйствующих субъектов договариваются о том,
нормативно-правовая база состоит из нескольких чтобы не участвовать в тендерах, объявленных
основополагающих законодательных актов2, которые определенными заказчиками или на определенной
имеют ряд дублирующих друг друга целей. К таким территории, с тем, чтобы каждый из хозяйствующих
целям относятся создание равенства субъектов рынка субъектов мог оказаться победителем таких
независимо от их форм собственности, содействие тендеров); и
обеспечению свободной и честной конкуренции,
недопущение, ограничение и устранение монопольной • подтасовывание результатов аукционов
деятельности, а также и защита прав потребителей.3 – договоренности между хозяйствующими
субъектами об увеличении, уменьшении или
Соответственно, антимонопольное законодательство сохранении цены на аукционах (например, с
Азербайджана относит определенные типы действий, помощью использования мнимых заявок); и
которые приводят или могут привести к ограничению
или устранению конкуренции, а также к ущемлению • фиксирование цен – договоренности между
интересов хозяйствующих субъектов и потребителей, к хозяйствующими субъектами о фиксации цен,
незаконной монополистической деятельности. К таким скидок, а также стоимости дополнительных услуг в
действиям относятся, в частности, монополистическая отношении представленных заявок на участие
деятельность, соглашения между хозяйствующими в тендерах; и
субъектами о фиксировании цен или подтасовывание
результатов тендеров и аукционов. Подобная • бойкотирование – бойкот со стороны
монополистическая деятельность наказывается, хозяйствующих субъектов или отказ
в зависимости от типа конкретного нарушения, от установления деловых отношений с
конфискацией незаконно приобретенной прибыли, конкурирующим хозяйствующим субъектом.
возмещением ущерба, причинённого хозяйствующим
Меры воздействия и санкции
субъектам, а также финансовыми санкциями.
Государственная служба по антимонопольной
В этой статье мы рассмотрим аспекты политике и защите прав потребителей (далее
антимонопольного регулирования, которые могут – «Антимонопольная служба») является
относиться к государственным закупкам государственным органом, ответственным за
в Азербайджане. соблюдение антимонопольного законодательства
в Азербайджане. Антимонопольная служба также
Подтасовывание результатов тендеров и устанавливает факт ограничения конкуренции, хотя,
аукционов к сожалению, критерии, используемые при этом
Хотя они прямо и не определены как таковые, Антимонопольной службой публично недоступны и
следующие действия, которые приводят или могут непредсказуемы.
привести к ограничению или устранению конкуренции,
считаются в Азербайджане незаконными4:

dentons.com 25
Закон предоставляет Антимонопольной службе Мошенничество
различные инструменты регулирования в качестве Закон о государственных закупках конкретно не
санкций за вышеуказанные действия, в том числе: затрагивает вопросы антимонопольного регулирования
или подтасовывания результатов тендеров и
• обращение в суд с требованием о конфискации аукционов. Тем не менее, закон предусматривает,
незаконно полученной прибыли; что если Агентство по государственным закупкам
(будучи государственным органом, ответственным за
• принуждение выплаты прибыли в государственный
проведение процесса закупок для государственных
бюджет;
предприятий и учреждений) определяет, что участник
• компенсация ущерба потерпевшим лицам на тендера вовлечён в мошенничество в целях оказания
основании решения суда. влияния на процесс принятия решений, касающихся
процедур закупок, то оно может:
Кроме того:
• предложение и расценки, представленные
• невыполнение решения Антимонопольной службы соответствующим участником тендера;
в течение установленного срока может привести
к штрафу в размере 55 азербайджанских манатов • запретить участие в дальнейших процедурах
(примерно 70 долларов США) за каждый день закупок в течение определенного периода времени
просрочки, но не более 22 000 азербайджанских или на бессрочной основе;
манатов (примерно 28 200 долларов США); и (или)
• представить информацию для расследования
• отказ в предоставлении информации и документов, факта мошенничества в компетентные органы;
где такое предоставление требуется в соответствии
• проинформировать соответствующего участника об
с законом, или предоставление недостоверных
отказе в принятии заявки на участие в тендере, с
сведений может повлечь за собой штраф в размере
указанием причины такого отказа в окончательном
до 5 500 азербайджанских манатов (примерно 7 050
докладе о процедурах закупки.
долларов США).5
К сожалению, Закон о государственных закупках не
Штрафы взимаются с хозяйствующих субъектов, их
содержит определения того, что в данном случае
должностных лиц, а также должностных лиц органов
является мошенничеством, и нам не удалось найти
исполнительной власти.6
судебные решения в связи со спорами по данному
Cуществуют также потенциальные санкции за вопросу.
монополистическую деятельность в форме
фиксирования цен, установления чрезмерно
низких или высоких цен, раздела территории,
ограничения доступа на рынок и (или) изолирования
конкурирующих хозяйствующих субъектов. Такая Контакты
деятельность наказывается штрафами в размере от Кямал Мамадзаде
100 до 500 азербайджанских манатов (примерно 128- Партнер Dentons, Баку
640 долларов США) или исправительными работами T +994 12 4 90 75 65
на срок до одного года.7 kamal.mammadzada@dentons.com

1
Новый кодекс о конкуренции на данный момент находится в процессе рассмотрения парламентом Азербайджана. Однако, в
соответствии с имеющейся у нас информацией, проект данного кодекса в третьем чтении еще не был предложен для включения в
повестку дня парламентских слушаний. Таким образом, невозможно точно утверждать, станет ли он законом и, если станет, то когда это
произойдет.
2
В том числе:
• Закон «О предпринимательстве» от 2 июня 1992 года № 405 («Закон о предпринимательстве»);
• Закон «Об антимонопольной деятельности» от 4 марта 1993 года № 526 («Закон об антимонопольной деятельности»);
• Закон «О недобросовестной конкуренции» от 2 июня 1995 года № 1049 («Закон о недобросовестной конкуренции»); и
• Закон «О естественных монополиях» от 15 декабря 1998 года № 590 («Закон о естественных монополиях»); и
• Закон «О государственных закупках» от 27 декабря 2001 года № 245-IIQ («Закон о государственных закупках»).
3
Закон о предпринимательстве (преамбула, статьи 4.1 и 5.1), Закон об антимонопольной деятельности (статья 1), Закон о
недобросовестной конкуренции (преамбула) и Закон о естественных монополиях (статья 1).
4
Закон об антимонопольной деятельности (статья 10(1))
5
Закон о предпринимательстве (статьи 16, 17 и 18).
6
Закон о предпринимательстве (статья 18).
7
Уголовный Кодекс Азербайджанской Республики, утвержденный Законом от 30 декабря 1999 года № 787-IQ (cтатья 199).

26 dentons.com
dentons.com 27
28 dentons.com
Узбекистан

В соответствии с законодательством Узбекистана Как установлено Положением о тендерах, основными


проведение тендерных торгов является обязательным принципами организации проведения тендеров
по закупкам, финансируемым из бюджетных средств, являются гласность и объективность в принятии
внебюджетных средств бюджетных организаций, решений, создание равных конкурентных условий
государственных фондов, иностранных грантов, для участников тендеров при сохранении приоритета
предоставляемых по правительственным договорам, а отечественных производителей (поставщиков).
также иностранных кредитов под гарантию Республики
Узбекистан (далее – «государственные средства»). Положением о тендерах установлены требования по
следующим вопросам:
В соответствии с постановлением Кабинета министров
Республики Узбекистан от 21 ноября 2000 года № • порядок создания тендерных комиссий;
456 «О мерах по совершенствованию организации
тендерных торгов», начиная с 1 декабря 2000 года, • этапы проведения тендеров;
в Узбекистане на тендерной основе осуществляются
• подготовка и публикация объявления о тендере;
закупки импортного и отечественного сырья,
материалов, комплектующих изделий и оборудования • условия, предъявляемые к тендерной
в размерах, превышающих в эквиваленте 100 документации;
тыс. долларов США по одному контракту, а также
выбор транспортно-экспедиторских компаний, • регламент проведения тендера;
обеспечивающих перевозки грузов по заключаемым
тендерным контрактам с иностранными поставщиками. • порядок оценки тендерных предложений;

Вышеуказанным постановлением утверждено • гарантии исполнения, регистрация и мониторинг


«Положение о проведении тендерных торгов по исполнения контрактов, заключенных по
закупкам сырья, материалов, комплектующих изделий результатам тендера.
и оборудования» (далее – «Положение о тендерах»).
Кроме Положения о тендерах, тендерные торги
Положение о тендерах определяет порядок регулируются другими законодательными актами, а
проведения тендеров по закупкам за счет также решениями Правительственной комиссии по
государственных средств на сумму, превышающую государственным закупкам при Кабинете Министров
эквивалент 100 тыс. долларов США, а также порядок Республики Узбекистан.
закупок на суммы менее 100 тыс. долларов США,
осуществляемых без проведения тендерных торгов Для организации и проведения тендерных торгов
на основе отбора наилучших предложений либо по государственным закупкам при Министерстве
посредством электронных аукционных торгов, внешних экономических связей, инвестиций
организуемых Узбекской республиканской товарно- и торговли Республики Узбекистан создано
сырьевой биржей. государственное специализированное агентство
«Узбектендерконсалтинг».
При осуществлении закупок за счет средств,
не являющихся государственными средствами, При проведении тендерных торгов обязательным
как определено выше, соблюдение требований является соблюдение законодательства о
Положения о тендерах носит рекомендательный характер. конкуренции.

dentons.com 29
В соответствии со статьей 14 Закона Республики Нарушение антимонопольных требований является
Узбекистан «О конкуренции» (далее – «Закон о основанием для признания решений тендерных торгов
конкуренции») при проведении тендерных торгов и договоров недействительными.
запрещаются действия, которые приводят или могут
привести к ограничению конкуренции, в том числе: Контроль за соблюдением требований
антимонопольного законодательства при проведении
• нарушение порядка проведения торгов, тендерных торгов осуществляется антимонопольным
установленного законодательством; органом в ходе осуществления контрольных
функций, изучения, а также на основании обращений
• координация организаторами и (или) заказчиками хозяйствующих субъектов и органов государственного
торгов деятельности их участников; управления и власти.

• необоснованный отказ в принятии документов от При обнаружении факта нарушения при проведении
хозяйствующих субъектов для участия в торгах; тендерных торгов антимонопольный орган возбуждает
дело о нарушении законодательства и выдает
• необоснованная дисквалификация участников предписание, направленное на прекращение
торгов; нарушений. Так, например, при обнаружении в
тендерной документации требований, приводящих
• создание участнику или нескольким участникам
к ограничению конкуренции, антимонопольный
торгов преимущественных условий для участия в
орган вправе вынести предписание с требованием
торгах, в том числе путем доступа к информации,
исключения антиконкурентных требований из
за исключением случаев, предусмотренных
тендерной документации.
законодательством;
В случае нарушения антимонопольных требований
• указание конкретного производителя товара, за
при проведении тендеров, антимонопольный орган
исключением несовместимости товаров и иных
имеет полномочия обратиться в суд с заявлением о
случаев, предусмотренных законодательством.
признании недействительными тендерных торгов и
сделок (договоров), заключенных по результатам этих
торгов.

30 dentons.com
Если суд примет решение о недействительности
тендерных торгов и сделок, каждая из сторон
обязана возвратить другой стороне все полученное по
недействительной сделке, а в случае невозможности
возвратить полученное в натуре – возместить его
стоимость в деньгах.

Контакты
Муборак Камбарова
Управляющий юрист Dentons,
Ташкент
T +998 71 120 69 46
mouborak.kambarova@dentons.com

1
Закон Республики Узбекистан «О конкуренции» от 6 января 2012
года с изменениями на 20 января 2014г.

dentons.com 31
32 dentons.com
Армения

Вопросы, относящиеся к тендерам, в армянском Тем не менее, Закон предусматривает применение


законодательстве регулируются законом Республики принципов антимонопольного законодательства,
Армения «О закупках» (далее – «Закон»). Закон указывая, что стороны при организации процесса
регулирует проводимые заказчиками закупки товаров, закупок обязаны соблюдать правила честной
работ и услуг и определяет права и обязательства конкуренции и обеспечить равные права
сторон. участников закупок. В соответствии со статьей 3
Закона принципом процесса закупок является их
Определение заказчика в соответствии с указанным организация по унифицированным правилам на
законом включает следующее: основе конкурентности, прозрачности, гласности и
отсутствия дискриминации. Также, в соответствии с
a. органы государственного управления и той же статьей процесс закупок должен стимулировать
местного самоуправления, государственные или конкуренцию между участниками и обеспечивать
муниципальные учреждения, равноправие участия в процессе закупок для любого
физического и юридического лица. В соответствии со
b. Центральный банк Республики Армения,
статьей 5 Закона участие в тендерах запрещено для
лиц, в отношении которых в предусмотренном законом
c. государственные или муниципальные
порядке Государственной комиссией по защите
некоммерческие организации,
экономической конкуренции Республики Армения
d. организации, имеющие более пятидесяти (далее – «Комиссия») в течение предшествующего
процентов доли государства или муниципалитетов, года было вынесено решение об антиконкурентном
поведении в процессе закупок за антиконкурентное
e. юридические лица, получившие в порядке соглашение или злоупотребление доминирующим
дарения средства заказчиков, – в части закупок, положением. Кроме этого, Закон устанавливает
произведенных за счет средств, полученных в обязательство уполномоченного органа сотрудничать с
порядке дарения, другими компетентными органами в целях выявления
в процессе закупок нарушений законодательства
f. организации общественных услуг (физические по защите экономической конкуренции, в том числе
или юридические лица, осуществляющие свою антиконкурентных соглашений и злоупотребления
деятельность в сфере общественных услуг доминирующим положением.
(электричество, телекоммуникации и т.д.) и
включенные в утвержденный Комиссией по Закон РА «О защите экономической конкуренции»
регулированию общественных услуг Республики не предусматривает специального регулирования
Армения перечень). организации процесса закупок или проведения
тендеров. Тем не менее, будучи основным
Отношения, связанные с тендерами, проводимыми законом, регулирующим вопросы экономической
частными компаниями, не имеют специального конкуренции, он применим ко всем аспектам правового
регулирования в армянском законодательстве. Исходя регулирования хозяйственных процессов.
их определения заказчика в Законе, его действие не
распространяется на частные организации (исключая Одно из официальных разъяснений Комиссии
организации общественных услуг, указанные выше). относится к участию государства и государственных
органов в сделках экономической концентрации

dentons.com 33
и может также быть применимо к тендерам и В целях контроля за соблюдением законодательства
процессу закупок. В решении от 09.12.2011 № в сфере экономической конкуренции на практике
579-Н Комиссия разъяснила статус государства и одного из членов Совета назначает Комиссия, что
государственных органов в качестве потенциальных указывает на важность экономической конкуренции
участников сделок экономической концентрации. в сфере организации и проведения закупок и
Согласно официальному разъяснению Комиссии, является дополнительным механизмом контроля за
государство и государственные органы не входят потенциальными нарушениями антимонопольного
в круг участников экономической концентрации, а законодательства Армении.
сделки между государством или государственными
органами и хозяйствующими субъектами не Суммируя вышесказанное, можно утверждать, что
рассматриваются как экономическая концентрация. вопросы защиты экономической конкуренции в
По мнению Комиссии, для целей Закона понятия процессе закупок в армянском законодательстве
«хозяйствующий субъект» и «государственный орган» не регулируются детально. Регулирование имеет
являются отдельными и независимыми понятиями достаточно общий характер, и антимонопольное
и не включают одно в другое, а в соответствии законодательство применимо к тендерам и процессу
со статьей 8 Закона участниками экономической закупок в той же степени, что и к другим коммерческим
концентрации могут быть только хозяйствующие сделкам, за исключением случаев, описанных выше в
субъекты. Таким образом, Комиссия не считает решении Комиссии от 09.12.2011 № 579-Н.
государственные органы участниками экономической Контакты
концентрации, и сделки между экономическими
Вардан Степанян
субъектами и государственными органами не
Управляющий партнер,
являются экономической концентрацией в смысле
ООО Юридическая компания Кей
закона РА «Об экономической концентрации».
энд Пи
Соответственно, можно сделать вывод о том, что
T +374 10 529 539
антимонопольные правила, применимые к тендерам,
vardan@kp.am
не распространяются на государственные органы.

Другим регулирующим органом в сфере закупок


является Совет по обжалованию закупок.

34 dentons.com
© 2014 Dentons.
© 2015 Dentons.
This publication is not designed to provide legal or other advice and you should not take, or refrain from taking, action based on its content. Attorney Advertising. Please
Dentons – международная
see dentons.com юридическая
for Legal Notices. фирма,
Dentons предоставляющая
is an international услугиproviding
legal practice клиентам по всему
client миру
services через свои
worldwide и аффилированные
through офисы.
its member firms and affiliates.
Содержание
Dentons UKMEA данной
LLP публикации не является
is a limited liability юридической
partnership registeredконсультацией
in England and иWales
не может
underслужить основанием
no. OC322045. для осуществления
It is authorised каких-либо
and regulated действий
by the Solicitors или отказа
Regulation
Authority. A listБолее
от действий. of its members
подробная is информация
open for inspection at its registered
представлена office:
в разделе One Fleetинформация»
«Правовая Place, London на
EC4M 7WS.
сайте Any reference to a “partner” means a person who is a
dentons.com.
partner, member, consultant or employee with equivalent standing and qualifications in one of Dentons’ affiliates.

CS27941-Antimonolopoly audits in CIS and Georgia (RUS) All Pages_FINAL_ — 15/07/2015

Вам также может понравиться