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DA PRECLUSO NO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO

Vanessa Casarin Schtz[1] SUMRIO: 1. Introduo 2. Da precluso no processo civil brasileiro 3. Da classificao 4. Da precluso pro judicato 5. Concluso.

1.

Introduo

Neste breve ensaio, tratar-se- da precluso no processo civil brasileiro, trazendo exemplos, com o fim de elucidar a aplicabilidade de tal instituto, bem como demonstrando sua importncia.

2.

Da precluso no direito processual civil brasileiro

Precluso vocbulo que advm do latim praecludere, que significa fechar, encerrar, impedir. Constitui a perda de faculdade processual ou a extino do direito a que a parte tivera de realizar o ato, ou de exigir determinada providncia judicial[2].

A precluso um instituto processual que visa a dar sempre seguimento demanda, garantindo a segurana dos processos, fazendo com que no se eternizem, em repeties constantes.[3]. Segundo Cndido Rangel Dinamarco, a precluso um dos grandes responsveis pela acelerao processual.[4]

A precluso est diretamente relacionada com nus processual[5], o qual consiste em uma faculdade das partes na prtica ou no de determinado ato processual, diferenciando-se do dever processual. O no exerccio do nus processual acarreta conseqncias processuais, trazendo desvantagens parte inerte, por exemplo, a transcorrncia in albis do prazo contestacional, sofrendo o Ru os efeitos da revelia (CPC, art.319 c/c art. 322). Por sua vez, o exerccio do nus processual, somente vem a beneficiar a parte que o praticou, exemplo: interposio de recurso, requerendo a reforma de deciso impugnada. .

J o dever processual, surge como uma obrigao imposta s partes, bem como ao juiz e a todos aqueles que de alguma forma participam do processo, incidindo, portanto, de forma mais ampla que o nus processual, o qual se restringe s partes. O dever processual surge como a necessidade de obedincia aos comandos judiciais[6] e legais, sob pena de sano prevista em lei, exemplo, quem perde a demanda deve arcar com o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios (CPC, art. 20). Ainda, relativamente aos deveres de direo do processo (CPC, art. 125), bem como dever de sentenciar (CPC, art. 126), sob pena de responsabilidade por eventuais danos causados a qualquer das partes (CPC, art. 133).

A precluso atinge diretamente s partes, integrantes dos plos processuais, no atingindo o juiz. Apesar de este, muitas vezes, ter de observar prazos legalmente fixados em lei para a emanao de decises (CPC, art. 189), no h, relativamente a estas questes, a priori, sanes a serem aplicadas, razo pela qual, no se pensa, no sistema, em precluso para o juiz.

O juiz, por representar o Estado, tem responsabilidade social no processamento e julgamento de demanda sob sua apreciao. Por tal razo, ao aplicar o direito no caso concreto, dever ter formada sua convico acerca dos fatos da causa. Assim, em nosso sistema processual, no sendo mero expectador, deixando apenas s partes o encargo de trazer as provas no processo para comprovarem suas alegaes, o juiz pode, de ofcio, designar a
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produo de provas que julgar convenientes para elucidar o caso (CPC, art. 130). Perceba-se que o processo desenvolve-se com participao ativa das partes e do juiz. Desta forma, mesmo que o juiz tenha indeferido a produo de prova pericial requerida por uma das partes e, posteriormente, perceba a necessidade da produo daquela, poder revisar sua deciso, e determinar a prova pericial, no havendo que se pensar na ocorrncia de precluso para o juiz[7]. Tal fato deve-se ao dever do Estado-juiz de aplicar a Lei ao caso concreto, buscando solucionar o conflito com justia.

3. Da classificao As espcies de precluso do-se em funo de trs fatores determinantes, cuja classificao d-se na seguinte forma: Precluso consumativa: ocorre quando a parte pratica ato dentro do prazo legal e no poder pratic-lo novamente, eis que j consumado. Exemplo: prolatada a sentena, a parte sucumbente, recorre. Ainda que no expirado o prazo recursal, o ato processual cabvel j foi praticado, no cabendo a interposio de novo recurso. Precluso lgica: ocorre quando a parte pratica ato incompatvel com anteriormente j praticado. Exemplo 1: prolatada sentena condenando o Ru a pagar determinada quantia ao Autor, aquele, espontaneamente, deposita tal quantia na conta do Autor ou mesmo em Juzo. Aps, ainda no prazo recursal, o Ru interpe recurso de apelao (CPC, art. 503 e nico). Precluso temporal: ocorre quando a parte, no prazo processual legal ou judicial fixado para a prtica do ato, no o pratica. Exemplo 1: o Ru tem 15 (quinze) dias para responder demanda. Caso, devidamente citado, deixa transcorrer este prazo, que o momento processual adequado para faz-lo, no ter outra oportunidade, cujo nus da no apresentao de defesa, acarreta a decretao da revelia, com as conseqncias processuais da decorrentes (CPC, art 297). Exemplo 2: no procedimento sumrio o Autor deve, junto petio inicial, arrolar o rol de testemunhas (CPC, art. 276); caso assim no proceda, no ter outro momento processual para faz-lo, eis que o tempo aquele determinado em lei.

Existem situaes em que existe certa dificuldade, ao menos inicial, para classificar o tipo de precluso ocorrida. Por exemplo, no caso em que o Autor requer a concesso do benefcio da Justia Gratuita (Lei n 1.060/50, art. 4), juntando no processo a declarao e o comprovante de rendimentos, mas para a anlise, o juiz determina que a parte junte a ltima declarao de imposto de renda. O Autor interpe agravo de instrumento[8], e, no primeiro grau, junta a declarao de imposto de renda, exigida pelo juiz. Para a verificao correta da precluso, deve-se analisar qual o ltimo ato praticado pela parte, em relao ao anterior: se antes recorreu, precluso lgica; se antes juntou a declarao de imposto de renda, precluso consumativa. Assim, h situaes em que, a priori, podem causar certa confuso na classificao, a qual facilmente elidida.

Relativamente s questes de ordem pblica, estas no esto sujeitas, em princpio[9], precluso, tais como pressupostos processuais e condies da ao, eis que matrias que interessam diretamente ao Estado no mbito de sua funo jurisdicional. Concluiu, portanto, Cndido Rangel Dinamarco que s a matria sujeita disponibilidade das partes suscetvel de precluso e no a que diga respeito ordem pblica.[10]

O ato processual praticado aps a ocorrncia da precluso nulo e no produz efeito algum[11].

importante ainda lembrar classificao citada por Cndido Rangel Dinamarco: precluso hierrquica, a qual deve ser entendida como aquela em que as decises dos tribunais de superposio operam em face dos juzes e tribunais locais um fenmeno que se qualifica como precluso, consistente em impedi-los de voltar a decidir sobre o que j haja sido superiormente decidido.[12]

Uma vez que defendido no presente ensaio que a precluso ocorre somente com relao s partes, e no para o juiz, a nomenclatura precluso hierrquica, utilizada pelo doutrinador, no seria a mais adequada. Na verdade, o fenmeno processual que acontece quando a
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deciso de tribunal de superposio, no caso, Supremo Tribunal Federal e/ou Superior Tribunal de Justia, decide e a matria por estes decidida no pode ser revista pelo Juiz ou Tribunal o efeito substitutivo decorrente do provimento, total ou parcial, do recurso interposto perante aqueles tribunais de superposio, contra a deciso proferida pelo respectivo Juiz ou Tribunal. Decidida a questo por rgo judicirio hierarquicamente superior, no pode o rgo judicirio hierarquicamente inferior pretender modific-la, por razes bvias.

Assim, na verdade no se trata de nova classificao, com relao ao instituto da precluso, mas sim do uso inadequado do referido vocbulo.

4. Da precluso pro judicato

Precluso pro judicato, ao que pode parecer primeira vista, em uma leitura apressada, no quer significar precluso para o juiz. Infelizmente, tal expresso mencionada equivocadamente tanto pela doutrina, quanto pela jurisprudncia[13]. Todavia, muito bem esclareceu Jos Maria da Rosa Tesheiner, que: Precluso pro judicato no significa precluso para o juiz. Em latim, judicato significa julgado; o juiz iudex (nominativo) ou iudicem (acusativo). Precluso pro judicato significa precluso como se tivesse sido julgado. Se houve deciso, e ocorreu precluso, no h precluso pro judicato, porque esta supe ausncia de deciso (...) Precluso pro judicato, significa julgamento implcito ou presumido, como ocorre na hiptese do artigo 474 do Cdigo de Processo Civil: Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido.[14] Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Arenhart entendem que a precluso pro judicato aquela que se operaria em relao ao rgo jurisdicional[15], citando como exemplo deste tipo de precluso o art. 463 do CPC[16]. Em verdade, o que esto os doutrinadores, sustentando o trmino do ofcio jurisdicional e, uma vez prolatada a sentena, no h mais possibilidades para o juiz rever sua deciso,
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somente em caso de recurso, cuja competncia cabe a rgo hierarquicamente superior. A jurisprudncia tambm se utiliza de forma equivocada do vocbulo precluso pro judicato, entendendo como aquelas decises em que o juiz j se manifestou expressamente, no podendo alter-las, a menos que houvesse manifestao expressa das partes[17]. Em face dos equvocos aqui relacionados em torno da referida expresso, esclarea-se que a precluso pro judicato corresponde a julgamento em que no h manifestao expressa pelo juiz, e sim implcita, presumida, no podendo, posteriormente, ser alterada, a menos que seja interposto recurso de apelao e seja a sentena reformada pelo rgo hierarquicamente superior.

5. Concluso A precluso um instituto processual que privilegia o valor segurana jurdica das relaes processuais, eis que delimita um espao de tempo no processo propcio para a prtica de determinados atos, trazendo vantagens apenas quele que o pratica, eis que diretamente relacionada questo dos nus processuais e, portanto, dizse respeito somente s partes. Instituto relacionado com o formalismo processual. Todavia, no se pode esquecer do valor justia no caso concreto e, que em situaes peculiares, poder haver a ponderao dos valores mencionados e preponderar o valor justia em face do valor segurana jurdica[18], j que corresponde aquele ao fim almejado pelo processo. Assim, conclui-se que a precluso pode ser afastada no caso concreto, pela ponderao de valores, mas sem olvidar-se da grande valia do instituto da precluso para o processo civil brasileiro. --------------------------------------------------------------------------------

[1] Especializanda em Direito Processual Civil pela ABDPC, Mestranda em Direito Processual Civil pela PUCRS e Advogada no RS.

[2] SILVA, Ovdio A. Baptista da. Curso de processo civil: processo de conhecimento. 5 ed. rev. e atual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, v. I, p. 208.
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[3] SANTOS, Ernane Fidlis dos. Manual de Direito Processual Civil: processo de conhecimento. 8 ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2001, v. I, p. 547.

[4] DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 2 ed. rev e atual. So Paulo: Editora Malheiros, 2002, v. II, p. 455.

[5] No mesmo sentido, SILVA, Ovdio A. Baptista da. Curso de processo civil: processo de conhecimento. 5 ed. rev. e atual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, v. I, p. 208. Entendendo que a precluso est relacionada com o no-exerccio do nus processual, SANTOS, Ernane Fidlis dos. Manual de Direito Processual Civil: processo de conhecimento. 8 ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2001, v. I, p. 202.

[6] Aqui se pode dar como exemplo o nico do art. 14 do CPC, que inclusive prev a possibilidade de aplicao de multa por ato atentatrio ao exerccio da jurisdio por inobservncia aos provimentos mandamentais.

[7] No mesmo sentido, TESHEINER, Jos Maria da Rosa. Precluso pro judicato no significa precluso para o juiz. Porto Alegre, 2006. Disponvel em: http://www.tex.pro.br/wwwroot/01de2006/preclusaoprojudicatonaosignific a.html. Acesso em 28 maio 2006.

[8] Eis que evidente o prejuzo sofrido pela parte, uma vez que o prosseguimento do processo depende da concesso ou no do benefcio.

[9] Diga-se, em princpio, em razo da formao da coisa julgada material, sem adentrar eventuais hipteses de relativizao.
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[10] DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. 2 ed. rev e atual. So Paulo: Editora Malheiros, 2002, v. II, p. 457. Exemplifica ainda o doutrinador: incompetncia absoluta, carncia de ao, litispendncia, coisa julgada, impedimento do juiz, dolo de uma das partes em detrimento da outra, etc.

[11] MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do processo de conhecimento. 4 ed. rev. atual e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 610.

[12] DINAMARCO, Cndido Rangel. A Reclamao no processo civil brasileiro. Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, So Paulo, n. 16, p. 16, mar.-abr.2002

[13] AGRAVO DE INSTRUMENTO. REAS INDGENAS. AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL AJUIZADA CONTRA O ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. PRODUO DE PROVA TESTEMUNHAL. PRECLUSO PRO JUDICATO. defeso ao magistrado decidir novamente no curso do processo questes j resolvidas e que no foram objeto de irresignao pelas partes, salvo, entretanto, as questes de ordem pblica. Jurisprudncia a respeito. Caso concreto em que no despacho saneador a magistrada aventou a possibilidade da produo de prova oral. Concordncia das partes que apresentaram em cartrio, no prazo estipulado, o rol de testemunhas. Posterior deciso do juiz em substituio de indeferimento da colheita de tal prova. Ocorrncia da precluso pro judicato. Inteligncia do art. 471 do CPC. Reforma da deciso em homenagem aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. AGRAVO DE INSTRUMENTO PROVIDO. (Agravo de Instrumento N 70006897391, Sexta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Antnio Corra Palmeiro da Fontoura, Julgado em 23/02/2006).

[14] TESHEINER, Jos Maria da Rosa. Precluso pro judicato no significa precluso para o juiz. Porto Alegre, 2006. Disponvel em:
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http://www.tex.pro.br/wwwroot/01de2006/preclusaoprojudicatonaosignific a.html. Acesso em 28 maio 2006.

[15] MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do processo de conhecimento. 4 ed. rev. atual e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 609.

[16] Art. 463. Ao publicar a sentena de mrito, o juiz cumpre e acaba o ofcio jurisdicional, s podendo alter-la:

I - para Ihe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou Ihe retificar erros de clculo;

II - por meio de embargos de declarao.

[17] Vide nota 9.

[18] Ou at mesmo formalismo, no sentido de se ater s disposies do CPC.

Stio eletrnico: www.tex.pro.br - Pginas de Direito, visitado em 28 de agosto de 2009. -x-x-