PAULO VITOR DIAS DE FARIA

SNTESE DE DIREITO ECONMICO

Conselheiro Lafaiete MG

2 2002

ndice
01) A juridicidade nas relaes humanas 02) A evoluo do contedo ideolgico do Direito 03) O surgimento do Direito Econmico 04) Direito Econmico e Direito da Economia 05) Conceito de Direito Econmico 06) A Concentrao de empressas e a interveno 07) Caractersticas do Novo Direito 08) Relaes com os demais ramos de Direito 09) Regras do Direito Econmico 10) Abordagem doutrinria da concorrncia 11) Formas de mercado num regime de concorrncia 12) Mtodos; Divises; Fundamentos, Princpio, Regra, Norma, Lei e regras em Direito Econmico 13) Fontes, leis e competncia em Direito Econmico 14) Fundamentos do Direito Econmico. 15) Ordem jurdica-poltica-econmica. Ideologia Constitucional. Constituio Econmica 16) Poder Econmico e Direito Econmico 17) Poder Econmico Pblico 18) Poder Econmico Privado 19) Poder Econmico e o Uso e o Abuso 20) Poder Econmico A empresa 21) Poder Econmico O Estado 22) Instituto da Produo 23) Instituto de Circulao 24) Demais Instituies Financeiras Pblicas e Privadas brasileiras 25) Instituto do Consumo 26) Viso Geral do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor 27) Cdigo de Defesa do Consumidor Bancrio 28) Concluso 29) Bibliografia sugerida 03 04 04 06 06 09 09 11 12 14 15 16 17 19 20 21 22 24 25 27 30 33 35 38 39 44 50 51 52

4 1 A juridicidade nas relaes humanas O objeto do Direito a relao humana, isto , a relao que ocorre entre os seres humanos que se comunicam. A relao humana no se d sempre da mesma forma, nem com o mesmo contedo no envolver-se dos tempos. Desta forma que ela apresenta um aspecto esttico e um aspecto dinmico. As relaes humanas no mbito familiar, no pertinente ao trabalho, no que diz respeito organizao do Estado, sempre se manifestaram atravs da histria com formas e contedos diferentes. Confronte-se, por exemplo, a relao de trabalho disciplinada pela Constituio do Imprio e a regida pela Constituio Federal de 1988. A primeira Constituio brasileira nada estabeleceu quanto ao trabalho, a relao trabalho estava restrita ao plano da contratao individual, para os livres, e ao plano do trabalho escravo. No se podia, ento, pensar na existncia de um Direito do Trabalho. A Constituio Federal de 1988 mostra a profuso de normas jurdicas pertinentes relao de trabalho. Esta grande quantidade de normas de proteo ao empregado vem se mostrando rapidamente inadequada s novas relaes de mercado. H um momento em que a relao humana ainda no objeto da considerao do Direito. Diz-se ento que aquela relao no juridicamente pertinente, no se inclu no campo de considerao nem da regulamentao do Direito. Porm, como a vida humana se manifesta sempre diferentemente no transcorrer da histria e os homens no se relacionam da mesma forma ocorre uma evoluo de formas e contedos na relao humana. A anlise e o estudo dessas diferentes formas e vrios contedos de relao humana podem ser feitos sob diversos prismas: a) Anlise sociolgica: que se interesse somente pela verificao do acontecer dos fatos sociais, pela contemplao no indiferente dos fatos; b) Anlise tica das relaes humanas: aferindo-se sua convenincia ou a sua bondade, mas sem a criao de uma obrigatoriedade externa; c) Anlise da valorao jurdica: a anlise jurdica das relaes humanas se apresenta num plano diferente das demais, pois cria um dever-ser, no plano da linguagem, ou estuda o dever-ser j criado, no plano da metalinguagem. A juridicidade a categoria que se faz com que uma relao humana se manifesta como relao jurdica. uma relao intersubjetiva, pois essencial a existncia de dois seres humanos que se relacionam intercomplementarmente; regulada por norma de dever-ser, que estabelece a forma e o contedo atravs dos quais aquela relao vlida e aceita.

2 A evoluo do contedo ideolgico do Direito O Direito um reflexo do pensamento dominante em cada poca e em cada lugar. ele o resultado daquilo que a classe dominante apresenta como o melhor, o mais adequado, o mais justo. Poder-se-ia concretizar essa afirmao pela apresentao do contraste entre dois momentos do Direito. O momento da codificao dos direitos civis e o da tentativa de traduzir um conjunto de normas racionais, e por isso naturais e eternas, em leis positivas. ainda o da tentativa da valorizar o indivduo, ideologizando-o como cidado, para atingir o objetivo poltico da destruio do regime antigo do poder absoluto dos monarcas. 3 O surgimento do Direito Econmico O meado do sculo XIX viu transforma-se o capitalismo atomista num capitalismo de grupo. A chamada concentrao capitalista acarretou profundas influncias no Direito, fazendo surgir um novo ramo, direcionado justamente a reger o novo fato econmico. No se tratavam mais de indivduos a serem protegidos contra o monarca absoluto, e que se relacionavam atomisticamente entre si. As empresas, no intuito de se liberarem das incertezas do mercado, procuram maximizar seus ganhos, formando agrupamentos destinados a fortalecer-se. Nesta luta, os mais hbeis e mais organizados levam vantagem sobre os mais fracos e destruturados. Surge o poder econmico privado, a rivalizar com o poder estatal. Essa profunda alterao no contexto social, na tipologia das relaes sociais, comprometidas com o fato econmico, leva a uma nova juridicizao, a uma nova manifestao reguladora do Direito direcionada a um fato novo. O fato econmico se apresenta de forma diferente e o Direito se curva sobre ele para molda-lo s novas instituies ideolgicas. A concentrao capitalista o fenmeno decisivo do Direito Econmico. ela que est na origem de todas as grandes mutaes das sociedades industriais: com a interveno do Estado teremos ocasio de retornar a isso, uma conseqncia da concentrao. G. Farjat, Droit conomique, 1982, p. 143. Essa concentrao capitalista veio provocar o surgimento de uma nova forma jurdica. Ocorrem alteraes qualitativas no sistema jurdico, surgindo da novos ramos, com princpios prprios. Surgindo assim o Poder Econmico Privado em face ao Poder Econmico Pblico.

6 O incio do sculo XX veio demarcar uma profunda alterao nos rumos do Direito. De um lado a transformao sofrida pelo Direito originado do movimento iluminista; por outro os efeitos da Primeira Guerra Mundial; e, por fim, o colapso sofrido pela crena no automatismo dos processos do liberalismo, trouxe, conjuntamente uma nova postura do Estado e do Direito. As profundas crises sociais geradas pela Revoluo Industrial e a inadequao dos velhos instrumentos adotados pelo Direito, forjados nas estruturas racionalistas do pensamento iluminista, se mostravam insuficientes para enfrentar os problemas surgidos em decorrncia da materialidade da nova ordem econmica. A Primeira Guerra Mundial destruiu a velha ordem, quer no plano poltico, quer no econmico, quer no jurdico. A Europa, arrasada materialmente, veio sentir a necessidade de uma nova reconstruo profunda e eficaz, com parmetros diferentes adotados at ento. As crises com que se deparou a crena na ordem natural do liberalismo levaram convico de que o Estado deveria conduzir o fenmeno econmico e social com novos instrumentos mais adaptados nova realidade. Os Estados Unidos, que tinha o liberalismo como prottipo das relaes jurdico-econmicas, foram levados a adotar medidas corretivas e incitativas para implantao de novos modelos econmicos. No Brasil, o surgimento da questo social levou convico da necessidade de profundas mudanas de ordem constitucional. V-se, a partir da, que o Estado tinha de intervir na economia. O Estado no podia mais permitir que a crena na ordem natural da economia dirigisse os fenmenos econmicos. Na Alemanha, em decorrncia do desmoronamento econmico aps a Primeira Guerra Mundial, surgem pensadores que se referem nova postura do Direito. Justus Wilhelm Hedemann mostra o surgimento do Direito da Economia. As Constituies do Mxico (1917) e de Weimar (1919) foram uma resposta no plano do Direito positivo s novas exigncias de um Direito novo, de um novo instrumento, que fosse eficaz e eficiente nas mos do Estado, para dirigir a nova realidade econmica e social. A Segunda Guerra Mundial foi um novo marco na evoluo do Direito. Surgem realidades que exigem a cada passo que o Estado se dedique a dirigir a nova economia. Essa nova tarefa do Estado exige que tenha um instrumento jurdico adequado. Assim que, quer no bloco socialista, quer no ocidente, surge e se impem cada vez mais o conjunto de normas que tem por finalidade conduzir, regrar, disciplinar o fenmeno econmico. Se assim ocorre no plano da linguagem jurdica, no da metalinguagem surge uma cincia que tem por contedo e por finalidade justamente estudar esse conjunto de norma. o surgir e o afirmar-se de um ramo do Direito. No Brasil ocorriam problemas de ordem social e econmica que levou a necessidade de profundas mudanas de ordem constitucional. O Estado tinha que

7 valer de instrumentos jurdicos para dirigir a nova ordem e intervir na economia, no era mais possvel crer que na ordem natural da economia seria possvel dirigir os fenmenos econmicos. 4 Direito Econmico e Direito da Economia O confronto entre as duas denominaes levaria o estudioso a indagar se haveria dois contedos distintos por detrs daqueles dois nomes. No entanto, assinala Massimo Severo que entre Direito da Economia e Direito Econmico haveria uma diferena de amplitude, sendo o primeiro mais abrangente que o segundo. Assim, o Direito da Economia a legislao sobre assuntos econmicos. Sua pretenso no vai alm de sistematizar essa legislao para que a atividade econmica juridicamente regulamentada possa ser mais bem trabalhada pelos profissionais do direito. Enquanto o Direito Econmico, por sua vez, o ramo autnomo do Direito que, versando sobre assuntos econmico, tem seu campo delimitado, apresentando regras prprias, princpios especficos e normas que no permitem sua confuso com nenhum outro ramo do Direito. 5 Conceito de Direito Econmico Segundo Washington Peluso Albino de Souza, podemos adotar o seguinte conceito de Direito Econmico: Direito Econmico o ramo do Direito que tem por objeto a juridicizao, ou seja, o tratamento jurdico da poltica econmica e, por sujeito, o agente que dela participe. Como tal o conjunto de normas de contedo econmico que assegura a defesa e harmonia dos interesses individuais e coletivos, de acordo com a ideologia adotada na ordem jurdica. Para tanto, utiliza-se do principio de economicidade. Ramo do Direito: o Direito Econmico um ramo autnomo do Direito, que dispe de sujeito, objeto, normas e campo prprios, que no se confundem com os demais ramos do Direito, numa composio de perfeita harmonia entre si; Juridicizao: o tratamento dado a poltica econmica pelo Direito. Direcionado a coibir o abuso do poder econmico e aos exageros que possam ocorrer em detrimento sociedade pela prtica do poder imposto e ferir os direitos individuais e coletivos emanados da Constituio Federal; Sujeito: o agente econmico que trata e dinamiza a vida econmica em sociedade, impondo e implantando a prtica oriunda da poltica econmica. o agente ativo que dela participe ou o agente passivo a quem ela imposta. So sujeitos de Direito Econmico:

a) o (s) indivduo (s), o Estado, as empresas, os rgos nacionais, internacionais e comunitrios pblicos ou privados; b) os direitos caracterizados pelos interesses difusos, que tenham por titulares grupos, categorias ou classes de pessoas ligadas por circunstncias de fato. Ex: deficientes fsicos com direito a utilizarem transporte regular pblico sem pagamento de passagem; direito a percentual em concurso para ingresso em servio pblico etc; c) os direitos que revelam interesses coletivos, tendo como titular grupo, categorias ou classe de pessoas ligadas entre si, ou com a parte contrria, por uma relao jurdica. Ex: Clube de Diretores Lojistas CDL, pleiteando um benefcio para a classe etc; d) os direitos referentes aos interesses individuais homogneos que decorrem da origem em comum, que sejam conflituosos e a atinjam a todos ou a um grupo relativamente numeroso. Ex: caminhoneiros que trafegam pelas estradas federais e estaduais em mau estado de conservao, reivindicando ao Estado uma conservao e manuteno das rodovias etc. Objeto: o tratamento dado realidade econmica e a juridicizao da poltica econmica em face ao Direito: Normas: compreende as normas de Direito com contedo econmico, enquanto gnero e que configuram a poltica econmica, quanto espcie. Destacam-se em Direito Econmico, entre as normas tradicionais do Direito, as seguintes normas: a) Normas Programticas: so as normas portadoras de enunciados e de orientaes de cunho econmico; b) Normas Premiais: so as normas aplicadas com o fim de estimular e incentivar a prtica de atividade de cunho econmico; c) Normas Objetivas: so as normas que partem da afirmativa da finalidade. Sendo um instrumento utilizado pelo Estado, para aplicao de polticas pblicas que referem a fins especficos ou mltiplos. Cabe s normas objetivas a tarefa de definio da finalidade em sua essncia. Campo: compreende a esfera de atuao e abrangncia da poltica econmica no seio da sociedade em face ideologia adotada; Assegurar a defesa e harmonia dos interesses individuais e coletivos: trata-se da incumbncia de propiciar a harmonia das relaes em sociedade, naquelas questes de origem econmica oriundas da poltica econmica imposta pelo Estado,

9 tanto no mbito individual quanto coletivo, com a instrumentalizao das normas de Direito que tenham a finalidade da prtica justa e pacfica, com equilbrio e justia; Ideologia adotada: trata-se da ideologia adotada pelo Estado, no caso brasileiro aplica-se a definio do Direito Positivo, no Estado de Direito e na Constituio Federal. Conseqentemente, da a definio do termo ideologia constitucionalmente adotada em razo da matria ser disciplinada na Constituio Federal, onde se encontra reunida no capitulo da Ordem Econmica e Social, que por esse motivo denominada Constituio Econmica; Princpio de Economicidade: o Estado, ao dirigir ou promover a atividade econmica, tem a finalidade diferenciada do indivduo. Enquanto, o Estado busca a qualidade de vida da sociedade, onde o resultado final seja mais vantajoso nos parmetros sociais para a coletividade, o indivduo tem o objetivo do lucro e o crescimento individual. O princpio de economicidade condiciona o Estado na escolha da atividade econmica de tal sorte que o resultado final seja sempre mais vantajoso que os custo sociais envolvidos e, conseqentemente, a melhor qualidade de vida. Quanto para seu entendimento, no sentido especfico, o princpio de economicidade, trata-se de medida econmica, onde o econmico considerado, em termos de valorao que pode assumir diversas espcies de valores, em conformidade a explicao e a deciso oriunda da poltica econmica, como: a) Valores Polticos: com base na ideologia capitalista, em que predomina a idia de lucro individual ou privado etc; b) Valores Ideolgicos: seja pela ideologia associativistas, distributivistas ou socializantes, onde a idia o chamado lucro social; c) Outros Valores: trata-se de valores estticos, religiosos, ticos, jurdicos etc. Quanto para sua funo, o princpio de economicidade tem o sentido especfico, da instrumentalizao para a interpretao das decises que objetivam a harmonizao da poltica econmica, com fundamentos emanados da Constituio Federal na esfera da Justia Social e dos Princpios Fundamentais. Quando a aplicabilidade desta deciso no estiver sob os pilares da finalidade e dos fundamentos constitucionais, admite-se a Inconstitucionalidade da medida adotada pela poltica econmica. Os temas includos na Constituio Federal brasileira de 1988, em seu artigo 170 e seguinte, so: Justia Social

1) Fundamentos Parmetros; 2) Fim a atingir: Valorizao do trabalho humano e livre concorrncia.

10 Princpios

a) Liberais: 1) Propriedade privada; 2) Livre concorrncia. b) Intervencionistas (socializantes): 1) Soberania nacional, enquanto nacionalismo econmico; 2) Funo social da propriedade; 3) Defesa do consumidor; 4) Defesa do meio ambiente; 5) Reduo das desigualdades regionais e sociais; 6) Busca do pleno emprego; 7) Tratamento favorecido para as empresas brasileiras de capital nacional de pequeno porte. 06 A concentrao de empresas e a interveno O Sculo XIX assistiu uma evoluo da estrutura da empresa, passando-se de uma concepo atomista tendncia de concentrao. O liberalismo, no intuito de preservar e garantir a liberdade de cada indivduo, favoreceu a igualdade entre as empresas. Mas tal posicionamento exigia o fortalecimento de cada empresa e na poca predominava a idia de quanto maior a empresa, maior a sua solidez. Surge, ento, a Concentrao Econmica, que fez surgir o Poder Econmico Privado, ambos causando problemas no relacionamento econmico e social dentro do mercado. O Poder Econmico Privado procurou dominar e eliminar as empresas mais fracas e, de outro lado, dominar violentamente os trabalhadores. Diante de tal situao e em face do Direito Econmico Privado comea o Estado a intervir para aplicar medidas de poltica econmica, de modo a buscar um equilbrio nas relaes humanas, em que os elementos econmico e jurdico se confrontam. O antigo modelo ideolgico calcado na igualdade e liberdade no mais aceito sem acurada anlise. Dessa forma o Direito Econmico o resultado dessa mudana, visto que, devido concentrao capitalista, surge como soluo jurdica para salvar a liberdade de concorrncia dentro de um quadro em que predominavam valores sociais. Assim, ao Poder Econmico do Estado contrape-se o Poder Econmico Privado.

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07 Caractersticas do novo Direito a) Declnio do princpio da generalidade da lei: ocorre um declnio das fontes tradicionais do Direito ou declnio da lei para atender e direcionar o fenmeno econmico, vale o Estado de uma legislao econmica consistente em portarias, circulares, resolues etc. Ex: Lei 4.595/64, que instituiu o Sistema Financeiro Nacional, em que conferiu ao Banco Central do Brasil uma srie de competncias etc; b) Mobilidade: o fenmeno econmico no esttico, encontra-se em constante evoluo. Uma medida de poltica econmica nunca gera uma satisfao generalizada. Se agradar a alguns, desagrada a outros. O Estado, ento, procura adotar medidas tendentes a alcanar o equilbrio; c) Ausncia de codificao: o fenmeno econmico, devido sua mutabilidade, no se coaduna com normas sistematizadas com intuito de perenizar princpios, mas exige normas tambm adaptveis s circunstncias concretas; d) A crise da imperatividade: a coercibilidade econmica se rege por certos parmetros, estranhos s imposies de sanes penais. Muitas vezes, em lugar de penalidade, manifesta-se uma premialidade. O Estado se vale, ento, de tcnica nova para garantir o cumprimento da lei. Tratando-se de imposio de sanes premiadas com a concesso de subsdios fiscais, emprstimos favorecidos etc. e) Desmoronamento da fronteira Pblico-Privado: o indivduo direcionava a economia, sem qualquer intromisso do Estado, atravs de regras de direito privado. O direito pblico limitava-se estruturao e funcionalizao de polticas do Estado, no se admitindo nenhuma extenso normativa ao domnio econmico. Com a nova ordem econmica, comeam a prevalecer os contornos macroeconmicos, os interesses da coletividade, inseridos num contexto de poltica econmicos promovida pelo Estado, que assume uma atitude promocional. O direcionamento do Direito atual altera a perspectiva, para afirmar que a promoo do bem-estar coletivo, sem faltar a colaborao do indivduo, levar inarredavelmente consecuo e concretizao do bem-estar dos indivduos integrados na sociedade. Esse se entrelaa de interesses, os dos indivduos e os da coletividade, conduzidos e promovidos pelo Estado, vindo fazer com desmoronassem as fronteiras entre o pblico e o privado; f) Princpio da economicidade: O Estado no visa o lucro, como os indivduos. O que melhor? A maior quantidade de bens ou a qualidade de vida? O princpio da economicidade o critrio que condiciona as escolhas que o mercado ou o Estado, ao regular a atividade econmica, devem fazer constantemente, de tal sorte que os resultados finais sejam sempre mais vantajosos que os custos sociais envolvidos. As aes econmicas, em nvel social, devem procurar a melhor qualidade de vida; g) Princpio da eficincia: pode ser entendido como a utilizao dos recursos econmicos, de modo que a satisfao humana, em confronto com a vontade de

12 pagar por produtos ou servios econmicos, alcance o nvel mximo atravs da maximizao da diferena entre os custos e as vantagens; h) Perspectivas microecmica e macroecmica: as relaes jurdicas do fato econmico assumem carter microeconmico e macroeconmico, podendo as normas ser vistas sob os aspectos microjuridicos e macrojuridicos. 08 Relaes com os demais ramos de Direito a) Com o Direito Constitucional: o Direito Constitucional ocupa-se da Ordem Jurdica e da Ordem Poltica de uma nao. Essas, por sua vez, compondo-se das normas a serem seguidas pelos governos e pelos cidados, contm princpios bsicos da atividade econmica considerada em termos de direitos e obrigaes. No caso especial do Direito Econmico, o Direito Constitucional cuida da consagrao do princpio ideolgico, por exemplo, a admisso ou a repulsa atuao do Estado no domnio econmico; b) Com o Direito Civil: o Direito Civil tem por objeto disciplinar os interesses entre particulares. Seu instrumento fundamental o contrato. Subentende-se, a, a liberdade de ao do indivduo para usar e dispor, para decidir e transacionar. A liberdade de contratar configura e constitui elemento primordial do Direito Civil. A norma de Direito Civil pode apresentar contedo econmico quando abrange a parte correspondente aos bens e s obrigaes que regulamentam os atos e fatos econmicos; c) Com o Direito Comercial: os argumentos apresentados para o Direito Civil so vlidos para o Direito Comercial com referncia aos interesses privados regulamentados pelo contrato. As relaes de ambos podem ser definidas a partir de que o Direito Comercial regulamenta a atividade do comerciante no exerccio da troca e base do contrato. O Direito Econmico vai traduzir a poltica econmica exercida pelo mercado; d) Com o Direito Penal: compete ao Direito Penal tipificar as normas de combate s infraes, disciplinado a aplicao das penas e das medidas de segurana. Certas prticas de conseqncia econmicas podem ter o carter de crime e ou de contraveno, neste caso, incluem-se no Direito Penal. A fraude, o peculato, o roubo e outros levam a resultados econmicos. Assim quando as normas legais de determinadas prticas econmicas so transgredidas, caracteriza-se o ilcito econmico; e) Com o Direito Administrativo: o condicionamento econmico do Direito Administrativo prende-se ao seu contedo econmico, isto , quando o Estado prtica atividade econmica para a sua prpria gesto, ai se configura o contedo da norma de Direito Administrativo. Este se incumbe de dar corpo e de reger parte da administrao interna das entidades criadas para se identificar com a administrao do prprio Estado. Mas, no momento em que estas entidades comeam a atuar como sujeitos da atividade econmica e como instrumentos do exerccio da poltica

13 econmica para que se cumpram os princpios da ideologia constitucionalmente adotada, o Direito Administrativo se insere no campo do Direito Econmico; f) Com o Direito do Trabalho: o Direito Econmico no cogita do trabalho enquanto objeto de contrato. Considera-se o fator de produo na poltica econmica, isto , como tal, relacionado diretamente com os princpios ideolgicos constitucionalmente adotados. Enquanto o Direito Econmico oferece todos os elementos que o contrato de trabalho obrigatoriamente conter como dados essenciais proteo ao trabalhador, como se pode exemplificar, os elementos como salrio mnimo, fundo garantia, aposentadoria e durao da jornada do trabalho, devem ser Analisados luz de um e de outro destes sub-ramos do Direito; g) Com o Direito Internacional: o Direito Internacional considerado como o conjunto de regras e princpios que regem as relaes jurdicas entre os Estados, entre os Estados e outras entidades internacionais personificadas, entidades anlogas ou os prprios homens. Assim o contedo econmico do Direito Internacional Pblico est nos instrumentos que ele disciplina, como as relaes poltico-econmicas entre as naes, como, por exemplo, o dumping, prticas comerciais restritivas, investimentos etc; h) Com o Direito Internacional Privado: o Direito Internacional Privado ajusta a cada nao e ao seu Direito Positivo o comportamento do ente estrangeiro. O Direito Econmico define legalmente o regime jurdico da poltica econmica relacionada com a atividade daqueles entes. Problemas como a regulamentao jurdica da importao e exportao de tecnologia (como know-how, royalties), da sada e da entrada de capitais em cada pas, do regime jurdico do trabalhador estrangeiro, da remessa de lucros aos paises de origem do capital investido, da nacionalizao de empresas etc, so temas que interessam ao Direito Econmico; i) Com o Direito Agrrio: em relao terra o Direito Econmico vai ocupar-se da poltica de seu aproveitamento. Assim, ao se empregar a expresso reforma agrria, referimo-nos a elementos capazes de mudar a estrutura da produo, a exemplo do estabelecimento de um modelo agrcola base da produtividade, da poltica de colonizao, dentre outros, que so temas que interessam ao Direito Econmico; j) Com o Direito Financeiro: o Direito Financeiro o conjunto de normas jurdicas que regulamentam as finanas pblicas, isto , as receitas e as despesas do Estado. Considerando o tributo como a forma clssica do Estado obter recursos para a sua manuteno e o oramento como pea chave na aplicao dos numerrios por parte do Estado, vislumbramos, a vrios elementos que aproximam o Direito Financeiro do Direito Econmico.

09 Regras do Direito Econmico

14 Em Direito Econmico, uma das tarefas mais importantes a de identificar a suas regras, pois este o instrumento pelo qual o legislador, o juiz, o operador do Direito, em geral, possam delas utilizar na misso de atender realidade da poltica econmica na vida dos indivduos e da sociedade. Washington Peluso Albino de Souza, assim apresenta as regras: a) Regra do equilbrio: para toda a relao de Direito Econmico, h sempre um ponto de equilbrio ou zona de equilbrio, que traduz a mais justa ponderao dos interesses individuais e sociais postos em confronto perante os fundamentos econmicos da ideologia adotada; b) Regra da equivalncia: quando as medidas de poltica econmica posta em prtica por autoridade superior influem nos valores nos valores de bens e servios em propores maiores do que representam as oscilaes normais da conjuntura econmica, o pagamento da obrigao deve satisfazer, na data de sua efetivao, ao valor correspondente ao que representava no momento em que se ajustou o compromisso; c) Regra da recompensa: a toda a ao econmica deve corresponder um proveito que coincida com os sacrifcios e dispndios efetuados pelo sujeito da ao e, ao mesmo tempo, com o interesse geral dela decorrente; d) Regra da liberdade de ao: uma vez assegurada liberdade de ao econmica ao sujeito, pela ideologia adotada, o mesmo no pode ser responsabilizado pelas conseqncias decorrentes de atos de autoridade superior que venha modificar a orientao dada Poltica Econmica vigente no momento da prtica daquele ato; e) Regra da primazia da realidade social: ao dispor sobre o modo de manifestao dos atos e fatos econmicos, e ajusta-los ideologia adotada, a norma de Direito Econmico deve obedecer fundamentalmente realidade econmica, em vez de distorc-la; f) Regra do interesse social: o Direito Econmico toma o interesse social como fundamentos dos juzos de valor e por essa orientao procura realizar os princpios da justia distributiva; g) Regra da indexao: quando a poltica econmica posta em prtica pelas autoridades superiores faz variar o poder aquisitivo da moeda em ndices que ultrapassam os admitidos numa economia estabilizada, cabem a essas autoridades assegurar tambm as medidas defensivas dos interesses privados capazes de serem diretamente atingidos pelos seus efeitos; h) Regra da utilidade pblica: nas relaes do Estado com os particulares, assim como na poltica econmica praticada por ele ou pelo particular, a motivao pela utilidade pblica deve ser predominante. As tarifas e outros nus devero ser

15 compatveis com os objetivos da administrao e da poltica econmica, respeitando os legtimos interesses pblicos e privados; i) Regra da oportunidade: na apreciao do comportamento do sujeito de Direito Econmico deve ser levado em considerao o sentido de oportunidade como justificativa ante a poltica econmica; j) Regra da razo: com objetivo de garantir os reais objetivos da poltica econmica voltada para a defesa da concorrncia, pode ser admitida interpretao que contrarie dispositivo legal neste sentido, desde que conduza a efeitos reais em benefcio comum e do mercado, mediante a prvia justificativa das razes admitidas; l) Razo da irreversibilidade: nos projetos e nas decises de medidas de poltica econmica, o agente deve previamente levar em conta as condies de irreversibilidade dos seus efeitos; m) Regra da precauo: os agentes econmicos e os particulares da poltica econmica no coincidentes com o interesse geral e com as atividades econmicas em particular que venham a ser posta em prtica, sem que tais agentes ofeream garantias efetivas para a defesa contra probabilidade dos prejuzos econmicos sociais decorrentes de suas aes, necessitam de cautelas para seus atos econmicos; n) Regra da flexibilizao: considerada como de natureza politico-econmico, a flexibilizao deve ser admitida como instrumento para garantir a defesa dos direitos das partes envolvidas nas negociaes. Se a iniciativa couber s autoridades, esses direitos devem ser por elas assegurados, compensados ou assumidos, em caso de reduo ou desequilbrio para uma das partes. Se decorrer de acordo privado entre as partes, esses limites devem contar com a ao tutelar da autoridade quanto s compensaes pelas perdas negociadas; o) Regra da subsidiariedade: na elaborao de suas normas, na opo pelas decises e na aplicao ou interpretao de suas leis, a subsidiariedade deve sempre ser levada em considerao, pelo Direito Econmico, seja mediante referncia explicita, ou por recurso espontneo aos valores jurdicos, econmicos ou polticos componentes do seu objeto.

10) Abordagem doutrinria da concorrncia A concorrncia e a competio como fenmenos naturais: de acordo com a conceituao difundida no mundo dos negcios e em Economia Poltica, a concorrncia significa a ao desenvolvida entre competidores pela disputa de um mercado ou a simples venda de uma mercadoria. Enquanto fenmenos naturais, a concorrncia e a competio, apesar de no constiturem sinnimos perfeitos, possuem em comum a idia de disputa e rivalidade.

16 A concorrncia como fenmeno econmico: o Direito e a Economia, ainda que de modo fragmentrio e no sistematizado, sempre fizeram parte das cogitaes da humanidade. A Economia, em razo da necessidade de administrar meios cada vez mais raros de sobrevivncia e o Direito como instrumento de organizao da vida social. Quanto a aspectos etimolgico e semntico, os sentidos de disputa, de rivalidade, de luta, abrigados pela expresso concorrncia, mostram o quanto a competio pode estimular a eficcia, promovendo o aumento da produtividade, a baixa dos preos de custo e a melhoria dos servios prestados. O significado de correr com algum, pressuposto da concorrncia e, em certo sentido, da competio, pode verificar-se em campos diferentes, como no plano da sobrevivncia, em uma disputa esportiva, artstica ou sentimental. de observar-se, por oportuno, que toda lei, enquanto expresso do Direito, deve possuir uma utilidade social. Sendo a finalidade do Direito contribuir para a elaborao do conjunto de regras positivas que regem as relaes scias (Bernard Chenot), temos que, o conjunto de regras destinadas a reger as relaes concorrncias entre as empresas denominou-se legislao antitruste. A verificao do fenmeno da concorrncia: segundo Ferreira de Souza, para que se verifique a concorrncia, torna-se necessrio a coexistncia de trs identidades: a) de tempo: quanto ao tempo, deve tratar-se da mesma poca, pois no se opem economicamente produtores, comerciantes ou industriais em fases distantes entre si; b) de objeto: a identidade do objeto deve ser compreendida em sentido relativo, abrangendo no a espcie idntica (concorrncia direta), mas ainda os afins, os que substituem, embora no inteiramente iguais, nem dotados do mesmo grau de utilidade (concorrncia indireta); c) de mercado: o terceiro requisito, a identidade de mercado, vem substituindo a idia de identidade territorial, O notvel progresso e o aperfeioamento dos meios de transportes e de comunicao relativizaram as distncias. Na expressiva linguagem de Ferreira de Souza, as maravilhas da inteligncia humana zombam dos pequenos mbitos territoriais, alargando o conceito de mercado, para o efeito da realizao dos negcios e, conseqentemente, ajustamento dos preos. Lembra o ilustre autor que para existir concorrncia entre duas empresas, elas no podem encontrar-se em relao de complementaridade ou de instrumentalidade, a exemplo de uma fbrica e o estabelecimento comercial que lhe compra os produtos para revend-los, da empresa agrcola e da consumidora de seus gneros etc. Nos casos relacionados por Ferreira de Souza, uma empresa condio de existncia de outra. Elas de complementam, se integram, colaboram reciprocamente, agem em sucesso, esto colocadas na mesma linha reta, mas em pontos diferentes.

17 11) Formas de mercado num regime de concorrncia a) Monoplio: o regime de troca, geralmente econmico, no qual o detentor nico de um qualquer bem ou servio, numa quantidade qualquer, mas determinada, livre para realizar, atravs dos preos ou do sistema de preos, o mximo de utilidade, ou como se diz de outra forma, de ofelidade, em substncia de gozo; b) Oligoplio: o regime que contm uma estrutura de mercado caracterizado pela existncia de reduzido nmero de produtores e vendedores produzindo bens definidos como substitutos prximos entre si. Segundo a substituibilidade perfeita ou imperfeita dos produtos, o oligoplio considerado perfeito ou imperfeito. A noo fundamental subjacente ao oligoplio a interdependncia econmica, esclarece Spinola. Em razo desta interdependncia e por serem todos produtores importantes ou possurem uma faixa significativa do mercado, as decises sobre preo e a produo de equilbrio so tambm interdependes, porque a deciso de um vendedor influi no comportamento econmico dos outros vendedores. Exemplificando, no Brasil, atentando-se para a atuao de algumas empresas, como a Souza Cruz que tem como concorrente a Philip Morris do Brasil, a Ipiranga que divide o mercado de derivados de petrleo com a Shell, a IBM fbricas de computadores que concorre com outras quase do mesmo porte etc, conclui-se, que o oligoplio onde o mercado est dominado por um pequeno nmero de grandes empresas mais significante em nossa economia que o monoplio puro. c) Monopsnio: enquanto no monoplio um nico sujeito econmico realiza, em tese, toda a produo vendendo-a, no monopsnio existem muitos vendedores e apenas um comprador. O monopsnio em sua forma pura (apenas um comprador) to raro quanto s situaes puras de monoplio e concorrncia. d) Oligopsnio: o oligopsnio consiste na estrutura de mercado caracterizado pela presena de um pequeno grupo de compradores.

12) Mtodos; Divises; Fundamentos, Princpio, Regra, Norma, Lei e regras em Direito Econmico a) Mtodos: a metodologia jurdica comporta diferentes caminhos para a interpretao ou produo de conhecimento do Direito. Em Direito Econmico existe a peculiaridade do fato se tratar de uma modalidade do conhecimento jurdico que se caracteriza por ser fundamentalmente ligado ao conhecimento econmico, da a importncia da Cincia Econmica; b) Divises: o Direito Econmico se divide em Direito Econmico Pblico e Direito Econmico Privado, em conformidade a interpretao dos diversos autores que entendem ser o primeiro traado pelo Estado e a existncia de outros que

18 afirmam que a iniciativa privada nas mos do particular que traa as regras econmicas da sociedade. No entanto h correntes que afirmam que tanto as idias de uns quanto a de outros se implicam em ambos os ramos, da o surgimento do Direito de Sntese. Quanto ao campo de incidncia, existem as seguintes divises: Direito Regulamentar Econmico; Direito Institucional Econmico e Divises a partir do tratamento da Realidade Econmica; c) Fundamento, Principio, Regra, Norma e Lei em Direito Econmico: o Fundamento e o Princpio se encontram consagrados na Constituio Federal de 1988, nos artigos do Ttulo I com Princpios Fundamentais, embora seja dado tratamento diferenciado no Ttulo VII Da Ordem Econmica e Financeira. Portanto em Direito Econmico o Fundamento configura-se no contedo econmico, oriundo da Poltica Econmica adotada pelo Estado e o Princpio trata-se do instrumento de hermenutica utilizado e de suma importncia para o Direito Econmico, como os princpios de economicidade, de flexibilidade, de modalidade, de subsidiariedade etc. A Regra, partindo do fato econmico, uma vez reconhecido o fundamento e observado o principio, a regra assegura a juridicizao, tornando o fato normatizado juridicamente sob os fundamentos da ideologia adotada na Poltica Econmica. A Norma dessa feita vai imprimir o sentido do deve ser jridicizado, o artigo 24 da CF/88 disciplina o tratamento especial atravs das Normas Gerais de Direito Econmico dando autonomia disciplina. A Lei o passo definidor da opo fornecida pela regra e pela norma e por estas o legislador a elabora no sentido do que tem que ser, conferindo-lhe fora cogente. Em Direito Econmico vamos identifica-la na Ordem Jurdico-EconmicoPoltico, que nos textos constitucionais costumam ser reunidos sob o Ttulo da Ordem Econmica ou esparsas pela constituio e na legislao ordinria.

13) Fontes, leis e competncia em Direito Econmico. a) Fontes em Direito Econmico: para aprofundar no conhecimento do Direito Econmico necessrio chegar as fontes do prprio Direito, em razo do percurso desde o fundamento at lei, considerada como resultado de toda elaborao da legislao jurdica. Afirma-se em Direito Positivo, que a lei a fonte do Direito. Em Direito Econmico o tratamento cuidadoso do assunto necessrio, porm, perfeitamente recomendvel essa cautela, em virtude da prpria natureza especfica dessa disciplina. Habitualmente, so apresentadas classificaes das fontes do Direito, no entanto, h autores que as dividem em: 1) Fontes formais: as leis, as constituies, as leis ordinrias, os decretos executivos, os regulamentos administrativos, os provimentos, as cartas, os tratados etc;

19 2) Fontes no formais: os dados e as manifestaes juridicamente relevantes, que no se apresentam sob a forma autorizada e corporificada em documento legislativo. Que se subdividem em: padres de justia e princpios de razo, consideraes sobre a natureza das coisas, equidade individual, normas de ao poltica, convices morais, tendncias sociais e direito costumeiros. Outros autores simplificam o assunto falando das Fontes imediatas (lei) e Fontes subsidirias (costumes e analogia). Em Direito Econmico, porm, deve-se acrescentar a esses elementos, expostos habitualmente para as fontes do Direito em geral, o papel desenvolvida pela Cincia Econmica, com fonte auxiliar ou subsidiria. Justifica-se a idia pela circunstncia da norma de Direito Econmico ter como contedo, obrigatrio e originariamente o fato econmico, que explicado pela Cincia Econmica. b) Leis em Direito Econmico: a peculiaridade do Direito Econmico Positivo est situada em alguns pontos nem sempre comuns aos demais ramos da Cincia Jurdica. Em razo disso, suas leis: se prendem condio de terem obrigatoriamente contedo econmico a ser disciplinado em atos e fatos polticoeconmicos; esto dirigidas as regras da ideologia constitucional adotada e se prendem s medidas da poltica econmica, ou melhor, juridicizam a poltica econmica correspondente quela ideologia; pela dinmica da realidade econmica, essas leis necessitam ser dotadas de flexibilidade e modalidade em face s modificaes e s variaes da poltica econmica decorrentes daquele dinamismo; grande nmero das leis em Direito Econmico apresenta modalidades de leis programticas, no importando substancialmente que se imponha por sanes do tipo convencional e costumam ser dirigidas a objetivos predeterminados, quantitativos ou contendo projees e prospeces dos resultados a que se propem. O Direito Econmico cuida dos atos e fatos econmicos, sob a modalidade de poltica-econmica, que constitui o contedo obrigatrio de suas leis, da a importncia salientada pelo Mtodo Analtico Substancial, que permitem penetrar no conhecimento desses atos e fatos, para aplicar-lhes as regras do Direito, conduzindo o raciocnio desde o certo at ao justo. Para que a autoridade no descambe para o arbtrio, as leis de Direito Econmico, tratam de delimitar a sua competncia e de definir os espaos de sua atuao, o elemento fundamental a ser identificado o princpio da consonncia com a ideologia consignada na constituio, onde se encontra a autorizao para o Estado intervir ou no, na atividade econmica, com suas limitaes e modalidades, estando disciplinado desta forma os objetivos finais a serem atingidos, como, por exemplo, o desenvolvimento e a justia social (artigo 100 da Emenda Constitucional de 1969 e artigo 170 da CF/88). Em decorrncia toda a legislao ordinria ir disciplinar os modos dessa atuao. Assim so elaboradas: as leis dos planos econmicos; dos tabelamentos de preos; dos incentivos fiscais; da represso ao abuso do poder econmico etc. O

20 standard jurdico da flexibilidade, mobilidade e subsidiariedade, uma das caractersticas mais destacadas das leis em Direito Econmico e o seu compromisso com a dinmica da realidade social. De modo geral as leis so classificadas em: Imperativas, so as leis que ordenam alguma coisa; Proibitivas, so as leis que impedem de fazer alguma coisa e Programticas, so as leis que traam diretivas a serem atingidas. Em Direito Econmico, considera-se a chamada lei programtica, as leis diretivas, que estabelecem as normas amplas da poltica econmica. As tcnicas de legislar sobre Direito Econmicos seguem as normas da legislao em geral, mas oferece a peculiaridade de versar sobre atos e fatos econmicos em sua verso poltico-econmico. No se deve, portanto, confundir as leis da Cincia Econmica com as leis do Direito Econmico, as primeiras so leis de uma cincia explicativa, que apenas explicam os fatos e as segundas exprimem no Direito aplicado os princpios ideolgicos definidos nos textos constitucionais; c) Competncia em Direito Econmicos: uma vez consagrados nominalmente na CF/88, o Direito Econmico passou a figurar definitivamente no elenco das demais disciplinas, na condio de Direito Positivo, isto , com uma legislao prpria. No entanto, muitos desejam que seja editado um Cdigo de Direito Econmico, como a recomendao da CF/88 de um Cdigo de Defesa do Consumidor (artigo 48 das Disposies Transitrias). Na CF/88, foi consagrada a competncia concorrente entre os poderes de diversos rgos, para legislar sobre Normas Gerais de Direito Econmico, ou seja, a Unio, os Estados e o Distrito Federal (artigo 24, I da CF/88). Entretanto os Estados e o Distrito Federal enfrentam peculiaridades em suas polticas econmicas, que exigem tratamentos diferenciados. Dessa forma a competncia da Unio, limita-se a estabelecer Normas Gerais (artigo 24, 1), no excluindo delas a competncia suplementar dos Estados (artigo 24, 2). Por outro lado no existindo Normas Gerais sobre determinado tema, os Estados exercero a competncia legislativa plena sobre suas peculiaridades, sendo que a eficcia da lei estadual fica suspensa na supervenincia da lei federal (artigo 24, 4). O municpio no foi nominalmente includo entre os rgos competentes para legislar sobre Normas Gerais, apesar de enfrentar problemas de poltica econmica que lhes so peculiares. Entretanto, o artigo 30 da CF/88, lhe d competncia para resolver problemas de interesse local (artigo 30, I) e suplementar legislao federal e a estadual no que lhe couber (artigo 30, II).

14) Fundamentos do Direito Econmico.

21 A aplicao do Mtodo Analtico Substancial conduz a um continuado aprofundamento de conceitos para que se possa a cegar satisfatoriamente ao conceito das normas jurdicas. Desse modo, sendo que a norma de Direito Econmico contm o elemento econmico enquanto gnero, chegando ao polticoeconmico enquanto espcie tem o econmico, por primeiro na identificao do seu fundamento. A seguir em conexo com este o poltico, formando o polticoeconmico, como dado fundamental do seu objeto. Por fim, o comprometimento do poltico-econmico com o jurdico que o envolve e vai objetivar-se na norma, que tem por contedo esse dado composto e a incumbncia de disciplin-lo. Da a necessidade de identificar primeiro os fundamentos do prprio econmico para entendimento da poltica econmica a ser disciplinada juridicamente, devendo sempre ser apreciado os meios que levam do certos ao justo, passando pelo mbito poltico das circunstncias, no qual a vantagem jamais dever ser considerada e limitada aos interesses individuais, pois constitui um dado de referncia de base social, tais consideraes transcendem aos fundamentos do conhecimento econmico, sendo e devendo, portanto, ser considerados certos conceitos que lhes so inerentes para a composio correta do raciocnio, que apresentam conotaes com os juzos de valor jurdico e, especialmente, com o Direito Econmico. Assim sendo, a afirmao de que sejam valores jurdico-poltico-econmico os fundamentos do Direito Econmico, que nos levam a realidade imposta pelo elemento poltico, chegando as regras, que iro ser absorvidas pelas normas jurdicas. Os conceitos necessrios para que um entendimento mais racional da composio desse raciocnio trata dos conceitos: da necessidade; do interesse; dos bens; do valor, da motivao das aes e do equilbrio, todos em Direito Econmico.

15) Ordem jurdica-poltica-econmica. Ideologia Constitucional. Constituio Econmica O Direito Econmico integra-se nas preocupaes para com a Ordem Jurdica, porm voltado para a conotao da poltica-econmica, pois cuida de uma ordem poltica, que lhes dar os elementos de caracterizao enquanto Direito Positivo. Da, a complexa harmonizao dos conceitos da Ordem Jurdica, da Ordem Poltica e Ordem Econmica, pelo conhecimento de cada uma em sua especificidade, sendo tratados em conjunto. a) Ordem Jurdica: o conjunto de normas jurdicas que definem, pela sua disposio harmnica, o sistema ou regime jurdico; b) Ordem Poltica: a identificao dos elementos das opes entre sistemas e regimes polticos. Surgindo da a expresso ideologia constitucionalmente adotada, pelo qual deve ser entendido por ideologia, no texto constitucional;

22 c) Ordem Econmica: a composio de princpios fornecidos pela Cincia Econmica, baseando-se na explicao dos fatos econmicos harmonizados segundo valores econmicos. Nesta harmonizao temos a Ordem Jurdica-Poltica-Econmi-ca, considerada a natureza poltica da constituio que ir consignar os fundamentos definidores da ordem, que traduzem os elementos ideolgicos do sistema ou regime adotado, que podem ser tanto Capitalista, Liberal, Comunista ou Socialista, como o atual Neoliberal. Conseqentemente, nesta seqncia encontra-se a Ordem Econmica Pblica e a Ordem Econmica Privada, a Ordem Jurdica Econmica e Ideologia, a Ordem Econmica Internacional e Direito Econmico e a Constituio Econmica.

16) Poder Econmico e Direito Econmico O Poder Econmico exprime antes de tudo uma concepo de natureza poltica, que representa uma das manifestaes do poder e simboliza a forma de domnio no relacionamento entre as pessoas ou entidades das mais diversas seguimentos sociais, envolvendo ao mesmo tempo, o aspecto jurdico que estabelece o regime dessas relaes. Os direitos e as obrigaes presentes nessas relaes e nos vrios seguimentos da sociedade, indo da imposio ao domnio absoluto aos relacionamentos mais democrticos e igualitrios. No aspecto e na conotao da poltica econmica, o poder oferece a maior relevncia para o Direito Econmico, em funo do sentido poltico em termos da denominao na luta dos interesses econmicos, portanto, o condicionamento da poltica econmica ideologia constitucionalmente adotada o caminho seguro para evitar a imposio das formas absolutistas de dominao econmica, vindo o Direito Econmico corrigir nas estruturas econmicas e nos expedientes descaracterizadores das frmulas da liberdade e da cidadania, seja qual, for a ideologia a que esto inseridas as leis que o consagram. O Poder na Economia de Mercado: seguimento fundamentado na cultura ocidental tem a sua estrutura jurdica construda a base do relacionamento de troca, como fato econmico bsico, dessa relao surge o Direito regulamento ou regulando os interesses em jogo nas transaes, por meio das obrigaes e dos direitos oriundo do contrato. Neste sistema o Estado abstm-se de exercer seu poder, deixando a livre concorrncia em poder dos particulares, s intervindo quando chamados judicialmente para reestabelecer o respeito aos dispositivos livremente estabelecido no prprio contrato. O Poder Econmico e o Desequilbrio do Contrato: com o conhecimento dos mecanismos dos mercados pela Cincia Econmica, a Lei da Oferta e da Procura,

23 em sua pretendida infabilidade quando comparada as Leis Naturais, passava a sofrer manipulaes que artificializavam os seus resultados em termos de mercado normal por parte do detentor do Poder Econmico, com influncia negativa ou positiva na manifestao dos preos, por exemplo, j no representando a vontade das partes no contrato de compra e venda e sim a imposio do ofertante sobre o procurante ou do procurante sobre ofertante. A Vulnerabilidade da Livre Concorrncia: a Livre Concorrncia esta ligada lei baseada na natureza das relaes dos sujeitos econmicos, tendo como objeto a satisfao das suas necessidades, sendo representada por interesses opostos, sua pratica seria naturalmente baseada na liberdade de ao daqueles sujeitos. Dessa forma, a concorrncia livre passou a figurar como princpio ideolgico do Direito liberal, segundo o qual sobre ele no se deveria pronunciar o Poder Pblico. Porm, logo manifestou sua vulnerabilidade provocada pelo domnio dos mais fortes, em razo das formas extremas surgidas por modelos como o Monoplio, onde o mercado e dominado pelo vendedor e do lado oposto o Monopsnio com total domnio pelo comprador, entre esses dois extremos ocorrem uma variedade de situaes, como o oligoplio e o oligopsnio, ocorrendo a disputa de pequenos grupos de vendedores ou compradores. A Lei da Concentrao: a aceitao da livre concorrncia como lei natural do mercado, conduzindo ao domnio final por um vendedor nico, ou por pequeno nmero de concorrentes, permitiu a revelao de um fato fundamental nesse mecanismo, que se configurou na lei econmica de concentrao, onde, o sujeito concorrente, por este fato econmico, encontrou-se diante da fatalidade de crescer ou perecer. Na moderna economia de mercado a concentrao passa de natural a provocada por expedientes disciplinados por instrumentos jurdicos, como a fuso de empresas, aencampao, a absoro e outros. Tais medidas j se configuram como atos de poltica econmica praticados com vistas concorrncia. Existem outros caminhos que foram igualmente abertos para que se chegassem aos mesmos resultados da concentrao, embora mantenha um nmero maior de concorrentes, so as formas denominadas de acordo ou ajuste, surgindo entre essas combinaes, mesmo com a autonomia das empresas, resultados similares ao monoplio e ao monopsnio, em termos de preos, caracterizando os efeitos de monoplio ou efeito de monopsnio. Com a chamada economia de escala, economia de massa e economia de consumo, novos expedientes se aperfeioaram, passando a projetar a economia em mbito nacional, mais amplo do que a empresa unitria. Neste novo efeito a engenharia jurdica transformou a empresa em matria de organizao, capaz de contornar as limitaes dos Direitos nacionais, ampliando o problema de concorrncia posta diante da globalizao, surgindo a chamada empresa global.

17) Poder Econmico Pblico o poder do Estado intervindo politicamente num sentido amplo e social atuando nos relacionamentos da atividade econmica por meio da Poltica

24 Econmica. No entanto, na sociedade contempornea, os princpios do Liberalismo, proibiam ao Estado o exerccio e a disciplinar a atividade econmica, atribuindo exclusivamente ao particular a competncia para o exerccio dessa atividade, configurando o Poder Econmico Particular. Entretanto, com o Neoliberalismo o Estado passou a traar e comandar, de modo mais ou menos intenso, a Poltica Econmica do pas, da qual co-participante direito ao lado dos particulares, assumindo em relao a estes a funo de disciplinar as atividades econmicas. Assim o Poder Econmico Privado, concomitantemente, com o Estado, embora agente de Poder Econmico Pblico, submete-se s permisses e limitaes dos princpios constitucionais ideolgicos ao particular, sendo estes aspectos de sobremaneira de interesse do Direito Econmico. a) Da norma disciplinadora do Poder Econmico Pblico: a que h de coincidir com a realidade econmica de uma nao, onde ele exercido ou estar contido nas relaes econmicas entre as naes que se integram em blocos econmicos, nesse caso, o exerccio do poder ocorre pela poltica econmica adotada. Dois tipos de atuao do Estado se apresentam da seguinte forma: 1) O primeiro, quando assume as condies de detentor do Poder Pblico, elaborando a legislao (Poder Legislativo), executando na prtica de atos econmicos (Poder Executivo) ou aplicando e impondo sanes sua transgresso Poder Judicirio , assim sendo estamos diante das normas de Direito Regulamentar Econmico; 2)O segundo, o Estado assume a iniciativa da atividade econmica, praticando diretamente na forma de empresrio, por meio dos organismos e instituies criadas para este fim, atuando nos setores da economia da nao de modo a cumprir a poltica econmica proposta pelo prprio Estado.

b) O Poder Econmico Pblico e a ideologia: insere-se neste segmento as regras disciplinadoras das atividades econmicas oriundas do regime poltico e jurdico adotado pelo Estado emanado da Carta Magna, onde a permisso, a limitao, o controle ou a proibio do exerccio do Poder Econmico pelo Estado definido e aos quais ele deve se submeter.

Os elementos consignados na CF/88 brasileira apontam os objetivos ideolgicos a serem atingidos pela nao, sendo os seguintes: 1) Desenvolvimento Nacional (artigo 3, II) e a Justia Social (artigo 170, caput), definido como fundamentos, devendo ser includo tambm o elemento a Soberania Nacional (artigo 170, I);

25 2) Uma vez definidos os fundamentos, passam a reunir em Sede Liberal, como os princpios liberais puros (artigo 170, III); 3) Em Sede Neoliberal Mista impe condies ao trabalho (artigos 170, VIII e 7); 4) Ainda em Sede Neoliberal, porm com maior tendncia socializante, estabelecida ao proprietrio particular a obrigao de conferir a funo social ao bem de sua propriedade (artigo 170, III); 5) Nesse mesmo sentido, limitada a livre iniciativa do Poder Econmico, pela represso ao Abuso de Poder exercido em funo deste poder (artigo 170, 4). C) O Poder Econmico Pblico e a Poltica Econmica: as medidas de poltica econmica estabelecida constituem o objetivo-meio para atingir o objetivo-fim expresso na ideologia, ou seja, definido na Constituio. Compondo-se, portanto, de expedientes que so apresentados como tcnicas de ao econmica do Estado, manifestadas por intermdio das normas de Direito Regulamentar Econmico e de Direito Institucional Econmico. Desse modo os mais variados temas surgem num conjunto de princpios, com os respectivos diplomas legais e pode, por isso, ser tratado como autntico Instituto de Direito Econmico.

18) Poder Econmico Privado: o poder sobre o comando do particular que acata as determinaes oriundas da Poltica Econmica e da Constituio adotada, configurando-se, desse modo, o sistema da Economia de Mercado, baseada no direito de propriedade privada, dos bens nas mos do particular e da livre concorrncia, tendo o lucro como o instrumento bsico da atividade econmica, sendo o detentor desse poder a pessoa de Direito Privado, isto e, o individuo ou a empresa. Assim, o sujeito e o objeto do Poder Econmico Privado so disciplinados por ordem econmica prpria, que a Ordem-Juridica-Econmica Privada, que com suas regras estabelecem direitos e obrigaes dessas pessoas na defesa de seus interesses. Os Estatutos, os Regimentos, os Regulamentos etc., so ferramentas jurdicas que disciplinam as questes de ordem econmica juridicamente permitidas em lei, sejam essas ferramentas aprovadas pelas assemblias de acionistas ou sejam emitidas pelos chefes, criam direitos e obrigaes entre os scios, entre chefes e chefiados, entre as partes contratantes, ao mesmo tempo em que so os modos de expresso desse poder interno na empresa e poder externo no mercado.

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a) O Poder Econmico Privado e a Ideologia: a ideologia do Poder Econmico Privado, como no podia deixar de ser, tambm est consignada na Constituio Federal, inserido no Ttulo dos Direitos Fundamentais, ou seja, nos Direitos e Garantias Individuais. No Regime Neoliberal, estabeleceram-se os limites de Uso e Abuso do Poder Econmico Privado, foram dadas bases para a definio do lcito e do ilcito, com mais ntima relao entre os Poderes Econmico Pblico e Privado.

b) O Poder Econmico Privado e a Poltica Econmica: o exerccio da Poltica Econmica pelo Poder Econmico Privado est na ao econmica praticada pelo particular, que se apresenta como contedo econmico da norma jurdica, composta por elementos de Direito e disciplinados de forma permissiva pela Constituio Federal, que disciplina o exerccio da Poltica Econmica pelo Poder Econmico Privado.

19) Poder Econmico e o Uso e o Abuso

O Uso e Abuso do Poder Econmico tratam-se da ao praticada pelo agente econmico tanto pblico quanto privado no desempenho da atividade econmica, alheia aos limites propostos pela Poltica Econmica constitucionalmente adotada. a) Uso e Abuso de Poder Econmico e Ideologia: a prtica do Poder Econmico quer pblico ou quer privado, consubstancia-se em efeitos que vo desde os interesses individuais quanto aos coletivos, o que poder ser considerado, inicialmente, como Uso e Abuso do Poder Econmico, se no lhe so anteposto limites, teremos a plena liberdade econmica, que nem sempre seria o ideal proposto pela ideologia. No mercado, encontram-se as vrias modalidades de concorrncia livre e natural, por exemplo, que podero ser manipulada artificialmente com a finalidade de atingir objetivos unilaterais ou de grupos, que possa a vir desestabilizar o mercado. O Uso e Abuso do Poder Econmico, se voltado para o particular, vem sendo localizado no bojo das Constituies brasileiras, exprimindo o seu posicionamento ideolgico. Desde a Carta Constitucional de 1934 Emenda Constitucional n 1, de 1969, o tratamento do tema constitucionalmente vem sendo colocado em questo. A CF/88, em relao ao tema e as circunstncias da poca manteve o que j vinha sendo regulamentado juridicamente nas Constituies anteriores, a

27 forma legal desse tema no artigo 173 e pargrafos da CF/88, explicita sobre maneira a questo.

b) O Uso e o Abuso do Poder Econmico e a Poltica Econmica: o fato da importncia da Concentrao na atividade econmica, conclui-se pela relao com a Poltica Econmica e a necessidade de sua regulamentao jurdica, quer pelo uso ou quer pelo abuso do poder econmico, vem sendo na legislao brasileira recebendo uma abundante normatizao no tratamento da questo, dedicando-lhe a permisso e at mesmo o estimulo. So trs os tratamentos que nos permitem o entendimento em nosso Direito, tanto na incluso da legislao vigente ou que tenha sido revogada, sendo os seguintes:

1) Concentrao Estimulada: disciplinada nas Leis de Planos e na Legislao

de incentivos:

2) Concentrao Consentida: disciplinada na Lei n. 4.137, artigo 74,

revogado; Leis de Planos Nacionais de Desenvolvimento; Lei das Sociedades por Aes; Lei n 6.404/76 e Lei n. 8.884, artigo 54 e ;

3) Concentrao Reprirmida: disciplinada nas Constituies brasileiras e na

Lei n 4.137, de 10.09.63; Lei n 8.158, de 08.01.91 e Lei 8.002, de 08.09.91; revogadas pela Lei n 8.884, de 11.06.94, que regulam esse tipo de concentrao. A Lei 8.884, de 11.06.94, a lei que transformou o Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE, em autarquia. Essa lei possui algumas peculiaridades em sua normatizao, que so: a) transformao do CADE em autarquia; b) transformao de CADE em Secretria de Direito Econmico; c) forma de posio dominante e mercado relevante; d) contento o Processo Administrativo para apurao de irregularidades e disciplinando o Mercado Relevante; e)disciplinando os interesses da Coletividade; f) desconsiderao da Pessoa Jurdica; g) disciplinando prazos Prescrio; h) princpio de Direito de Ao; i) fundamento na Regra da Razo e j) interdisciplinaridade.

c) O Poder Econmico na poltica interna da empresa: a legislao vigente no Brasil para as sociedades por aes trata em vrios pontos do poder econmico e do seu uso na prtica de poltica interna da empresa.

28 Questo disposta e disciplinada pela Lei n. 6.404, de 15.12.76. Pode-se argumentar que esses dispositivos tm natureza privada e constitui matria de Direito Mercantil. Porm, apresentada como de Direito Econmico, justamente, porque versa de modo especfico, sobre o Uso e o Abuso de Poder Econmico dentro da empresa e da poltica adotada, levando em conseqncia, o que se define como abuso de Poder Econmico Privado que projeta na Poltica Econmica geral. Dessa forma, o abuso do Poder Econmico da poltica interna da empresa enquadra-se nas peculiaridades da Lei n 8.884/94.

d)Poder Econmico e o Poder do Judicirio: o julgamento dos atos de Abusos de Poder Econmico, no compete ao CADE e sim ao Poder Judicirio, em conformidade ao disciplinado na legislao. Ainda que controversa as interpretaes que exclui os temas de Poltica Econmica da apreciao do judicirio, no tem acolhida no artigo 93, IX, da CF/88, no qual est disposto que: todos os julgamentos do Poder Judicirio sero pblico e fundamentadas todas as decises sob pena de nulidade.... Felizmente, entretanto, podemos registrar animadora evoluo, revelando o trato do Direito Econmico no judicirio brasileiro. O Direito Econmico j faz presente nos tribunais brasileiros e mais que isso que se evolui no sentido do compromisso de nossa justia com a realidade social do pas.

e) Poder Econmico Quarto Poder: verifica-se que a prpria ao do Estado ao lado dos entes particulares tem conduzido configurao de um poder econmico que inevitavelmente se vem tornando central, isto , no irradiando unicamente a partir de nenhum dos poderes tripartites do Estado Executivo, Legislativo e Judicirio , mas integrado neste Estado, ao lado daqueles e no mesmo sistema de mtuas interinfluncias e do equilbrio originariamente assegurado. Esses so argumentos que se somam s necessidades de reconhecer o Poder Econmico que se caracteriza, inicialmente, como referido apenas a uma das modalidades do exerccio normal do poder geral, que tem sido paralelo ao sistema tripartite do modelo de Rousseau, exercido pelos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio. Porm, para esta corrente, j se est percebendo a necessidade de considerlo de maneira concreta e admiti-lo como um Quarto Poder, ao lado daqueles, tais as peculariedades da realidade econmica a serem satisfeitas e o modo pelo qual extravasam os limites daqueles.

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f) O Poder de Plano: na linha das consideraes sobre as particularidades do poder econmico, recorre-se a Perroux, que chega a falar do Poder de Plano. Esse seria dado de reflexes sobre a instituio de um poder especfico de natureza econmica, tal a abrangncia do seu campo, a peculiaridade da lei que o aprova e as implicaes sociais que dele defluem. Similarmente o Poder de Plano teoricamente iguala ao Quarto Poder em face da realidade vigente e da preponderncia da Economia de Mercado e da Globalizao.

20) Poder Econmico A empresa Teoricamente, as empresas, medida que as transformaes econmicas da sociedade foram ocorrendo, tiveram a necessidade de uma viso terica, por parte dos juristas, com a finalidade de inseri-las nas novas realidades sociais transformadoras que surgiram. Analisando, os fatos histricos, o avano cientifico e tecnolgico que modificaram profundamente as estruturas sociais e seus fundamentos ideolgicos e, conseqentemente, as empresas inseridas no contexto da vida social, que tambm sofreram transformaes, concorrendo para a configurao da chamada Sociedade Industrial. Aps os conflitos blicos da 1 e 2 Guerras Mundiais. Principalmente, aps a segunda e as mutaes oriundas do desenvolvimento tecnolgico, poltico e econmico, ocorridos principalmente nas dcadas de 60 e 70, acelerou-se o processo da dinmica de transformao estrutural da empresa, que ainda hoje perdura, sem uma previso concreta dos rumos a serem atingidos em face do processo de profundas transformaes revolucionrias que passa a sociedade global. Surge, nesse espao de tempo, juristas que sentiram a necessidade de desenvolver o que convencionou chamar de Teoria da Empresa, em funo da atuao do Estado no domnio econmico, com conceitos de direitos e obrigaes da empresa, perante o contexto da vida social. Alterando, dessa forma, o antigo conceito at ento vigente do Liberalismo de Mercado, isto , da simples organizao das coisas para a produo. Atualmente, a empresa situa-se com ente determinante ou como agente executivo da Poltica Econmica, empenhada no cumprimento dos princpios ideolgicos da Constituio, acatando aqueles oriundos da Poltica Neoliberal e da Livre Concorrncia de Mercado constitucionalmente adotado na CF/88. A legislao constitucional brasileira basicamente acata os seguintes tipos de empresa:

30

1) Sociedades de Economia Mista: onde o Estado e o particular

desempenham em conjunto a atividade de produo econmica;

2) Empresa Pblica: a empresa criada pelo Estado para exercitar o seu

poder econmico no mercado de produo;

3) Empresa Privada: a empresa que desempenha a atividade de produo

econmica pelos particulares. Existem, juristas comercialistas, que entendem que o tratamento dos atos e fatos de comrcio da empresa devem ser disciplinados em rbita do Direito da Empresa ou Direito Empresarial, em lugar de atos de comercio, que disciplina as relaes entre os comerciantes, contidos nos textos do Direito Comercial. A empresa, ainda hoje, se encontra procura de uma sintonia com o Direito Econmico, em face do processo de mutao que se encontra para a solidificao e autonomia no contexto do futuro, principalmente, com relao dvida ainda existente de determinar a empresas como sujeito ou como objeto de Direito. Diante de fatos novos, o Direito Econmico admitir um posicionamento da empresa no mercado e, conseqentemente, como ente determinante ou como agente executivo da Poltica Econmica. Partindo do princpio no qual ser juridicamente disciplinada pelas normas e regras do Direito Econmico, em razo de ser tomada como instrumento de exerccio de Poder Econmico Privado exercido tanto pelo Estado quanto pelo particular. A empresa como organizao de produo, encontrase inserida no contexto da Poltica Econmica, ocupando uma posio que envolve questes jurdico-poltico-econmico. Na evoluo do conceito de empresa, na medida em que ocorre o seu fortalecimento no mbito do mercado, surgiu a figura do estabelecimento, oriundo do aspecto modular da nova estrutura empresarial impostos pelas tcnicas de ao na luta de domnio de mercado, pela necessidade da capacitao e competitividade imposta pela nova ordem econmica, sendo, portanto um ente constitudo de duas ou mais unidades tcnicas, formando ento o chamado estabelecimento. Assim possvel compreender o significado da empresa na Poltica Econmica e a importncia do tema em Direito Econmico, surgindo, ento, no presente conceito a figura da integrao que pode ser aplicado tanto para a empresa quanto estrutura de uma economia. Relacionada empresa, sua efetivao exige formalizao jurdica com atribuio mesma, portanto, no afetando esta regra ao estabelecimento, em razo da integrao da empresa estender s suas unidades tcnicas e responder por todos os atos e fatos da organizao. A integrao da empresa pode ser considerada das seguintes formas:

31

1) Vertical: quando a empresa possui unidades tcnicas desempenhando

duas ou mais atividades de produo, tanto parcial quanto total ou quando abrange todo o processo tcnico ou apenas parte dele. Ex: uma Usina Siderrgica que transforma e produz o ao, pertencendo organizao uma empresa de minerao que explore a extrao de minrio e, paralelamente, a empresa que transforma e produz o produto em ao;

2) Horizontal: quando a empresa possui unidades tcnicas desempenhando

as mesmas atividades de produo Ex: o exemplo mais comum a do Banco, que com seu estabelecimento e suas agncias, desempenham as mesmas atividades.

A empresa na Constituio Federal de 1988 encontra-se configurado no Ttulo VII, artigo 170, IV, IX e no artigo 173 e seus pargrafos. Sobre a nacionalidade da empresa, considera-se em termos de Brasil, o seguinte: a empresa constituda sob as leis e que tenha sede e administrao nos Pas (Emenda Constitucional n 6, de 15.08.95). Com a criao dos mercados comuns, como o Mercosul, a Comunidade Europia entre outros, a queda das fronteiras comerciais e a integrao comercial aps a Segunda Guerra Mundial, as Empresas Multinacionais assumiram um papel de destaque no mercado mundial e, conseqentemente, trouxe transformaes substanciais no conceito de empresa e novas teorias jurdicas para disciplinar a nova modalidade de organizao. Para o Direito brasileiro, tanto pelo modo de atuarem no mercado quanto pelas suas origens e estruturas, as empresas podem ser consideradas, como:

1) Empresas Nacionais: so as empresas constitudas de capital,

administrao e instaladas no pas, sob a constituio de leis brasileiras;

2) Empresas Nacionalizadas: so as empresas que pertenciam a particulares

ou estrangeiros, que passaram para o domnio ou controle do Estado, por motivos especficos. Existem dois tipos de Nacionalizadas, que so: empresas consideradas de Empresas

2.1) no primeiro caso, so quelas empresas que antes da Segunda Guerra Mundial, eram de origem estrangeiras ou pertenciam a empresrios estrangeiros originrias dos pases que formavam o chamado Eixo

32 Alemanha, Itlia e Japo , que poca da guerra eram inimigos do Brasil e dos paises aliados. Sendo encampadas pelo governo brasileiro em razo de pertencerem queles paises ou a cidados que a eles pertenciam; 2.2) no segundo caso, so as empresas privadas brasileiras, que passaram ao domnio ou controle do Estado, em razo de serem julgadas importantes para a segurana nacional ou estarem ligadas a setores que implicam em desenvolvimento do Estado que sofreram falncia ou insolvncia, sendo encampadas em razo da funo social que desempenham no mercado de produo e de trabalho, sendo, portanto estatizadas para dar continuidade de sua funo no mercado.

A terminologia jurdica do Direito brasileiro adota os seguintes termos e tipos de empresas:

1) Empresas Nacionais: so as empresas constitudas em conformidade as

definies contidas na Constituio Federal de 1988 e a legislao especfica;

2) Empresas Estatais: so as empresas que pertence ao Estado, criado de

acordo com a legislao inerente, para o desempenho de atividade econmica, sendo denominadas de Sociedade de Economia Mista e Empresas Pblicas;

3) Empresas Estrangeiras: so as empresas que atuam no Brasil, porm so

constitudas em seus pases de origem, respeitando legislao brasileira;

4) Empresas Multinacionais: so as empresas ou grupo de empresas, que

atuam em vrios pases sendo concebidas, organizadas e conduzidas em escala mundial. A natureza jurdica deste tipo de empresa possui os seguintes elementos: a) seu poder de deciso controlado e no possui um territrio ou nao determinvel, para definio do poder de deciso; b) no existe uma configurao de eficcia da lei nacional ou internacional, configura-se como estabelecida em um espao anacional; c) possui estrutura jurdico-administrativa integrada pelo tipo de empresas nacionais e um sistema supranacional; d) possui a caracterizao de empresa desnacionalizada, sem Estado e sem soberania de uma nao.

33 5) Empresa Global: so as empresas globalizadas, regidas por tratados, acordos ou outros instrumentos jurdicos, oriundos dos princpios neoliberais e da globalizao.

A Concentrao de empresa um fenmeno da economia de mercado, da livre concorrncia e da capacitao de sobreviver na disputa imposto pelo mercado, o artifcio utilizado pelas empresas com a finalidade de aumentar seu campo de ao, de luta e de batalha no mercado de concorrncia capitalista. No Brasil o tema vem sendo tratado em todas as Cartas Constitucionais, sendo uma questo tpica do Direito Econmico e do desafio em solucionar com justia este tipo de prtica por parte das empresas. A Poltica Econmica fundamenta a atuao dessa prtica e o Direito Econmico regulamenta a atuao da empresa no mbito da justia e do Direito emanados da ideologia constitucional.

21) Poder Econmico O Estado O Poder Econmico do Estado caracterizado pelo exerccio do domnio econmico, atravs de medidas de Poltica Econmica fundamentada na ideologia constitucional adotada. Tradicionalmente, as intervenes do Estado no domnio econmicas ocorrem nas seguintes situaes tericas:

1) Ideologia Capitalista: preponderncia do sistema da Economia de Mercado,

com absteno da interveno do Estado no domnio econmico, caracterizado pelo chamado Estado Mnimo, atualmente vigente;

2) Ideologia Socialista/Comunista: sistema de planejamento econmico pelo

Estado, conseqentemente, interveno total no domnio econmico, caracterizado pelo chamado Estado Mximo;

3) Ideologia Anarquista: inexistncia do Estado e do exerccio do domnio

econmico, conseqentemente, balburdia e poder paralelo do domnio econmico.

O Poder Econmico do Estado na atualidade consiste na participao do Estado Mnimo, com tendncias do Sistema Liberal e do Estado Mximo, tendencioso ao Sistema Socialista/Comunista, que compem em seu conjunto o denominado Sistemas Neoliberais vigente, caracterizados pela liberdade da Economia de

34 Mercado no contexto poltico econmico, sem, no entanto ser abolido a presena do Estado, por meio da Poltica Econmica. A participao do Estado na rea econmica encontrada e disciplinada nas Constituies brasileiras, inseridas na organizao e na estrutura dos rgos que o compe, sem que no seja excludo em seus textos o problema econmico a ser disciplinado pela legislao. No Sistema Neoliberal a interveno do Estado, ocorre com a absteno em termos de ao econmica direta, sendo admitido atuao em determinadas circunstncias de natureza poltica, regulando ou regulamentando medidas por dispositivos legais. A interveno do Estado no domnio econmico caracterizada: por um fato poltico, enquanto traduz a deciso do Poder Econmico e juridicamente quando institucionalizado e regulamentado pelo Direito, sendo que o Direito Econmico trata das questes oriundas de um fato de Poltica Econmica juridicamente considerado. Os objetivos da interveno so garantir o equilbrio econmico, o desenvolvimento ou o crescimento econmico, exercer o papel regulador, prevenir ou reduzir as tenses sociais quando ocorrem crises econmicas. Ainda, com relao ao Poder Econmico Estado as Constituies brasileiras ao longo do tempo vm disciplinando as questes intervencionistas estatal na atividade econmica, em razo da necessidade do desenvolvimento do pas.

As intervenes do Poder Econmico Estado ocorrem por meio das seguintes modalidades:

1) Estatizao: em setores que a iniciativa privada no demonstra capacitao

e so importantes para o desenvolvimento nacional e ou setores que estiver em poder de estrangeiro, e que no atende os interesses sociais e nacionais;

2) Nacionalizao: determinao de ordem constitucional de setores julgados

bsicos ou essenciais, as defesas econmicas ou militares do pas, que passam ser administrado pelo Estado;

3) Privatizao Desestatizao: modalidade de interveno oriunda da

ideologia neoliberal, em que as empresas estatais so transferidas para a iniciativa privada.

A legislao brasileira disciplina a questo por meio do Programa Nacional de Desestatizao Lei n 8.031, de 12.04.90, que estabelece as regras jurdicas

35 especficas da privatizao, portanto para o caso foram criados o Conselho Nacional de Desestatizao e o Fundo Nacional de Desestatizao, complementando a eficcia da lei.

22) Instituto da Produo O Instituto da Produo em Direito Econmico aplica-se a disciplinar a Poltica Econmica referente ao ato e ao fato econmico da produo. A razo pelo qual o Instituto da Produo disciplina a Poltica Econmica explicado pelo Mtodo Analtico Substancial, sendo que necessrio que a partir do conhecimento do fato econmico da produo dado pela Cincia Econmica que propicia a partir deste ponto chegar Poltica Econmica e a relao que a norma jurdica disciplina no que diz respeito ao sujeito, ao objeto e aos interesses, visando justia quando ocorrer qualquer conflito que possa causar dano a sociedade. O contedo econmico da norma do Instituto de Produo, tanto do ato de produzir como do fato de produo e as relaes de produo so manifestaes que tem natureza econmica, incluindo o elemento de projeo social da produo em que existe o entendimento poltico que visa vida social. Tendo em vista esta nova projeo necessrio aplicao da norma jurdica atravs do ato e do fato jurdico do Direito Econmico. Na decomposio do fato de produo encontramos os elementos denominados fatores de produo que a Cincia Econmica analisa so os Recursos Naturais (matria-prima); Trabalho; Capital (bens de produo, tecnologia e dinheiro) e Organizao (empresa). A ideologia da produo encontra-se disciplinada nos artigos 21, 22, 23 e 24 da CF/88, em seus incisos e pargrafos. Os elementos Fatores de Produo denominados recursos naturais so fundamentalmente indispensveis atividade produtiva do homem, so considerados bens econmicos quando apropriados e transformados, so bens naturais quando se encontram na natureza, que implica a utilizao do Direito Econmico, particularmente, no processo produtivo no que diz respeito aos atos e fatos da produo oriunda da Poltica Econmica. Estes elementos so disciplinados pelo Constituio e pelas legislaes infraconstitucionais relacionada aos Recursos Naturais, por exemplo, o Solo Urbano, o Solo Rural, os Recursos Hdricos, Florestas, Fauna e Flora etc. O trabalho caracterizado pela participao do homem fsica e intelectualmente no processo produtivo, mesmo que tenha o auxilio da mquina, da tecnologia, dos animais e dos equipamentos na produo de bens e servios econmicos, encontrase como fator de produo disciplinado pelo Direito Econmico e quando diz respeito

36 relao de emprego e as variveis que o compe, utiliza a legislao do Direito do Trabalho oriunda da Consolidao do Direito do Trabalho CLT. O capital fator de produo compreendido pelas ferramentas, equipamentos, instalaes etc. e, conseqentemente, o dinheiro so considerados bem de produo, sendo esse ltimo tratado timidamente pela Constituio brasileira, na atualidade em razo da nova realidade de desenvolvimento e da nova economia, o Brasil vem dando uma abertura ao capital estrangeiro, pela falta de capital interno. A organizao (empresa) vem sendo tratada pela Poltica Econmica e recebeu ateno e tratamento especfico na CF/88, as empresas de pequeno porte, as Micros, Pequenas e Medias Empresas e a criao de rgos como o Centro de Apoio as Pequenas e Medias Empresas, o Conselho de Desenvolvimento Industrial, a Secretaria de Controle das Empresas Estatais etc. A Poltica Econmica da produo encontra-se nas Ordens Jurdicas explicitadas na Lei de Plano Econmico Geral que contm as diretrizes gerais que disciplina a produo e na falta desta a Legislao Ordinria, que visa e objetiva o desenvolvimento nacional.

23) Instituto de Circulao O Instituto de Circulao dos mais destacados institutos do Direito Econmico e contm o conjunto de dispositivos sobre o fato econmico de circulao de riqueza, que classifica em circulao econmica e circulao fsica de bens e servios, sendo disciplinada pelas normas jurdicas constitucionalmente adotadas e pela legislao ordinria. A Poltica Econmica disciplinada pela Constituio Federal orienta os instrumentos e ferramentas de circulao no mercado, como a procura e oferta de bens e servios, a moeda, o crdito, os preos etc. de modo que os resultados da Poltica Econmica sejam justos e legais. A circulao efetivada no mercado nos seguintes modos: a) com extenso, isto , tanto no mercado local, regional, nacional e ou internacional; b) quanto durabilidade do tempo que ocorre a transao, ou seja, mercado do momento e ou mercado do futuro. A Economia de Mercado expresso atualmente corrente possui uma abrangncia geral da circulao da riqueza, isto , dos bens na forma de produto e mercadorias e dos servios na forma de capitais etc., surgindo paralelamente nesta relao aplicabilidade dos instrumentos de mercado e de Direito, tanto a nvel nacional quanto ao internacional.

37 O Direito Econmico trata do mercado em face da Poltica Econmica relativa a circulao da riqueza na sociedade, com base na ideologia adotada em termos dos Sistemas Liberal e Capitalista, configurado pelo Neoliberalismo. A concorrncia que exprime a prtica permitida na Economia de Mercado regulada pelo Direito, passa a ser tomada como um conjunto harmnico relacionando entre si, com coexistncia e similaridade ao modelo de estrutura de mercado de concorrncia perfeita, elaborado por Adam Smith. Surge, desta forma, paralelamente, o elemento poltico econmico inserido no processo de competitividade de mercado, sob as regras de equilbrio, da razo, da equivalncia etc., sendo o Direito Econmico o ramo do Direito detentor da normatizao jurdica para disciplinar as questes oriundas deste novo instrumento de mercado. Na circulao econmica encontra-se inserida, entre outras, as seguintes funes:

1) Transaes e Pagamentos: que ocorrem nas relaes econmicas em

sociedade e so efetuadas pela moeda e o crdito que so disciplinadas pelo Direito e facilitam as trocas no mercado. Essa relao econmica deste o incio contm relao jurdica que se exprime pelo contrato e so caracterizadas pelo direito e obrigaes contratuais, que garantem a lisura da relao e ainda tendo os instrumentos jurdicos especficos para assegurar o Direito, denominados ttulos de crdito;

2) Moeda: como bem econmico representa o objeto aceito por todos como
instrumento de troca e disciplinado por legislao especifica. Historicamente, teve a forma dos mais variados objetos, como, o bambu, o sal, o gado etc., passando pela fase do ouro e outros metais nobres, chegando a moeda-papel, a moeda fiduciria e na atualidade representada pelo carto de crdito. A moeda em razo da funo de ser instrumento de pagamento do Produto In terno Bruto PIB, de todas as transaes realizadas e sendo emitida pelo governo, por suas instituies, constituindo o meio circulante da economia, sendo regulado pela poltica do Poder Econmico Pblico e executado por normas das Polticas Econmicas Monetria, representadas pelas autoridades monetrias do governo e pela significao deste instituto para a economia, por sua ao poltica, incumbe-se ao Direito Econmico, disciplinar juridicamente o tema. A Poltica Monetria tem por funo especfica ditar normas e regras referentes circulao da moeda na economia, no que diz respeito a sua emisso, movimentao, circulao e guarda, incumbindo-se ao Direito Econmico disciplinar as normas e regras da Poltica Monetria e da

38 demais polticas que afetam as questes referentes moeda, como a Poltica Bancaria, Poltica das Bolsas de Valores etc.

3) Crdito: o crdito o instrumento de suma importncia nas relaes

econmicas, nas transaes e para a economia, propriamente dita. O crdito disciplinado pelos aspectos tradicionais, tanto nas transaes privadas quanto publicas e em Direito Econmico pelos fundamentos da Poltica Econmica nos aspectos caracterizadores do crdito, sintetizando, a Poltica de Crdito pode influenciar a Poltica Econmica, ensejando um tratamento jurdico. As modalidades de crdito da Poltica de Crdito ocorrem: 1) Em Direito Privado que resguarda a garantia do ressarcimento do dbito contrado;

2) Nas transaes com as naes e os rgos da administrao interna

referente aos emprstimos e financiamentos, que do origem s dividas pblicas internas e externas;

3) Nos bancos pblicos ou comerciais, denominados de Banco do

Desenvolvimento e Banco de Investimentos, diferentes dos bancos comerciais, propriamente ditos, de depsitos e emprstimos; 4) Na poltica de poupana interna, externa e de investimento nacional ou estrangeiro.

4) Preo: por sua natureza um fato econmico na Economia de Mercado,

que tem o seu instrumento solidificado na Lei da Oferta e da Procura de bens e servios e, caracterizados, pelo uso da moeda denominada e designada como preo normal de mercado. Portanto, as normas jurdicas so necessrias no mbito da negociao que envolve a questo preos, para garantir a qualidade, obrigao de entrega do bem e do pagamento etc., por ser um ato que envolve um relacionamento contratual e especificamente social. Na relao com o Direito Econmico o preo transcende as questes econmicas, em face da ideologia da Poltica Econmica do mercado, de forma que sejam transparentes e identificveis. As modalidades do preo podem ser: preo imposto; preo controlado; preo tabelado; preo vigiado; preo orientado e preo regulado. O preo pblico o preo decorrente da atuao dos rgos pblicos no exerccio da Poltica Econmica, na atuao do Estado em atividades empresariais. So as tarifas pblicas, tanto dos servios pblicos, como dos

39 efeitos oriundos da tributao e dos impostos institudos. Ao Direito Econmico cabe disciplinar a questo do preo pblico em razo da importncia e da instrumentalizao oriunda dos objetivos da Poltica Econmica imposta pelo Estado, que acata a ideologia constitucional e aos critrios do interesse pblico e os objetivos sociais. A Circulao Econmica encontra-se ideologicamente explicitada no Instituto de Circulao Econmica e inserida no tratamento aos direitos de propriedade e de liberdade da iniciativa, definido no artigo 5, caput e no artigo 170, I, da CF/88. O tema, tambm, se encontra disciplinado no Ttulo VII, Da Ordem Econmica e Financeira, destinado ao Sistema Financeiro Nacional artigo 192, que expressa em seu texto promover o desenvolvimento equilibrado do pas e a servir ao interesse da comunidade. No mbito da Circulao Econmica, distinguem-se trs tipos de mercados:

1) Mercado de Capitais: a modalidade de mercado referente a juros,

investimento, lucro e crdito, com incidncia sobre o bem econmico moeda/dinheiro, representado por ttulos pblicos ou privados;

3) Mercado de Bens: o mercado que se refere ao preo na economia de

mercado, dispondo de instrumentos jurdicos a cada uma das modalidades de preos, como exemplo, os tabeladores, reguladores, controladores etc., no que diz respeito s manipulaes do mercado ocorrem aplicao de medidas saneadoras;

4) Mercado de Servios: o mercado dirigido poltica de emprego em

funo da disponibilidade do mercado, os efeitos em decorrncia da utilizao da tecnologia e as possibilidades do atendimento do pleno emprego. O Instituto de Circulao com referncia aos elementos apontados est sujeito a Lei da Oferta e da Procura do mercado do Sistema Liberal, controlados e submetidos interveno do Sistema Neoliberal, Sistema Capitalista e do Sistema de Planejamento, predominante no Sistema Socialista. Importa-se tambm ao Direito Econmico, disciplinar o Mercado de Capitais, sobre as questes de Poltica Monetria e Poltica de Crdito. O Direito Econmico ocupa-se da Poltica Econmica referente ao tema tratado tanto no aspecto nacional, regionais, locais, internacionais e comunitrios. Com relao Inflao no Brasil antes do Plano Real, a Poltica Inflacionria ocorreu por parte das autoridades legislativas e judicirias com uma relevante desateno ao fenmeno que grassava na sociedade brasileira, sendo editados textos de orientao tecnocrata, consolidadores e realimentadores do processo

40 inflacionrio, como por exemplo, os Indexadores, a Correo Monetria e os Planos de Estabilizao. Considerada uma forma de Poltica Econmica assumindo a Inflao, somente com a promulgao da Lei 6.899, de 08.04.91, que o Direito brasileiro contou com um diploma legal dedicado inflao e aos seus efeitos, sendo que o Direito Econmico considera a inflao como objeto de sua norma. O Direito Constitucional Econmico tem sido concretizado pelo Direito brasileiro pelo seguinte rgo: Conselho Monetrio Nacional institudo pela Lei n 4.595, de 31.12.64, que dispe sobre o referido conselho, dispondo sobre a poltica aplicada s instituies monetrias, bancarias e credticias.

24) Demais Instituies Financeiras Pblicas e Privadas brasileiras O Conselho Monetrio Nacional o rgo que comanda as Polticas Monetrias, Bancrias e de Crdito, seus atos so normas que constituem o Direito Regulamentar Econmico. Com relao Poltica Monetria e os demais rgos executores das normas oriundas do Conselho Monetrio Nacional so integrados ao mbito do Direito Constitucional Econmico, sendo estes rgos os seguintes: Conselho Mobilirio, Conselho Nacional de Seguros Privados, Conselho de Crdito Rural e Agroindustriais etc. O Banco Central do Brasil o rgo que autoriza e fiscaliza o funcionamento das Bolsas de Valores; autoriza e fiscaliza as Sociedades Corretoras, membros das Bolsas de Valores; autoriza e fiscaliza as instituies financeiras que transacionam os ttulos e valores mobilirios etc. O Mercado de Bens e Servios no Instituto de Circulao, no que se refere ao primeiro rgo, h consideraes com relao ao preo e no segundo, s tarifas, taxas etc., que so objetos do Direito Econmico. Na legislao nacional, temos tambm, o Conselho Interministerial de Preos CIP, criado pelo Decreto-lei n 63.196, de 29.08.68, a extinta SUNAB, Lei Delegada n 4, de 29.09.62, para exemplificar os variados institutos referentes ao Mercado de Bens, que neste Instituto tratam das questes de Polticas de Controle de Preos, Poltica de Balanos de Pagamento, etc. Cabe ao Direito Econmico o estudo e a proteo jurdica dos conflitos oriundos da Inflao, Indexao e Reviso, que so ndices de Correo Monetria e os demais legalmente constitudos, dentre os ndices adotados podemos apontar os autorizados pelas Leis n 4.375/64, Lei n 5.334/67, Lei n 8.030/90 etc.

41 Alguns autores j admitem nessas circunstncias a existncia de um Direito Monetrio ligado ao Direito Econmico, em face de sua importncia e relevncia no processo Poltica Econmica. Cabe tambm ao Direito Econmico disciplinar as medidas implantadas pelos Planos de Estabilizao, Circulao Fsica dos bens econmicos, inseridos nos textos constitucionais no artigo 21 e seguintes da CF/88 e demais legislaes infraconstitucionais pertinentes e a Comunicao, destacando neste seguimento a criao da ANATEL Agncia Nacional de Telecomunicaes.

25 Instituto do Consumo Sociedade de Consumo: o consumidor na atualidade passou a ter uma relevante importncia em funo do fato consumo, fator preponderante na Economia de Mercado, que vem desafiando a ordem jurdica a adaptar-se a realidade vigente nos tempos atuais. J nos anos 40, com os acontecimentos que ocorreram na sociedade mundial, como exemplo, a Segunda Guerra Mundial, a economia mudou e passou a ser dirigida sendo renovados os conceitos da teoria da Cincia Econmica. Principalmente, nas dcadas de 60 e 70, em virtude das mutaes ocorridas que ensejaram novos valores expressos em Direitos Humanos, como uma melhor qualidade de vida, distribuio de riqueza e distribuio de renda etc. Deu-se nfase Poltica de Consumo traada pelo Estado, que veio em conjunto com a Revoluo Ciberntica e com os novos princpios da moderna Cincia Econmica, reforar o poder do consumidor. Convencionou-se denominar sociedade de consumo a realidade que vive o mundo atual, consagrando-se o consumerismo, calcado no capitalismo solidificado do sistema vigente, com uma maior participao e proteo do consumidor, contra a vulnerabilidade impingida pela nova ordem econmica, especialmente, a partir das resolues e recomendaes dos organismos internacionais como as oriundas da ONU Organizao das Naes Unidas e da CEE Comunidade Econmica Europia. O legislador brasileiro, a partir dos anos 50, mostrou-se atento ao tema, conseqentemente, chegando consolidao ao Cdigo de Defesa do Consumidor Brasileiro Lei n 8.078, de 11.09.90, por determinao do artigo 48 do Ato das Disposies Transitrias da Constituio Federal de 1988 e ainda recentemente o Cdigo de Defesa do Consumidor Bancrio Resoluo n 2.078/01 do Banco Central do Brasil. O contedo econmico das normas do Instituto de Consumo, isto , o consumo corresponde a um conceito econmico e um fato natural, em razo do atendimento das necessidades humanas tanto daquelas considerados vitais quanto

42 das suprfluas. Sendo, portanto, necessrio o tratamento pelo contedo da norma jurdica e, conseqentemente, pelo Direito Econmico, quando se insere na Poltica Econmica. Na economia sob a forma de funo consumo demonstrado os atos e os fatos de consumo, como funo de ganho, isto , de lucro, onde analisado o conceito de produto, desde a sua obteno, at a sua utilizao. Dessa forma, o ato de consumir praticado pelo agente consumidor, que figura como sujeito da relao jurdica de consumo, isto , na ao de consumir e, conseqentemente, o evento decorrente dessa ao o fato consumo. O Efeito Consumo caracterizado pelo comportamento do consumidor e na Poltica Econmica voltada para a qualidade de vida ou padro de vida, inserido nos textos constitucionais, em decorrncia do relacionamento e da convivncia social. Destaca-se, entre outros os seguintes Efeitos de Consumo:

1) Efeito Demonstrao: o efeito gerado no consumidor pela comparao e

aprendizado, que pratica o princpio da imitao. A instrumentalizao desse efeito ocorre pela propaganda ou outros processos de convencimento de consumo;

2) Efeito Memria: o efeito pelo qual o consumidor memoriza o seu padro

consumo, em comparao a uma situao atual e outra vivida anteriormente, que lhe permite formar um juzo de valor ou no, de felicidade ou no, em relao s duas situaes, em termos de capacidade de consumir ou qualidade de vida;

3) Efeito Cremalheira: o efeito que possui semelhanas ao anterior, onde o

consumidor no aceita decair do seu padro de consumo, anteriormente alcanado. E para manuteno do mesmo padro, ocorre uma imposio de que pelo menos no baixe o padro de vida, pois o anseio do consumidor sempre aument-lo. Esses elementos so dados de suma importncia na formulao da Poltica Econmica, especialmente, ante o fenmeno da massificao do consumo e das oscilaes do ganho sobre o padro de vida do consumidor, em face da realidade econmica da sociedade. O Fato Econmico Consumo possui quatro elementos essenciais para a anlise sob o ponto de vista jurdico do consumo, que so:

1) Relao Consumo: a utilizao do bem ou do servio, pelo fato de

transferncia do fornecedor para o consumidor, ocorrendo a relao de consumo entre os agentes que so os seus sujeitos. Podendo ser esta

43 relao momentnea ou continuada que caracterizada em bem de consumo imediato e ou bem de consumo durvel;

2) Consumidor: o agente que utiliza o bem como destinatrio final

identificado na atividade econmica como sujeito do ato consumo. Pode ser tanto a pessoa natural ou fsica quanto jurdica, privada ou pblica, coletiva ou indeterminvel, bem com a coletividade de pessoas. O Cdigo de Proteo do Consumidor, artigo 2 e pargrafo nico conceitua em seu texto o consumidor, como consumidor final;

3) Fornecedor: o agente que desenvolve atividades de produo,

montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao ou comercializao de produtos ou prestao de servios, igualmente sujeito da relao de consumo situando-se ao lado oposto do consumidor, que aparece no mercado como produtor de bens e servios ou como intermedirio entre este e o consumidor. No se confunde o fornecedor com a figura do comerciante, embora o envolvendo, em razo de sua caracterstica ser mais ampla, dando-lhe peculiaridade de suas responsabilidade e uma particularidade de tratamento especfico (artigo 3 do Cdigo de Proteo do Consumidor);

4) Produto e o Servio so elementos definidos no Cdigo de Proteo do

consumidor, tendo suas definies das seguintes formas:

1) Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial

(artigo 3, 1, Cdigo de Proteo do Consumidor);

2) Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo,

mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as atividades decorrentes das relaes de trabalho, isto , so consideradas ralaes trabalhistas (artigo 3, 2, Cdigo de Proteo do Consumidor); O Instituto do Consumo em Direito Econmico embora baseado no conceito econmico, difere deste pelas caractersticas prprias que o compe. Em economia h a explicao de que o bem ou servio econmico satisfaz as necessidades do indivduo, das famlias e da coletividade, em Direito implica as medidas jurdicas oriundas da relao existente do ato e do fato consumo que reveste do ato jurdico e da necessidade do Estado proteger o consumidor, perante a fragilidade em face ao mercado, proteo instrumentalizada por planejamentos, leis de proteo e defesa do consumidor. Sendo, portanto, esta a razo do tratamento do instituto pelo Direito Econmico e a aplicabilidade de instrumentos que visem justia e o direito do consumidor face ao mercado. O Consumo e a Ideologia nas constituies brasileiras: a idia de consumo encontrava-se ligada apenas ao padro de vida a ser assegurada ao cidado

44 consumidor por meio de dispositivos relativos a salrios e demais forma de ganhos que propiciasse o consumo. No entanto, somente a CF/88 veio dar tratamento especial ao Instituto de Consumo, como a defesa do consumidor (artigo 170, V), no ttulo referente aos Direitos e Garantias Fundamentais (artigo 5, XXXII) e a recomendao nas Disposies Transitrias, determinando a elaborao de um Cdigo de Defesa do Consumidor (artigo 48). O tratamento dado pela CF/88 ao Instituto de Consumo pode ser identificado em seu texto constitucional nas seguintes formas:

1) Do Princpio Geral da Atividade Econmica artigo 170, V, CF/88; 2) Do Direito Tutelar ou de Proteo ao Consumidor artigo 5, XXXII, CF/88; 3) Por instrumentos jurdicos para a defesa do consumidor, com o mandado
de segurana coletivo artigo 5, LXX, b, da CF/88 e os dispositivos do Cdigo de Defesa e Proteo do Consumidor, que disciplina a execuo da Poltica Nacional das Relaes de Consumo, a implantao das Promotorias de Justia de Defesa do Consumidor, Delegacias de Polcias Especializadas de Defesa do Consumidor etc.

O Consumo e a Poltica Econmica: na medida em que o consumidor se organiza como detentor de poder de consumo surge medidas de Poltica Econmica para a sua defesa por meio da fora poltica que passa a ter perante a imposio de medidas econmicas do Estado. O Estado tambm exerce esta funo por meio de rgos criados para este fim, como o Instituto de Defesa do Consumidor, os Programas de Proteo ao Consumidor PROCON`s e at mesmo rgos voltados para os aspectos tcnicos, como o Conselho Nacional de Metrologia, Normatizao e Qualidade Industrial Decreto n 74.200/74, destinado a realizar tarefas e fiscalizao de qualidade de produtos a serem lanados no mercado. A Poltica Econmica de consumo pode ser considerada pelos seguintes prismas: 1) Medidas prticas impostas pelo Estado, como poltica tutelar ou pelas leis e os Planos Econmicos;

2) Poltica Econmica das empresas relacionadas com a oferta de produo

ao mercado, sendo tratada pelo Direito Econmico, tanto pelo sentido repressivo, referente s leis do abuso de poder econmico quanto ao estimulo por meio de medidas de incentivo fiscal, crdito e outros

45 instrumentos legais, destinados a garantirem o abastecimento, a reduo de preos ou a poltica de emprego;

3) Possibilidades do consumidor, individualmente ou coletivamente, ter o

direito de manifestar por meio de expedientes legais na defesa de garantir o consumo, quando o mesmo apresentar caractersticas de ilegalidade e inconstitucionalidade. A Poltica de Relao de Consumo caracterizada pela sua implicao num prisma de uma poltica voltada para os objetivos determinados e definidos na Constituio. Sendo tratada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e por documentos dos organismos internacionais, como a Declarao Universal dos Direitos Humanos. O Direito Institucional Econmico composto por vrios rgos que elecam elementos destinados defesa direta ou indiretos do consumidor, tais como: 1) CEASAS e a COBAL, que se encarregam do abastecimento do mercado, os rgos tabeladores de preos como o Conselho Interministerial de Preos, a extinta SUNAB etc; 2) O Conselho Nacional de Defesa do Consumidor, institudo pelo Decreto n 95.508, de 23.06.87, que possui competncia para representar o consumidor junto ao Ministrio Publico e praticar medidas de campanhas de formao e informao dos consumidores e fiscalizaes; 3) O Sistema Nacional de Defesa do Consumidor SNDC, institudo pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, que integrado por rgos federais, estaduais, Distrito Federal, municipais e as entidades privadas de defesa do consumidor e o Departamento Nacional de Direito Econmico, departamento do Ministrio da Justia, encarregado da coordenao da poltica do Sistema Nacional de Defesa do Consumidor. No Direito Regulamentar Econmico a legislao ordinria relativa a consumo ampla e disciplina a existncia do bem e do seu uso, at a defesa do consumidor, tanto em preos quanto na qualidade do produto. A legislao sobre consumo composta por leis revogadas ou no, que protege o consumidor em razo de sua vulnerabilidade perante o mercado e se encontra presente do Direito brasileiro, como exemplo, pode-se citar as seguintes leis: Leis n 1.552; 4.137; 8.137; 8.158; 8.884 de 11.06.94, referente ao Abuso do Poder Econmico; as leis aplicadas ao tabelamento de preos; a Lei n 5.768, de 20.12.71, referente proteo economia popular; e assim por diante. Finalmente o Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei n 8.078, promulgada em 11.09.90, que interessa mais diretamente ao Direito Econmico, face ao emanado da Constituio Federal de 1988 que trata:

46

1) Da Poltica Nacional de Relaes de Consumo Ttulo I, Captulo II

CF/88;

2) Do Sistema Nacional de Defesa do Consumidor Ttulo VI CF/88.

26 Viso Geral do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor 1) A Necessidade de Tutela Legal do Consumidor: A proteo do consumidor um desafio da nossa era e representa em todo o mundo um dos temas mais atuais do direito. No difcil explicar to grande dimenso para o fenmeno jurdico totalmente desconhecido no sculo passado e em boa parte deste. O homem do sculo XX vive em funo de um modelo novo de associativismo: a sociedade de consumo (mass comsumptino society ou kosumgellschaft), caracterizada por um nmero crescente de produtos e servios pelo domnio do crdito e do marketing, assim pelas dificuldades de acesso justia. So esses aspectos que marcaram o nascimento e desenvolvimento do direito do consumidor, como disciplina autnoma. A sociedade de consumo, ao contrrio do que se imagina, no trouxe apenas benefcios para o seus atores. Muito ao revs, em certos casos, a posio do consumidor, dentro deste modelo, piorou em vez de melhorar. Se antes fornecedor e consumidor encontravam-se em uma situao de relativo equilbrio de poder de barganha (at por que se conheciam), agora o fornecedor (fabricante, produtor, construtor, importador ou comerciante) que, inegavelmente, assume a posio de fora na relao de consumo e que, por isso mesmo, dita as regras. E o direito no pode ficar alheio a tal fenmeno. O mercado, por sua vez, no apresenta, em si mesmo, mecanismos eficientes para superar tal vulnerabilidade do consumidor. Nem mesmo para mitig-la. Logo, imprescindvel interveno do Estado nas suas trs esferas: o Legislativo, formulando as normas jurdicas de consumo; o Executivo, implementando-as; e o Judicirio, dirimindo os conflitos decorrentes dos esforos de formulao e implementao. Por ter as vulnerabilidades do consumidor diversas causas, no pode o direito proteger a parte mais fraca da relao de consumo somente em relao a algumas das facetas do mercado. No se busca uma tutela manca do consumidor. Almeja-se uma proteo integral, sistemtica e dinmica. E tal requer o regramento de todos os aspectos da relao de consumo, sejam aqueles pertinentes aos prprios produtos e servios, sejam outros que se manifestem como verdadeiros instrumentos fundamentais para a produo e circulao destes mesmos bens: o crdito e o marketing.

47 com os olhos postos nesta vulnerabilidade do consumidor que se funda a nova disciplina jurdica. Que enorme tarefa, quando se sabe que esta fragilidade multifria, decorrendo ora da atuao dos monoplios e oligoplios, ora da carncia de informaes sobre qualidade, preo, crdito e outras caractersticas dos produtos e servios. No bastasse tal, o consumidor ainda cercado por uma publicidade crescente, no estando, ademais, to organizado quanto aos fornecedores (Eike von Hippel, Verbraucherschutz, Tubingen, J. C. B. Mohr, 1986, p.3). Toda e qualquer legislao de proteo ao consumidor te, portanto, a mesma ratio, vale dizer, reequilibrar a relao de consumo, seja reforando, quando possvel, a posio do consumidor, seja proibindo ou limitando certas prticas de mercado.

2) O Modelo Intervencionista Estatal: a purificao do mercado pode ser feita por dois modos bsicos. O primeiro meramente privado, com os prprios consumidores e fornecedores, auto compondo-se e encarregando-se de extirpar as prticas perniciosas. Seria o modelo de auto-regulamentao, das convenes coletivas de consumo e do boicote. Como j alertamos, tal regime no se tem mostrado capaz de suprir a vulnerabilidade do consumidor. O segundo modo aquele que, no descartando o primeiro, funda-se em normas (ai se incluindo, no sistema do commom law, as decises dos tribunais) imperativas de controle de relacionamento consumidor-fornecedor. o modelo do intervencionismo estatal, que se manifesta particularmente em sociedade de capitalismo avanado, como os Estados Unidos e pases europeus. Nenhum pas do mundo protege seus consumidores apenas com o modelo privado. Todos, de uma forma ou de outra, possuem leis que, em menor ou maior grau, traduzem-se em um regramento pelo Estado daquilo que, conforme preconizado pelos economistas liberais, deveria permanecer na esfera exclusiva de deciso dos sujeitos envolvidos. O modelo do intervencionismo estatal pode se manifestar de duas formas principais. De um lado, h o exemplo, ainda majoritrio, daqueles pases que regram o mercado de consumo atravs de leis esparsas, especificas para cada uma das atividades econmicas diretamente relacionadas com o consumidor (publicidade, crdito, responsabilidade civil pelos acidentes de consumo, garantias etc.). De outra parte existem aqueles ordenamentos que preferem tutelar o consumidor de modo sistemtico, optando por um cdigo, como conjunto de normas gerais, em detrimento de leis esparsas. Este modelo, pregado pelos maiores juristas da matria e em vias de se ornar realidade na Frana, Blgica e Holanda, foi adaptada no Brasil, que surge como pioneiro da codificao do direito do consumidor em o todo o mundo.

3) A Base Constitucional do Cdigo: a opo por codificao das normas de consumo, no caso brasileiro, foi feita pela Assemblia Nacional Constituinte. A elaborao do Cdigo, portanto, ao contrrio da experincia francesa, decorrente de

48 uma simples deciso ministerial, encontra sua fonte inspiradora diretamente no corpo da Constituio Federal. De fato, a Constituio, ao cuidar dos Direitos e Garantias Fundamentais, estabelece, no inciso XXXII do artigo 5, que o Estado prover, na forma da lei, a defesa do consumidor. O legislador maior, entretanto, entendeu que tal no bastava. Assim, mais adiante, no artigo 48 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, determina que o Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio, elaborar cdigo de defesa do consumidor.

4) Cdigo ou Lei? O Brasil tem hoje um Cdigo de Defesa do Consumidor ou uma mera lei geral? A indagao merece ao menos uma rpida abordagem. No resta a menor dvida que o texto constitucional, expressamente, reconheceu que o consumidor no pode ser protegido pelo menos adequadamente com base apenas em um modelo privado ou em leis esparsas, muitas vezes contraditrias ou lacunosas. O constituinte, claramente, adotou a concepo da codificao, nos passos da melhor doutrina estrangeira, admitindo a necessidade da promulgao de um arcabouo geral para o regramento do mercado de consumo. Ora, se a Constituio optou por um Cdigo, exatamente o que temos hoje. A dissimulao daquilo que era cdigo em lei foi meramente cosmtica e circunstancial. que, na tramitao do Cdigo, o lobby dos empresrios, notadamente o da construo civil, dos consrcios e dos supermercados, prevendo sua derrota nos plenrios das duas Casas, buscou, atravs de uma manobra procedimental, impedir a votao do texto ainda naquela legislatura sob o argumento de que, por se tratar de Cdigo, necessrio era respeitar um iter legislativo extremamente formal, o que, naquele caso, no tinha sido observado. A artimanha foi superada rapidamente com o contra-argumento de que aquilo que a Constituio chamava de Cdigo assim no o era. E, dessa forma, o Cdigo foi votado com outra qualidade, transformando-se na Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990. Mas, repita-se, no obstante a nova denominao, est, verdadeiramente, diante de um Cdigo, seja pelo mandamento constitucional, seja pelo seu carter sistemtico. Tanto isso certo que o Congresso Nacional sequer se deu ao trabalho de extirpar do corpo legal as menes ao vocbulo Cdigo (artigos 1, 7, 28, 37, 44, 51 etc.).

5) A Importncia da Codificao: Muitos so os benefcios da codificao e no nosso intuito analis-los detalhadamente daqui. De qualquer modo, importante ressaltar que o trabalho de codificao, realmente, alm de permitir a reforma do direito vigente, apresenta, ainda, outras vantagens.

49 Primeiramente, d coerncia e homogeneidade a um determinado ramo do direito, possibilitando sua autonomia. De outro, simplifica e clarifica o regramento legal da matria, favorecendo, de uma maneira geral, os destinatrios e os aplicadores da norma.

6) As Fontes de Inspirao: o Cdigo, como no poderia deixar de ser, foi buscar sua inspirao em modelos legislativos estrangeiros j vigentes. Os seus redatores, contudo, tomaram a precauo de evitar, a todo o custo, a transcrio pura e simples de textos aliengenas. A idia de que o Brasil e o seu mercado de consumo tem peculiaridades e problemas prprios acompanharam todo o trabalho de elaborao. Como resultado dessa preocupao, inmeros so os dispositivos do Cdigo que, de to adaptados nossa realidade, mostram-se arredios a qualquer tentativa de comparao com esta ou aquela lei estrangeira. Mas aqui e ali possvel identificar-se a influncia de outros ordenamentos. Na origem dos direitos bsicos do consumidor est a Resoluo n. 39/248 de 09 de abril de 1985, da Assemblia-geral da Organizao das Naes Unidas. A maior influncia sofrida pelo Cdigo veio, sem dvida, do Project de Code de la Consonmation, redigido sob a presidncia do professor Jean Calais-Auloy. Tambm importantes no processo de elaborao foram s leis gerais da Espanha (Ley General para Defensa de los Consumidores y Usurios, Lei n. 26/1984), de Portugal (Lei n. 29/81, de 22 de agosto), do Mxico (Lei Federal de Protectin al Consumidor, de 05 de fevereiro de 1976) e o de Quebec (Loi sur la Protection des Comsommanteur, promulgada em 1979). Visto agora pelo prisma mais especfico de algumas se suas matrias, o Cdigo buscou inspirao, fundamentalmente, no direito comunitrio europeu: as Diretivas 84/450 (publicidade) e 85/374 (responsabilidade civil pelo acidente de consumo). Foram utilizadas, igualmente, na formulao do traado legal para o controle das clusulas gerais de contratao, as legislaes de Portugal (Decreto-Lei n. 446/85, de 25 de outubro) e Alemanha (Gesetz zur Regelung des Rechts der Allgemeinen Gerschaftsbedingungen AGB Gesrtz, de 9 de dezembro de 1976). Uma palavra parte merece a influio do direito norte-americano, Foi ela dupla. Indiretamente, ao se usarem as regras europias mais modernas de tutela do consumidor, todas inspiradas nos cases e estatutes americanos. Diretamente, atravs da anlise atenta do sistema legal de proteo ao consumidor nos Estados Unidos. Aqui foram teis, em particular, o Federal Trade Commission Act, o Consumer Product Safety Act, o Truith in Lending Act, o Fair Credit Reporting Act e o Fair Debt Collection Practices Act.

50 7) Estrutura Bsica do Cdigo: administrativo e penal; facilitao do acesso Justia para o consumidor; incentivo composio privada entre consumidores e o cdigo apresenta estrutura e contedo modernos, em sintonia com a realidade brasileira. Entre suas principais inovaes cabe ressaltar as seguintes: formulao de um conceito amplo de fornecedor, incluindo, a um s tempo, todos os agentes econmicos que atuam, direta e indiretamente, no mercado de consumo, abrangendo inclusive as operaes de crdito e securitrios; um elenco de direitos bsicos dos consumidores e instrumentos de implementao; proteo contra todos os desvios de quantidade e qualidade (vcios de qualidade por insegurana e vcios de qualidade por inadequao); melhoria do regime jurdico dos prazos prescricionais e decadncias; ampliao das hipteses de desconsiderao da personalidade jurdica das sociedades; regramento do marketing (oferta e publicidade); controle das polticas e clusulas abusivas, banco de dados e cobrana de dvidas de consumo; introduo de um sistema sancionatrio fornecedores, notadamente com a previso. de convenes coletivas de consumo.

8) Sumrio do Cdigo Brasileiro de Defesa de Consumidor

TTULO I Dos Direitos do Consumidor Captulo I Disposies Gerais Captulo II Da Poltica Nacional das Relaes de Consumo Captulo III Dos Direitos Bsicos do Consumidor Captulo IV Da Qualidade de Produtos e Servios, da Preveno e da Reparao dos Danos Seo I Da Proteo Sade e Segurana Seo II Da Responsabilidade pelo Fato do Produto e Servio Seo III Da Responsabilidade por Vcio do Produto e do Servio Seo IV Da Decadncia e da Prescrio Seo V Da Desconsiderao da Personalidade Jri-

51 dica Captulo V Das Prticas Comerciais Seo I Das Disposies Gerais Seo II Da Oferta Seo III Da Publicidade Seo IV Das Prticas Abusivas Seo V Da Cobrana de Dvidas Seo VI Dos Bancos de Dados e Cadastros de Consumidores Captulo VI Da Proteo Contratual Seo I Disposies Gerais Seo II Das Clusulas Abusivas Seo III Dos Contratos de Adeso Captulo VII Das Sanes Administrativas TTULO II Das Infraes Penais TTULO III Da Defesa do Consumidor em Juzo Captulo I Disposies Gerais Captulo II Das Aes Coletivas para a Defesa e Interesses individuais Homogneos Captulo III Das Aes de Responsabilidade do Fornecedor de Produto e Servio Captulo IV Da Coisa Julgada TTULO IV Do Sistema Nacional de Defesa do Consumidor TTULO V Da Conveno Coletiva de Consumo TTULO VI Disposies Finais

52

9) Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990 Dispe sobre o CBDC. 10) Decreto n. 2.181, de 20 de maro de 1997 Dispe sobre organizao SNDC.

27) Cdigo de Defesa do Consumidor Bancrio Com a vulnerabilidade do consumidor bancrio em face do poder econmico da instituio bancria e demais instituies autorizadas, detentoras das operaes financeiras de crditos e outros institutos do mercado financeiro, como as operadoras de carto de crdito e as instituies que financiam as vendas de comrcio varejista, o consumidor sofria e se encontrava vilipendiado no seu direito mais sagrado do respeito dignidade humana, pelas modalidades desempenhadas no mercado do sistema financeiro. Com a instrumentalizao de estratgias especificas e sem a tica, aproveitando as lacunas da legislao ptria, o comrcio varejista driblando o Cdigo de Defesa do Consumidor, institudo pela Lei n.8.978 de 11 de setembro de 1990, emanado e oriundo da ideologia contida na Constituio Federal de 1988, que possui em seu bojo a finalidade precpua de proteo e soluo dos conflitos entre os indivduos e as empresas, normatizando o relacionamento no mercado entre os dois agentes econmicos de forma harmnica, justa e pacfica. No entanto, na atualidade, os procedimentos das instituies financeiras com relao aos seus clientes e ao pblico em geral, encontram-se regulados pela Resoluo n. 002878 de 26 de setembro de 2001, do Banco Central do Brasil, que dispe sobre a deciso do Conselho Monetrio Nacional, que informalmente pode ser denominada de Cdigo de Defesa do Consumidor Bancrio, tratando de tarifas, devoluo de cheques, filas, redao de contratos e diversas outras operaes bancrias, que na maioria das vezes cria e gera problemas para as pessoas. Em assim sendo o Cdigo de Defesa do Consumidor Bancrio, trouxe avanos e preencheu espaos importantes para a soluo de conflitos entre os indivduos e as instituies financeiras. Dispondo sobre procedimentos a serem observados pelas instituies e demais instituies financeiras autorizadas a funcionar pelo Banco Central do Brasil na contratao de operaes e na prestao de servios aos clientes e ao pblico em geral. 28) Concluso

53 A evoluo da economia e da poltica tanto em rbita nacional quanto internacional, o processo de informao dinmica por meio da tecnologia de informao - internet, webeconomia, etc que vem transformando os conceitos de relacionamento entre a sociedade e o Estado, a integrao entre naes e a globalizao, presente e atuante no mundo atual, fazendo com que a cada momento estudiosos dos mais variados seguimentos sociais se empenhem em alcanar alternativas, em face a global mutao e, conseqentemente, a ordem econmica tanto quanto a ordem jurdica no poderiam de deixar passar sem uma participao relevante e efetiva perante os fatos vigentes e adequar a um comprometimento com os princpios filosficos do Direito pautados pilares da justia e da legalidade. Surge, no bojo da Constituio Federal de 1988, a autonomia do Direito Econmico com base nos princpios ideolgicos constitucionais como ramo de Direito em face realidade da Nova Economia. Ainda que, as constituies brasileiras anteriores sempre abordaram o tema, mas sem a nfase agora abordada com relao ao tema. Promulga o Cdigo de Defesa do Consumidor Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1990 e recentemente a Resoluo n 2.078, de 27.07.01, do Banco Central do Brasil, disciplinando o relacionamento do consumidor com as instituies bancarias atravs do Cdigo de Defesa do Consumidor Bancrio. A legislao constitucional e ordinria vem disciplinando variados temas de ordem econmica, enriquecendo o Direito positivo ptrio. Na amplitude da esfera da aplicao do Direito Econmicas muitas questes esto sendo tratadas e muitas outras devero surgir, em funo do Poder Econmico Pblico e Privado, das Polticas Econmicas oriundas do Estado, em face aos conflitos que cabe a ordem jurdica harmonizar e juridicizar. A Cincia Econmica em face de sua natureza explicativa e a mutao de seus conceitos tradicionais necessita da Cincia Jurdica para disciplinar a nova ordem, quer seja nacional ou quer seja mundial, sendo esta ferramenta o ramo do Direito representado pelo Direito Econmico, que ainda seja uma disciplina recente caminha para que no futuro seja codificado e tenha a sua primazia dentre os ramos da cincia jurdica. 29) Bibliografia sugerida SOUZA, Washington Peluso Albino, Primeiras Linhas de Direito Econmico, 4 Edio, Editora LTR, So Paulo, 1999. NUSDEO, Fbio, Curso de Economia/Introduo ao Direito Econmico, 2 Edio revista, Editora Revista dos Tribunais, So Paulo, 2001. FONSECA, Joo Bosco Leopoldino da, Direito Econmico, Editora Forense, So Paulo, 1995. CONSTITUIO FEDERAL de 1988. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, Lei n 8.078, de 11.09.90. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR BANCRIO, Resoluo. n. 2.078, de 27.07.01 do Banco Central do Brasil.