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Derecho Poltico/Seccin 1/Prof.:R.Yez.

POLITICA Su origen etimolgico es griego, proviene de la polis (que son ciudades griegas), y no se refiere a los sistemas de gobierno imperantes en esa poca, sino que se refiere al gobierno de la ciudad, al gobierno de una determinada comunidad, es decir un concepto restringido. Posteriormente el concepto de polis se extiende a una acepcin ms amplia para comprender al imperio y tambin al estado. Actualmente bajo el concepto de poltica se entienden diversas acepciones, as por ejemplo se habla de:

Forma poltica, para describir una determinada realidad en un momento determinado.

Tambin se utiliza a la poltica en un sentido propio para describir a lo que se denomina relacin de mando y obediencia en una comunidad determinada.

Tambin se utiliza el concepto para definir o sealar un determinado plan de accin o estrategia, y as se habla de: Poltica econmica, Poltica internacional, etc.

Sentido peyorativo, politiquera o pura poltica, como sinnimo de demagogia.

Para la Real Academia de la Lengua Espaola es el arte, doctrina u opinin referente al gobierno de los estados. Tambin es la actividad de los que rigen o aspiran a regir los asuntos pblicos.

Segn George Burdeau el carcter poltico es inherente a todo hecho, acto o situacin que ponga de manifiesto en un grupo humano relaciones de autoridad y de obediencia establecidas con el fin de alcanzar un propsito comn. (doctrina clsica respecto a la poltica)

De lo que se deduce:

Estas relaciones de mando y obediencia admiten diversos grados, desde la coercin brutal hasta la intima adhesin o adhesin libremente consentida, por ello es que an en la sociedad ms ideal o perfecta siempre se puede distinguir a quienes mandan y a quienes obedece.

La nocin de poltica es inseparable de una idea de finalidad, la cual se identificara generalmente con aquella que persiguen quienes ejercen la autoridad sobre quienes obedecen.

La poltica en consecuencia es:

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Una actividad social, presupone la existencia de una comunidad o grupo humano. El hombre solitario no tiene a quien mandar luego no puede ejercer o desarrollar una actividad poltica. Junto con ser una actividad social es tambin una actividad necesaria, esto es el reconocimiento a que el individuo no puede vivir aislado, la vida en sociedad es la condicin de su subsistencia.

Se trata de una actividad ordenadora, por cuanto la actividad poltica se desarrolla dentro de un orden social, actuando sobre este, ya sea para conservarlo o bien para modificarlo.

As como dijimos que la poltica era una actividad social y necesaria, la poltica esta as mismo en una situacin inseparable de la idea de un orden, es decir, de la idea de observacin de determinadas reglas, por lo que lo poltico se concentra en el orden de la decisin.

Por ello la actividad poltica es ordenadora, pero este orden que introduce es un orden impuesto, se requiere de una autoridad que imponga ese orden. En otras palabras, la poltica se concentra bajo la figura del poder, por ello se dice que poltica y poder son indisolubles y por ello ser poltico todo aquel fenmeno referente a la formacin, a la estructura o a la actividad del poder.

Por eso se dice tambin, que LA CIENCIA POLITICA ES LA CIENCIA DEL PODER De todo lo anterior, podemos extraer algunas premisas: I. La actividad poltica es siempre social, est referida a la convivencia humana.

II. La actividad poltica, por regla general, no est sujeta a normas jurdicas.

III. La actividad poltica es una actividad social polmica, se desarrolla a partir de conflictos, para obtener un acuerdo o decisin unitaria.

IV. La poltica es una actividad que crea, ejerce y desenvuelve poder en una comunidad.

V. La accin poltica se desenvuelve en grupos o comunidades, cuya unidad objetiva, se define por un orden jurdico vinculante.

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VI. La accin poltica se orienta a la realizacin de fines, que se consideran como un bien pblico y que se manifiestan como criterios de orden.

VII. La accin poltica es la actividad humana que configura (ejerce), desenvuelve y transforma el orden vinculante (obligatoria: Conduzca por la vereda del frente, etc.) organizando a una comunidad poltica. manifestaciones y caracteres de la poltica

La doctrina ha elaborado las manifestaciones y caracteres de la poltica. Dentro de estos ha sealado que la poltica es una realidad mltiple, una realidad polifactica, una realidad variable, una realidad simblica y una realidad multirrelacionada.

1.- LA POLITICA COMO REALIDAD MULTIPLE

Significa que la poltica puede ser considerada en tres sentidos:

I. FORMAL O LATO:

Basta que la actividad de unos seres humanos tienda a que el comportamiento de estos sea el que aquellos se proponen, para que estemos en presencia de una actividad poltica, lo cual requiere la existencia de promotores que tienen por objeto o que persiguen obtener el concurso de las voluntades ajenas y aquellos que son destinatarios de dicha actividad de promocin. En consecuencia habr actividad poltica en cualquier ente o grupo que ponga de manifiesto esta actividad. No importa para este sentido de poltica que la unin sea permanente o transitoria (temporal)

II. MATERIAL INTERMEDIO:

En virtud del cual es poltica aquella actividad que tiene por objeto Construir, Conservar (mantener) y Consolidar al grupo humano con el objeto de cumplir determinados fines, sin importar cuales sean estos, siempre y cuando necesiten la permanencia del grupo humano. Es decir en este sentido la actividad poltica va acompaada de la obtencin de un fin permanente. Aqu encontramos a la creacin de asociaciones, de agrupaciones con fines permanentes.

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III

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III. MATERIAL LIMITADO O ESTRICTO:

En el que la actividad poltica esta referida a la actividad y relaciones estatales, y que incluye a la actividad que despliegan tanto los rganos estatales como los partidos polticos, bajo la idea fundamental de creacin y subsistencia del estado.

2.- LA POLITICA COMO REALIDAD POLIFACETICA

La poltica es una realidad polifactica (muchas caras), no es un proceso esttico, ni inmvil, sino que esta en constante movimiento. En el cual van confluyendo simultneamente una faz agonal o cara agonal y faz arquitectnica o cara arquitectnica.

I. FAZ AGONAL O DE LUCHA:

Es la actividad que despliegan quienes aspiran al poder para alcanzarlo, para ocupar los cargos de poder y es tambin la actividad que realizan los ocupantes del poder para mantenerse en l, por ende se entiende tambin como una confrontacin entre los que aspiran a los cargos de gobierno y los que tienen el poder. Tambin se incluye en la faz agonal al juego de influencias que se ejerce sobre los ocupantes del poder.

II. FAZ ARQUITECTONICA

Es la actividad que se despliega para la Construccin, Conservacin y Consolidacin de la comunidad poltica, esto es as por que decimos que la poltica no solo tiene por objeto la conquista de los cargos de poder, sino que adems persigue, que a travs del ejercicio de las funciones de gobierno se alcancen los denominados fines mediatos y los fines ltimos de la poltica. Ello a partir de que toda comunidad poltica necesita una estructura que le de cohesin, para evitar as la Disgregacin (Separacin), y por tanto requiere de una conduccin que le d sentido creador y constructivo, en consecuencia en toda sociedad se desarrollan simultneamente ambas caras (faces). Por el contrario si solo hubiera faz arquitectnica se producira un inmovilismo, un anquilosamiento de las instituciones. Ahora si solo tuviramos faz agonal se producira un desorden, un desgobierno. De ello se concluye que la poltica es siempre un proceso en que el conflicto va seguido del consenso, es una pugna seguida de un acomodamiento, lo que no sera posible con solo una faz (Si solo hay una faz no hay discusin, y si no hay discusin la poltica se duerme). En definitiva se seala que la poltica estar siempre acompaada de un conflicto y de un consenso, que al menos debe tener un principio bsico: EL DESEO DE SEGUIR JUNTOS, EL DESEO DE VIVIR EN SOCIEDAD.

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3.-LA POLITICA COMO REALIDAD VARIABLE

Como consecuencia de que la poltica es un proceso de carcter dinmico, podemos concluir que la poltica no se ha mantenido igual en la historia esta a sido tambin cambiante, no obstante que siempre encontraremos faz agonal y faz arquitectnica, igualmente ellas son dismiles a travs de la historia. La actividad poltica, es esencialmente contingente y modal, esto se refiere a que incluso las formas polticas varan. Cambian los comportamientos, las fuerzas, las estructuras. Por ejemplo: No es lo mismo la poltica romana en los tiempos de Cristo, que la poltica romana de hoy en da. Igualmente las instituciones polticas han ido evolucionando en la historia, y as la denominada democracia clsica en Grecia es absolutamente distinta a la democracia actual. En la antigedad, aunque poda existir un rgimen democrtico no haba una opinin pblica ni el poder de los medios de comunicacin, que hoy son factores principales de la actividad poltica.

4.- LA POLITICA COMO REALIDAD SIMBOLICA

La actividad poltica est impregnada de smbolos, mitos y utopas, de apariencias y posibilidades. Por eso los hechos polticos, en muchas ocasiones estn compuestos de smbolos, que lo hace adquirir un sentido que intrnsecamente no lo tendran. Por ejemplo: se dice que la imagen es la que da el titulo, que puede consistir en una tradicin, norma jurdica o incluso en un adorno. Es mas, se sostiene que para ser lder no es indispensable serlo realmente, sino parecerlo. Por esto Burdeau dice LA POLITICA ES UN UNIVERSO MAGICO.

5.- LA POLITICA COMO REALIDAD MULTIRRELACIONADA

Como ya se ha dicho, la poltica no es aislada, aparece relacionada con manifestaciones o elementos de ella misma que se relacionan con la ideas polticas, instituciones polticas y vida poltica, y esta relacin mltiple esto es existe un reciproco influjo o influencia entre todas estas. La vida poltica est referida a la dinmica, a la actividad de los actores que son mantenedores del orden y generadores del cambio, se refiere en definitiva a la realidad que se presenta dentro de la poltica, como fuera de ella. Las instituciones polticas son las denominadas colectividades humanas vistas desde su organizacin interna, como de la individualizacin externa. De tal manera que se presentan relaciones en su interior, como relaciones hacia otras instituciones polticas, hacia otros actores polticos. En el plano intra poltico (dentro de la poltica), las ideas polticas estn referidas al conjunto del pensamiento poltico, a las doctrinas polticas. Por ello es que dentro de la poltica, las influencias se presentan cuando la vida poltica recibe el influjo de las ideas para producir un cambio en las instituciones polticas.

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Por otro lado, un cambio en el comportamiento de los individuos, aun cuando no exista una influencia de las ideas, es capaz de producir un cambio en las instituciones. De la misma forma, un cambio institucional es igualmente capaz de producir un cambio en la vida poltica o incluso un cambio en las ideas polticas. En el plano extra poltico (fuera de la poltica), la poltica se encuentra tambin relacionada con mltiples actividades. Por ejemplo con la economa, cultura, geografa, moral, etc.

POLITICA INSEPARABLE DE LA IDEA DE PODER La poltica es inseparable de la idea del poder, en un sentido preciso la poltica describe una actividad que pone de manifiesto una relacin de mando y obediencia. El termino poder tiene diversas significaciones, no es un concepto univoco no tiene una sola explicacin. En trminos generales se refiere a la potencia o a la actitud para hacer algo. Describe al sujeto o al que es titular de ese poder. Indica un lugar o posicin que un individuo ocupa en un momento determinado. En las relaciones interhumanas sin embargo el poder ms que un ente ms que una posicin o una actitud, describe a una relacin. Segn el diccionario de la real academia espaola: El poder es el dominio, imperio, facultad y jurisdiccin que alguien tiene para mandar o ejecutar algo. Es el acto o instrumento en que consta la facultad que alguien da a otra persona para que en lugar suyo y representndole pueda ejecutar algo. Desde el punto de vista del derecho poltico: Relacionndolo con la teora del estado se dice que el poder o soberana es la suprema potestad rectora y coactiva del estado. Pero tambin se utiliza el trmino poder para describir a las funciones esenciales del estado y as se habla de: poder ejecutivo, poder legislativo y poder judicial. Para los efectos de describir una realidad y al modo en que se ejerce un poder en el estado se distingue: Al poder limitado por normas jurdicas. Y al poder ilimitado o absoluto. Por ello se seala que el ocupante de un cargo de gobierno es el poder o bien que detenta o tiene un poder y todo ello en la medida que es capaz de provocar o suscitar comportamientos ajenos, por ello es que concebido el poder como una relacin de mando y obediencia es posible concluir que el poder es el elemento esencial en la poltica, en otras palabras no hay poltica sin poder. El poder poltico por otra parte es diverso y tiene distinta naturaleza que por ejemplo el poder econmico, que el poder religioso, que el poder militar. Y el poder poltico en un sentido restringido distingue: Al poder estatal esto es a aquella relacin que se manifiesta entre los ocupantes de los cargos de gobierno, cuya actividad se imputa al estado y en que los dems se comportan como sbditos. Al poder poltico no estatal que se refiere a las relaciones que se presentan internamente entre los grupos que aspiran a la ocupacin de los cargos de gobierno o pretenden influir sobre dichos ocupantes. A las influencias, esto es a las relaciones que se presentan en la actividad externa a los integrantes de los grupos ocupantes de los cargos de gobierno con la finalidad de que adopten las resoluciones que les interesan. Por ello se dice tambin que el poder es una relacin de influencia, sin embargo dentro de la actividad estatal hay ciertamente actividad que no es poltica, as ocurre por ejemplo: con todas las labores relativas

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a polica, defensa, edicin de moneda. Que igualmente es imputable al estado pero que no es actividad poltica. El fenmeno del poder poltico en el poder estatal esta planteado a su vez sobre la base de 3 interrogantes: I. QUIEN MANDA?

Bajo la interrogante del quien manda se trata de establecer quien ejerce el poder, quien es la persona que gobierna, saber en quien reside la jefatura, quien toma las decisiones. Esta pregunta tambin equivale a la interrogante acerca de quien es el soberano. Muchas doctrinas sostienen hoy da que el soberano es el estado, en el reside la titularidad del poder y la pregunta del quien manda se responde sobre la base de en quien reside la soberana y as distinguiremos: A las doctrinas de la soberana del prncipe. A las doctrinas de la soberana nacional. A las doctrinas de la soberana popular o del pueblo. A las doctrinas de la soberana del estado. II. CMO SE MANDA?

Atiende esta interrogante a determinar al modo en que se ejerce el poder, a los mecanismos, medios o formas que se emplean en el ejercicio del poder, y esta determinacin del como se manda tiene importancia para determinar por ejemplo: la legitimidad de quien gobierna, por que bien puede ocurrir que el gobernante ilegitimo en su origen de legitime por el buen ejercicio del mando, y por el contrario no obstante ser legitimo en su origen y que el gobierno caiga en una ilegitimidad de ejercicio cuando el mando se ejerce de un modo impropio (cuestin que se plantea apropsito de los gobiernos de facto). III. PARA QU SE MANDA? Los poderes o el ejercicio del poder es justo si tiene por objetivo una causa justa y tiene por tanto que ser acatado. Esta interrogante esta referida a analizar la finalidad del ejercicio del poder. El principio general es que el poder se ejerce para la obtencin de un fin y este es el bien comn, de tal manera que cuando el ejercicio del poder se aparta de dicho fin se incurre en un gobierno o se conjura un gobierno injusto. Pero tratndose de la poltica surgen la pregunta de si: La poltica como actividad debe perseguir o no determinados fines?, o si Debe o no estar regulada por determinadas normas respecto a los medios o a los modos que se emplean en ella? Y este problema se contesta tambin con algunas preguntas: Son iguales o difieren los fines de la poltica con los fines de la moral? Cules son las relaciones y conflictos entre unos y otro? Debe estar la poltica o actividad poltica regida por normas morales? Existe una moral poltica distinta de la moral personal?

Recordemos que se dice como concepto de moral, que es una ciencia de las leyes ideales de la actividad libre del hombre como tal, o bien, que es la ciencia que trata del empleo que el hombre debe hacer de su libertad para conseguir su ultimo fin. FINES DE LA POLITICA. Al respecto y para responder a estas interrogantes, se distingue a los fines propios u objetivos de la poltica, que se subdividen en fines inmediatos y fines mediatos. Adems distinguimos a los fines ltimos o subjetivos, de los cuales subdistinguimos a los fines polticos y fines meta polticos. I. FINES PROPIOS U OBJETIVOS DE LA POLITICA

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Los fines propios son objetivos, por cuanto ellos existen independientemente de la intencin y voluntad de los actores, por ello se encuentran en un plano diverso a la moral toda vez que constituyen meramente medios para la obtencin de otros fines. Dentro de estos fines propios u objetivos tenemos: a. Los fines inmediatos. No son ms que la conquista del poder, se identifican con la faz agonal. b. Los fines mediatos. Se identifican con la faz arquitectnica II. FINES LTIMOS O SUBJETIVOS DE LA POLITICA Los fines ltimos son a su vez subjetivos, por cuando solo existen de acuerdo a la voluntad de los actores y por ello son contingentes o variables. Dentro de ellos tenemos: a. Los fines ltimos polticos Son tambin medios. Por ejemplo: la expansin territorial, el crecimiento econmico, el crecimiento industrial. b. Los fines meta polticos Son eminentemente morales. Por ejemplo: la expansin de la cultura, la grandeza nacional, la expansin religiosa, la expansin racial. Los fines ltimos meta polticos son puramente morales, en consecuencia la cuestin o problema se plantea a partir de los diversos criterios morales que es posible encontrar en un momento histrico determinado. Evidentemente la moral musulmana ser diversa a la moral cristiana occidental y estas a su vez con la de pases del Asia (no musulmanes obviamente). En consecuencia, se trata de encontrar ciertos criterios comunes aplicables a cualquier comunidad poltica y as es posible por ejemplo encontrar elementos comunes en la proscripcin del engao, del fraude, de la corrupcin, del soborno. Esa es la finalidad, por ejemplo que han perseguido numerosas declaraciones de derecho, que o cuya finalidad es establecer como obligatorios para los estados el cumplimiento de ciertas obligaciones mnimas. RELACION POLITICA MORAL. La teora poltica ha formulado tres alternativas relativas a las relaciones entre la poltica y la moral. I. REALISMO POLITICO Sostiene que la moral en cuando es aplicable a la conducta personal de los individuos nada tiene que hace con la poltica, la cual se rige por normas de carcter tcnico y por lo tanto moralmente neutras. Es la posicin de Nicols Maquiavelo y Karl Schmitt. II. REPULSA A LA POLITICA Esta doctrina rechaza a la poltica por ser sucia y no es propia de individuos sujetos a principios morales. Existe una REPULSA BURGUESA que exalta al hombre privado y la REPULSA ANARQUISTA que la califica de burguesa y mala. III. IMPOSIBILIDAD TRAGICA Seala que la poltica y su relacin con la moral, constituye una imposibilidad trgica. Por tanto se funda en el dilema de que el hombre tiene que ser a su vez individuo y poltico, lo cual no puede hacerlo conjuntamente. Es el caso por ejemplo: de las corrientes LUTERANAS Y EXISTENCIALISTAS.

IV.

La moral en la poltica es vivida dramticamente, segn lo cual la posibilidad de moralizar a la poltica es dramtica y solo puede lograrse a travs de la PRAXIS (practica) Y NO LA TEORIA.

POLITICA Y DERECHO.

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As como se estudian las relaciones entre la poltica y la moral, se estudian tambin las relaciones entre la poltica y el derecho. Y para analizarlas tambin se formulan cuestionamientos como los que se hicieron apropsito de las relaciones entre la poltica y la moral. En este caso la pregunta fundamental es si: la actividad poltica debe estar o no regida por normas jurdicas?, sin embargo hay un hecho constatable cualquiera que sea el rgimen poltico que se analice, cualquiera sea la influencia de normas morales sobre la actividad poltica. Nunca faltaran normas jurdicas que al menos indiquen la forma en que se ocuparan los cargos de gobierno. El derecho pasa a ser consustancial a la comunidad poltica, por cuanto la actividad de los sbditos siempre estar regulada por normas coercitivas (cuyo cumplimiento se puede exigir por la fuerza) y obligatorias. Por eso se sostiene que desde un punto de vista formal, todo estado constituir un estado de derecho, por cuanto nunca faltaran las normas jurdicas. Por ello la regulacin de la actividad poltica en la faz agonal constituye uno de los pilares fundamentales de la denominada democracia constitucional, por eso autores como: Maurice Duverger distingue segn sea la existencia o no de normas jurdicas que regulen las formas de acceso al poder, entre los SISTEMAS AUTOCRTICOS Y SISTEMAS DEMOCRTICOS. Distinta es la situacin en la faz arquitectnica por cuanto la historia ensea que en su mayora los gobernantes no se han encontrado sujetos a normas jurdicas que regulen el ejercicio del poder, ellos generan las normas para sus sbditos pero no para ellos. Solo ha sido a partir del siglo XVIII y XIX que han surgido conceptos como ESTADO DE DERECHO O DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL, los cuales persiguen la salvaguarda de los derechos esenciales de las personas que la limitacin del ejercicio del poder. Por ello hoy, es posible sostener que en la faz arquitectnica, existe una fuerte vinculacin entre la poltica y los principios morales. Conocimiento poltico, teora poltica, doctrina poltica: son 3 conceptos que no obstante tener similar objeto de estudio, son claramente diversos: TEORIA POLITICA. Estudia los fenmenos polticos construyendo hiptesis, que una vez verificadas se convierten en leyes. Se trata en consecuencia, de un conocimiento poltico puro, y que se trata de conocer la realidad tal cual es, pero sin pretender influir sobre ella. El terico poltico se gua por la voluntad de conocer, pero sin confundirse con ella. Por ejemplo, es posible advertir teoras polticas en todas aquellas cuestiones relativas a sistemas electorales, en que es posible formular hiptesis que una vez comprobadas se han convertido en leyes. DOCTRINA POLITICA. Por el contrario la doctrina poltica, es aquel pensamiento que persigue juzgar los fenmenos polticos, aceptndolos o rechazndolos en funcin de un determinado pensamiento que a la vez indica como influir sobre dicho fenmeno. En la doctrina se persigue actuar sobre el fenmeno, aqu impera la voluntad del individuo que observa el determinado fenmeno poltico. (Doctrinario poltico) CIENCIA POLITICA. Se dice que la ciencia poltica es el conjunto de principios y reglas que se relacionan con el gobierno de la sociedad poltica. BURDEAU seala que es la ciencia que se propone estudiar las relaciones de autoridad y obediencia, sus efectos sobre el comportamiento de los individuos, para proporcionar una explicacin coherente acerca de la estructura y dinamismo de las sociedades polticas. La ciencia poltica es relativamente reciente, por cuanto no obstante que la teora poltica es muy antigua, la ciencia poltica se incorpora en las Universidades de Estados Unidos y la palabra en su concepcin actual se comenz tambin a utilizar en Francia en el siglo XIX, lo cual no obsta a que con anterioridad igualmente existieran aquellos estudios asimilables a la ciencia poltica. Por eso Duverger distingue: a. PERIODO PREHISTORICO DE LA CIENCIA POLITICA

Que es todo el periodo anterior al siglo XIX donde se encuentran los estudios de ARISTTELES, MAQUIAVELO Y JEAN BODIN.

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b. PERIODO INTERMEDIO

Donde se encuentran los llamados fundadores de la ciencia poltica, en la cual se encuentran autores como: ALEXIS DE TOCQUEVILLE, AUGUSTO COMTE Y KARL MARX. TEORA DE LA SOCIEDAD Ya algo hemos dicho de que dentro de los elementos esenciales de la poltica se encuentra la sociabilidad, de tal manera que el hombre puede ser apreciado desde un punto de vista singular como individuo, desde un punto de vista plural esto es en sociedad y desde un punto de vista de sociedad organizada que es lo que comnmente se conoce como la polis. De ello se deduce la tendencia natural del individuo a vivir en sociedad y eso es lo que se llama la sociabilidad, pero as como hay una tendencia natural a la sociabilidad, existe tambin una tendencia natural a la politicidad, esto es a proveer a aquellas formas de organizacin de una estructura o bien de un orden que es el que finalmente da forma al estado, por ello es que aparecen los conceptos de Sociedad y Comunidad. La Comunidad se refiere al grupo de seres humanos que no se encuentra constituido reflexivamente, existen solamente vnculos culturales, religiosos, de ancestros comunes, es decir, tiene primaca la naturalidad y espontaneidad del vinculo, a diferencia de la sociedades que son agrupaciones de hombres creadas en virtud de una decisin voluntaria y libertaria de estos sobre la base de un contrato o actividad en el cual se manifiestan sus intenciones Respecto a la naturaleza de la Sociedad existe un concepto biologista u organicista, segn el cual la sociedad es un organismo similar al de los animales, de tal forma que en la sociedad no hay una vida sicolgica sino que solamente biolgica. Uno de los exponentes principales de esta doctrina es Charles Darwin. Tambin se encuentra el concepto del MONISMO FISCISTA, segn el cual la sociedad se encuentra regulada segn las leyes fsicas. Tambin existe el concepto MECANISISTA o CONTRACTUALISTA, segn el cual la sociedad se forma en base a un pacto voluntario entre los individuos que acuerdan vivir en sociedad pero cuya prueba histrica resulta imposible. Sus postulantes ms importantes son Tomas Hobbs , Rousseau y Locke. Actualmente la doctrina con mayor acogida es la que sostiene que la sociedad se fundamenta en un carcter natural en la vida de los hombres para vivir en sociedad y que en modo alguno constituye una prdida del libre albedro o que la libertad de los individuos, la base de esta doctrina se encuentra en los postulados de la ESCUELA DEL DERECHO NATURAL (especialmente en Santo Tomas de Aquino). Dentro de la estructura de la sociedad se manifiesta en todo momento la denominada relacin mando-obediencia, toda vez que siempre el mando es bilateral, siempre el que obedece estar en una relacin de subordinacin respecto del que manda, por ello en toda relacin de mando y obediencia se distingue el que manda, el que obedece y un objeto, que es el contenido de lo que se manda y por ello es que se puede obedecer. Por dos motivos: I. II. Por una Adhesin ntima en que el que obedece estima que lo que es mandado es bueno y cumple con en consecuencia con el objetivo del mandato. O bien por una Razn externa se puede obedecer y en este caso la obediencia descansa sobre razones externas a la voluntad del individuo que obedece, generalmente sern causas sociales las que obligan a obedecer. Por ejemplo, lo que ocurre con las cargas (gravmenes que se imponen sobre las personas), como es: el servicio militar obligatorio, pago de impuestos. En esos casos son factores externos a la voluntad los que llevan a obedecer.

En base a lo anterior se estima que el acatamiento prestado por la fuerza bruta es la relacin ms dbil de mando y obediencia, por otra parte si frente al contenido del mandato no existe un acatamiento, la relacin de mando y obediencia se frustra absolutamente.

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Dentro de la sociedad se manifiestan los distintos poderes y especialmente al denominado poder poltico, dijimos que existen distintas fases del poder:

I.

PODER ESTATAL: Aquella relacin de individuos cuya actividad se imputa al estado y en que las dems personas se comportan como sbditos.

II.

PODER NO ESTATAL: Que se refiere a las relaciones de mando que se presentan en grupos que aspiran al poder.

III.

LAS INFLUENCIAS: Es la actividad que no tiene por objeto la ocupacin de los cargos de poder, pero si la de obtener determinadas resoluciones en dichos ocupantes. Respecto al poder poltico MAX WEBER distingue distintos tipos de dominacin legtima: Dominacin de carcter racional, en la cual se obedece a normas impersonales y objetivas y as como a las personas que ejercen los cargos de gobierno. Dominacin de carcter tradicional, en la que se obedece a un individuo en virtud de un vnculo histrico. Dominacin de carcter carismtico, en que se obedece a un caudillo en razn de la fe y confianza que inspira por motivos de revelacin, ejemplo o herosmo.

Segn BERTRAND RUSSEL tambin es posible distinguir: Poder tradicional, donde se encuentra el consentimiento libre. Poder revolucionario, que se fundamenta en la ideologa, utopa o en el mito. Poder desnudo, que es aquel en el que predomina la coaccin.

TEORIA GENERAL DEL ESTADO No existe un concepto univoco de estado, hay distintas acepciones segn sea el punto de vista que se adopte, segn sea la importancia atribuya a alguno de los elementos del estado. El concepto de estado ha sido preocupacin no tan solo de las doctrinas jurdicas, sino que tambin de las doctrinas filosficas que abordan el concepto o la forma de organizacin del individuo. ANDRS BELLO dijo que nacin o estado es una sociedad de hombres que tiene por objeto la conservacin y felicidad de los asociados que se gobiernan por leyes positivas emanadas de ella misma y es duea de una porcin de territorio.

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ADOLFO POSADA seala que es la sociedad constituida de manera permanente y organizada para hacer que el derecho reine en las relaciones humanas. CARR DE MALBERT seala que es una comunidad de hombres fijada sobre un territorio propio, que posee una organizacin de la que resulta para el grupo una potestad superior. de accin, mando y de coaccin. ESMEIN seala que el estado es la personificacin jurdica de la nacin. LEN DUGUIT dice que estado es toda sociedad donde existe una diferenciacin entre gobernantes y gobernados. HANS KELSEN seala que el estado es un sistema de normas jurdicas, o sea el orden jurdico positivo, superior y valido para un territorio y pueblo determinado. GEORGE JELLINEK seala que All donde exista una comunidad con un poder originario y medios coactivos para dominar sobre sus miembros y sobre su territorio conforme a un orden que le es propio, all existe un estado. (Quizs el concepto ms completo de todos)

Primero que todo distingue dentro del concepto de estado Jellinek a un sentido social por cuanto pone nfasis en la existencia de relaciones de mando y obediencia, por otra porque incorpora al territorio vinculado a los individuos y porque este concepto de estado como sociedad agrupa a las sociedades inferiores y a su vez existe un concepto jurdico en este concepto de Jellinek, por cuanto el estado se autolimita por el derecho y se convierte en corporacin o persona jurdica con capacidad para adquirir derechos como para contraer obligaciones. De este concepto de Jellinek es posible extraer a los que podramos llamar los tres elementos clsicos del estado. I. El Territorio II. III. La Nacin El Poder

Finalmente de este concepto es posible concluir que el estado seala una realidad que tiene caractersticas propias, es un tipo de sociedad que no puede ser asimilado a otra forma de sociedad poltica o de comunidad. Segn ANDR HAURIOU la palabra estado admite tres sentidos: 1. El primero se refiere a aquella colectividad organizada cuyo soporte social est constituido por la nacin y por eso se habla de estado francs, estado espaol, etc. 2. 3. En un sentido ms estricto se refiere a los poderes pblicos, a los gobernantes en relacin de los gobernados, y as se refiere al estado como aquel que limita los derechos de los individuos. Por ltimo se utiliza la palabra estado para describir a los rganos pblicos, y especficamente a los organismos centrales, por oposicin a los entes comunales o provinciales.

TEORIAS O DOCTRINAS NEGATIVAS AL ESTADO. Al respecto se refiere a aquellas doctrinas que conforme a los fundamentos de ellas son negativas en cuanto niegan la posibilidad de existencia del estado, as por ejemplo: es el caso de las doctrinas: ANARQUISTAS que niegan al estado toda su razn de ser, sea porque el estado constituye un freno, una abolicin de la libertad individual de las personas y porque por el contrario se debe permitir el desarrollo

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individual, lo que no ocurre frente al estado. Esas son las denominadas doctrinas ANARQUISTAS INDIVIDUALISTAS.

Tambin dentro de las doctrinas anarquistas hay otra corriente que sostiene que el estado constituye un aparto de dominacin, constituye un obstculo a la vida del individuo en sociedad, por cuanto no es en el estado sino que en una sociedad libre en la que el individuo alcanza su mayor perfeccin. Es el caso de las doctrinas denominadas ANARQUISTAS COLECTIVISTAS.

Especial relevancia, dentro de las doctrinas negativas al estado, tiene el MARXISMO, sustentado en el pensamiento de KARL MARX Y FEDERICO ENGELS que dice que el estado corresponde a una sper estructura establecida por las clases dominantes que son una minora pero duea de los medios de produccin, sobre una mayora constituida por la fuerza trabajadora pobre (y que constituye el proletariado), esta doctrina basada en el denominado MATERIALISMO DIALECTICO Y MATERIALISMO HISTORICO procura la supresin del estado.

Tambin dentro de las doctrinas negativas del estado, si bien sin el contenido ideolgico de las otras doctrinas, THOMAS HOBBS igualmente sostiene que el estado constituye una realidad que debe ser suprimida, pensamiento que se expresa por ejemplo en su obra el LEVIATHAN (siglo XVII) y ya en el siglo XX HANS KELSEN sostiene que esta realidad denominada estado no es tal, seala que el estado no es sino una personificacin metafrica del orden total, es decir, que el estado no es ms que el orden jurdico, un sistema de normas jurdicas y que este orden jurdico es total en cuanto es posible de ser impuesto por la fuerza coercible, carcter que lo distingue de otros ordenes jurdicos y que si a este orden le llamamos estado, no es ms que aquella tendencia natural que tenemos las personas de personificar a todos los fenmenos de la naturaleza o a todo los que nos rodea.

SI VEMOS LA LUNA CREAMOS LA DIOSA DE LA LUNA, SI VEMOS EL SOL CREAMOS EL DIOS DEL SOL, SI VEMOS EL MAR CREAMOS EL DIOS DEL MAR.

Pues bien, con el estado ocurre lo mismo, no existe el estado. Lo nico que existe son normas jurdicas, ordenamiento jurdico, o sistema de normas jurdicas. Lo que hacemos es hacer una personificacin metafrica de estas, es decir como si tuvieran una realidad corprea y le llamamos estado. CARACTERES DE ESTADO MODERNO 1. Este concepto aparece a fines de la Edad Media y principio del RENACIMIENTO, se comienzan a terminar los pequeos Poderes Autnomos para dar paso a Estados mas centralizados. 2. Se produce la unificacin y centralizacin del poder, la monarqua pasa a ser el fundamento de las grandes unidades nacionales por cuanto esta produce una monopolizacin del Gobierno, de la Justicia y de la Legislacin.

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3. Se produce la secularizacin del poder, las ideas Renacentistas y la Reforma Religiosa provocan que el factor Religioso se separ del poder Temporal. 4. Se genera la determinacin territorial del poder, el poder se ejerce sobre todo individuo que se encuentran en un territorio determinado, se establecen las fronteras entre los estados y se terminan con ellos los denominados fueros personales. 5. Se produce la denominada objetivizacin del poder, esto es que as como el monarca monopoliza el poder se genera tambin una burocracia y una vida econmica, en la que interactan los individuos con la monarqua. 6. Se genera el denominado PLURIVERSO POLITICO, se crean alianzas internacionales, que vinculan a los estados entre si y que posteriormente generaran los denominados ORGANOS INTERNACIONALES. DOCTRINAS ACERCA DE LA JUSTIFICACIN DEL ESTADO: Tienen por objeto explicar las distintas formas a travs de las cuales se ha estructurado la relacin de mando y obediencia entre el estado propiamente tal y los sbditos, as por ejemplo se encuentran las doctrinas teolgicas- religiosas, las doctrinas de la fuerza, las doctrinas sociolgicas, las doctrinas jurdicas y la denominada teora de la imputacin. 1.- DOCTRINAS TEOLGICAS Y RELIGIOSAS, SOBRE LA JUSTIFICACION DEL ESTADO La cuestin fundamental que trata las doctrinas teolgicas-religiosas esta en explicar la relacin de mando y obediencia bajo el principio de que algunos hombres obedecen a otros en virtud de que existe un mandato divino que as lo dispone. El estado est formado por Dios, o por la providencia divina y as todos se ven obligados por mandamientos de Dios a reconocerlo y someterse a su organizacin. Estas doctrinas religiosas pueden ser pre-cristianas y no-cristianas, para estas el gobernante puede ser Dios o un semidis o tambin una creacin de la divinidad. De tal manera que el origen divino se atribuye directamente al gobernante, por su parte las doctrinas religiosas cristianas, distinguen a su vez a las doctrinas del derecho divino de los reyes conforme a las cuales los monarcas tienen un poder divino, directo de Dios. De tal manera que la monarqua se encuentra directamente legitimada, por cuanto se postula que la monarqua es una institucin de origen divino, que el derecho hereditario es irrevocable, que los reyes son responsables solo ante dios y que la no resistencia y la obediencia pasiva son prescripciones de carcter divino. Esta doctrina por ejemplo encuentra exponentes en Jacobo I y en Boussuet y tiene por ejemplo su expresin en los regmenes de la monarqua absoluta en Francia en el caso de Luis XIV, Luis XV, Luis XVI. Ejemplos ms modernos los encontramos en el caso de Japn hasta antes de la segunda guerra mundial en que la figura del emperador corresponda a la de un semidis hasta la segunda guerra mundial evidentemente. 2.- DOCTRINAS DEL DERECHO DIVINO NATURAL Conforme a las cuales la relacin poltica es tambin de origen divino, pero el rgimen poltico, la forma poltica, queda entregado en su configuracin a la voluntad humana. Esta doctrina puede a su vez tener 2 formas: Colacin mediata: En que el poder si bien tiene un origen divino este se radica en la comunidad y esta a su vez se la entrega al gobernante. Colacin inmediata: En que el pueblo no transfiere poder ni autoridad, solo se limita a la designacin del gobernante y el poder de este deriva directamente de Dios.

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Entre los principales exponentes: se encuentra Francisco Surez, para quien la potestad poltica se encuentra en la colectividad. Y Juan de Mariana para quien la potestad real es legtima, si tiene su origen en el pueblo. Francisco de Vitoria tambin es un exponente de esta doctrina.

3.- TEORIAS DE LA FUERZA (Siglo XIX XX) Se fundamenta o explica la relacin poltica en la constatacin de que en toda comunidad existen individuos ms fuertes que los otros, de tal manera que los ms capacitados imponen su voluntad sobre los ms dbiles. El principal exponente es Len Duguit, sin perjuicio que en la historia han existido otros exponentes de esta teora, a la cual sin embargo se le critica la circunstancia de que en todo momento a travs de la historia ha existido aquella diferenciacin y estratificacin en la sociedad, pero ello no explica la real justificacin del estado. Se le critica tambin que ella no hace ms que constatar un hecho, pero desprovisto absolutamente de cualquier consideracin valrica. 4.- DOCTRINAS JURDICAS Las cuales explican la relacin poltica mediante una analoga con diversas instituciones del derecho especialmente con la familia, con el patrimonio o con la prescripcin y con el contrato, y as las denominadas doctrinas patriarcales asimilan al estado con el jefe de familia, existe un lder que se identifica con la cabeza de la sociedad, en definitiva con el estado. 5.- DOCTRINAS PATRIMONIALES Conforme a la cual la relacin poltica se explica por medio de los denominados modos de adquirir la propiedad especialmente la prescripcin y la ocupacin. (Cuando se compra una cosa, se hace dueo por tradicin. Cuando se encuentra la cosa, estaba perdida o no tenia dueo, se hace dueo por ocupacin. Cuando se posee la cosa durante un cierto tiempo en el cual se comporta como dueo, se hace dueo por prescripcin). Constitucin, Artculo 19, numero 24, inciso 6: El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas, comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas (No es ms que una manifestacin del dominio o de la personalidad patrimonial del estado, que se llama el dominio eminente, y que se explica en esta doctrina) 6.- DOCTRINAS CONTRACTUALES Que explican la relacin poltica por medio de un contrato, es decir por aquel acuerdo suscrito por todos los integrantes de la comunidad, conforme al cual se conviene que todos los individuos abdican de sus derechos o los entregan en beneficio de un ente superior del estado. Sus principales exponentes son: Hobbs, Locke y Rousseau. 7.- DOCTRINAS ETICAS Los principales exponentes de las doctrinas ticas se encuentran en Santo Toms de Aquino, el cual sigue en gran parte de su pensamiento a Aristteles conforme a los cuales la relacin poltica constituye el medio idneo para que los hombres alcancen sus fines supremos, se explica entonces la relacin poltica a travs del fin de esta, por cuanto solo a travs del estado es posible alcanzar la perfeccin moral y espiritual. Dentro de las definiciones de estado el concepto que entrega Jellinek, recoge esta doctrina a travs de la denominada justificacin por los fines. 8.- DOCTRINAS SOCIALES

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Sostienen estas que el individuo tiene una tendencia natural a formar el estado, los impulsos de sociabilidad, de amor, de temor, son factores que generan al estado, se critica a esta doctrina que en realidad explican ms a la sociedad pero no al estado. 9.- DOCTRINA DE HANS KELSEN Se pregunta qu es el estado? De dnde deriva la fuerza del estado?, Cmo es posible que exista un ente que le cobre impuestos a los ciudadanos, que tenga prisiones, sillas elctricas, que pueda quitar la vida? Dice que el poder del estado no se encuentra en las prisiones ni en las sillas elctricas, toda vez que estas son cosas inanimadas. El poder poltico deriva de un orden coactivo, que se reconoce como derecho, agrega que es incorrecto decir que el estado es el poder detrs del derecho como si fueran dos realidades diversas, en circunstancias que se trata de una sola. El estado no es ms que el orden jurdico pero no cualquier orden jurdico, sino que aquel, cuyos dictados pueden ser cumplidos por la fuerza. ELEMENTOS DEL ESTADO De acuerdo a la doctrina clsica o mayoritaria relativa a los elementos del estado, estos son la poblacin, territorio y el poder. Pero adems se agregan otros elementos como el Derecho, tomado en un sentido como ordenamiento jurdico, la soberana que se incorpora con posterioridad, el imperio de la ley y segn algunos el bien comn o el fin del estado. 1.-ELEMENTO HUMANO DEL ESTADO Este elemento se exterioriza por medio de 3 conceptos: Poblacin, pueblo y nacin, los son 3 conceptos son equvocos (tienen diversos sentidos) especialmente teniendo en vista la realidad concreta de un estado en un momento histrico determinado. En principio bajo concepto de poblacin se comprenden al conjunto y a la totalidad de los individuos que conviven entre s en un momento histrico determinado y bajo un marco geogrfico tambin determinado, as nos referimos a la poblacin chilena, a la poblacin brasilea, etc. De tal forma que bajo este concepto no se distinguen nacionalidades, religiones, sexo, idioma, u otros factores. Desde un punto de vista estrictamente jurdico bajo el concepto de poblacin de agrupan a todos aquellos individuos que son titulares de derechos y obligaciones civiles, es decir, son titulares de: la denominada capacidad de goce, de un nombre, de un estado civil, de un patrimonio, de un domicilio, son titulares tambin de los llamados derechos individuales. Por el contrario el concepto de pueblo resulta mucho ms restringido que el concepto de poblacin por cuanto se refiere a aquel conjunto de individuos que junto con ser titulares de derechos y obligaciones civiles, son adems titulares de derechos y obligaciones polticas. En consecuencia, el pueblo forma parte de la poblacin pero no toda la poblacin forma parte del pueblo, por cuanto esto se refiere a quienes tienen la actitud para elegir y para ser elegidos. Son los que integran el denominado cuerpo electoral. Pero tambin bajo el concepto de pueblo se ha entendido a distintas realidades de acuerdo al rgimen poltico de que se trata, as ser diverso el sentido en un rgimen democrtico liberal, que en rgimen de contenido marxista. Rousseau por ejemplo seala que el pueblo est formado por ciudadanos como actores de la autoridad soberana y como sbditos sometidos a las leyes estatales. Kelsen por su parte sostiene que no hay nada ms problemtico que aquella unidad sealada como pueblo, debido a los distintos fraccionamientos que ella tiene, en definitiva la unidad del pueblo es solo una realidad jurdica que puede ser descrita con algn grado de precisin, como la unidad de ordenacin jurdica del estado reguladora de la conducta de los hombres sujeto a ella Tambin existe un concepto peyorativo de pueblo, para referirse a aquel sector ms bajo de la poblacin, carente de cultura el llamado populacho. CONCEPTO DE NACION

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El concepto nacin admite diversos sentidos, es un termino equivoco, se empieza a utilizar ya en los tiempos modernos alcanzando gran fuerza en los movimientos de la revolucin francesa, pero solo se incorpora en los diccionarios jurdicos y polticos en el siglo XIX. Para Adolfo Posada la nacin es una amplia comunidad espacial que est mantenida como tal merced a una integridad unidad de vida. Tambin se dice que a la nacin se le considera como un desarrollo o producto histrico, como una obra de cultura. La doctrina tambin ha sealado que es el conjunto de todas las propiedades comunes que se han impreso a un pueblo, a una pluralidad de tribus en el curso de la historia y del desarrollo de un estado. Sin embargo la doctrina ms aceptada deriva de la expuesta por Ernesto Renn en 1882, en una conferencia titulada Qu es una nacin? en dicha conferencia analiza a los diversos elementos que contribuyen a configurar a una nacin, pero que ninguno de ellos resulta determinante para la formacin de una nacin, as por ejemplo: es el caso de la raza, respecto a la cual seala Renn que ello poda ser importante en los estados antiguos, pero actualmente es posible afirmar que no existen razas puras, tal es el caso por ejemplo: de Francia en que confluyen las razas clticas, ibricas y germanas, o Alemania que es germnica, cltica y eslava, o incluso Italia en que coexisten galos, etruscos y griegos. Otro tanto ocurre con la lengua, por cuanto no existe una lengua que pueda ser identificable absolutamente con una nacin determinada, por cuanto las lenguas reciben influencias de otras lenguas por lo que no existe una lengua pura y por otra parte en una nacin es posible que se hable ms de una lengua. Siguiendo a Renn otro factor que igualmente descarta como fundamental para el surgimiento y formacin de una nacin, es el de la religin, en efecto sostiene que desde que la religin ha dejado de ser una cuestin de estado que en la antigedad pudo ser trascendente para la formacin de la realidades polticas, hoy la religin es una cuestin que est referida al fuero interno de los individuos, tanto es as que las declaraciones de derecho y las constituciones proclaman la libertad de conciencia de tal forma que no puede entenderse una divisin de naciones en catlicos y protestantes, y actualmente no constituye un elemento decisorio. Otro factor que igualmente descarta Ernesto Renn es el relativo a la comunidad de intereses, no obstante que reconoce que se trata de un vnculo poderoso, lo es para las relaciones comerciales, para el intercambio, pero la nacin tiene tambin una parte de sentimientos (es alma y es cuerpo). Finalmente la geografa si bien ha sido un actor importante en la formacin de las naciones, pero los limites de una nacin no estn escritos en los mapas, por el contrario los ros ms que dividir a las naciones han servido para su formacin, en consecuencia se pregunta Renn, si esos factores no han sido los relevantes para la formacin de la nacin Qu es entonces? Segn Renn bajo el concepto de nacin se entiende a un principio espiritual que configura el resultado de una serie de compilaciones profundas de la historia, es una familia espiritual y no un grupo determinado por la configuracin del suelo. Seala que la nacin son dos cosas que hacen una sola. El principio espiritual, un alma y una historia comn, es decir, por una parte es la unin en el pasado sea la posicin en comn de un rico legado de recuerdos y por otra el consentimiento actual, el deseo de seguir viviendo juntos, la voluntad de seguir haciendo valer la herencia recibida en forma indivisible. La nacin representa el culto a los antepasados, el tener glorias comunes, citando a los espartanos, la nacin representa a aquel canto somos lo que fuisteis, seremos lo que sois, es una solidaridad constituida por el sentimiento de los sacrificios que se han hecho y de lo que aun se est dispuesto a hacer, tambin lo grafica a ese sentimiento sealando que es la reafirmacin diaria de continuar viviendo juntos, es un plebiscito de todos los das, el ejemplo de Renn. CONSAGRACIN JURIDICA DE LOS CONCEPTOS DE POBLACION, PUEBLO Y NACIN, EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURIDICO. Los ordenamientos constitucionales chilenos de los ltimos 100 aos han hecho referencia todos ellos a estos conceptos. La constitucin de 1925, las actas constitucionales del ao 1976 y finalmente la constitucin de 1980, en numerosas disposiciones las han consagrado. Constitucin de 1980 Articulo 1: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos.

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El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece. Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. o Articulo 2: Son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y el himno nacional. o Articulo 5: La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. (distingue la titularidad reside en la nacin ejercicio en el pueblo) El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. o Articulo 19 numero 20: La igual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas o en la progresin o forma que fije la ley, y la igual reparticin de las dems cargas pblicas. En ningn caso la ley podr establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos. Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarn al patrimonio de la Nacin y no podrn estar afectos a un destino determinado. Sin embargo, la ley podr autorizar que determinados tributos puedan estar afectados a fines propios de la defensa nacional. Asimismo, podr autorizar que los que gravan actividades o bienes que tengan una clara identificacin regional o local puedan ser aplicados, dentro de los marcos que la misma ley seale, por las autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras de desarrollo. o Articulo 19 numero 23: La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare as. Lo anterior es sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitucin. Una ley de qurum calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes; o Articulo 19 numero 24: o Articulo 24 o Articulo 27 o Articulo 52, numero 2, letra a La palabra poblacin (articulo n 1), y el concepto esta en el articulo 19 numero 10. El concepto Pueblo esta bsicamente en el articulo 5, de la Constitucin. FUNCIONES Y NATURALEZA HISTRICA DE LA NACIN La nacin desde luego ha constituido el fundamento histrico para los procesos de independencia de las comunidades polticas como defensa de los principios de autogobierno y como obstculo a la intervencin de otro estado en los asuntos internos. Pero tambin la nacin ha servido de fundamento para la incorporacin de comunidades polticas menores a una organizacin ms amplia que pasa a comprenderlas como una sola nacin. Es lo que sucede por ejemplo con los procesos de unificacin de unidades menores en los casos de Alemania e Italia fundamentalmente. Tambin la nacin desempea la funcin de otorgar legitimidad a quien gobierna en nombre de la nacin o por voluntad de esta. A esto se refiere el artculo n 5 de la constitucin, la autoridad que gobierna lo hace en nombre de la nacin, porque ejerce la soberana nacional. Adems la constitucin desempea una funcin destinada a distinguir y delimitar el bien pblico o bien de la colectividad de los bienes individuales, especialmente para establecer aquella regla de que el bien general se superpone a los bienes individuales. Es el caso de artculo 19 n 8 cuando se faculta a la ley para imponer restricciones al ejercicio de derechos individuales para la proteccin del medio ambiente. El articulo 19 n 24 inciso 3, establece que el derecho de propiedad puede verse afectado por limitaciones que tengan por objeto el cumplimiento de la funcin social de la propiedad.

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Bajo el concepto de nacin se estudia aquellos alcances de carcter sociolgicos del aspecto humano con relacin al estado. En efecto segn Jellinek en el estado se distingue el factor social del jurdico. El aspecto humano desde un punto de vista social estudia a quienes integran el estado, la poblacin y como son, es decir estudia la cantidad y la composicin de la poblacin. Desde un punto de vista jurdico estudia cuales son los derechos y obligaciones de quienes integran la poblacin, el pueblo o la nacin. La cantidad y composicin de la poblacin desde la antigedad ha sido objeto de estudio, por ejemplo Aristteles y Platn en la antigedad se refirieron especialmente a la composicin de la poblacin, al estudio de las clases que componan la sociedad y posteriormente Montesquieu igualmente estudia fenmenos tales como la densidad poblacional, las migraciones, etc. Actualmente los estudios de la poblacin son abordados especialmente por la demografa que se refiere al aspecto cuantitativo de la poblacin, es decir, trata de establecer cual es el nivel optimo de poblacin para que el nivel de vida de esta, llegue a ser el ms alto posible. Y as acerca de la determinacin de la cantidad de la poblacin existen: Las Doctrinas Poblacionistas que son aquellas que establecen que la poblacin debe extenderse sin impedimentos, dentro de las cuales por ejemplo se encuentra la iglesia catlica, en que en la Encclica Humane Vitae de Paulo VI se consagra esta doctrina. Y las Doctrinas Antipoblacionistas que sostienen que la poblacin debe ser limitada a objeto de asegurar el mayor bienestar a la poblacin existente Y finalmente Doctrinas Intermedias que sostienen que debe haber un optimo razonable de poblacin.

ESTATUTO JURIDICO POLITICO DE LA PERSONA HUMANA Se trata de definir cuales son los aspectos jurdicos relativos a cada uno de los integrantes de la colectividad, sin consideracin a que integran a su vez un ente colectivo. El origen o reconocimiento de la existencia de derechos innatos al individuo, surge en el renacimiento, aun cuando en la edad media existan algunos atisbos (rasgos) de dicho estatuto. Los primeros documentos que se refieren a un catalogo de derechos, se encuentran por ejemplo en Inglaterra, con la carta magna de 1215 y en 1628 con la denominada peticin de derecho. Posteriormente se da en la revolucin francesa, con la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, en que existe un reconocimiento expreso a tales derechos individuales. El estatuto jurdico de la persona, distingue a su vez 2 clases de derecho: Aquellos derechos civiles, de los cuales son titulares todos los integrantes de una sociedad. Y por otro lado, aquellos derechos de contenido poltico que corresponden solamente a los denominados derechos de los ciudadanos.

Dentro de la evolucin de los derechos individuales, existe tambin una clasificacin que distingue entre generaciones de derecho y as encontramos: A los denominados derechos de la 1era generacin que son los que miran al individuo en tanto persona humana y que resultan esenciales a ella, tal es el caso por ejemplo: del derecho a la vida, del derecho a la igualdad ante la ley, del derecho a la honra, de la libertad de conciencia, de la libertad individual. Luego se encuentran los denominados derechos de 2da generacin, que son aquellos que siendo igualmente esenciales en la persona, miran a esta con relacin a la sociedad en la que se desenvuelve; tal es el caso por ejemplo de la libertad de emitir opinin, de la libertad de asociacin, de la libertad para fundar partidos polticos, del derecho de propiedad, etc. Se encuentran igualmente los denominados derechos de 3era generacin, que son aquellos que tienen por objeto asegurar al individuo, en tanto integrante de una colectividad, por ejemplo: el derecho al medio ambiente, el derecho a una vivienda digna, el derecho a una remuneracin justa. En una cuarta etapa se encuentran los denominados derechos de la 4rta generacin, en los que el titular de estos derechos ya no es el individuo considerado aisladamente, ni es una determinada sociedad, si no que lo es la humanidad en su conjunto, y que se traduce en el derecho de la colectividad mundial de intervenir por la fuerza en otros estados, cuando se est afectando el derecho a la vida, por medio por ejemplo: de los delitos de deshumanidad. (Ello ocurri apropsito de la limpieza tnicas en Yugoslavia y de la luchas tribales en frica)

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NACIONALISMO: Los nacionalismos corresponden a corrientes doctrinarias que han tenido su surgimiento a partir del siglo XIX y especialmente en el siglo XX. En un primer momento las corrientes nacionalistas tuvieron por objeto afirmar la autonoma e independencia de comunidades nacionales respecto de un estado mayor. (Ocurre en el proceso de independencia de Amrica) Estos nacionalismos del siglo XIX carecen de formulacin doctrinaria acerca del orden o estructura interna de los estados, esa no es su preocupacin, sin embargo en la evolucin de los nacionalismos y ya a inicios del siglo XX y conseguidos los objetivos de independencia, las corrientes nacionalistas asumen una preocupacin hacia la organizacin interna de los estados, as es como fundamentalmente en Europa todos los movimientos nacionalistas asumen una postura claramente antiliberal. As como los nacionalismos asumen una postura antiliberal, igualmente se manifiestan contrarios a la denominada democracia de partidos, es decir, propician la existencia de regmenes autoritarios, e igualmente manifiestan una baja preocupacin por los problemas sociales, otorgndole una prominencia a los conflictos con un contenido poltico. En el siglo XX entre las 2 guerras mundiales, surgen 2 fuertes movimientos nacionalistas, en 1922 surge el fascismo en Italia que corresponde a un movimiento nacionalista con algunas particularidades, que alcanza un gran xito inicial pero que posteriormente es superado en cuanto a su trascendencia por el movimiento nacional socialista alemn. Estos movimientos nacionalistas, junto al surgido tambin en Rumania, presentan algunas caractersticas comunes, la bsica y esencial a todo movimiento nacionalista, es la afirmacin de la nacin como una realidad suprema, la que debe ser preservada mas all de la voluntad o intereses particulares de los individuos, tanto en su integridad poltica, como en los valores que constituyen su esencia, as se afirma que todo lo nacional debe ser defendido aun cuando otros sostienen que dicha defensa debe estar subordinada a la observacin de valores ticos. Una segunda caracterstica es que los movimientos nacionalistas se fundamentan en los denominados tradicionalismos, esto es el reconocimiento de que la historia y la conciencia de que el individuo, no es ms que un eslabn entre el pasado y futuro de su estirpe, as Mussolini en Italia invocaba reiteradamente al genio romano, por su parte Hitler era sealado como el fundador del denominado tercer Reich, es decir los movimientos nacionalistas exaltan y reconocen los valores del pasado en su respectivas patrias. En tercer lugar, los movimientos nacionalistas son por definicin agresiva y violentamente antimarxistas, sostienen que el fundamento Marxista del materialismo histrico y la consagracin de la lucha de clases como mtodo de accin poltica, rompe la continuidad histrica de los pueblos, pone en peligro a la esencia de la nacin y afecta a valores patrios como son especficamente los religiosos. En cuarto lugar, los movimientos nacionalistas propician y se fundamentan en valores tales como la nacionalidad, a travs de un poder ejecutivo fuerte, que es el que define a los intereses colectivos a travs tambin de nuevas formas econmicas y sociales. En quinto lugar, los movimientos nacionalistas, no son partidarios de la democracia liberal, por cuanto sostienen que esta fomenta el egosmo de los individuos, y es contraria a los valores de solidaridad nacional, como tambin es contraria a los gobiernos autoritarios que propiciaban. En sexto lugar, son contrarios al movimiento judo, ya sea por razones tnicas, o bien por una concepcin de que los judos concentraban el podero econmico, o por la sospecha de la unin entre marxismo y los movimientos judos. Sin embargo, el antisemitismo (corrientes contrarias a los judos) no es un elemento tan preponderante a todos los movimientos nacionalistas, de hecho, los movimientos nacionalistas portugueses y falangistas espaoles no se pronunciaron como antisemitas, el fascismo italiano solo en sus ltimos das se manifest contrario a los judos. (La mejor demostracin es el movimiento Alemn) Como caracterstica comn, los movimientos nacionalistas, se manifestaron como esencialmente europeos. CLASE POLITICA Se refiere a que en toda sociedad as como existen gobernantes y gobernados, tambin existe la denominada estratificacin social, as se sostiene que en todo estado existe una clase poltica, una lite gobernante, un lite del poder, por ello, diversos autores han tratado de justificar la existencia de las denominadas clases polticas. Gaetano Mosca (un autor) seala que en toda sociedad existe una minora que gobierna, que se llama clase poltica, la cual tiene dos estratos, el de los dirigentes mximos que es un conglomerado muy pequeo y otro muy numeroso, que acompaa al los anteriores y que le resultan indispensables. Otro autor Wilfredo

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Paretto, sostiene por su parte que los seres humanos no son iguales entre si, que las diferencias son necesarias y tienen fundamento en las diferentes capacidades, y por eso los hombres pueden ser clasificados en lites y en masas no lites y que las lites son las verdaderas protagonistas de la historias, que la circulacin de las lites (esto es que no son estticas) se renuevan permanentemente, lo cual constituye un hecho de la historia. Gran cantidad de autores opina que las teoras elitistas constituyen un factor que pone en riesgo al sistema democrtico y sostienen que no hay incompatibilidad entre liderazgo y democracia. Robert Michels, a propsito de las clases polticas, formula la llamada ley de hierro de la oligarqua en 1991, sealando que: 1. El primer principio se refiere a la incapacidad poltica de las multitudes. La masa siente la necesidad de ser guiada y es incapaz de actuar cuando le falta una iniciativa externa y superior. 2. El segundo principio seala que la oligarqua constituye una necesidad social y absoluta, por cuanto toda sociedad necesita de una organizacin y esto trae aparejado la formacin de clases y de subclases. 3. En tercer principio, seala que son las minoras y no las masas quienes se disputan el poder. 4. En cuarto lugar, las democracias siempre tienden a convertirse en oligarqua. 5. En quinto principio la democracia es irrealizable. 6. En sexto lugar, los smbolos democrticos son ficciones, las masas sucumben ante las palabras. 7. En sptimo lugar, el liderazgo es siempre autocrtico. 8. En octavo lugar, los partidos polticos son instrumentos de dominio. 9. En noveno lugar, la tendencia oligrquica resulta consustancial a los partidos polticos. 2.- TERRITORIO El territorio como elemento del estado esta referido a aquel escenario fsico donde se desarrolla la actividad humana al igual como ocurre con el elemento humano del estado. El territorio puede ser estudiado en un sentido social, esto es para determinar las influencias que sobre el individuo ejercen factores tales como: la configuracin geogrfica, el clima, la naturaleza y en general los factores geopolticos. Desde la antigedad ha existido preocupacin respecto de la relacin que existe entre los factores geogrficos, los factores geopolticos y la configuracin del estado, as por ejemplo Herdoto y Aristteles estudio la influencia de los factores territoriales y de los factores econmicos sobre el comportamiento humano, y sobre la configuracin del estado, especialmente Aristteles agrego tambin los estudios de las talasocracias, es decir, de las organizaciones polticas que ejercan dominio sobre un espacio marino. Tambin se puede analizar el territorio desde un punto de vista jurdico, as por ejemplo diversa ser la relacin entre el estado y el territorio segn sea la concepcin que se tenga acerca del estado. As por ejemplo, si se estima que el estado es una corporacin, esto es, una persona jurdica, titular de derechos y obligaciones, el territorio ser aquel espacio geogrfico donde se desenvuelve la actividad pblica. Segn Jellinek el estado es la tierra sobre la cual se levanta el estado, es el espacio en que el poder del estado se desenvuelve conforme a actividades especificas y este sentido jurdico del territorio se manifiesta en un sentido negativo en tanto se prohbe a otro poder no sometido al del estado ejercer funciones de autoridad sin autorizacin expresa por parte del mismo. Y en un sentido positivo, en cuanto a que, todos los individuos que se encuentran en un territorio determinado, se encuentran a su vez sometidos al poder de dicho estado. (Autocracia: Poder que se autogenera, el a su vez determina las reglas sobre las cuales se ejercer el poder.)

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El territorio presenta 2 propiedades: 1. Por un lado es parte integral del estado considerando a este como un sujeto.

2.

En segundo lugar el territorio es el fundamento espacial para que el estado pueda desplegar su autoridad sobre todos los individuos que viven en el, ya sean ciudadanos del estado o extranjeros. En consecuencia, si bien en un territorio pueden coexistir varias corporaciones, solamente puede haber un estado ejerciendo su autoridad, constituyendo una excepcin, aquellos casos en el que en una sola porcin de territorio coexista la autoridad de uno o ms estados. Situaciones que estarn protegidas a una invasin o guerra exterior o tambin situaciones reguladas por tratados internacionales.

Jellinek seala que lo relevante del territorio radica en que la facultad de imperio del estado debe realizarse dentro de su territorio, no significa que el estado ejerza dominio sobre el territorio, sino que este dominio se ejerce por mediacin de los individuos que lo habitan, no hay en consecuencia , un imperio sobre el territorio, sino que lo hay en los individuos que en el se encuentran, por eso es que no es correcto hablar del derecho al territorio, si no que, debe referirse al derecho a la dominacin sobre las personas, siendo ello un derecho reflejo y no un derecho subjetivo. De lo anterior se concluye en la indivisibilidad del territorio, o sea que, el poder de mando se ejerce sobre la totalidad del territorio y sin exclusiones, constituyendo la excepcin solamente aquellos casos de segregaciones territoriales, en las cuales no hay si no una transmisin del imperio, o sea, un estado avanza con su poder de dominacin sobre el territorio, y a su vez hay un estado que retrocede. En consecuencia la relacin que existe entre el estado y el territorio es una relacin de carcter personal y no de carcter jurdico real y por ello se entiende que las violaciones al territorio de un estado se estiman como una afectacin a la personalidad misma del estado y no a una turbacin a la posesin que el estado puede ejercer sobre un territorio. TERRITORIO REAL: El territorio denominado real, comprende al suelo, al subsuelo, al espacio areo, al mar en sus diversas formas y a la plataforma submarina. Sin embargo existen los denominados casos de extraterritorialidad en los cuales pueden coexistir sobre un mismo territorio 2 o ms ordenamientos jurdicos. Por ejemplo casos de extraterritorialidad; es el de los territorios en condominio, en que dos o mas estados ejercen poder sobre un territorio ajeno. Esta el caso de los estados federados y confederados, en los cuales coexisten el ordenamiento jurdico del estado federado y el del estado federal y en las confederaciones en que el manejo de las relaciones internacionales es entregado por los estados confederados a un rgano creado por ellos. Tambin es el caso que de por disposicin del derecho internacional, se acepta la extraterritorialidad de una ley extranjera para que se aplique en otro estado, como ocurre en las sedes diplomticas, los barcos de guerra o barcos mercantes en altamar y finalmente se encuentra la situacin de la ocupacin militar en que el vencedor aplica su poder no tan solo desde un punto de vista militar sino que tambin otorga las pautas desde una nueva organizacin jurdica y social. En consecuencia se habla as de un territorio natural o real que es aquel que esta encerrado dentro de las fronteras de un estado, y el territorio ficticio o jurdico que comprende aquellos espacios ubicados dentro de otras fronteras, pero en los cuales rige un ordenamiento jurdico diferente al del estado donde se encuentra. Por ejemplo en el caso chileno, distinguiremos el territorio natural o geogrfico que comprende aquella superficie ubicada dentro de lo limites del estado, al mar territorial y patrimonial y finalmente al espacio areo. TERRITORIO AERONAUTICO. El territorio aeronutico de los estados se refiere fundamentalmente a aquella columna de aire que est encerrada por lneas que se levantan verticalmente a partir del territorio real y que es de dominio del estado sobre el que se encuentra dicha porcin de aire, se ha discutido si esta columna tiene o no limites toda vez que se ha sostenido que el estado ejerce soberana en tanto pueda disponer de la capacidad de repeler el ingreso de naves no pertenecientes al estado. A partir del ao 1919 se reconoce a los estados el derecho de soberana plena y exclusiva sobre el espacio atmosfrico ubicado tanto sobre su territorio como por sobre su mar territorial de tal manera que se

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consagra tambin la prohibicin de ingreso de aeronaves sobre el territorio de otro estado sin su previo consentimiento. En concordancia con ello en chile se dicta la ley de navegacin area conforme a la cual el estado de chile tambin ejerce plena y exclusiva soberana sobre el espacio de aire existente sobre su territorio y sobre sus aguas jurisdiccionales. SITUACION JURIDICA DEL MAR La regulacin actual del mar chileno deriva de la aprobacin de una convencin internacional aprobada en la segunda conferencia sobre derechos del mar, que especialmente recoge aquel principio de soberana patrimonial sobre 200 millas marinas que haba sido declarado en los aos 1952 y 1953 por ecuador Per y chile por ello se distingue en el derecho internacional la altamar la zona complementaria o zona contigua y del mar territorial. La alta mar: Es todo aquel mar que se extiende mas all del mar territorial jurdicamente corresponde a aquellas cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres conforme lo seala el artculo 585 del cdigo civil. Art. 585 C.C. Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de apropirselas. Su uso y goce son determinados entre individuos de una nacin por las leyes de sta, y entre distintas naciones por el derecho internacional. El mar territorial: Corresponde a aquella parte de la superficie martima que baa la costa de un estado y se extiende hasta a cierta distancia de dicha costa a ella se refiere el artculo 593 del cdigo civil. Art. 593 C.C. El mar adyacente, hasta la distancia de doce millas marinas medidas desde las respectivas lneas de base, es mar territorial y de dominio nacional. Pero, para objetos concernientes a la prevencin y sancin de las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios, el Estado ejerce jurisdiccin sobre un espacio martimo denominado zona contigua, que se extiende hasta la distancia de veinticuatro millas marinas, medidas de la misma manera. Las aguas situadas en el interior de las lneas de base del mar territorial, forman parte de las aguas interiores del Estado. Luego del mar territorial se distingue igualmente la zona adyacente o mar adyacente: Sobre el cual el estado no tiene dominio exclusivo pero si es titular de jurisdiccin para conocer de los hechos que ocurran dentro de dicha superficie luego de la zona o mar adyacente se extiende la zona econmica exclusiva sobre la cual si bien no existe un derecho de dominio si existe un derecho de soberana exclusivo para la explotacin econmica de dicha zona. Art. 596 C.C. El mar adyacente que se extiende hasta las doscientas millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, y ms all de este ltimo, se denomina zona econmica exclusiva. En ella el Estado ejerce derechos de soberana para explorar, explotar, conservar y administrar los recursos naturales vivos y no vivos de las aguas supra yacentes al lecho, del lecho y el subsuelo del mar, y para desarrollar cualesquiera otras actividades con miras a la exploracin y explotacin econmica de esa zona. El Estado ejerce derechos de soberana exclusivos sobre la plataforma continental para los fines de la conservacin, exploracin y explotacin de sus recursos naturales. Adems, al Estado le corresponde toda otra jurisdiccin y derechos previstos en el Derecho Internacional respecto de la zona econmica exclusiva y de la plataforma continental. TERRITORIALIDAD Y EXTRATERRITORIALIDAD La territorialidad es el principio conforme al cual las leyes del estado rigen y tienen eficacia dentro de ese estado y se aplica sobre todos su habitantes. Esta obligatoriedad recae sobre todos los individuos cualquiera sea su condicin. As por ejemplo el artculo 5 del cdigo penal chileno establece que la ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la repblica incluso los extranjeros y que los delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente quedan sometidos a las inscripciones de dicho cdigo. Esto tambin aparece en el cdigo internacional de derecho privado en el artculo 5, pero este principio reconoce excepciones de

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extraterritorialidad es decir, aquellos casos en que un estado le puede otorgar vigencia y fuerza obligatoria a sus leyes en casos singulares y fuera de su territorio. Se trata de juzgar hechos o actos que se ejecutan o comete fuera del territorio del estado por ello el artculo 6 del cdigo penal establece que los delitos perpetrados fuera del territorio de chile no sern castigados en chile sino en los casos expresamente determinados por la ley y esos casos por ejemplo se encuentran comprendidos por el artculo sexto del cdigo orgnico de tribunales. ARTCULO 6. Del cdigo orgnico de tribunales. Quedan sometidos a la jurisdiccin chilena los crmenes y simples delitos perpetrados fuera del territorio de la Repblica que a continuacin se indican: 1. Los cometidos por un agente diplomtico o consular de la Repblica, en el ejercicio de sus funciones; 2. La malversacin de caudales pblicos, fraudes y exacciones ilegales, la infidelidad en la custodia de documentos, la violacin de secretos, el cohecho, cometidos por funcionarios pblicos chilenos o por extranjeros al servicio de la Repblica. (O sea la coima que se paga en Pars a un funcionario chileno para adjudicar un contrato que se va a celebrar en Chile, es juzgado por el tribunal chileno.) 3. Los que van contra la soberana o contra la seguridad exterior del Estado. 4. Los cometidos, por chilenos o extranjeros, abordo de un buque chileno en alta mar, o a bordo de un buque chileno de guerra surto en aguas de otra potencia; 5. La falsificacin del sello del Estado, de moneda nacional, de documentos de crdito del Estado, de las Municipalidades o de establecimientos pblicos, cometida por chilenos o por extranjeros que fueren habidos en el territorio de la Repblica; 6. Los cometidos por chilenos contra chilenos si el culpable regresa a Chile sin haber sido juzgado por la autoridad del pas en que delinqui; 7. La piratera; barcos. SITUACION JURIDICO PENAL DEL TERRITORIO FICTICIO Se entiende por territorio ficticio aunque que se encuentra fuera del territorio real pero sobre el cual el estado tambin ejerce soberana en virtud de principios del derecho internacional generalmente aceptados tal es el caso del denominado territorio flotante bajo el cual se comprende a todo tipo de naves que se desplacen sobre el mar o sobre aguas internacionales sea cualquiera su forma de propulsin y se clasifican en naves pblicas o en naves privadas. En las pblicas: Se encuentran las naves de guerra los barcos hospitales, los barcos pblicos en misin cientfica, los barcos cisternas del estado. Naves privadas: Son bsicamente los navos mercantes las embarcaciones deportivas los navos de exploracin cientfico no estatales. Mientras las naves se encuentren en las naves territoriales del estado al que pertenece rigen las leyes de dicho estado, cuando las naves sean pblicas o privadas se encuentran en el altamar rigen las leyes del estado al que dicha nave pertenece es el principio recogido en el articulo 6 nmero cuatro del cdigo orgnico de tribunales. Si la nave es pblica y el delito se comete en aguas de otra potencia dicho delito queda sometido a la jurisdiccin del pas al que pertenece la nave, si el delito se comete en una nave privada mientras se encuentra en aguas extranjeras la doctrina franco italiana seala que si el delito no afecta a los intereses del estado en cuyas aguas se encuentra el barco ejerce jurisdiccin el estado al que dicho barco pertenece , la doctrina inglesa al contrario, estima que el delito se juzga por la ley donde se encuentra el barco.

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(Caso Pinochet: si y no caso de extraterritorialidad, no afecta a los espaoles en ningn sentido pero se entiende que afectan los intereses de los bienes internacionales en lo que se llama un caso de les humanidad.) Artculo 9 de la Constitucin Poltica: Terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos. Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad. Los responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos funciones de enseanza; para explotar un medio de comunicacin social o ser director o administrador del mismo, o para desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o informaciones; ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. Lo anterior se entiende sin perjuicio de otras inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley. Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre comunes y no polticos para todos los efectos legales y no proceder respecto de ellos el indulto particular, salvo para conmutarla pena de muerte por la de presidio perpetuo. EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY CIVIL. El principio general en materia civil es que la ley es obligatoria para todos los individuos que se encuentran dentro del territorio de chile cualquiera sea su calidad y por el contrario la ley chilena no rige o no se aplica a personas o situaciones que se encuentren fuera de las fronteras del estado. Este principio se encuentra recogido en el artculo 14 del cdigo civil el cual constituye un principio general de la legislacin el cual seala que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la repblica, incluso para los extranjeros. Sin embargo el mismo cdigo contempla algunas situaciones en las cuales la ley chilena tiene vigencia respecto de personas o respecto de actos otorgados en el extranjero en cuyo caso se aplica excepcionalmente la ley chilena. El artculo 15 del cdigo civil establece que a las leyes patrias que regulan las obligaciones y derechos civiles permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en el extranjero primero en lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto en chile . (Rgimen jurdico de persona)

Segundo caso de extraterritorialidad: Se encuentra contemplado en el nmero 2 del artculo 15 del


cdigo civil conforme al cual quedan sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en el extranjero en las obligaciones y derechos que nacen de las obligaciones de familia pero solo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.

Tercer caso de extraterritorialidad: se encuentra contemplado en el artculo 16 del cdigo civil


conforme al cual los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en chile esta disposicin es sin perjuicio de las estipulaciones de los contratos contenidos vlidamente en el pas extranjeros. (Rgimen jurdico de los bienes) NATURALEZA JURIDICA DEL TERRITORIO Al respecto se ha elaborado por la doctrina la tesis del denominado derecho eminente que sostiene que el estado tiene sobre el territorio un derecho de dominio de caracteres especiales y que esta constituido por un derecho preeminente y superior para generar la legislacin, para juzgar los actos ejecutados en su interior e incluso para imponer gravmenes y contribuciones sobre sus habitantes. Articulo 19 nmero 24 inciso sexto de la Constitucin: El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas, comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con

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excepcin de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de las personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren situadas. Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley seale para facilitar la exploracin, la explotacin y el beneficio de dichas minas En segundo lugar esta la doctrina que considera el territorio como un elemento constitutivo del estado, es decir el territorio por una parte constituye un elemento esencial al estado y se encuentra en forma exclusiva afectada al poder publico es la doctrina expuesta por Hauriou y por Jellinek sin embargo esta doctrina se le critica la circunstancia de que confunde el carcter de elemento del territorio en el estado con la condicin en que este se encuentra respecto del estado. Y una tercera doctrina que considera al territorio como un objeto, es decir, el territorio constituye el objeto mismo del poder estatal sea porque el estado ejerce un derecho real de dominio similar al de propiedad privada sobre su territorio sea porque ejerza un derecho real de soberana sobre el mismo. De tal forma que segn la primera doctrina habra una simple propiedad del territorio y de acuerdo a la segunda habra un poder de mando sobre el mismo. Una cuarta doctrina es la que sostiene que el territorio no es mas que el permetro dentro del cual se ejerce el derecho de mando del estado, es decir, no es mas que aquel marco o limite dentro del cual se ejerce el poder estatal. En quinto lugar se encuentra la doctrina de la competencia que sostiene que le territorio no es mas que aquel espacio en el que se aplica con una efectividad de ejecucin un determinado sistema de normas jurdicas, es decir, el estado no es mas que la esfera de competencia espacial del estado, o bien el marco dentro del cual tiene validez en el orden estatal. (Hans Kelsen). LA SOBERANIA El concepto soberana en la doctrina a sido definido partir de su origen en la edad media, pero con un sentido diverso al actual. En efecto en su inicio el termino soberana se utiliza para designar a toda aquella autoridad que estaba dotada de una potestad o de un atributo respecto de otros individuos por ello se le llamaba soberano al monarca. Posteriormente se le utiliza tambin en la edad media como un adjetivo para destacar la cualidad de un rgano de una institucin con ello se habla de la soberana feudal, de la soberana o los atributos soberanos de la iglesia. Tambin se utiliza el termino para destacar el grado de independencia de las resoluciones judiciales en contra de las cuales una vez dictadas no procedan recursos en su contra

Se discute si el concepto actual de soberana fue utilizado en la antigedad lo cual es negado por Jellinek, pero Hans Kelsen estima que instituciones romanas como la Mayesta Populis o las formas autrquicas de los griegos constituyen manifestaciones del carcter actual de la soberana. Bodin en su obra de los seis libros de la repblica aborda la cuestin relativa a la soberana, entiende l que repblica es el gobierno recto con poder soberano sobre varias familias y sobre lo que es comn. Este concepto de repblica incorpora un elemento valrico al referirse al gobierno recto de tal forma que aquello que no esta gobernado rectamente, es decir, conforme a principios morales no ser repblica. Por otra parte cuando se refiere a las familias constituye ello una modificacin al pensamiento aristotlico y a las ideas de Rousseau en que ambos conciben al hombre individualmente como el elemento fundamental de la sociedad, para Bodin ser la familia el elemento fundamental.

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Y finalmente lo que unifica a las familias es el espritu o inters colectivo que los une por ello Bodin define a la soberana de dos maneras: 1. Primero como el poder supremo ejercido sobre los sbditos y ciudadanos sin restricciones legales. 2. Como el poder absoluto y perpetuo de una repblica. Seala Bodin que este poder no se encuentra condicionado a ningn otro poder, que no est limitado ni en cuanto a la duracin, ni sujeto a la ley. Dice Bodin que la soberana es el poder de dar y de quebrantar la ley. Actualmente se considera por la doctrina algunos caracteres de la soberana:

1. El primer carcter
Seala que se trata de una cualidad suprema del estado, esto significa que es un poder mximo es un poder que no tiene superiores, que no tiene sobre si ningn otro poder. Burdeau expresa que es un poder que no se encuentra condicionado a otros poderes, es independiente autnomo y que no depende de otros, se trata de que es un poder que se encuentra determinado as mismo, lo cual se manifiesta especialmente por ejemplo cuando se trata de identificar al denominado poder constituyente originario, sin embargo, cuando el ordenamiento jurdico crea rganos y este poder se institucionaliza el ejercicio de la soberana pasa a autolimitarse por dichas normas, por ejemplo: Articulo 5, Articulo 6 inciso 1 y Articulo 7 de la constitucin chilena. Artculo 5. La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Aqu la constitucin esta estableciendo que el ejercicio de la soberana esta autolimitado por el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana y de aquellos derechos que la misma constitucin establece o que han establecido los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Artculo 6. (Inciso 1) Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica. Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella como dice el artculo 5 las autoridades que esta Constitucin establece ejercen la soberana, pero en el ejercicio de la soberana deben someter su accin a la constitucin y a las normas dictadas conforme a ella. Artculo 7. Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale. En este artculo se aprecia una reiteracin del mismo principio, definido por la ley, definido por la constitucin la competencia de cada hora, no pueden por ejemplo infringirse esa competencia que esta fijada por la constitucin o por la ley so pena de incurrir en una sancin de nulidad. Evidentemente que esta cualidad suprema del poder la encontramos atenuada en cuanto a que el propio derecho o el propio estado se autolimitada en su ejercicio. Pero aun cuando este autolimitado por su ejercicio maana bien podra el rgano legislativo, el rgano constituyente lo que hoy da es una limitante para el ejercicio del poder maana podra transformarse en una no limitante para el ejercicio del poder por que estar ejerciendo este poder soberano, y lo que hoy da es prohibido maana podra ser permitido.

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Se trata en consecuencia la soberana de una potestad que tiene por objeto regir los intereses generales de la comunidad diferente de la potestad para regular la actividad de los individuos o de la sociedades particulares hay que distinguir tambin al respecto la nocin de soberana del estado de la soberana en el estado. La soberana del estado: Corresponde al concepto que hemos dado. Mientras que la soberana en el estado sirve para distinguir a aquella autoridad cuya decisin no depende a su vez de otra autoridad y en ese sentido es soberana del resto de las otras autoridades. Tal es el caso por ejemplo: de los tribunales de justicia. Hans Kelsen niega el concepto de poder supremo por cuanto no existe esta nocin de los hombres sumisos a un poder seala que el poder es soberano en tanto tiene la facultad de generar un orden jurdico al cual puede vlidamente someterse y regular el proceso de formacin de la norma jurdica. 2. Segundo carcter La soberana es un poder originario, esto significa que el estado soberano no deriva dicho atributo de otro poder, en otras palabras no es soberano porque exista una norma que lo constituya como tal o poder que le reconozca dicha calidad as por ejemplo: el articulo 5 no declara a Chile soberano, Chile no es soberano porque el articulo 5 lo diga, lo que hace el articulo 5 es identificar al titular de la soberana y a quienes lo ejercen, es decir, la soberana es preexistente a una norma jurdica determinada. 3. Tercer carcter La soberana es una e indivisible, dicho carcter se refiere a que siendo la soberana un elemento esencial en el estado, esta no se puede compartir es nica, de tal forma que los individuos no pueden estar sometidos mas que a una soberana en el sentido de poder institucionalizado. Por ello para Kelsen, la unidad es la unidad del orden jurdico y por ello la soberana no puede ser repartida porque se destruira la idea de potestad suprema. Sin embargo, el carcter de indivisibilidad corresponde a aplicarlo propiamente a la soberana en cuanto a su naturaleza y atributo del estado, pero no en cuanto a su ejercicio. Ya que se reconoce que los diversos rganos del estado ejercen ciertas cuotas o parcelas de la soberana y as por ejemplo: el inciso 1 del artculo 5 de la constitucin, distingue claramente la titularidad del ejercicio de la soberana. Artculo 5. (Inciso 1) La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. 4. Cuarto carcter La soberana es indelegable, a partir del carcter de elemento esencial del estado as como nadie puede atribuirse la calidad de depositario de una parte de la soberana nadie tampoco puede asumir su representacin, sin embargo lo que si puede delegarse es su ejercicio como se establece en el articulo 5 de la constitucin chilena articulo 30 de la constitucin Suiza. Articulo 5. (Parte inciso 1) Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio 5. Quinto carcter La soberana es inalienable, significa que la soberana no puede ser enajenada, transferida ni cedida. Siendo la soberana un atributo del poder jurdico, no puede en consecuencia ser objeto de negociacin o de contratos. Lo cual no obsta a quien en virtud de tratados, un estado pueda renunciar al ejercicio de la soberana sobre determinados territorios en favor de otro que la toma sobre si, tal es el caso por ejemplo: en Estados Unidos de la Luisiana, en que Estados Unidos pago 80 millones de francos a Francia en 1803 para adquirir dichos territorios al norte de Florida o bien tambin el caso de Estados Unidos sobre los territorios de Alaska que parte de ellos los adquirido de Rusia. Tambin es el caso por va excepcional en que dos o ms estados ejerzan una suerte de condominio sobre determinados territorios. 6. Sexto carcter

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La soberana es perpetua, no se extingue no caduca por el hecho de su no ejercicio y como contra partida de ello la ejecucin de actos de dominio o de soberana de un estado sobre un territorio durante un cierto tiempo no trae como consecuencia que dicho estado adquiera un derecho de soberana sobre dicho territorio. Por ello es que para acentuar este carcter de imprescriptibilidad es que algunos estados cuando se disputan alguna porcin de territorio peridicamente formulan reclamos de soberana sobre este a fin de evitar cualquier interpretacin destinada a adquirir soberana por parte del otro estado sobre dicho territorio. Por ejemplo: Argentina respecto de las islas Malvinas, Bolivia respecto de los territorios que perdi en la guerra del pacifico.

7. Sptimo carcter
La soberana es incontrastable y goza de imperio: este carcter deriva del hecho de ser la soberana una cualidad suprema del poder y se refiere a que una vez exteriorizada la soberana mediante una determinada decisin o resolucin no puede ser resistida por los destinatarios de esta, pudiendo incluso dicha resolucin cumplirse por la fuerza o incluso sancionar a quien no acate o infrinja lo ordenado, Kelsen por ejemplo niega este atributo por cuanto seala que el carcter imperativo y coactivo es propio de la norma jurdica y no es un atributo del estado. TITULAR DE LA SOBERANIA Al respecto la doctrina ha esbozado diversas posiciones destinadas a establecer quien o que rgano es el depositario de la soberana algunos sostienes la tesis de la soberana del prncipe muy relacionada con las doctrinas teolgicas religiosas sobre la justificacin del estado conforme a las cuales el poder tenia un origen divino, que se radicaba en el monarca a quien dios le haba entregado el poder supremo. En consecuencia la exteriorizacin de la voluntad del monarca era la manifestacin de la voluntad del estado, de tal forma que sobre su voluntad no exista otra esta doctrina se recoge principalmente en los regmenes de carcter autocrtico, tal es el caso por ejemplo: de la constitucin de Libia del ao 1971 bajo la cual tomo el poder Mohammad Gadafi, es el caso de la constitucin de la Camboya, de la constitucin de Tailandia y de la de Dinamarca. Y evidentemente que con un carcter diverso a los anteriores el rgimen constitucional o jurdico del estado Vaticano, tambin consagra la doctrina de la soberana del prncipe. LA SOBERANA DE LA NACIN Esta doctrina se origina especialmente en Francia a partir de la revolucin francesa y esta concibe a la nacin como un ente dotado de alma y de voluntad distinta de las personas que la integran de tal forma que el poder no pertenece a los sujetos individualmente considerados sino que pertenece a ese ente abstracto cuya voluntad es especial, ficticia y superior a la de los individuos. En consecuencia, el orden jurdico podr sealar la forma de proveer los cargos de gobiernos determinar a quienes componen el cuerpo electoral y fijar las atribuciones de quienes actan representando la nacin. Uno de los precursores de esta doctrina Sieys en su obra Que es el tercer estado y quien sostiene que la nacin es todo el territorio, todos los habitantes, todos los tributarios del poder publico, que hace la ley por medio de sus representantes. Las constituciones chilenas histricamente han consagrado a la nacin como titular de la soberana y en doctrina actual, ha sido Carr de Malbert uno de los principales defensores de esta pero sin fundarse en aquel contrato social de Rousseau sino que fundndose en un aspecto de adhesin intima de los individuos muy similar la doctrina de Renn sobre la nacin, por el contrario Leo Duguit critica esta teora por cuanto sostiene que sostener la existencia de esta alma nacional corresponde a un dogma intil. DOCTRINAS SOBRE LA NATURALEZA O PERSONALIDAD DEL ESTADO Estas doctrinas razonan especialmente sobre la base de cmo se concibe conforme al ordenamiento jurdico la naturaleza del estado. Por eso Len Duguit, considera al estado como un mero hecho no constituye una abstraccin ni es una colectividad personificada, es una colectividad en que existe una diferenciacin en la que el grupo de los ms fuertes es el que formula el derecho. Jellinek critica esta teora por cuanto sostiene que de seguirla una mera ocupacin militar dara origen u ofrecera la imagen de un estado.

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En segundo lugar se encuentra la doctrina que sostiene que se considera al estado como detentador de un patrimonio en el cual se le reconoce al estado el patrimonio como un atributo, es decir, como titular del derecho para ejecutar actos de dominio en su territorio. La doctrina comunista concibe al estado como una sper estructura que ha sido impuesta por los econmicamente mas fuertes sobre los econmicamente mas dbiles en que la clase explotadora es la que detenta el poder. En cuarto lugar existen las doctrinas que sostienen que la personalidad del estado corresponde a una sntesis de las doctrinas anteriores, por cuanto cada una e ellas recoge algn elemento de importancia para determinar la personalidad del estado. Su principal exponente es German Bidart Campos. EL ESTADO EN DERECHO CHILENO El Estado en Chile tiene tambin una consagracin en el ordenamiento jurdico ello a partir del artculo 545 del Cdigo Civil: Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica. Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter. El cual define a las personas jurdicas a diferencia de las personas naturales, sealando que son entes ficticios que estn dotados de personalidad jurdica y que son capaces de ejercer derechos y de contraer obligaciones. A su vez divide a las personas jurdicas este artculo en corporaciones y fundaciones segn sea la naturaleza de dicha persona jurdica. Pero adems el artculo 547 inciso segundo: Tampoco se extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del erario: estas corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales. (Ley especial aplicable al estado como por ejemplo: la constitucin) Es decir el propio 547 inciso segundo a declarado que junto con las corporaciones y fundaciones que son personas jurdicas de derecho privado existen otras que son personas jurdicas de derecho publico y as por ejemplo: numerosas disposiciones de la constitucin chilena le reconocen al estado la calidad de persona jurdica, es decir capaz de ejercer derechos y de contraer obligaciones tal es el caso por ejemplo: del articulo 1 cuando le impone obligaciones y finalidades al estado, del articulo 3 relativo a la forma de estado y a su administracin, el articulo 8 relativo a la regulacin de publicidad, el articulo 19 en cuanto a establecer el patrimonio del estado en cuanto a recaudador de tributos (en el numeral 20), el 19 numero 24 en cuanto le otorga la facultad de privar del dominio a los particulares de ciertos bienes para ingresarlos al patrimonio fiscal. DIVISIN DE LOS PODERES La doctrina de la divisin de los poderes constituye en el Derecho Constitucional uno de los pilares o fundamento del sistema Republicano de gobierno, como as mismo una de las herramientas ms eficaces para la salvaguarda de las libertades individuales. El postulado esencial de esta doctrina es que a fin de asegurar la libertad individual el poder no puede estar concentrado en una sola mano, sino que debe estar repartido entre distintos rganos. Madison, sostena que la acumulacin de todos los poderes equivala a la definicin misma de Tirana. En el derecho antiguo solo se conocen algunos atisbos de la divisin de los poderes: Platn, reconoca la existencia de restricciones recprocas que deban existir entre los diversos rganos.

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Aristteles, sealaba que en todo gobierno hay tres partes cuya existencia deba considerar el legislador y que cuando las tres partes estaban bien constituidas el gobierno era bueno y distingua a aquella parte que era la encargada de deliberar sobre los negocios pblicos. Una segunda encargada de ejercer las magistraturas y una tercera que era la encargada de administrar Justicia. Cicern, en el mismo sentido, sostena que si en una sociedad no se repartan equitativamente los derechos y las obligaciones entre los magistrados no era esperable una permanencia del orden establecido. Maquiavelo, quien tambin sostiene algunos atisbos de la doctrina de separacin de los poderes en el sentido de que los reinos que tenan un buen orden no deban darle un poder absoluto a los reyes. Bodin, deca que los reyes deban renunciar a la potestad de administrar justicia. Sin embargo el precursor de esta doctrina es John Locke quien en su obra Ensayos sobre el Gobierno civil distingue a cuatro poderes en el Estado: Legislativo, Ejecutivo, Federativo y el de Prerrogativa. El poder Legislativo reside en el parlamento y los tres restantes en el monarca. El poder federativo es el relativo al manejo de las Relaciones internacionales, y el de prerrogativa es una facultad de excepcin del monarca para situaciones no previstas de carcter residual y discrecional (situaciones de emergencias). Era un poder de ltima instancia, que incluso poda ser desptico y tirano. Segn John Locke la separacin de los poderes constituye un sistema que acta contra la opresin del poder tirnico. La separacin entre el poder ejecutivo y el legislativo se fundamenta en la aplicacin constante de normas generales y que entre el poder ejecutivo y el legislativo debe otorgarse preeminencia al segundo por sobre el primero. La estructuracin de la Doctrina propiamente tal corresponde a Montesquieu en su obra El espritu de las Leyes y la Constitucin de Inglaterra. Para Montesquieu en todo Estado se distinguen tres poderes:

Poder Legislativo tiene por objeto hacer las leyes, sean transitorias o definitivas y en derogar las ya existentes. Poder Ejecutivo relativo al Derecho de Gentes que tiene por objeto mantener la paz, la seguridad pblica y las relaciones exteriores. Poder Ejecutivo de las cosas relativas al derecho civil o llamado tambin Poder Judicial que tiene por objeto el castigo de los delitos y juzga las diferencias entre los particulares.

Montesquieu se preocup de la divisin de los poderes desde un punto de vista funcional, es decir, por medio de la atribucin de competencias hacia diferentes rganos, como tambin la separacin de los poderes desde un punto de vista territorial en lo que sera posteriormente las tendencias descentralizadoras. La consagracin jurdica de la doctrina de separacin de los poderes se realiza en la Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica, en 1787, la cual organiza a los tres poderes en un mismo plano a objeto de que no exista preeminencia de uno sobre otro, pero igualmente divide el poder desde el punto de vista territorial estableciendo un orden jurdico de carcter federal aplicable a la totalidad del Estado sujeto a un orden jurdico estatal aplicable a cada Estado en particular. Posteriormente la declaracin de los Derechos del hombre y del ciudadano en 1789 proclama el principio de separacin de los poderes. [Artculo 3 de la Constitucin Poltica consagra que el Estado de Chile es unitario, Montesquieu, quien realiza esta doctrina a travs de un estado federal, critica a este sistema unitario, ya que tiende a ser desptico debido a la centralizacin]

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Segn Montesquieu la competencia estatal debe estar repartida en diversos poderes, de tal manera que la actividad de uno de estos poderes sirva de freno a los excesos en que puedan incurrir los otros. Por ello la competencia de los rganos desde un punto de vista material se llama Funcin. Y desde un punto de vista formal se llama poder. Por ello se dice por ejemplo, que la Funcin legislativa recae en el rgano o poder legislativo; funcin jurisdiccional recae en el poder judicial, y la funcin gubernativa o ejecutiva en el poder ejecutivo. Derivado del principio de la divisin de los poderes se encuentra el denominado principio de la irrevocabilidad recproca de los poderes cuyos caracteres fundamentales son: 1. El titular de un rgano no puede ser depuesto o destituido por el titular de otro rgano. 2. Decisiones o resoluciones adoptadas por un rgano no pueden ser dejadas sin efecto por otro rgano. 3. Cada poder debe realizar una sola funcin. Sin embargo este principio de la irrevocabilidad reciproca de los poderes tiene tantas excepciones que ha ido cediendo a favor de otro principio denominado principio de la cooperacin de poderes. Ejemplos sustentados en la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile: Poder Ejecutivo Cap.IV/Gobierno: Art.24 Const. El poder ejecutivo corresponde al presidente de la republica. Art.32 Const. Atribuciones especiales del Pdte. de la Repblica: Legislativas: 1 Concurrir a la formacin de las leyes. 2 Citar a cesin a cualquier miembro de las ramas del congreso. 3 Dictar decretos con fuerza de ley. Constituyente: 4 Convocar a Plebiscito. Judicial: 12 Nombrar magistrados y fiscales judiciales 13 Velar la conducta ministerial. 14 Otorgar indultos. Poder Legislativo Cap.V/Congreso Nacional: Atribuciones Judiciales: Art.52 n 2 letra a Const. Atribucin de los diputados a iniciar juicio poltico al presidente de la republica. Art.63 n16 Const. Conceder indultos o dejar sin efectos la aplicacin de penas. Art.53 n1 Const. Senado declara si es culpable o no el Pdte. Poder Judicial Atribucin Ejecutiva: Pueden dictar normas generales a travs de los autoacordados.

La doctrina de la separacin de los poderes segn Hans Kelsen no es tal por cuanto es una doctrina que envuelve un postulado de carcter poltico y no jurdico, ya que para la salvaguarda de las libertades individuales no basta con que la competencia de los diferentes rganos sea suficiente para dicho resguardo. Para Jellinek esta doctrina ms bien envuelve una separacin o divisin de competencias, pero no de poderes por cuanto no existe ninguna constitucin que haya llevado a esta doctrina a su expresin ms pura.

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A partir de la revisin de las instituciones que se consagran en diferentes textos constitucionales es posible advertir que adems de los rganos o poderes ejecutivo, legislativo y judicial, es posible distinguir tambin la existencia de otro poderes. Tal es el caso de:

Poder Constituyente: es el encargado de elaborar las normas constitucionales y que se hace radicar generalmente en el poder legislativo. Poder Electoral: es el nombre que se le otorga a la ciudadana y cuya funcin fundamental es elegir sus representantes. Poder Municipal: concepto que tiene por objeto substraer a los poderes locales de la intervencin de los rganos centrales. Poder Real o Moderado: se distingue en las monarquas. Es aquel que se confiere al jefe de Estado, generalmente al monarca para dirimir los conflictos que se presenten entre el rgano poltico o poder ejecutivo y la cmara popular y que se resuelve mediante la disolucin de esta ltima. Poder Contralor: se refiere al establecimiento de algn rgano que tuviera la facultad de controlar la legalidad de los actos ejecutados por el rgano administrativo y de fiscalizar el manejo de los fondos pblicos. En regmenes parlamentarios esta funcin es de la comunidad poltica y en los regmenes presidencial se ha encargado dicha funcin a rganos autnomos como es el caso de Chile en que en el capitulo X de la Constitucin Poltica se consagra a la Contralora General de la Repblica en los artculos 98 y siguientes.

ACTIVIDAD ESTATAL Bajo este concepto se entiende aquella que es desarrollada por ciertos individuos o grupos de individuos que en virtud de determinadas normas jurdicas, dicha actividad resulta imputada al Estado. Por ello es que cuando el ocupante del cargo ejecutivo realiza la funcin ejecutiva ella es imputada al Estado. Lo mismo ocurre cuando ejerce la funcin legislativa, o cuando ejerce la funcin judicial. Dichas actividades son igualmente imputadas al Estado. Por eso es que no se puede confundir al Gobierno con el Estado, por cuanto el Gobierno slo representa una de las manifestaciones del poder Estatal. [Art. 38 inc. II, Const.: Atribucin de responsabilidad; Art. 19 n 7 letra i, Const.: Atribucin de responsabilidad del Estado judicialmente] Respecto de los rganos estatales no existe un concepto nico. Se dice por ejemplo, que es la persona fsica que acta en nombre del Estado, y que ejecuta la voluntad colectiva. Para Kelsen el hombre no puede ser considerado como el rgano del Estado o sus actos como actos estatales sino existe una norma que impute el acto al orden jurdico. [Art. 32 n 15, Const.: Imputa los actos del Presidente de la Repblica al Estado] RGANOS ESTATALES Clasificacin que distingue entre los rganos estatales:

Unipersonales: una persona constituye el rgano, de tal manera que se produce una confusin entre el titular con el rgano, tal es el caso del presidente de la repblica o el alcalde. Pluripersonales o colegiados: el rgano esta constituido por dos o ms personas, como ocurre con el Gabinete, el parlamento, o con los tribunales superiores de justicia.

Otra clasificacin distingue entre los rganos:

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Simples: los que tienen la potestad para dictar por s solos normas definitivas sin que exista otro rgano que pueda modificar dicha decisin u otra autoridad superior que pueda revisar lo resuelto, tal es el caso por ejemplo, del Tribunal Constitucional cuando declara la inconstitucionalidad de una Ley, caso en el cual su decisin no puede ser revisada por otro rgano. [Art. 93 n 1 y n 8: Generacin de una Ley] Complejos: son aquellos en que para la generacin de un acto o decisin se requiere la concurrencia de ms de un rgano, caso tpico de esto es la generacin de una Ley, en cuyo caso intervienen varios rganos como la cmara de origen, la cmara revisora, el presidente de la Repblica, etc. Parciales: Distincin que surge de la clasificacin anterior, son aquellos que su sola voluntad no basta para generar un acto jurdico estatal.

LA FUNCIN DE GOBIERNO Desde un punto de vista general la funcin de Gobierno es una funcin dinmica de accin y desde un punto de vista jurdico denota la idea de finalidad, es decir, la ejecucin de actos necesarios para el cumplimiento de los fines del Estado, de tal manera que las funciones constituyen una manifestacin del poder Estatal. Sayags Lazo distingue entre, Funciones Jurdicas Estatales: En las cuales se encuentran la constituyente, la legislativa, la administrativa y la jurisdiccional, y los Cometidos Estatales: que se refieren a las actividades que realizan las distintas entidades pblicas. Por ejemplo: las relativas a la salud, educacin, etc. Desde un punto de vista formal, las funciones, por ejemplo, en concepto de Kelsen, se reducen a dictar y aplicar el Derecho, pero se reconoce tambin la existencia de fines metajurdicos, que son variables de un estado a otro o que incluso varan en la historia y que se relacionan a su vez con los cometidos estatales. Por ejemplo, una distincin entre el rgano y las funciones se encuentra en el artculo 24 de la Constitucin Poltica cuando expresa que el gobierno y la administracin del Estado le corresponde al Presidente de la Repblica que es el Jefe de Estado. La primera parte define la funcin y la segunda radica la funcin en un rgano. Respecto al Gobierno la doctrina no es uniforme al definirlo, recordemos adems que Len Duguit define al Estado como aquella sociedad en la que existe una diferencia entre gobernantes y gobernados, de lo que se concluye que para este autor, el Gobierno es un elemento fundamental del Estado, en donde el Estado existe porque existe el Gobierno. En Europa, la expresin Gobierno se refiere a un solo rgano o poder, por el contrario en Amrica el trmino es mucho ms amplio ya que se refiere a todos aquellos rganos en los que se ejerce el gobierno y administracin. En otras constituciones como las parlamentarias el trmino gobierno designa por ejemplo al parlamento. En Chile, como dijimos gobierno se radica en el poder ejecutivo cuya cabeza es el Presidente de la Repblica. Para Kelsen el gobierno no es ms que aquel conjunto de rganos estatales que son competentes para la creacin y ejecucin de normas jurdicas. LAS COMPETENCIAS Se entiende por competencias a aquella potestad que las normas asignan como vlidas para un determinado rgano. Por ello es que en razn de la competencia de que est investida un rgano es que esta investida una funcin, o sea, actos jurdicos que son imputables al Estado.

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No es aquella que por ejemplo seala el Artculo 108 del Cdigo Orgnico de Tribunales que define a la competencia de los tribunales como aquella facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que ha puesto dentro de la esfera de sus atribuciones. Kelsen slo reconoce dos funciones fundamentales del Estado las cuales se relacionan con la creacin de normas jurdicas, una es la legislativa que tiene por objeto la creacin de normas generales y abstractas y la funcin jurisdiccional que tiene por objeto la creacin de normas jurdicas particulares que concretan aquellas normas jurdicas abstractas. [Art. 22 inc. II, Const.: Integracin Jurdica] FUNCIN LEGISLATIVA Tiene por objeto la creacin de normas obligatorias de alcance general e impersonal y que tienen por objeto gobernar la conducta de Gobernadores y gobernados. Lo que distingue a la legislacin no es su carcter normativo u obligatorio, sino su carcter general o impersonal. Es decir, el carcter abstracto. Kelsen como hemos sabido rebate la distincin de la funcin legislativa de la jurisdiccional y gubernativa, que es la corriente predominante en los siglos XVII y XVIII que desde un punto de vista formal sealaba que la legislacin produca y estableca el Derecho. Desde un punto de vista jerrquico, se distingue a la legislacin en la Constitucin, a la legislacin propiamente tal y al reglamento. Esta distincin se basa en un criterio formal u orgnico, es decir atendiendo a cual es el rgano que interviene en la generacin de la norma. Sin embargo esta distincin tambin atiende al grado de jerarqua normativa que existe entre las distintas normas encontrndose la Constitucin Poltica en la cspide del ordenamiento jurdico y el reglamento en el grado ms inferior. JUSTICIA O JURISDICCIN Generalmente se utiliza el trmino justicia como sinnimo de jurisdiccin, no obstante que muchos autores sostienen el diverso sentido de ambos trminos. Por jurisdiccin se entiende a la particularizacin de las normas legislativas a los casos concretos, sealando cul es la norma que debe aplicarse, o bien, para determinar la sancin en los casos que exista infraccin a determinadas normas; juzgar es deliberar por quien tiene autoridad para ello acerca de la culpabilidad de alguno o de la razn que le asiste en algn asunto y sentenciar lo precedente. Len Duguit sostiene que la funcin judicial es aquella por la cual el Estado hace constatar la existencia y extensin de una regla de Derecho en caso de violacin o de contienda y asegura el debido respeto a su decisin. El ejercicio de la funcin jurisdiccional se encuentra guiado por algunos principios como son los de independencia en la toma de decisiones, pasividad en su actuacin, inexcusabilidad, publicidad y gratuidad. COMETIDOS ESTATALES Se entiende por tales a aquellas actividades que despliega el estado con la finalidad de conseguir o alcanzar los fines de este y as se distinguen los cometidos esenciales que son los inherentes al estado en su calidad de tal y dentro de los cuales se encuentran por ejemplo los relativos a la defensa nacional, a las relaciones exteriores, a la actividad policial, a la conservacin de los bienes estatales y a la obras publicas, y se encuentran tambin los denominados servicios pblicos que son aquellos que le competen naturalmente al estado y que tienen por objeto la satisfaccin de necesidades colectivas impostergables mediante prestaciones suministradas directa e indirectamente bajo un rgimen de derecho publico sea en forma directa o bien mediante particulares a los cuales se les ha conferido por ejemplo la concesin de dicho servicio, por ejemplo la distribucin de energa elctrica, de agua potable, autopistas, etc. Se distinguen tambin los denominados servicios sociales que son aquellos que tienen por objeto impulsar el desarrollo de la cultura, la proteccin de la salud, el desenvolvimiento de la proteccin social o incluso el incremento de los valores culturales de la sociedad por ejemplo la colonizacin o la incorporacin de nuevas reas al desarrollo, la difusin de determinados valores culturales, etc. Y finalmente los denominados cometidos industriales y comerciales que son aquellos que tienen por objeto la ejecucin de actividades que naturalmente son consideradas como actividades privadas, es decir, todas aquellas actividades de produccin de bienes y servicios que se desarrollan con un fin lucrativo.

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EL DERECHO COMO ELEMENTO DEL ESTADO ESTATUTO JURDICO DEL PODER El principio bajo el cual se conoce al estatuto jurdico del poder, es que en su sentido ms amplio, no corresponde al concepto de estado de derecho, por cuanto siempre habr un estatuto jurdico del poder, pero no siempre este estatuto corresponder a un Estado de Derecho. Para que nos encontremos frente a un Estado de Derecho, su estatuto, debe estar destinado a salvaguardar la dignidad de la persona humana. Por otra parte la expresin Estado de Derecho, proviene de la doctrina alemana, a partir de un movimiento histrico jurdico poltico denominado constitucionalismo (El constitucionalismo tiene 2 elementos bsicos que se consideran sinnimos del Estado de Derecho: La supremaca de la Constitucin y La separacin de las funciones en el ejercicio del poder.). Por ello, segn Mario Justo Lpez, estado de derecho y constitucionalismo son inseparables. Y as define al Estado de Derecho, como Aquel que satisface las exigencias del constitucionalismo, es decir que para obtener los fines de este ltimo, se vale de sus principios y de sus tcnicas. Segn otros es la sumisin del poder al derecho, pero se distingue entre el estado de derecho material del formal, siendo el primero, aquel en que rige el principio de imperio de la ley, pero Hans Kelsen seala que todo estado desde un punto de vista, es estado de derecho, y que no existen para el estado los fines, por cuanto todo es dentro del derecho. Sin embargo al tratar de la supremaca de la constitucin, Kelsen seala que la supremaca material de la constitucin, distingue a las constituciones que tienen un contenido especial de aquellas otras que no lo tiene. Esta afirmacin constituira una contradiccin en la doctrina de Kelsen. La diferencia entre el estatuto jurdico del poder y el Estado de derecho es una distincin de contenido axiolgico, porque el estatuto jurdico del poder, como deca Kelsen es un estatuto jurdico con prescindencia de cualquier consideracin de carcter moral y en el estado derecho hay una consideracin jurdica de carcter moral, ya que este ser tal en la medida que el estatuto jurdico del poder busque la salvaguardia de la dignidad humana. EL ESTADO DE DERECHO Los antecedentes de la idea de estado de derecho Los caracteres generales del estado de derecho se pueden remontar a la antigedad, donde encontramos los primeros pronunciamientos sobre el ideal de dominio de la Ley sobre el capricho gubernamental.Platn y Aristteles se pronunciaron a favor del Gobierno segn el derecho.Platn en La Repblica, afirmaba que una Polis donde el derecho gobierne a los que gobiernan, es decir, cuando el gobierno esta sometido al derecho, podr esperarse que fructiferaza todo el bien que los dioses tenan destinados a las comunidades genuinas.Aristteles, sostuvo el gobierno de las Leyes por sobre el Gobierno de los Hombres, en la medida en que la Ley estaba guiada por la razn, mientras que los hombres estaban guiados por la pasin.En la edad media se agregaron otros antecedentes al estado de derecho.- Destaca en tal sentido el pensador Santo Tomas de Aquino, quin en su obra Suma Teolgica, sostuvo que en el orden de las cosas humanas, la justicia de una accin pende de su conformidad con la norma de la razn.- Y siendo la Ley natural esa forma primera de la razn humana, es notorio que todas las dems leyes tendrn razn de leyes en cuanto

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procedan y emanan de la Ley Natural; hasta el punto que, en aquello que se separen de la Ley natural, dejar de ser Leyes, son una corrupcin de la Ley.En tiempos ms recientes Locke y Montesquieu, agregan la afirmacin de los derechos individuales, y la regla de la separacin de los poderes y por otro lado en Gran Bretaa se desarrollaba el principio de la supremaca de la Ley (Rule of Law), el cual se encuentra contenido entre otros documentos en la Peticin de Derechos de la Nacin de 1628, el Acta de Habeas Corpus de 1679, el Bill of Rights de 1689 y el acta de Establecimiento de 1701, todos hitos del constitucionalismo ingls que se oponan a la existencia de un poder arbitrario y establecan el sometimiento de todos por igual a la Ley.La expresin estado de derecho tiene su origen en la ciencia jurdica alemana de mediados del siglo XIX.- En efecto, Robert Von Mohl (1799-1875), profesor de Derecho Poltico, de la Universidad de Tubinga, utiliza por primera vez el concepto estado de derecho Rechtstaat.- Y la expresin la utiliza refirindose en su libro Ciencia de la Poltica a las 5 formas de Estado: Teocracia, despotismo, estado patrimonial, estado patriarcal, y estado de derecho.Segn Lucas Verd, existe un estado de derecho cuando un estado configura jurdicamente la organizacin y el ejercicio del poder poltico, de manera que los individuos y sus grupos estn protegidos por la existencia previa de normas e instituciones jurdicas, garantizadores de sus derechos, y libertades, cuando la actividad estatal se somete a normas e instituciones jurdicas, sin ms excepciones que la exigidas por el inters general, entonces nos encontramos frente a un estado de derecho.La doctrina ha formulado el siguiente concepto de Estado de Derecho: La situacin jurdica de un estado que permite el cumplimiento de los fines del mismo basado en el irrestricto respeto a la persona humana, a la libre generacin del poder, en el orden jurdico, de imperio de la Ley aplicable tanto a gobernantes como a gobernados.De acuerdo a la doctrina general, para encontrarnos frente a una realidad poltica e institucional que corresponda a la de un estado de derecho, debemos encontrarnos con 2 Principios Fundamentales dentro de dicho orden. 1. La consagracin o establecimiento de la persona humana, como valor supremo y fundamental de la sociedad. 2. El establecimiento de la soberana nacional o de la soberana popular, como fuente de donde emana el poder. Pero adems de tales principios, se debe configurar algunos Mecanismos Jurdicos, que aseguren la vigencia del estado de derecho:

1. El imperio de la ley, es decir, que los titulares de los cargos de gobierno en su conducta se regulan, por
normas de derecho y no por su propia decisin.

2. La supremaca de las normas jurdicas bsicas, es decir, el establecimiento y vigencia de una


constitucin, ya as como el reconocimiento de las normas contenidas en tratados internacionales, que aseguren las libertades bsicas. 3. El establecimiento de la diferenciacin, entre el poder constituyente y el poder constituido.

4. Una divisin orgnica y funcional entre los poderes constituidos. 5. La legalidad administrativa, es decir, los actos de los rganos del estado deben ceirse estrictamente a
la ley.

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6. Debe asegurarse la plena igualdad del poder judicial, en la adopcin de sus decisiones.

7. Mediante elecciones, deben designarse a los titulares de los poderes constituyentes y constituidos, y
mediante procesos pacficos y normados previamente.

8. Debe existir un control sobre la actuacin de los rganos estatales.


9. La oposicin poltica debe encontrarse institucionalizada. La enumeracin tanto de los principios, como de los mecanismos jurdicos, no es taxativa ni tampoco excluyente, es decir, bien puede darse el caso que alguno de ellos no se encuentre en un estado determinado, y no por eso deje de ser estado de derecho. Por ej. Inglaterra, la monarqua constitucional de suyo no es igualitaria, sin que por ello se estime, que en Gran Bretaa no existe estado de derecho. Por otra parte, otros pases han agregado otros mecanismos, para dar mayor efectividad al estado de derecho, tal es el caso del control de la constitucionalidad de la ley, consagrado en constituciones como de EEUU, Chile, etc., y que refuerzan el concepto de estado de derecho. Se discute igualmente, si el concepto de estado de derecho, cabe identificarlo con concepto tales como el del estado liberal o del estado social, concluyndose que el estado de derecho puede ser bien, liberal o bien, social, dependiendo de cual sea el nfasis que se le de a determinados aspectos, de la actividad social. Lo cierto es, que el estado de derecho surge por oposicin al estado absolutista, que se caracterizaba por la ausencia de libertades, concentracin del poder, irresponsabilidad de los titulares de los rganos del poder, con una clara identificacin con el rgimen de democracia liberal, pero recibiendo influencias del socialismo, del social cristianismo, del neoliberalismo, que han ido atenuando sus postulados mas rgidos. objeto: 1. Impedir la ventaja, la exencin o el privilegio, que no estn fundados en una necesidad de la funcin. 2. Prevenir el abuso en el ejercicio del poder. 3. Eliminar la arbitrariedad de las decisiones. 4. Definir con certeza, el mbito de la libertad en el ejercicio de los derechos. En La Constitucin De 1980, Numerosas Disposiciones Se Refieren A La Consagracin Del Estado De Derecho. Desde luego el Art. 1, cuando se refiere a los deberes y a la finalidad del Estado por ej. Cuando seala, que el Estado est al servicio de la persona humana, y su finalidad es promover el bien comn. El Art. 5, cuando consagra a la nacin, como titular de la soberana y al pueblo como titular de su ejercicio. El Art. 6, cuando seala que los preceptos de la constitucin obligan, tanto a los titulares de los rganos, como a toda persona institucin o grupo. El Art. 7, cuando establece las condiciones de validez de los actos de los rganos del estado, y la sancin de nulidad de derecho pblico. La larga enumeracin de derechos y garantas del Art. 19, y especialmente el Art. 19 n 26, llamado la garanta de las garantas, que imponen limitaciones al legislador. Todas esas disposiciones forman un contexto de consagracin del Estado de Derecho. Fundamentacin del Estado de Derecho Segn Luis Snchez Agesta, las tcnicas y mecanismos del estado de derecho, deben tener por

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Desde luego la fundamentacin del Estado de Derecho, no se encuentra en el derecho positivo, en este slo es posible encontrar las tcnicas y la materializacin del estado de derecho. Las posiciones acerca de la fundamentacin del estado de derecho, se encuentran en las llamadas doctrinas del derecho natural, que lo fundamentan en una realidad que est fuera del estado, y que por lo tanto constituye una heterolimitacin. Y dentro de estas doctrinas hay 2 posiciones: Aquellos que sostienen la existencia de un derecho natural objetivo, por sobre los individuos. Otros que sostienen la existencia de los llamados derechos individuales, ellos sostienen, que el fundamento del Estado de Derecho se encuentran en la naturaleza intrnseca del estado. De tal manera que ste se obliga por si mismo.

CLASIFICACIN DE LOS ESTADOS La doctrina ha elaborado una serie de clasificaciones de los estados desde diferentes puntos de vista, estando algunas de ellas en desuso, dado que la forma jurdica de los estados es una cuestin que va sufriendo modificaciones en el transcurso de la historia y de acuerdo a cambios polticos, institucionales, e incluso de orden internacional. Desde el punto de vista de su organizacin o estructura interna, los estados pueden clasificarse segn el modo o la forma en que se relacionan las funciones o bien desde un punto de vista estrictamente jurdico, lo cual lleva a determinar su estructura y desde ese punto de vista los estados pueden ser unitarios o compuestos y estos ltimos a su vez pueden ser federales o regionales EL ESTADO UNITARIO Es aquel que se encuentra caracterizado por la centralizacin poltica, por la centralizacin del poder y en el cual la competencia legislativa se encuentra reservada para los rganos centrales del estado, en consecuencia, en el estado unitario existen rganos centrales desde el cual surgen las decisiones y resoluciones que manifiestan el poder poltico y que se extiende sobre todo el territorio y sobre todos los habitantes, es el caso tpico de Chile, de Inglaterra, de Francia, especficamente el art. 3 de la constitucin de 1980 consagra la forma de estado unitaria de Chile, sin embargo, la existencia de un estado unitario no pugna con la existencia de normas legales o reglamentarias que tengan una aplicacin para determinados sectores del territorio o bien para su aplicacin respecto de determinadas personas como ocurre por ejemplo con lo sealado en el art. 19 n 20 inciso final de la constitucin de 1980. Se ha sealado que el estado unitario constituye la mas genuina manifestacin del estado moderno en cuanto surge en reemplazo del estado feudal en que se hace indispensable la existencia de una jefatura central bajo la cual se ordenen las comunidades locales a objeto de formar un solo cuerpo colectivo, sin embargo, la adecuada organizacin de un estado unitario debe siempre considerar la existencia de algn grado de descentralizacin y de desconcentracin a favor de las autoridades locales y as por ejemplo lo reconoce el inciso 2 del art. 3 de la constitucin Segn Burdeau el poder poltico se dice centralizado cuando los agentes del estado se encuentran jurdicamente habilitados para hacer prevalecer su concepcin de bien pblico y no monopolizan al efecto, la utilizacin de los procedimientos de creacin del derecho positivo y segn Ranelletti en el estado unitario es donde se realiza de modo mas perfecto la idea de estado, porque en l un pueblo es organizado sobre un nico territorio y sobre un nico poder, por el contrario, los partidarios del rgimen federal o forma federal de estado dicen que el estado unitario propicia la generacin de un rgimen desptico por la concentracin del poder en pocas manos. [Descentralizacin: Se entregan mayores competencias a las regiones para la aplicacin de ciertas polticas pblicas. Ej.: Generacin del presupuesto regional, rganos como los consejos nacionales / Desconcentracin: Ceder competencias de las que estn investidas las autoridades del gobierno central y ejercerlas sobre determinada regin. Ej.: Un Intendente pueda utilizar algunas competencias del Presidente de la Repblica y ejercerlas sobre una determinada regin.]

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Hoy en Latinoamrica la mayora de los Estados son Estados Unitarios, a excepcin de Mxico, Brasil y Argentina. Al igual que en Europa en Inglaterra y Francia. ESTADO FEDERAL Respecto al estado federal, la generalidad de la doctrina lo entiende como aquel estado que esta compuesto a su vez por varios estados, as lo dice Mario Justo Lpez. Esmein dice que el estado es aquel compuesto de varios estados particulares cada uno de los cuales conserva en principio su soberana interior, sus propias leyes y su gobierno. De tal manera que se distinguen el estado federal que es aquel que representa al conjunto y totalidad de los estados miembros que lo integran, por ejemplo Estados Unidos de Norteamrica, Repblica de Argentina, Repblica federativa do Brasil, Estados Unidos Mexicanos y se distinguen a los estados federales que son aquellos estados que integran al estado mayor y que se unen para formar al estado federal, por ejemplo el estado de Florida, California, provincia de Neuqun, la Pampa, Corrientes, etc. Asimismo se distinguen algunos caracteres fundamentales en todo Estado Federal:

1. El principal es que el vinculo que ata o une a los Estados miembros, dando formacin al Estado
Federal, es la Constitucin, por ello resulta esencial en un estado federal la existencia de una constitucin cuya jerarqua este por sobre la autonoma interna de cada estado. Lo anterior no obsta a que los estados miembros tengan sus propias constituciones y tengan efectivamente una autonoma interna para dotarse de su propia organizacin pero respetando el ordenamiento fijado en la constitucin del estado federal, en consecuencia la constitucin del estado federal tendr por objeto fijar el estatuto bsico de la federacin, establecer el marco institucional, las atribuciones de los rganos federales y la extensin de las facultades de los estados miembros para fijar su estructura y atribuciones de sus autoridades. Los Estados miembros no son soberanos, sino que solo autnomos en cuanto solo pueden ejercer aquellos derechos y competencias que la constitucin y las leyes del estado federal le sealan. En el Estado Federal coexisten una pluralidad de ordenamientos jurdicos, en efecto, se reconoce la posibilidad de que cada estado federado pueda tener su propio ordenamiento jurdico, pero reservndose a la constitucin la distribucin de las competencias y el respeto a la esfera de accin del estado federal. Por eso segn algunos la mayor competencia normativa esta reservada al estado federal de tal manera que a los estados federados solo les cabe regular aquello que expresamente se les haya autorizado regular y la doctrina inversa sostiene la tesis justamente contraria, esto es, que la mayor competencia normativa recae en los estados federados y solamente el estado federal podra regular aquello que expresamente se le ha autorizado. No siendo soberanos los estados federados, desde el punto de vista del derecho internacional, el Estado Federal forma una sola personalidad jurdica. El poder de atribuciones de los rganos federales se extiende directamente a todos los habitantes del Estado. La finalidad del Estado Federal es omnicomprensiva, es decir, no tan solo se refiere al mbito de las relaciones exteriores sino que a todos los mbitos de la vida del estado. Los Estados u rganos miembros o federados no tienen el derecho de anular o de dejar sin efecto decisiones adoptadas por los rganos del Estado Federal. Los Estados miembros carecen del derecho de separacin o de secesin del estado federal. Se distingue en el Estado Federal diversas normas legales, respecto del estado federal existe la constitucin del estado federal, las leyes federales y en los estados miembros se encuentran las constituciones del estado federado, las leyes estatales, y finalmente las leyes locales.

2. 3.

4. 5. 6. 7. 8. 9.

CONFEDERACIONES Relacionado con las formas de unin de estados, se encuentran igualmente las denominadas confederaciones que segn Jellinek es la unin permanente de estados independientes que se basa en un pacto con el fin de

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otorgarse proteccin en el exterior y de conservar la paz en el interior sin perjuicio de que puedan igualmente agregarse otros fines, de tal manera que la confederacin se caracteriza por: 1. El pacto confederativo, no se afecta la soberana de los estados que la integran. 2. Porque el fin bsico de la confederacin es el manejo de las relaciones internacionales con los otros estados. 3. Porque el poder de las decisiones o de las resoluciones que adopte la confederacin se ejerce sobre los rganos de los estados confederados y no sobre los ciudadanos o habitantes de esta. 4. Los estados confederados disponen del derecho de vetar o de anular las decisiones que adopte la confederacin. 5. Los estados confederados tienen el derecho de cesecin, es decir, de separarse de la confederacin. 6. El vinculo jurdico que ata a los estados miembros no es la constitucin son que es un pacto o tratado, como consecuencia de lo anterior y atendido que la fuerza normativa de un tratado es mas dbil que una constitucin se discute que una confederacin constituye realmente corresponde a una forma de estado o mas bien se trata de una unin transitoria que se crea para la obtencin de determinados fines. 7. El rgano ms importante dentro de una confederacin es la llamada dieta, que es la reunin de los jefes de estado de los estados confederados. 8. Las decisiones de la confederacin no se cumplen por medio de rganos propios de la confederacin sino mediante los rganos que puedan ejecutarlos en cada uno de los estados confederados. La historia ha enseado que generalmente las confederaciones tiene una existencia transitoria por cuanto segn sea el fin que persigue, se disuelve o puede dar lugar a un estado federal, como ocurre con los Estados Unidos de Norteamrica.[Formacin Confederacin Per-Boliviana en 1836] ESTADO REGIONAL A partir de la experiencia institucional de algunos pases como Italia o Espaa se ha estimado que existe una tercera forma de estado que no rene todas las condiciones de un estado unitario, que no puede ser asimilado a un estado federal y se denomina estado regional. El fundamento de estos estados es la existencia en su interior de localismos muy marcados que lo diferencian de otros sectores del estado, que ha trado como consecuencia el otorgamiento o reconocimiento de normas especiales o de fueros para esas determinadas zonas geogrficas, por eso es que si bien no son federadas tampoco son unitarios por cuanto se reconoce la existencia de un pluralidad de ordenamientos jurdicos. El concepto de Estado Regional se usa por primera vez en las cortes espaolas en 1931 y la doctrina la recoge en 1983 en Gaspar Ambrosini quien seala que los rganos regionales tales como municipios y provincias disponen de un conjunto de atribuciones y potestades ms amplias que un Estado unitario pero sin llegar a constituir uno Federal. Por ello es que respecto a la naturaleza jurdica del Estado Regional algunos sostienen que se trata de una forma avanzada de centralizacin, otros que se tratara de un Estado unitario, y otros que se tratara de un Estado Federal pero dotado de ciertas particularidades. Por ello las hiptesis de organizacin de un Estado regional pueden ser: 1. Que el ordenamiento jurdico regional sea la regla general para el Estado el cual a su vez se subdivide en regiones autnomas. 2. Se conserva la estructura de un Estado unitario y que el ordenamiento regional solo se aplica excepcionalmente y a determinadas regiones. 3. Coexisten el ordenamiento del Estado regional con el de cada una de las comunidades de acuerdo a las caractersticas especiales de sta. El ejemplo ms cercano de Estado Regional se encuentra contenido en la Constitucin Poltica de Espaa de ao 1978 que consagra la forma de Estado Regional. La Constitucin Poltica espaola contiene algunas disposiciones: Artculo 2: junto con declarar la unin indisoluble de la nacin Espaola reconoce la existencia de las comunidades autnomas y les asegura el respeto a sus caractersticas particulares.

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Artculo 3: declara o establece cual es la bandera oficial de Espaa, pero adems establece que en cada regin autnoma ser tambin oficial la bandera de cada comunidad la que deber izarse junto con la bandera Espaola. Tambin establece que la lengua oficial de Espaa es el castellano pero que en las respectivas comunidades autnomas es igualmente oficial la lengua de cada comunidad autnoma. Esta Constitucin Poltica adems dedica un captulo especial a la regulacin del ordenamiento jurdico de las unidades autnomas, en el artculo 143 en que se regula el ejercicio del Derecho de la autonoma y as por ejemplo, se prohbe la federacin de comunidades autnomas. Es lo que ocurre en Espaa con el pas Vasco, San Sebastin Bilbao en la que hay una lengua Vasca constituyendo una unidad autnoma; en Catalua con el Cataln; Castilla y Len donde se habla Castellano. No olvidemos tambin que Espaa tiene regiones insulares y en ultramar como lo es celta y Melilla, que tambin se les reconocen sus ordenamientos particulares.

FORMAS DE UNION DE LOS ESTADOS Tipos de formas de estado que corresponde ms bien a diversas formas jurdicas por la cual se vinculan los estados. UNIN PERSONAL Se refiere a aquellos estados que de un modo accidental se encuentran vinculados por la circunstancia de ser en ellos una misma persona el soberano, de tal manera que los estados conservan en si su rgimen propio as como la autonoma de sus ordenamientos y solo estn unidos por la persona que ejerce la funcin suprema en los dos estados, en consecuencia, los habitantes de cada pas conservan su nacionalidad y por otra parte cada estado mantiene su personalidad de derecho internacional. Ello ocurri por ejemplo entre Inglaterra y los reinos alemanes bajo Jorge I y tambin entre el congo y Blgica hasta inicios del siglo XX en que ambos reconocan como soberano a Leopoldo I. LA UNIN REAL Constituye una combinacin entre la unin personal y un pacto confederativo por cuanto dos o ms estados se unen al tener como rgano comn un mismo supremo gobernante que rige a ambos estados, es el caso entre Suecia y Noruega, entre Austria y Hungra a inicios del siglo XX y el caso de Dinamarca e irlanda hasta el ao 1944. UNIN INCORPORADA Que es aquella en que son estados unitarios que se unen por la fusin de varios estados anteriores cuando se respetan ciertas caractersticas especiales de uno o ms de los estados que la componen mediante el otorgamiento de una legislacin especial. Tal es el caso por ejemplo de la formacin de Inglaterra con la anexin de Gales, escocia e irlanda o la integracin de puerto rico como estado asociado a los estados unidos de Norteamrica. CLASIFICACIN DE LOS ESTADOS SEGN SU GRADO DE SOBERANA EXTERNA Los estados pueden ser: INDEPENDIENTES que corresponde a todos aquellos que desde un punto de vista internacional se encuentran situados en un plano de igualdad en cuanto al ejercicio de los derechos y no obstante las diferencias de hecho (entre los estados) PROTECTORADOS que son aquellos en que un estado ejerce sobre otro tutela y cuidado de tal forma que la relacin entre ambos se fundamenta en la existencia de un estatuto libremente aceptado e impuesto.

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ESTADOS VASALLOS son aquellos que reconocen la superioridad de otro estado asumiendo la obligacin de cumplir con ciertas imposiciones que pueden ser de carcter financiero a favor del superior que se llama tributario. ESTADOS MANDATOS que corresponde a aquellos estados a los cuales se les confa una administracin provisional respecto de aquellos territorios que antes de la primera guerra mundial haban sido colonias alemanas o del imperio otomano. ESTADOS FIDEICOMISOS que corresponden a una creacin de la carta de las naciones unidas para la administracin provisional de aquellos territorios que salieron del dominio de los estados derrotados en la segunda guerra mundial especialmente en frica y Asia. DELEGACIN DE FUNCIONES La delegacin de funciones se entiende en trminos generales respecto de todas las funciones gubernativas, legislativas y judiciales, es decir, el rgano ejecutivo para el mejor cumplimiento de su actividad puede delegar sus competencias o parte de sus competencias en rganos descentralizados o en rganos locales. En el mbito judicial igualmente los tribunales pueden delegar parte de sus competencias en tribunales diversos de aquellos a quienes les esta asignada una determinada atribucin, sin embargo la delegacin de funciones adquiere la mayor relevancia en la denominada delegacin legislativa esto es en la cesin de atribuciones que el rgano legislativo realiza a favor del rgano ejecutivo para que este pueda dictar normas que tienen la jerarqua normativa de una ley y que se llaman decretos con fuerza de ley. El fundamento de esta delegacin es la rapidez con que pueden generarse tales normas as como por la complejidad de algunos asuntos que deben ser regulados caso en los cuales es preferible que lo haga el organo administrativo, en consecuencia por la va de la delegacin el rgano ejecutivo se transforma en legislador, los principales ordenamientos constitucionales como Gran Bretaa, Francia, Espaa y otros consagran expresamente la posibilidad de la delegacin legislativa. DELEGACION LEGISLATIVA EN CHILE Los decretos con fuerza de ley son disposiciones que dicta el presidente de al republica previa autorizacin que le otorga el congreso nacional para dictar decretos sobre materias que correspondan al dominio legal. Recordemos que el articulo 63 de la constitucin consagra un catalogo de materias que solo pueden ser objeto de regulacin por ley, es decir, el presidente de la republica no podra ejercer la potestad reglamentaria a su respecto. Pero bien puede ocurrir conforme al artculo 64 que el congreso dicte una ley delegatoria a objeto de que el presidente de la republica mediante decreto con fuerza de ley regule dichas materias. Esta autorizacin tiene un tiempo de duracin que no puede ser superior a un ao y la ley delegatoria debe sealar precisamente cuales son las materias respecto de las cuales se otorga la autorizacin. Sin embargo, no pueden dictarse decretos con fuerza de ley, es decir no pueden delegarse las facultades de legislar sobre elecciones, plebiscitos, derechos constitucionales o sobre materias que sean propias de leyes orgnicas constitucionales o de leyes de qurum calificado como tampoco mediante decretos con fuerza de ley se pueden afectar las atribuciones del congreso nacional, del poder judicial, del tribunal constitucional ni del tribunal calificador de elecciones. Ahora bien, el examen de constitucionalidad y de legalidad de un decreto con fuerza de ley lo realiza la contralora general de la republica por medio del tramite de toma de razn y posteriormente la constitucionalidad de un decreto con fuerza de ley es revisada por el tribunal constitucional. En cuanto a la publicacin, entrada en vigencia y derogacin, los decretos con fuerza de ley se encuentran sometidos a las mismas normas aplicables a las leyes. FORMAS DE GOBIERNO Son aquellas diversas maneras a travs de las cuales el gobierno acta, manifiesta su actividad as como se estructura en su interior y ejerce sus funciones. Se relaciona especialmente con el aspecto institucional del estado, no se relaciona con las formas de estado sino que solo a aquella distribucin que existe entre los rganos del estado y que son a su vez los que

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expresan su voluntad, las formas de gobierno distingue entre la monarqua, la republica, la democracia, etc. Y la forma de estado se refiere a aquella distribucin espacial de la voluntad del Estado. Para Kelsen las formas de gobierno corresponde simplemente a aquellos diversos mecanismos de creacin de las normas jurdicas, sean estas generales y abstractas o concretas y particulares, es decir, la clasificacin de las formas de gobierno segn Kelsen corresponde a la clasificacin de las constituciones en un sentido material. HISTORIA DE LAS FORMAS DE GOBIERNO En la antigedad las formas de gobierno si bien no fueron formuladas de un modo sistemtico como se conocen hoy da hubo pensadores que formularon algunas hiptesis acerca de las distintas formas a travs de las cuales poda estructurarse el estado, tal es el caso por ejemplo de: Herdoto, quien en una obra de contenido teatral realiza una clasificacin a partir del nmero de gobernantes distinguiendo al gobierno de uno, la monarqua, al gobierno de unos pocos, la oligarqua y al gobierno de todos, la isonoma. En segundo trmino Platn tambin formula en el libro sptimo de la republica una distincin de las formas de gobierno realizando una de las ms clsicas distinciones entre las formas justas o correctas o de las formas injustas o imperfectas. En las formas justas distingue a la monarqua o a la aristocracia y en las segundas distingue a la tirana, a la oligarqua y a la democracia. Dicha distincin la realiza Platn sobre la base de si se gobierna o no segn las leyes o contra ellas. Aristteles por su parte siguiendo la distincin de Platn tambin realiza la distincin de las formas de gobierno atendiendo a un criterio teliolgico, es decir, sobre la base del fin que el gobernante persigue, pero a dems incorporando un criterio aritmtico relativo al numero de gobernantes y as determina a las formas puras que de acuerdo al numero de gobernantes son la monarqua, la aristocracia y politeia que equivale a la democracia y las formas impuras son la tirana, la oligarqua y la demagogia. En consecuencia las formas impuras corresponden a la forma corrupta de las formas puras de gobierno en que cualquiera sea el nmero de gobernantes el telos o fon del mismo ya no es el bien comn sino que el bien de aquel que ostenta el poder. Polibio tambin desarrolla una clasificacin de las formas de gobierno sobre la base del principio que gua al gobierno, reconociendo que el rasgo caracterstico de los gobiernos es la inestabilidad, sosteniendo que en la republica era aquella forma en que predominaba la estabilidad, agrega que en la monarqua se cuenta con el consentimiento de los ciudadanos y se basa en la razn mas que en el temor y en la violencia, por su parte seala que la aristocracia gobiernan por eleccin los hombres mas justos y sabios que en la democracia predomina la opinin de la mayora pero que la multitud no es duea de hacer lo que quiera y que en otras formas como la oligarqua prima el impulso natural del gobierno de uno solo y que luego degenera en tiranismo. Santo Toms de Aquino como en muchas otras materias sigue el influjo de Aristteles y recoge de el la clasificacin entre formas justas e injustas pero otorgndole preeminencia al fin del rgimen y as distinguen a la monarqua cuyo principio es la virtud y la justicia distributiva, la oligarqua cuyo principio es la riqueza, la democracia cuyo principio es la libertad, la tirana cuyo principio es el egosmo y la violencia y la republica cuyo principio es tambin la libertad pero la reconoce como una forma mixta de gobierno a diferencia de la democracia. Nicols Maquiavelo tambin formula una distincin de las formas de gobierno sealando que los reinos corresponden a republicas o a principados y estos pueden a su vez ser hereditarios. Nuevos o mixtos. Montesquieu utiliza dos criterios para distinguir las formas de gobierno por una parte la estructura de gobierno y en segundo lugar el principio que dinamiza y as distingue a la monarqua que es el gobierno de uno solo y en que su principio es el honor, el despotismo que tambin es el gobierno de uno solo sin leyes y en que su principio es el temor, la republica que es el gobierno de todo el pueblo o de una parte de el y que

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en el primer caso ser democrtica y en el segundo aristocrtica siendo en el primer caso su principio la virtud y en el segundo casi el principio es la moderacin. Si bien no corresponde a una distincin de las formas de gobierno, tambin se advierte la denominacin, por parte de Silva Bascuan, de gobiernos legales o de derecho de los gobiernos arbitrarios o ilegales, los gobiernos legales sern aquellos que se identifican con el estado de derecho y los gobiernos arbitrarios o ilegales son aquellos en que no existen normas obligatorias y vinculantes para la autoridad, que actan sobre la base del voluntarismo y que no se encuentran sometidos a normas jurdicas vinculantes, es decir, son lo contrario al estado de derecho. LA DEMOCRACIA El concepto de democracia puede ser tomado o analizado desde un punto de vista gramatical, desde un punto de vista etimolgico y es as como la expresin proviene de los trminos demos que significa pueblo y del termino kratos que significa autoridad, es por ello desde un punto de vista etimolgico la autoridad, gobierno o poder del pueblo, o bien es la doctrina favorable a la intervencin del pueblo en el gobierno. Tambin es el predominio popular en el estado, el gobierno del pueblo por el pueblo o al menos a travs de sus representantes sin embargo, adems de estos conceptos etimolgicos, Kelsen seala que la democracia corresponde a una idea de sociedad a una idea de estado en que la voluntad colectiva o el orden social resulta engendrado por los mismos que se encuentran sujetos a el, esto es por el pueblo. Ser entonces la identidad de dirigentes y dirigidos, del sujeto y del objeto del poder, del pueblo y por el pueblo. En trminos ms grficos Abraham Lincoln seal que la democracia era el gobierno del pueblo por el pueblo y para el pueblo. Del pueblo significa que al contrario de los gobiernos autcratas u oligrquicos, el pueblo es el sujeto en quien reside la soberana. Por el pueblo significa que el pueblo no tan solo es el titular de la soberana sino que adems ejerce el poder sea por si como ocurre en las formas directas de la democracia o por medio de sus representantes como ocurre en la democracia representativa. Para el pueblo en tanto la finalidad de la forma democrtica de gobierno es el bien comn de la colectividad a diferencia de aquellas formas, especialmente las impuras, cuyo objetivo es el bien particular de quienes ejercen el gobierno. La doctrina ha estimado que constituyen principios fundamentales de la democracia en primer lugar la libertad e igualdad de los individuos, en segundo lugar la autodeterminacin de los pueblos, en tercer lugar el principio de las mayoras y en cuarto lugar el derecho de las minoras. 1. Libertad e Igualdad de los pueblos Respecto de la libertad podemos sealar que es aquella facultad natural de los individuos para obrar de una determinada manera o de otra y siendo por ello responsable de sus actos, se trata en consecuencia de una facultad que es inherente al ser humano y que se traducen la ausencia de coaccin por parte de otros individuos o por parte del estado. La libertad a su vez puede ser apreciada en un sentido negativo o sea que acta como impedimento para que otros tengan injerencia en mis decisiones y en un sentido positivo que se traduce en la facultad para ejercer por los individuos los denominados derechos, sean econmicos, individuales, sociales o culturales, en consecuencia, la libertad se manifiesta en diversos aspectos, el fuero interno del individuo que se traduce en la libertad de pensamiento, de conciencia, la libertad en un sentido ambulatorio, que le permite al individuo trasladarse de un lugar a otro, la libertad en un sentido econmico que le permite elegir una profesin u oficio o adquirir determinados bienes, la libertad desde un punto de vista colectivo que le permite reunirse o formar una asociacin, tambin se traduce en la proscripcin de toda forma de esclavitud, trabajo forzado o servidumbre, pero tambin existen restricciones legitimas a la libertad, por ejemplo por el solo hecho del matrimonio se generan restricciones a numerosas libertades, se puede casar un sola vez, se producen restricciones en el orden patrimonial derivadas del matrimonio, el que esta casado en sociedad conyugal, se traduce en la obligacin de otorgar alimentos, la imposicin de cargas en el servicio militar, la libertad para disponer de nuestros bienes para despus de la muerte es una libertad restringida no es absoluta, el pago de impuesto tambin constituye una restriccin a la libertad en materia econmica.

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La igualdad, corresponde a aquella conformidad o identidad entre dos o ms cosas, por comunidad o coincidencia de naturaleza o de accidente. Bajo el concepto de igualdad se trata de obtener un trato uniforme para situaciones similares, es decir, eliminar cualquier posibilidad de discriminacin o de diferencias que no sean razonables. Adems bajo la idea de igualdad se encuentra tambin el principio del mismo trato que la ley debe dar a los gobernados que se encuentren en idntica o similar situacin esa es la que se llama, la igualdad ante la ley, por ello es que tambin la ley debe reconocer aquellas situaciones en que atendida la diversidad de los individuos debe otorgarse por esta un trato diverso, ello corresponde a la denominada discriminacin positiva, por oposicin a aquella discriminacin que no es razonable y que por ello se llama negativa, por ello es que la discriminacin en que pueden incurrir las autoridades puede deberse a restriccin de derechos que la autoridad puede imponer a determinadas categoras de individuos o bien por la concesin de ciertos privilegios a determinados grupos y que trae como consecuencia la negacin de los mismos a los no favorecidos y finalmente por la imposicin de obligaciones a un determinado grupo en razn de ciertas circunstancias por ejemplo, la imposicin de trabajo forzado o de pago de ciertos tributos. En materia de libertad e igualdad, la Constitucin Poltica de 1980 contiene disposiciones fundamentales al respecto, la primera frase de la constitucin seala las personas nacen libres e iguales en dignidad y derecho, complementa este articulo primero el art. 19 n 2 ..., el catalogo de derechos del art. 19 igualmente esta impregnado de los conceptos de libertad e igualdad as por ejemplo, los numerales 6, 7, 11, 12, 16, 17, 20, 21, 22 y 23 recogen de diversas maneras dichos conceptos. 2. Principio de la autodeterminacin Esta referido al reconocimiento que debe prestarse a la autonoma e independencia tanto en el plano individual como del gobierno elegido por los pueblos, es el reconocimiento por una parte del derecho a la independencia y por otro del derecho a la no intervencin de los estados en otros estados, se traduce en la facultad de elegir un sistema de gobierno y no es mas que el ejercicio del principio de la soberana nacional o de la soberana popular. 3. Principio de la mayora Dentro del orden social el principio ideal es que todas las decisiones inherentes a la conduccin de la sociedad se adopten por la unanimidad de los que son sujetos de ella, sin embargo, dado el nmero de los individuos involucrados y las dificultades de las decisiones que deben adoptarse, dicho principio de unanimidad constituye una utopa, una quimera. De ah entonces que surge el principio de las mayoras, conforme al cual para que la democracia funcione efectivamente, se requiere o resulta indispensable que las mayoras gobiernen y decidan. Este principio de las mayoras ha sido adoptado en todos los sistemas democrticos con algunas variantes propias de los sistemas electorales, sin embargo, todo sistema debe perseguir el evitar la denominada tirana de la mayora, esto es, aquel sistema conforme al cual se acepte que la mayora pueda imponer a ultranza y sin posibilidades de oposicin por parte de quienes no comparten el parecer u opinin de esa mayora. 4. Derecho de la minora Surge a partir del principio de la mayora, en tanto la democracia requiere asimismo para su funcionamiento de un profundo respeto por la minora, sea esta de naturaleza poltica, social, racial o religiosa, por cuanto la mayora presupone siempre la existencia de una minora. Kelsen seala, el principio mayoritario en una democracia solo se observa cuando se permite a todos los ciudadanos participar en la creacin del orden jurdico, aun cuando el contenido de este resulte determinado por la voluntad del mayor numero, por ello excluir a una minora de la creacin del orden jurdico seria ir contra el principio democrtico o mayoritario y aun cuando la exclusin fuera decidida por una mayora. LA DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL

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Obviamente que este concepto es producto de la evolucin que ha tenido la democracia en la historia, no ha alcanzado una difusin masiva, pero esta referida a aquella forma de gobierno que es el resultado del constitucionalismo y en que los regmenes que estn consustancialmente unidos a la vigencia de una constitucin de especial contenido en estos regmenes impera el principio de que no existe democracia sin constitucin ni una constitucin sin democracia, es decir, es aquella democracia que supone la existencia del estado de derecho en un sentido material, es decir, de aquel que cumple ntegramente con los principios y mecanismos o tcnicas del estado de derecho. DEMOCRACIA GOBERNANTE Y DEMOCRACIA GOBERNADA La democracia gobernada corresponde a la forma primitiva del rgimen democrtico, es un rgimen que el pueblo es el soberano porque es el dueo de la obra que se realiza por el estado, se constituye sobre la base del sufragio y en que los mecanismos constitucionales surgen por la existencia de tendencias que se enfrentan entre si. A esta forma le ha reemplazado el gobierno de los ms numerosos y de los ms fuertes. Se llama democracia gobernante a aquella en que la masa es capaz de prescindir de los intermediarios que le proporcionaba la democracia gobernada, la democracia gobernante se funda en una concepcin liberal del estado, la democracia gobernante va unida a una idea mas intervensionista del poder. DEMOCRACIAS POPULARES Si bien constituye un termino redundante por cuanto es de la esencia que toda la democracia sea popular se utiliza este termino para designar a aquellos regmenes que no son verdaderas democracias por cuanto el pueblo no gobierna por si mismo ni mediante representantes, en razn de las limitantes que existen en materias de elecciones y en ejercicio de los derechos civiles, que traen como consecuencia que se desfigure el sentido de la democracia constitucional. Es el caso por ejemplo de los regmenes similares a los de la ex Unin Sovitica, China, Cuba, y a lo que se dirige Venezuela. DEMOCRACIA DIRECTA Corresponde a la forma original o primaria de la democracia, es decir, aquella en que el pueblo ejerce por si mismo las funciones de legislar, gobernar y juzgar. En la historia de Grecia y Roma al ser comunidades mas simples tuvieron esta forma de democracia directa, sin embargo, hoy da resulta prcticamente imposible su ejercicio, sin embargo, los ejemplos contemporneos se encuentran en Suiza, en cinco de los 22 cantones que forman la Federacin Suiza, en que el pueblo se rene el ultimo domingo de abril o el primero del mes de mayo, una vez al ao, al aire libre para resolver los problemas legislativos mas importantes, para elegir el consejo ejecutivo del cantn, a los tribunales principales y a los funcionarios superiores del cantn, as por ejemplo se puede revisar la constitucin, aprobar proyectos de ley, el presupuesto cantonal, etc. Sin embargo, dado que el voto es publico se ha criticado a este sistema que ello ha permitido que algunas familias se mantengan en el ejercicio de los cargos de poder y dado que el cantn delega en el consejo cantonal el ejercicio de la funcin de gobierno hasta la prxima eleccin se ha sostenido que mas corresponde a una forma semi-directa de la democracia y no a la forma directa propiamente tal. DEMOCRACIA REPRESENTATIVA Como el nombre bien lo indica aqu no interviene el pueblo en forma directa en las funciones de gobierno, de legislacin y de jurisdiccin sino que lo hace por representantes quienes en definitiva son los que gobernaran o legislaran de acuerdo a las instrucciones que sus mandantes les hayan entregado o bien de acuerdo a su libre arbitrio segn sea el contenido del mandato que al representante se le ha otorgado. La forma representativa de gobierno es la que hoy da tiene una mayor aplicacin en el mundo, por cuanto es aquella que racionalmente aparece como la mas favorable en atencin al crecimiento de la poblacin, en atencin a las complejidades de las materias que deben resolverse o sobre las cuales se debe legislar e igualmente constituye un elemento que favorece a la mejor educacin poltica de los ciudadanos por cuanto

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al tener que decidir acerca de la persona de los representantes les obliga igualmente a interiorizarse acerca de la funcin que deben cumplir y de las materias que le interesan al estado. Cuestin debatida en el gobierno representativo es la naturaleza jurdica del vinculo que se forma entre los representantes y los representados o electores, al respecto se sostiene que el vinculo corresponde a la figura jurdica del mandato, conforme a la cual una persona que es el mandante le confa a otra, que es el mandatario, la gestin de los asuntos pblicos en nombre del mandante de tal forma que las decisiones o resoluciones que adopte el mandatario es como si hubieran sido adoptadas por el mandante. Al respecto el articulo 2116 del cdigo civil define al mandato. Sin embargo en la doctrina se discute la obligatoriedad del mandato, la doctrina clsica ha enseado que el mandato que los integrantes del cuerpo electoral le otorgan al mandatario es un mandato obligatorio, en consecuencia, el mandatario o representante debe ceirse estrictamente a los trminos del mandato o instrucciones que se le han entregado por sus electores, pudiendo estos pedirle cuentas de lo actuado o incluso sancionar polticamente su incumplimiento, sin embargo, la doctrina predominante hoy da es la denominada del mandato libre, conforme a la cual se entiende que el representante es libre de adoptar las decisiones o resoluciones que estime convenientes, actuando conforme a su criterio, no estando obligado a seguir el parecer de quienes lo han dirigido. Reafirma lo anterior el concepto de que los representantes desde el momento de su eleccin representan a la sociedad y al cuerpo electoral en su integridad y no solamente a quienes lo han elegido, por ejemplo: senador de la republica, diputado de la republica, no senador de la circunscripcin senatorial que lo eligi, no diputado del distrito que lo eligi, representan a la republica en su integridad. La constitucin chilena, en numerosas disposiciones consagra el carcter representativo de la forma democrtica de gobierno. El articulo 4to define a Chile como una republica democrtica. Los artculos 25 y siguientes consagran el carcter electivo del presidente de la republica por sufragio universal e igualmente los artculos 42 y siguientes igualmente consagran el carcter electivo de los integrantes del congreso nacional en la forma bicameral que establece e igualmente electivo en su totalidad y por sufragio universal. Hay que recordar al respecto que el texto original de la constitucin de 1980 estableca una composicin mixta del senado, ya que junto a senadores elegidos en votacin popular otro porcentaje de sus integrantes eran designados por otros rganos y otros integrantes lo eran por derecho propio y con carcter vitalicio. DEMOCRACIA SEMI DIRECTA O SEMI REPRESENTATIVA Por ella entendemos a la forma de gobierno en que el electorado o pueblo no solo participa en la designacin de los representantes que a su vez integran a los rganos de gobierno sino que adems el pueblo ejerce la funcin de gobierno o la funcin legislativa en la forma que la respectiva constitucin lo indique. La forma semidirecta a travs de las cuales el pueblo participa son el plebiscito, el referndum, la iniciativa popular, el veto popular y el recall y algunos agregan tambin la apelacin de sentencias. De tal manera que lo fundamental en una democracia semidirecta es que si bien existe una base representativa se agregan o adicionan a la misma otras formas de participacin que alteran la naturaleza propia del rgimen representativo, por ello algunos la llaman forma representativa modificada o bien rgimen representativo no puro. El fundamento de esta forma semirepresentativa o semidirecta radica en que la representacin poltica y el rgimen representativo no constituyen una real manifestacin de la voluntad popular, generndose estas formas en estados unidos a principio del siglo XX y en Europa a fines de la primera guerra mundial. Segn Kelsen las formas semidirectas constituyen la aspiracin intima del principio democrtico de lograr una participacin lo mas directa posible del pueblo en la formacin de la voluntad popular. 1. La iniciativa popular Mediante este mecanismo se otorga al cuerpo electoral la facultad de obligar al parlamento o al gobierno a tomar en consideracin una proposicin en materia legislativa, sea constitucional u ordinaria. Segn Burdeau la iniciativa ofrece al pueblo la posibilidad de obtener las leyes que les parecen oportunas aunque el parlamento se oponga. La iniciativa popular se ejerce si un cierto numero de ciudadanos formula una propuesta de ley que ser sometida a la asamblea, quien deber examinarlo y emitir su voto acerca del tema, en consecuencia la iniciativa puede contener solo la idea de legislar sobre una determinada materia o

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bien puede estar redactada en trminos completos como proyecto ya elaborado y en ese caso hay una iniciativa formulada. En consecuencia si la asamblea aprueba el proyecto consultado la ley queda perfecta salvo que la constitucin contemple por ejemplo la posibilidad de recurrir a un referndum en caso de que el parlamento no compartiera los trminos de la propuesta o de la iniciativa, es mas puede eventualmente la constitucin consagrar que el texto formulado constituya ley sin previa decisin de la asamblea, caso que constituye una aplicacin casi perfecta del principio democrtico. La iniciativa popular actualmente esta recogida en numerosas constituciones como es el caso de suiza, tambin en el caso de estados unidos pero solo en el ordenamiento interno de los estados, tambin en Italia caso en el cual por ejemplo la constitucin exige que la iniciativa vaya apoyado por al menos 50.000 electores y se acepta la iniciativa formulada y las cmaras pueden aprobar o rechazar la iniciativa popular. 2. Veto popular El veto popular consiste en la facultad que se concede a los electores para oponerse a una ley que ya se encuentra aprobada dentro de un determinado plazo de tal forma que si dentro de dicho plazo no se ejerce el veto la ley queda perfecta y por el contrario si es vetada debe recurrirse a objeto que dirima o resuelva el conflicto entre el cuerpo electoral y el rgano legislativo. Tal es el caso por ejemplo de la constitucin italiana que consagra el veto popular cuando esta apoyada por el voto de 500.000 electores y dada dicha exigencia los casos de ocurrencia del veto popular son escasos. 3. La apelacin popular de sentencias Es un procedimiento que consiste en someter a la consideracin popular una sentencia judicial que ha declarado la inconstitucionalidad de una ley y a objeto de que sea el pueblo o el cuerpo electoral quien dirima el conflicto de constitucionalidad, por ejemplo en estados unidos en el estado de colorado se otorga la facultad al 5% del cuerpo electoral a objeto de generar la decisin mediante referndum de un ley declarada inconstitucional. 4. Plebiscito, referndum Se entiende por plebiscito a aquella resolucin tomada por todo el pueblo a pluralidad de votos o bien la consulta al voto popular directo para que apruebe la poltica de poderes excepcionales mediante la votacin de las poblaciones interesadas o pertenecientes al estado cuya aprobacin se pretende. Por su parte se define al referndum como el acto de someter al voto popular directo las leyes o actos administrativos para la ratificacin por el pueblo de lo que votaron sus representantes. El elemento comn del plebiscito y el referndum es que ambos consisten en una consulta al electorado y por ello es que parte de la doctrina, especialmente francesa sostiene que ambos son lo mismo, sin embargo, el elemento diferenciador entre ambas instituciones es que el objeto de la consulta en el referndum esta referido a la forma de elaboracin de las normas jurdicas o bien a otras decisiones jurdicas en la vida institucional de un estado y por el contrario el objeto de la consulta en el plebiscito son todas aquellas otras materias que pueden ser sometidas a consulta del electorado pero que no versen sobre materia jurdica pero que sean de trascendencia para la vida del estado, por ejemplo cuestiones territoriales, ratificacin de una declaracin de guerra, etc. El plebiscito fue conocido en la edad antigua y ya en roma bajo la republica la asamblea de la plebe o concilium plebis constituyen antecedentes de lo que actualmente es conocido como plebiscito. Clasificacin de los plebiscitos o referndum Facultativo u obligatorio, dependiendo de si los poderes estatales estn o no obligados a consultar al pueblo en todas las oportunidades en que se abordan materias e importancia institucional. Constitucional, legal o municipal segn sea la naturaleza o jerarqua de la norma que es objeto de la consulta. Anterior o propiamente consultivo, segn si se convoca el plebiscito antes de dictarse la ley o antes de ejecutarse un acto importante o bien, si la consulta se realiza con posterioridad a dicho acto y con el solo objeto de obtener una ratificacin.

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Decisorio o consultivo, ser decisorio cuando del resultado del plebiscito depende la resolucin del asunto sometido a la decisin popular, de tal manera que si el acto consultado no es aprobado este no puede ejecutarse pero si el referndum es solo consultivo los rganos del estado son libres de tomar o no en consideracin el resultado del plebiscito, es decir, solo tiene por objeto conocer la opinin del electorado. Constitutivo o abrogativo, constitutivo es aquel que tiene por objeto otorgarle eficacia, vigencia a una norma jurdica y abrogativo es aquel que tiene por objeto terminar con una norma vigente. Total o local, segn si es de inters de todo el pas o solo de una determinada zona o localidad. General o parcial, segn si el plebiscito o referndum debe ser aplicado para todo tipo de normas, sea constitucional, legal o municipal.

5. Recall Se trata de un procedimiento que tiene por objeto obtener la destitucin de representantes que han sido elegidos y que tiene como consecuencia la revocacin del mandato antes de que este hubiera cumplido su perodo por el cual fue elegido. Recordemos que la estructura jurdica del mandato representativo asimila el vnculo que existe entre electores y representantes al contrato de mandato y es de la esencia del mandato que este puede terminar por la revocacin. Ello por cuanto el mandato es un contrato intuito personae, es decir, la persona del mandatario es un elemento fundamental del contrato, y por ello es que cuando se termina la confianza por ejemplo puede procederse a la revocacin del mandato. Llevando esto al plano institucional mediante el Recall se convoca a votacin popular sobre el total del cuerpo electoral o una parte de l a objeto de que se pronuncie de si la persona que est ejerciendo un cargo electivo debe permanecer en el o no. Generalmente el procedimiento del Recall se activa mediante la peticin que un grupo de ciudadanos realiza para llamar o convocar a esta votacin popular. Este procedimiento del Recall, por otra parte, constituye una excepcin al sistema de mandato libre por cuanto se hace efectiva la responsabilidad poltica del representante que ha sido elegido. Constituciones Polticas como la de Venezuela y de la ex Unin Sovitica y de Rumania contemplaban tambin este procedimiento de Recall. MONARQUA Como Monarqua entendemos a aquella forma de gobierno en que el Estado es conducido por la voluntad de una sola persona fsica. Segn Jellinek resulta esencial a la forma monrquica el que el soberano tenga un Derecho propio, originario respecto de la Soberana. Y por ello es que la monarqua tiene una naturaleza de Derecho Privado, en tanto que el monarca se encuentra fuera del Estado y de la cual derivan por ejemplo las doctrinas teocrticas o patrimoniales del Estado. Y por otro lado existe tambin en la monarqua una dimensin de Derecho Pblico que vincula al monarca con los sbditos. En cuanto a las clases de monarqua: Existen aquellas que consideran al monarca como un Dios o representante de la divinidad, es el caso por ejemplo, de Grecia y de Roma. Aquellas monarquas que consideran al monarca titular de un Derecho de dominio sobre el Estado, las personas y los bienes. Concepcin que corresponde por ejemplo a la doctrina germnica. Tambin aquellas que consideran al monarca como miembro del Estado y como un rgano del Estado. Es la doctrina predominante en la Edad Media en que la comunidad se identifica con el Estado y el monarca o prncipe es el representante de ella. A Catalina la Grande de Rusia le decan la madre o madrecita, no obstante de ser una monarqua casi absoluta, se identifica mucho con el pueblo ruso. Tambin se distingue entre Monarqua electiva y Monarqua hereditaria.

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MONARQUA ELECTIVA El trono lo ocupa aquella persona que resulta elegida por la comunidad o por un grupo de familias titulares del Derecho a elegir. MONARQUA HEREDITARIA Es aquella en que el monarca es designado conforme a las leyes hereditarias que estn a su vez fijadas en el parentesco o bien en un estatuto prefijado. Tambin se distinguen monarquas ilimitadas o absolutas y las limitadas. MONARQUAS ILIMITADAS O ABSOLUTAS Son aquellas en que el monarca constituye el nico rgano primario y rector del Estado y que en el ejercicio de su poder no tiene lmites, no tiene cortapisas de ninguna especie. La regla general en la historia ha sido justamente la de las monarquas absolutas.

MONARQUAS LIMITADAS Son aquellas en que los poderes del monarca se encuentran limitados por medio de un estatuto que tendr por ejemplo la finalidad de proteger los Derechos individuales. Tal es el caso por ejemplo de la Carta Magna de 1215 o la Carta de Derecho en Inglaterra, recordemos tambin en Francia la poca de los luises, XIV (el estado soy yo), XV y XVI. Hoy en da la monarqua limitada constituye la regla general toda vez que en gran parte de los regmenes monrquicos se encuentran a su vez sometidos a una constitucin y en que el ejercicio del poder ya no reside en el monarca, sino que en autoridades elegidas. Casos ms clsicos al respecto son Espaa, Japn e Inglaterra. REPBLICA La Repblica constituye justamente la anttesis de la monarqua, es la negacin del dominio de uno slo. Toda vez que como lo seala Rousseau es aquella forma en que el pueblo o una parte de el es el titular del poder soberano de tal manera que la Repblica tiene tres caracteres fundamentales: 1.- La direccin del Estado se encuentra a cargo de uno o ms funcionarios. 2.- Estos funcionarios actan por un tiempo determinado. 3.- Estos mandatarios o funcionarios son responsables ante quienes le han otorgado la representacin. Se dice que cuando la direccin del Estado se confa a mandatarios elegidos por un tiempo determinado y responsables se est describiendo a la Repblica. Sin embargo es la periodicidad y la electividad lo que acompaa siempre a la Repblica y la responsabilidad es lo que distingue a la Monarqua de la Repblica. Por ello es que la Repblica se encuentra ntimamente vinculada con la Democracia, pero no resulta incompatible, actualmente, con la Monarqua salvo en cuanto a la responsabilidad. Por ejemplo si la reina Isabel de Inglaterra comete algn improperio no puede ser juzgada en cambio si esto sucede con la presidenta de la republica es responsable. Por lo que El Rey reina pero no Gobierna y como no gobierna es irresponsable. ARISTOCRACIA Segn Aristteles corresponde al Gobierno de pocos honrados que buscan el bien del Estado y que degenera en Oligarqua cuando el mando se orienta hacia la utilidad de los ricos Corresponde a una forma de Repblica en que el gobierno est entregado a unos pocos y si estos son adems poseedores de riqueza se llama Plutocracia y si en la Aristocracia la eleccin de stos se realiza conforme a la renta se llama Timocracia. Pero tambin hay Aristocracia cuando el grupo de Gobernantes se establece sobre la base de las virtudes, de los talentos o servicios, se fundamenta en el prestigio que selecciona a quienes ejercen el poder. Un ejemplo, relativo, de cmo el Estado aprovecha a esa seleccin de individuos es el caso de la composicin que emana de la cmara de los Lores de Inglaterra en que, sin embargo, tambin se integra por la denominada nobleza hereditaria y que de hecho constituye la parte ms importante de la cmara de los Lores. Histricamente una forma aristocrtica de Gobierno se encuentra o

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encontraba en Venecia antes de la unificacin, en la poca de los Dux en que el Gobierno resida en un gran consejo integrado por las personas importantes e integrantes de las principales familias. SISTEMAS O REGMENES DE GOBIERNO Bsicamente estudiaremos el sistema o rgimen Presidencial, Parlamentario y Semipresidencial o Semiparlamentario. Otra distincin se fundamenta en el estudio de las relaciones entre el gobierno y el parlamento o tambin en el mayor o menor nfasis que exista en la separacin de los poderes en cada uno de los regmenes. SISTEMA PRESIDENCIAL Cuando hablamos del sistema presidencial de Gobierno su identificacin ms clara desde el punto de vista de su organizacin, sus caractersticas, se encuentra en el sistema Norteamericano. La constitucin de Norteamrica es aquella que a partir de 1787 consagra el rgimen presidencial que luego se expande por Sudamrica al advertirse que era el rgimen que ms convena a estas repblicas para poner fin a los perodos de anarqua y de convulsin social. Se dice que el rgimen presidencial es una especie de monarqua constitucional no parlamentaria en razn de que en una persona fsica radica el Gobierno del Estado y que el mbito de facultades de que se encuentre investido es superior a cualquier otro rgimen de gobierno. Caracteres del sistema presidencial: 1. En cuanto a la responsabilidad poltica del Jefe de Estado El jefe de Estado no tan slo es responsable civil y penalmente sino que adems tiene responsabilidad poltica por sus actuaciones. Esta responsabilidad poltica puede hacerse efectiva por ejemplo a travs del denominado juicio o acusacin poltica. 2. El gabinete est constituido por los colaboradores del Presidente Es por esto que tanto para su designacin como para su remocin depende exclusivamente de la confianza del Presidente. 3. El Parlamento o cmara poltica no tiene derecho a la fiscalizacin poltica. Es decir, en este rgimen el parlamento slo tiene como funcin la legislativa, sin que pueda inmiscuirse en materias polticas o de direccin del Estado. Sin embargo, numerosas Constituciones Polticas contemplan mecanismos atenuados de fiscalizacin en razn de que el Gabinete es de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica. As por ejemplo la constitucin chilena define a los ministros de estado en el articulo 33, por otro lado el articulo 32 numero 7 consagra de que solo el presidente puede revocar a un ministro finalmente el articulo 52 numero 1 letra a inciso final cmara de diputados puede fiscalizar pero no afectar a la responsabilidad poltica de los ministros de estado, articulo 52 numero uno letra b interpelacin, articulo 52 numero uno letra c: la cmara de diputados no puede dentro de su comisin investigadora provocar la cada de un ministro de estado, pues su cargo es de exclusiva confianza del Presidente. Por ello dice Haurieu el sistema de fiscalizacin en los regmenes presidenciales es claramente ilusorio. 4. Incompatibilidad de cargos parlamentarios y ministeriales Es junto al segundo carcter el ms importante del rgimen presidencial. Seala que es incompatible la calidad de Ministro de Estado con la calidad de miembro del Parlamento. Esta incompatibilidad tiene su razn de ser en el marcado diferencial del poder ejecutivo y del poder legislativo. Este carcter se encuentra consagrado en el Artculo 52 nmero 1 de la Constitucin Poltica de Chile. Junto con el rgimen presidencial se distingue el denominado presidencialismo, el cual es concebido como una deformacin del rgimen presidencial derivado de la disminucin de los poderes del parlamento y de una hipertrofia de los poderes del presidente. Se dice que el presidencialismo corresponde a regimenes Latinoamericanos, que hacen imposible el libre ejercicio de la Democracia liberal en razn de existir sociedades subdesarrolladas con un gran predominio agrario y la concentracin de la riqueza en pequeos

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grupos. Se dice que el rgimen presidencial en estos casos constituye una especie de camuflaje para esconder a regmenes de corte dictatorial. De hecho se caracteriza tambin por un papel preponderante que desempean las fuerzas armadas en la vida poltica del pas. Tambin se habla junto con el presidencialismo, del neopresidencialismo que tambin corresponde a una forma ms acentuada an de la figura del Presidente en razn de las atribuciones de que est investido. La Constitucin Poltica de 1980 en su versin original recibi de algunos el calificativo de una Constitucin Presidencialista o Neopresidencialista ya que, por ejemplo, el Artculo 32 nmero 5 contemplaba una institucin originaria que consista en la facultad del presidente de disolver la Cmara de Diputados por una sola vez durante su mandato, atribucin que es propia del rgimen Parlamentario y Semipresidencial junto a la facultad de designar a algunos de los integrantes del Senado. RGIMEN SEMIPRESIDENCIAL Corresponde a aquel que se identifica especialmente con el Rgimen Francs instaurado a partir de la Constitucin Poltica de 1958. Tambin Austria y Alemania han recogido este rgimen. Sus caracteres principales son: 1. El jefe de Estado es elegido por sufragio universal Lo cual diferencia del rgimen parlamentario, en el cual el puesto de jefe de Estado lo ocupa un monarca o una persona que no es elegido en una votacin popular directa. 2. Poder ejecutivo de carcter bicfalo Por una parte el Jefe de Estado y por otra un Gabinete que es presidido por un Jefe de Gobierno. 3. El Parlamento puede hacer efectiva la responsabilidad poltica del Gabinete Esta responsabilidad la puede hacer efectiva mediante los sistemas propios del rgimen parlamentario a travs de la aprobacin de un voto de desconfianza o mediante la no aprobacin de un voto de confianza que hubiera solicitado el Gabinete, o bien mediante la no aprobacin de un proyecto de Ley trascendente para el ejecutivo. Mecanismos todos que pueden hacer dimitir al Gabinete. Es el sistema que generalmente est recogido por las constituciones de Francia, Austria y la constitucin de Alemania. Como contrapartida a la posibilidad del Parlamento de hacer caer al Gabinete. El ejecutivo est investido de la facultad de solicitar al Jefe de Estado la disolucin de la cmara poltica y la convocatoria a nuevas elecciones parlamentarias y de ese modo el cuerpo electoral se transforma en rbitro de las diferencias entre el ejecutivo y el legislativo. Por todo lo anterior es que Duverger sostiene que el rgimen semipresidencial presenta ms caractersticas del rgimen parlamentario que del presidencial siendo la diferencia con el parlamentario la eleccin por medio del voto popular directo del Jefe de Estado. Los inconvenientes que ha presentado el rgimen semipresidencial se encuentran la circunstancia de que puede ocurrir que estando sometido a la votacin popular el cargo de Jefe de Estado y que el Gabinete surge del parlamento y por lo tanto tambin el jefe de Gobierno puede ocurrir que el jefe de Estado y el jefe de Gobierno correspondan a partidos opositores uno de otro. Es lo que ocurri en Francia, bajo el Gobierno de Francoise y ese fenmeno se denomin la cohabitacin por cuanto corresponda a una situacin no prevista por quienes generaron el sistema semipresidencial. Se sostena que si eso llegaba a ocurrir el Jefe de Gobierno y su gabinete deban renunciar a objeto que por una nueva eleccin se lograra una identidad entre el partido al que perteneca el presidente con la mayora parlamentaria que corresponda al mismo partido. Presentado el problema en Francia no renunci ninguno de los jefes de Estado y salvo contadas excepciones el sistema semipresidencial funcion. Actualmente dicho problema est resuelto por medio de una reforma de la Constitucin Poltica que hace coincidir la eleccin de Jefe de Estado con la eleccin de Parlamento y de esa manera se consigue que la opinin del puesto electoral sea la misma para ambas elecciones. RGIMEN PARLAMENTARIO Tiene evidentemente directa relacin con la evolucin de la Constitucin Inglesa. A partir de la Carta Magna de 1215 que corresponde al primer texto de carcter poltica institucional en el cual se dejan acentuadas costumbres y prcticas polticas con una vigencia en el tiempo por cientos de aos. Instituciones como las cartas y los concejos de la Edad Media constituyen los ancestros del rgimen parlamentario por cuanto eran

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ellas aunque las diversas costumbres del pueblo podan expresar sus inquietudes. Despus de la Carta Magna se crea el gran concejo nacional de Inglaterra que tena entre otras funciones actuar como limitante a los poderes del monarca y es as como por ejemplo se prohbe al monarca de la imposicin de nuevos tributos sin el acuerdo del consejo. En un comienzo este gran concejo se compona de nobles y de miembros de la Iglesia. Pero desde 1264 se incorporan miembros electivos en que cada ciudad poda elegir dos ciudadanos o comunes para que integraran el Gran Concejo. As nace el concejo bicameral ingles con una cmara de los comunes y una cmara de los Lores. El trmino parlamentario que corresponde a deliberar o conversar se convoc por primera vez por el Rey Eduardo I tomando facultades en materia de impuesto y luego facultades en materia militar en tiempos de paz y guerra. En cuanto a las dos cmaras, la Cmara de los Lores tena un rol ms relevante que la cmara de los Comunes, hasta 1832 en que se reforma el parlamento y se inicia un proceso de progresiva disminucin de la cmara de los Lores a favor de la cmara de los comunes. As por ejemplo en 1911 se priva a la cmara de los Lores de la facultad de intervenir en la formacin de las leyes desde 1949 a travs de otra reforma del acta del parlamento, la cmara predominante es la de los comunes. El rgimen parlamentario corresponde a un rgimen democrtico representativo que no obstante la prevalencia del parlamento no excluye la intervencin del pueblo mediante la iniciativa popular o mediante el referndum. Los caracteres del sistema parlamentario: 1. Irresponsabilidad poltica de Jefe Estado El rey reina pero no gobierna constituye una de las bases de este rgimen. Este carcter deriva de la incorporacin de la dinasta de los Anofer en instancias que al no conocer el idioma ingls crean la figura de un primer ministro, quien asumi sobre s todas las funciones de gobierno y en consecuencia no poda hacerse responsable al monarca respecto de las resoluciones o decisiones del primer ministro. Por otra parte, la circunstancia de que las monarquas fueran hereditarias generalmente constituye un impedimento a la posibilidad de destitucin o a la aplicacin de sanciones que sin embargo Constituciones Polticas como la de Italia de 1947 atenuaban la irresponsabilidad poltica del Jefe de Estado. Hoy sin embargo la mayora de las constituciones monrquicas consagran este carcter. La constitucin poltica espaola seala que la persona del rey es inviolable y no est sujeta a responsabilidad. Lo anterior es sin perjuicio de que la constitucin pueda establecer la responsabilidad penal del Jefe de Estado. 2. Existe un gabinete que es responsable ante la cmara poltica Esto significa de que al surgir el gabinete de la cmara popular y representa por tanto la mayora del parlamento. Si el gabinete pierde esa confianza del parlamento o pierde la representacin mayoritaria en el parlamento, debe dimitir. Esta responsabilidad poltica del Gabinete se puede hacer efectiva de un modo directo o de un modo indirecto. Modo directo - Mediante la aprobacin de un voto de desconfianza que la cmara poltica formula al gabinete o mediante la no aprobacin de un voto de confianza que le gabinete ha solicitado a la cmara poltica y si esta en definitiva vota en contra de lo que pretende el gabinete, ste debe caer, y deber por tanto el jefe de Gobierno formar un nuevo gabinete que represente a la mayora parlamentaria. - La interpelacin: son las preguntas o requerimientos de informacin que el parlamento hace al gabinete respecto de determinadas materias las cuales debe ser respondida por el integrante del gabinete al cual corresponde dicha materia. Esta responsabilidad de fiscalizacin no trae aparejada la cada del gabinete, salvo que de ella surja la aprobacin de un voto de desconfianza que lo haga caer. Modo indirecto - Un sistema indirecto es la fiscalizacin lo constituye la no aprobacin de un proyecto de Ley que de acuerdo al gabinete o poder ejecutivo se estime relevante y que por la no aprobacin se produzca la caa del Gabinete. - La responsabilidad del Gabinete puede ser individual, o sea respecto de uno de los integrantes del Parlamentario; o bien solidaria con los dems miembros del Gabinete. Todo va a depender de la naturaleza

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del acto que es objeto de la fiscalizacin la cual puede afectar a uno de los integrantes del Gabinete o a su totalidad. 3. No existe incompatibilidad entre los cargos de miembro del Gabinete con el de Parlamentario Es esta la explicacin de que el Gabinete sea casi siempre el reflejo de la mayora parlamentaria. EL GOBIERNO DE ASAMBLEA Se entiende por este a aquel que se caracteriza por la desigualdad que se presenta entre los poderes legislativo y ejecutivo. La autoridad bsica es la asamblea y el poder ejecutivo se encuentra sometido a la asamblea quien revoca y designa al titular del ejecutivo a su arbitrio. Esta desproporcin entre dichos poderes se conoci especialmente en Francia en las constituciones de los siglos XVIII y XIX y actualmente el rgimen poltico suizo corresponde tambin a un gobierno de asamblea, resulta evidente en este tipo de gobiernos que el poder ejecutivo no tiene ninguna independencia respecto de la asamblea, transformndose el ejecutivo solamente en un rgano necesario para el desarrollo de aquellas funciones que no puede ejecutar la asamblea. REGIMENES POLTICOS El estudio de los regimenes polticos se refiere a la estructura de los estados en su globalidad, no esta circunscrito a un anlisis jurdico e institucional de los estados sino que abarca adems elementos sociales, filosficos, finalistas, que van caracterizando a los diversos estados. Lo anterior se advierte especialmente a partir de mediados del siglo XX en que el centro de la discusin que estaba dado por la oposicin entre monarqua y democracia pierde actualidad toda vez que por ejemplo hasta las monarquas mas conservadoras como las escandinavas se levantan sobre una estructura democrtica. Por otra parte las forma de gobierno ha dejado de ser un objeto de estudio pasando a estudiarse los regimenes polticos partiendo del principio de que cada rgimen poltico es especial, tiene caracteres propios y por lo tanto resulta imposible clasificarlo en forma especifica. Es as como las tipologas varan segn los autores que aborden dicho estudio y por eso por ejemplo Duverger distingue dos grandes grupos de regimenes polticos: En primer lugar a las democracias clsicas, bajo las cuales se seala: 1. al rgimen poltico ingles y dentro del cual distingue: 1.1. Al rgimen poltico ingles propiamente tal. 1.2. A los regimenes polticos que surgen producto de la expansin del dominio ingles y, 1.3. Al rgimen parlamentario francs. 2. En los regimenes de tipo americano distingue al rgimen de los estados unidos de Norteamrica. 3. Al rgimen poltico suizo. 4. A los regimenes polticos de Amrica latina. El segundo gran grupo corresponde a las que denomina dictaduras contemporneas entre las cuales se encuentran: 1. las dictaduras marxistas en las que se encuentra: 1.1. el rgimen poltico de la ex unin sovitica. 1.2. las democracias populares 2. abarca tambin a las denominadas dictaduras fascistas dentro de las cuales se encuentra: 2.1. el rgimen fascista italiano y, 2.2. el rgimen nacional socialista alemn. 3. Se encuentra tambin las dictaduras republicanas en la cual ubica a: 3.1. la republica o a la dictadura comalista que es Turqua a partir del ao 54 con Alatuk y, 3.2. a los regimenes autoritarios paternalistas que corresponde al rgimen poltico de Portugal bajo Oliveira Salazar y al rgimen poltico espaol bajo Francisco Franco. Segn Duverger para distinguir al rgimen poltico se debe atender tambin a la forma que adopta un determinado grupo social para distinguir entre gobernantes y gobernados, seala que se debe atender en un

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sentido estricto a la estructura gubernamental de la nacin y que para distinguir a los regimenes polticos se debe atender a si este presenta un carcter liberal conforme al cual se debilita la autoridad de los gobernantes o bien la autoritaria que tiene por objeto reforzar la dicha autoridad. Pero subyace a ambas posibles soluciones una concepcin acerca de sistemas de vida diversos, dos filosofas tambin distintas por ello el valor de un rgimen depender en definitiva de los hombres que integren y componen dicho rgimen. Tambin se clasifican los regimenes polticos desde el punto de vista de la forma de eleccin de los gobernantes y as existen: 1. los regimenes autocrticos, en los cuales el gobernante se escoge a si mismo sustrayendo la posibilidad de eleccin de los gobernados, as por ejemplo se encuentran la herencia, la conquista, la cooptacin (en que el gobernante en ejercicio designa a su sucesor, ejemplo: dedazo en Mxico) y el sorteo, por el contrario se encuentran los regimenes democrticos en los cuales para la designacin del gobernante resulta esencial la participacin popular, ahora bien, 2. los regimenes democrticos por su parte distinguen las diversas formas de participacin del electorado o del pueblo. Y por ultimo, 3. los regimenes mixtos que corresponden a formas intermedias o de transicin de un rgimen autcrata a otro demcrata, es el caso de los regimenes mixtos por yuxtaposicin o los regimenes mixtos por combinacin y finalmente los regimenes mixtos por fusin. Tambin se distingue para los efectos de los regimenes polticos a los procedimientos de elecciones que utilizan as por ejemplo se distingue a: 1. los pases de elecciones libres, 2. a los de elecciones dirigidas, 3. los de elecciones plebiscitarias y, 4. a los pases sin elecciones. Desde el punto de vista de los partidos polticos se encuentran: 1. los regimenes de partido nico, 2. los regimenes con dualismo de partido y, 3. los regimenes con multipartito. Desde el punto de vista de la extensin de la autoridad y a las limitantes que se le impone se encuentran: 1. los regimenes liberales, 2. los regimenes semi liberales y finalmente, 3. los regimenes totalitarios. En 1. 2. 3. definitiva Duverger distingue a tres grandes sistemas: a los sistemas tipo americano, a los sistemas tipo ingles y, a los sistemas tipo ruso (esta clasificacin hoy da resulta controvertida ya que se excluyen a sistemas como china, o los que se rigen por la teocracia).

Dentro del estudio de los regimenes polticos tambin se considera al concepto de finalidad del estado, o sea, el estudio de la finalidad del estado. (Se encuentra contemplado en el art. 1 inciso 4to de la constitucin; art. 63 n20 si se compara con el anterior resulta que se ha dicho que el numeral 20 ha contemplado una nueva definicin de ley). Respecto a los fines del estado se distingue o se pregunta si tiene fines el estado, y en segundo lugar que se debe comprender por fines del estado, lgicamente se trata de un tema arduamente discutido en el cual se debe precisar que no debe confundirse a los fines del estado con los fines contingentes o temporales de los gobernantes, tambin hay que precisar que los fines propios del estado se asimilan a los objetivos o fines polticos en un sentido estricto. Kelsen sostiene que los fines del estado es una materia ajena al estado y al derecho y que corresponde simplemente a una cuestin de orden poltico. La iglesia catlica siguiendo una orientacin aristotelico-tomista ha sealado que la finalidad del estado como obra humana es el bien comn.

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Las doctrinas finalistas por su parte sealan que el fin objetivo, o sea, propio de todo estado, ser el bien comn y que los fines subjetivos son los que corresponden a cada estado y que constituyen variables del bien comn. Gustav Radbruch, para clasificar a las doctrinas relativas a os fines del estado distingue a las doctrinas personalistas que son aquellas que estiman al estado como un medio puesto al servicio de la persona humana y consideran que el valor supremo es la dignidad del individuo y que por el contrario las doctrinas transpersonalistas consideran al individuo como un medio para la obtencin de otros valores culturales u objetivos a travs del estado. Por ello los valores de la personalidad se encuentran al servicio de los valores colectivos. Para la concepcin individualista la meta suprema es la libertad, para las doctrinas supra individualista ser la nacin y para las transpersonalistas ser la cultura. Tambin con relacin a los fines del estado se estudian algunas corrientes ideolgicas que abordan dicha cuestin. Una de estas corrientes ideolgicas es el liberalismo concepto que nace en el siglo XIX en Espaa, cuando otros sostienen que surgi con anterioridad como una propuesta religiosa y social contraria al estado absolutista y que segn algunos constituye una forma de vida, una tica autnoma y una concepcin total del mundo y de la realidad. En un aspecto econmico, el liberalismo propugna el concepto de libre empresa siendo en consecuencia contrario al dirigismo estatal. En materia filosfica se caracteriza por la tolerancia, por el libre examen y se opone al dogmatismo. En el aspecto poltico reafirma los derechos individuales se manifiesta contrario a las formas totalitarias y combate la dictadura, en ese sentido se identifica con los principios y valores del constitucionalismo. Kelsen seala que el liberalismo postula una limitacin de la actividad del estado en beneficio de la libertad de los individuos, seala que la coaccin que representa el estado constituye una especie de mal necesario, por lo que su intervencin debe ser reducida al mnimo. Junto con el liberalismo surge el neoliberalismo, que constituye una suerte de rectificacin del liberalismo, por cuanto si bien preconiza la libertad individual por ejemplo en materia contractual, el estado debe a su vez contribuir a crear condiciones objetivas que aseguren la igualdad de los individuos en materia contractual, de igual manera el estado debe intervenir frente a los abusos de la propiedad individual, frente a la desigualdad econmica o frente a la exagerada libertad contractual. A la par con la respuesta liberal respecto de los fines del estado se encuentran tambin los denominados totalitarismos. El concepto de totalitarismo se comienza a utilizar entre las dos guerras mundiales y surge como una respuesta a las corrientes liberales y el totalitarismo ser refiere a aquel rgimen poltico que contiene en cuanto a los fines del estado una concepcin transpersonalista, se dice que el totalitarismo corresponde al absolutismo en el siglo XX, sin embargo, agrega que el absolutismo no extingua o negaba al individuo por cuanto en lo religioso se fundaba en una concepcin personalista. Como lo indica el nombre lo totalitario esta dado por el hecho de que el rgimen abarca o pretende abarcar la dimensin cultural, religiosa, econmica del ser humano, en que este pasa a ser un medio para la obtencin de los fines del estado, quedando suprimida o muy restringida la esfera privada. Se caracterizan los totalitarismos en lo econmico por un fuerte dirigismo y control estatal, por la estatizacin de los medios de produccin, por una economa centralizada y por un reducido mbito de la libre empresa. En el aspecto doctrinario se fundamentan en una doctrina cuyo principio es un mito o una ideologa, contiene una finalidad transpersonalista y en una exageracin del nacionalismo. En lo social, se fundamentan en los irracionalismos como forma de expresin social. Todos los totalitarismos son regimenes de masas, son todos esencialmente burcratas y desarrollan una fuerte accin de propaganda y de coaccin sobre la poblacin. Desde el punto de vista de las fuerzas polticas se genera un partido poltico con fuerte presencia en las masas, con estructura militar y burocrtica y ese partido es generalmente liderado por quien se estima como supremo conductor del movimiento. Respecto a la organizacin poltica, existe un unipartidismo, no existe divisin de poderes, ni de fijacin de las competencias de os rganos, la oposicin poltica no se encuentra institucionalizada y se fundamenta la actividad poltica en un maquiavelismo. Los derechos individuales tales como la libertad de conciencia, la libertad de expresin, la libertad de asociacin se encuentran fuertemente restringidos. TEORA DE LA CONSTITUCIN De acuerdo al diccionario de la Real Academia Espaola, la constitucin es la forma o sistema de gobierno que tiene cada estado o bien es la ley fundamental de la organizacin de un estado, por lo

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tanto ser constitucional aquello que es perteneciente a la constitucin de un estado, o bien aquello que es propio de la constitucin. Desde un punto de vista tcnico la constitucin es el conjunto de reglas fundamentales que organizan la sociedad poltica, estableciendo la autoridad y garantizando la libertad, en trminos simples, es la ley magna de la nacin. Como principio general debemos sealar que todo estado tiene una constitucin, es decir, como aquel conjunto de leyes que regulan la vida y accin del estado pero en un sentido mas estricto la constitucin exige ser votada por la nacin que sea aplicada en forma regular, especialmente en el conjunto de derechos y de deberes que son establecidos en forma general y particular para cada ciudadano. Aristteles entenda por constitucin a la organizacin de las magistraturas, especialmente respecto de las ms elevadas. Kelsen por su parte aborda el concepto de constitucin en un sentido formal y material y aborda especialmente el sistema de jerarqua de las normas jurdicas y por ello seala que se entiende por constitucin en un sentido material a aquellas normas que se refieren a los rganos superiores, es decir, a la constitucin en un sentido estricto y a las relaciones de los sbditos con el poder estatal que corresponde a la constitucin en un sentido amplio, agrega Kelsen que casi todas las constituciones modernas contienen normas de organizacin y un catalogo de derechos individuales y agrega que la constitucin en sentido formal se refiere a aquella distincin entre las leyes ordinarias y aquellas otras que exigen ciertos requisitos especiales para su creacin y reforma, agrega que entre estas ultimas pueden incluirse ciertas normas que por su contenido no corresponderan a la constitucin en un sentido material, pero que se elevan a ley constitucional cuando conviene a intereses polticos. el concepto formal de constitucin sirve tambin para distinguir al denominado poder constituyente del poder legislativo, as en consecuencia existiendo un orden jerrquico dentro del ordenamiento jurdico, la constitucin se encuentra en la cspide de dicha pirmide, es decir, representa el nivel mas alto dentro del derecho nacional, vista la constitucin en un sentido material. En un sentido formal tambin la constitucin representa a un documento solemne, a un conjunto de normas jurdicas que solo pueden ser modificadas mediante la observancia de procedimientos especiales distintos a los de la ley ordinaria por cuanto su objetivo es dificultar su modificacin, en un sentido material, la constitucin esta integrada por preceptos que regulan la creacin de normas jurdicas y especialmente de la leyes. [nos dice Hans Kelsen que de una constitucin podemos entender dos conceptos uno formal y otro material. bajo el concepto formal podemos entender bajo ello a aquel documento mas o menos solemne que contiene las leyes fundamentales del estado y en un segundo sentido formal nos dice que hablaremos de una constitucin de sentido formal cuando estemos en presencia de ciertas normas jurdicas que para su modificacin estn sometidas a un procedimiento o a la observancia de ciertas reglas cuya modificacin se hace mas difcil que una ley ordinaria. en un sentido material de la constitucin es mucho mas que lo formal por cuanto representa desde el punto de vista del derecho nacional y entendido que el ordenamiento jurdico es un sistema jerarquizado de normas la constitucin se encuentra en la cspide de la pirmide del ordenamiento jurdico que trae como consecuencia que tambin es al que establece los rganos fundamentales y los rganos fundamentales, las magistraturas fundamentales del estado y adems regula el procedimiento de creacin de la leyes y debajo de la constitucin encontraremos a la ley bajo la ley al reglamento y bajo estas las circulares, las resoluciones, los decretos todas las normas inferiores deben estar en concordancia con la constitucin. el art. 67 de la constitucin dice el proyecto de ley de presupuestos deber ser presentado por el pdte. de la republica a lo menos con 3 mese de anterior a que comience a regir, esto es constitucin en sentido material. art. 66 inciso final: las dems normas legales requerirn la mayora de los miembros presentes en cada cmara, art. 127 inc. II dentro del capitulo de reforma de la constitucin: el proyecto de reforma necesitara el voto de los 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio, comparando el qurum de estos artculos es ms fcil de modificar una ley ordinaria que la constitucin, esto es constitucin en sentido formal. Art. 19 n1 dice en su inciso II, la ley protege la vida del que esa por nacer, la constitucin le dice a la ley proteja la vida que esta por nacer, por lo cual el legislador no podr contrariar a la norma superior, esto es constitucin en un sentido material. art. 19 n 20 dice en ningn caso la ley podr establecer tributos manifiestamente desproporcionados, esto es constitucin en un sentido material.] Segn Karl Schmitt la constitucin adopta diversos significados, primero se refiere a la concreta situacin de conjunto de la unidad poltica y ordenacin social de un cierto estado, no se refiere a un sistema de

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preceptos jurdicos sino mas bien, al estudio de un estado en particular y en su concreta existencia poltica, corresponde a definir el alma de un estado, su vida concreta y su existencia individual. Un segundo concepto esta referido a aquel modo concreto de supra y subordinacin en la forma especial del dominio que afecta a cada estado y que no puede separase de el, por ejemplo, monarqua, aristocracia, democracia, as se dice que el estado es una constitucin, sea monrquica, aristocrtica o democrtica. La constitucin ser la forma de las formas y en tercer sentido la constitucin se refiere al principio dinmico de la unidad poltica, es decir, es el resultado de la unin de los intereses contrapuestos de las opiniones y de las tendencias. [En el art. 66 se distinguen las leyes orgnicas constitucionales se entienden que ellas constituyen una jerarqua intermedia de los que es la constitucin y la ley ordinaria, se requiere de un qurum mas exigente que el de la simple ley ordinaria, se quiere modificar y eliminar esta categora de ley por cuanto se estima que no serian realmente democrticas sino que corresponderan todava a una herencia del gobierno de 1980 y que trae como consecuencia lo ocurrido con la LOCE] Es importante y ya que estamos en la parte introductoria de lo que son los textos constitucionales que en opinin de don Manuel Garca Pelayo existen tres conceptos o tres sentidos de la constitucin: 1. Es el que denomina concepto racional normativo de constitucin y que se refiere a aquel complejo normativo que ha sido establecido de una sola vez y que regula de una manera total y sistemtica las funciones fundamentales del Estado, se regulan los rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos, es decir, la constitucin ser un sistema de normas, no es por lo tanto, un conjunto de decisiones aisladas sino que es parte de la creencia de establecer de una vez y para siempre un sistema de normas jurdicas, en definitiva obedece a aquel proceso intelectual de poder reducir a un modulo los diversos casos concretos que pueden presentarse en la vida de un estado, pero adems con este concepto racional normativo, convive,

2. El concepto histrico tradicional conforme al cual, la constitucin adems de un sistema de


normas, tiene un sustrato intelectual que esta basado en el historicismo, es decir, al sistema esencial y racional se opone la historia, es decir, el presente se explica en funcin del pasado y por consiguiente del ser de ayer se extrae el deber ser de hoy y de maana y finalmente distingue,

3. El concepto sociolgico, conforme al cual se relativizan la poltica, el derecho y la cultura, se


producen coincidencias entre los conceptos histricos y sociolgicos por cuanto siempre en los procesos histricos hay estructuras de poderes sociales o conciencias colectivas que se van desenvolviendo en la historia. [Art. 19 n 10 dice que la constitucin asegura a todas las personas el derecho a la educacin. las constituciones anteriores no tenan una norma como esta en que se podra decir que es absurdo que indique que los padres tienen el derecho preferente de educar a sus hijos, lo cual se creo para evitar que en chile el estado asumiera sobre si la funcin de educacin y que adems esta educacin tuviera a su vez una orientacin ideolgica determinada y que no volviera a intentarse un concepto totalitario de la educacin, de tal manera que quedara abierto el mbito de educacin de los hijos a objeto de que la educacin entregada por el estado cumple solo una funcin subsidiaria, as como lo establece tambin el articulo 1 de la constitucin y si se coordina con el n 11 relativo de la libertad de enseanza se reafirma esta situacin histrica. lo mismo ocurre con respecto a la identificacin a los grupos sociales en el art. 1 inc. II o tambin en el art. 19 n 15 donde garantiza el derecho de asociacin sin permiso previo y as reconoce que los grupos sociales tienen una participacin o una influencia en la vida poltica del estado y as esta opinin de Manuel Garca Pelayo es posible reconocerla en las normas jurdicas] En definitiva, la conceptualizacin de Constitucin de Karl Schmitt expresa que todo estado es constitucin porque todo estado es un status de unidad y de ordenacin se trata de una concreta situacin de conjunto de la unidad poltica y ordenacin social del Estado. German Heller seala que la constitucin significa la totalidad de los preceptos jurdicos fijados por escrito en un texto garantizado contra la reforma ordinaria en su estabilidad y permanencia objetiva o tambin es el conjunto de prcticas en vigor que se cumplen o de realidad constitucional normativizada. CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES

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La doctrina ha elaborado una clasificacin de las constituciones desde diversos puntos de vista, la primera distingue entre: 1. La Constitucin Escrita U Orgnica Y La Constitucin No Escrita O Inorgnica El punto de distincin no radica en si consta en un texto escrito sino que si se encuentra o no ordenada sistemticamente y as diremos que constitucin escrita es aquella que consta en un documento nico y sistematizado y que la constitucin no escrita ser aquella que esta constituida por practicas constitucionales o bien por documentos que se encuentran dispersos. La regla general hoy da son las constituciones escritas u orgnicas y por excepcin se encuentran las constituciones no escritas, inorgnicas o dispersas como es el caso por ejemplo de la constitucin inglesa, como es el caso de nueva Zelanda que cuyo texto constitucional no es nico, evidentemente que la tendencia es hacia la constitucin escrita por cuanto ella otorga un mayor grado de estabilidad y no queda sujeta a los cambios que le pueda introducir el legislador ordinario. Generalmente el carcter escrito de la constitucin se encuentra acompaado del grado de rigidez mayor de lasa normas constitucionales en comparacin con las normas legales. 2. Constituciones Breves, Constituciones Desarrolladas Esta distincin esta referida por una parte al grado de extensin de la constitucin pero tambin al anlisis de las materias que regula o debe contener la constitucin, se encuentra ntimamente ligada a la cuestin acerca de cual debe ser el contenido de una constitucin y ser constitucin breve aquella que se limita a establecer la organizacin bsica y las competencias de los poderes pblicos a fijar los derechos individuales dejando el resto del mbito normativo a la ley y a las restantes normas inferiores, por el contrario las constituciones desarrolladas son aquellas que adems de abordar las materias esenciales de la organizacin del estado y los derechos individuales se introduce en materias propias del legislador ordinario, as por ejemplo la constitucin de los estados unidos en su texto original es una constitucin breve, la constitucin de india, la constitucin de Mxico son constituciones desarrolladas, la constitucin chilena si bien es una constitucin relativamente breve se le critica por ejemplo la introduccin en su texto del capitulo relativo al ministerio publico por cuanto se sostiene que es una materia que correspondera que quedara regulada solamente por una ley. 3. Constituciones O Clusulas Constitucionales Originarias O Derivadas Originarias son aquellas que no reconocen en su establecimiento un procedimiento anterior preestablecido o tambin son originarias aquellas que obedecen a un principio constitucional nuevo, por el contrario, constitucin derivada es aquella que se ha establecido conforme a un procedimiento preexistente o bien la forma en que regula una determinada materia obedece a un principio constitucional anterior. Tpico caso de una constitucin originaria ser aquella que surge por obra del poder constituyente originario que da lugar a un orden constitucional nuevo o bien aquella que se establece a partir de un gobierno de facto, por ejemplo, en Chile tenemos dos casos, la Constitucin de 1925 reemplaza la de de 1833 pero el prologo de la constitucin del 25 dice que ella es una reforma de la carta del 33 en circunstancias que no se haban respetado los mecanismos de reforma de la carta del 33, la constitucin de 1980 deriva de una interrupcin constitucional en el ao 1973 en que sucesivamente fueron perdiendo vigencia diversas disposiciones de la carta del 25 siendo reemplazadas por actas constitucionales, decretos leyes y finalmente por la carta de 1980. La Constitucin de 1980 por otra parte gran parte de su texto corresponde a una constitucin derivada en cuanto las instituciones que establece reconocen antecedentes en el derecho nacional o en el derecho extranjero, como el estado unitario o el sistema bicameral, sin embargo, el texto original de la constitucin en su art. 32 n 5 contemplaba la facultad del presidente de la republica de disolver la cmara de diputados por una sola vez durante su mandato, atribucin originaria en un sistema presidencial, ya que es propia de un sistema parlamentario. 4. Constituciones Rgidas, Semirgidas, Flexibles Y Ptreas Esta clasificacin atiende al mayor o menor grado de flexibilidad que presenta una constitucin en cuanto a sus procedimientos que se contemplan para la modificacin de sus normas. As diremos que una

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constitucin flexible es aquella que carece de rigidez constitucional de tal forma que el legislador ordinario puede introducirle modificaciones al texto constitucional sin necesidad de cumplir con requisitos adicionales a los que se requieren para la aprobacin de una ley ordinaria. De lo anterior se deduce que en estas constituciones flexibles no existir una real mayor jerarqua de las normas constitucionales por sobre las disposiciones de carcter legal. Estn ntimamente relacionadas las constituciones flexibles con las constituciones inorgnicas y tal es el caso por ejemplo de la constitucin inglesa que claramente responde a una constitucin flexible. [noticia en Inglaterra en relacin a la separacin de los poderes: no obstante a ser un Estado con el constitucionalismo mas antiguo ha dado un gran paso dentro de la doctrina de la separacin de los poderes, por primera vez se instala una corte suprema de justicia con una generacin autnoma del parlamento ingls.] Las constituciones rgidas y las semirgidas son aquellas que contemplan para su modificacin procedimientos o requisitos mas exigentes que aquellos que se exigen para la modificacin de una ley ordinaria, por ejemplo, se exigen qurum mas altos, la concurrencia del acuerdo del poder ejecutivo, la ratificacin de la reforma por un parlamento posterior al que la aprob y dependiendo del menor o mayor grado de exigencia estaremos en presencia de una constitucin semirgida o rgida propiamente tal. A diferencia de las constituciones flexibles, en las constituciones rgidas y semirigdas es posible hablar de una supremaca formal de la constitucin y el carcter rgido de estas esta adems ntimamente relacionado con el carcter orgnico o escrito de la constitucin. Las constituciones rgidas derivan de alguna circunstancia: 1. De el deseo de los ciudadanos de limitar la accin de los gobernantes y de asegurar sus propios derechos, 2. De el deseo del gobernante de establecer de una manera definitiva la forma de gobierno imperante y de evitar controversias al respecto, 3. En una comunidad poltica nueva al deseo de establecer un instrumento el proyecto bajo el cual se esta fundando. Finalmente la constitucin ptrea, de granito o eterna, son aquellas constituciones en las cuales se declara de un modo explicito la irreformabilidad de la constitucin o de alguna clusula explicita de la misma, se trata, generalmente, de declaraciones relativas a las formas de gobierno, a la forma de estado o respecto de ciertos derechos. Estas constituciones o clusulas ptreas son criticadas por cuanto su inderogabilidad trae aparejada la incapacidad de la constitucin de adaptarse a los cambios que se presenten durante la vigencia de dicho texto, as por ejemplo, existen constituciones ptreas: En cuanto a los principios o derechos que la inspiran en el caso de la Constitucin alemana del ao 1948, la Constitucin de noruega de 1814, la Constitucin de Grecia del ao 1952. Constituciones que establecen al inderogabilidad de la declaracin de derecho, es el caso de tambin la Constitucin de Alemana y la Constitucin de Puerto Rico, Constituciones relativas o que establecen la inderogabilidad de la forma de gobierno, Francia, Italia y Brasil, del ao 1969. Respecto a esta petrificacin se distingue la petrificacin absoluta que es al que prohbe la modificacin de la constitucin en su integridad y por tiempo indefinido, la petrificacin relativa que solo abarca a determinadas disposiciones de la constitucin y la petrificacin temporal que prohbe la modificacin de la Constitucin durante un cierto tiempo.

LA CONSTITUCIN CHILENA El procedimiento de modificacin de la constitucin chilena corresponde a un sistema semirgido y lgicamente no existen clusulas ptricas, sin embargo el texto original de la constitucin contemplaba que la reforma acerca de determinadas materias adems de los altos qurum que exiga una vez aprobado deba esperarse una renovacin total del congreso a objeto de que este ratificara dicha reforma, procedimiento que corresponda al de una constitucin rgida, la constitucin de estados unidos tambin tiene un procedimiento de modificacin bastante rgido atendido el carcter federal se requiere la autorizacin previa de un alto numero de estado para proceder posteriormente a su ratificacin por el congreso del estado federal.

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5. Constituciones Ideolgicas Y Constituciones Utilitarias Esta distincin atiende a si en el texto constitucional es posible deducir un contenido ideolgico de ella, es decir, si se encuentra cargada con determinados principios que permitan definir su orientacin, esta distincin deriva del hecho de que bien puede ocurrir que una constitucin se limite a efectuar una descripcin de los rganos fundamentales del estado, de sus atribuciones, sus competencias, caso en el cual como dice algn autor, el contenido ideolgico de la constitucin ser el mismo a que pueda encontrarse en una gua de telfono, o sea, cero carga ideolgica. Por el contrario si del texto constitucional es posible deducir, por ejemplo, una determina orientacin filosfica o religiosa estaremos en presencia de una constitucin ideolgica. La constitucin chilena de la sola lectura del art. 1 es posible catalogarla como una constitucin ideolgica. 6. Constituciones Normativas, Nominales O Semnticas Esta distincin atiende al grado de efectiva vigencia, de obediencia, de identificacin entre la norma constitucional y la realidad del cuerpo social al cual se aplica dicho precepto constitucional, siguiendo a un autor, la constitucin normativa es aquella que se identifica con el cuerpo social, el cual la acepta lealmente y por tanto es una norma plenamente acatada por dicho cuerpo social, es una constitucin viva y es por lo tanto una constitucin vivida por los destinatarios del poder, es decir, las normas dominan el proceso poltico y el proceso del poder se adapta a las normas constitucionales, la constitucin es como un traje que se lleva y se siente bien en el cuerpo. La constitucin nominal es aquella constitucin que si bien es jurdicamente valida pero que la dinamia del proceso poltico no se adapta a sus normas, es decir , la constitucin carece de realidad existencial, generalmente a causa de falta de educacin poltica, de una clase media independiente que acta en contra la debida concordancia entre las normas constitucionales y el proceso poltico, es probable que hubiere existido una premura en promulgar la constitucin, sin embargo, existe buena fe, en orden a que esta en el futuro sea una constitucin normativa y en ese sentido, la constitucin tendr en primer ligar una funcin educativa del cuerpo social, siguiendo con el ejemplo el traje le queda grande al cuerpo y habr que guardarlo en el armario hasta que el cuerpo crezca. Constitucin semntica, en este tipo de constituciones no existe una identificacin entre la realidad del cuerpo social y las normas constitucionales, si bien, existe una constitucin que es aplicada, su realidad ontolgica no corresponde sino a la formalizacin de una situacin poltica en beneficio a los detentadores del poder, en consecuencia, en lugar de servir a la limitacin del poder, la constitucin tiene por objeto servir de instrumento para estabilizar y eternizar a los dominadores fcticos del Estado. El ejemplo del traje es que no es un traje sino un disfraz. [Ancdota debate de hace 10 o 12 aos: Discusin entre Humberto Nogueira y Guillermo Bruna, ambos profesores de derecho constitucional, el primero con orientacin centro o centro izquierda y el segundo de centro o centro derecha, sobre la real vigencia de la constitucin de 1980 en que no llegaban a un acuerdo, criticndola por un lado y por el otro defendindola y hace aproximadamente 5 aos, de nuevo se encontraron, pero ahora en ambos exista una coincidencia en que la constitucin a esa fecha era una constitucin normativa, realmente acatada y realmente vivida por toda la comunidad.] 7. Constitucin Federal Y Constitucin Unitaria Se refiere a la forma de estado que se consagra en dicha constitucin. 8. Constituciones Presidenciales Y Constituciones Parlamentarias Distincin que corresponde al rgimen de gobierno que se consagra en el texto constitucional. SUPREMACA FORMAL Y SUPREMACA MATERIAL DE LA CONSTITUCIN

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Cuando hablamos del concepto de constitucin nos referimos al concepto entregado por Hans Kelsen quien entrega un concepto de constitucin en sentido formal y una constitucin en sentido material, pues bien, dichos conceptos de constitucin estn muy relacionados con la denominada supremaca formal y supremaca material de la constitucin y as diremos que la constitucin ser suprema formalmente cunado contempla esta mecanismos que son mas exigentes para su modificacin que aquellos que se establecen para al legislatura ordinaria o para la ley ordinaria, de tal forma que desde un punto de vista formal la constitucin respecto de la ley ordinaria se encuentra en un plano de superioridad y la supremaca material se refiere a que dado que la constitucin regula los procedimientos de creacin de las normas jurdicas y establece los rganos esenciales del estado, las restantes normas del ordenamiento jurdico deben en cuanto a su contenido adecuarse al precepto constitucional. Por lo anterior es que si una ley se dicta con infraccin a los procedimientos de generacin de esta y que contempla la constitucin, o si en su contenido vulnera los preceptos constitucionales esta ley podr ser impugnada por inconstitucionalidad de forma o de fondo segn sea el caso. [ art. 6, 7 19 n 26, 20, 21 y especialmente toda la normativa relativa al tribual constitucional y especficamente a las atribuciones del tribunal constitucional tienen por objeto hacer efectivo y consagrar el principio de la supremaca constitucional tanto desde el punto de vista formal como material. el art. 93 n 6 en cuanto consagra especficamente la facultad del tribunal constitucional de declarar inaplicable un precepto legal por ser contrario a la constitucin y especialmente el art. 93 n 7 que le otorga la facultad al tribunal constitucional de declarar la inconstitucionalidad con efectos generales de un precepto legal que previamente ha sido declarado inaplicable por inconstitucionalidad.] CONTROL DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN El concepto o la idea subyacente respecto del control de la supremaca de la constitucin esta referido a que no basta con proclamar la supremaca de la constitucin sin que a su vez existan aquellos mecanismos o procedimientos que tengan por objeto hacer efectiva la supremaca de la constitucin, en otras palabras no es suficiente con dictar una constitucin sin que asimismo pueda preverse la posibilidad de su violacin. Al respecto hay tres sistemas de control de la constitucionalidad de las leyes segn sea el rgano que tiene a su cargo ejercer dicho control, as es: el sistema de control poltico, el sistema de control judicial y, el sistema de control mixto.

Respecto del control por el cuerpo poltico descansa sobre la idea de que si bien el control de la constitucionalidad es jurdico en cuanto a su objeto los efectos que se derivan de dicho control son fundamentalmente polticos, de tal forma que parece lgico que la funcin de control se entregue a un rgano poltico. A lo anterior se agrega el hecho de que en un estado, el rgano soberano es aquel que tiene como misin juzgar las leyes. El control jurisdiccional o judicial, este sistema se fundamenta en que siendo el juez aquel que resuelve los conflictos entre particulares es igualmente el llamado a actuar frente a los actos del estado. Por otra parte, se debe aprovechar en el juez su formacin y sus hbitos espirituales as como el debate contradictorio y la obligacin de motivar las sentencias que lo llevaran siempre a buscar la solucin mas equitativa, sin embargo, se critica el hecho de que el juez pasa a desempear un rol de carcter poltico que no es propio del rgano jurisdiccional. Este control jurisdiccional se puede realizar por va de accin, es decir, mediante un procedimiento ofensivo en que se impugna la ley aun cuando esta no se haya aplicado en un caso determinado, es el sistema que existe por ejemplo en Suiza y en Austria en la Constitucin de 1920; y el segundo sistema es por va de excepcin, el cual tiene un carcter defensivo por cuanto para ejercerlo debo esperar que la ley que se impugna me sea aplicada. Se encuentra tambin el denominado sistema de garantas polticas en el cual los rganos encargados de velar por la supremaca de la constitucin funcionan de manera similar a las funciones polticas, es el caso

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por ejemplo de las constituciones de Yugoslavia y de Rumania en que se le entregaba a la asamblea popular la funcin de velar por la constitucionalidad de las leyes, sin embargo, el sistema de mayor aplicacin en le mundo es el sistema de garanta judicial, esto es en que se le confa al juez la capacidad de resolver la constitucionalidad o no de una ley. Es el sistema inaugurado en Estados Unidos con la denominada doctrina Marshall conforme a la cual si el juez constataba que exista una contradiccin entre la constitucin y la ley y si ambas pueden aplicarse a un caso particular el juez tiene que determinar cual de las dos normas debe primar concluyendo en que la constitucin debe ser aplicada y no la ley ordinaria, debiendo en consecuencia declarar la inconstitucionalidad de dicha ley ordinaria. De lo anterior el sistema de garantas judiciales ha entregado la facultad de controlar la constitucionalidad de las leyes a todos los tribunales, cuyo caso se llama de control general o difuso o tambin le ha entregado dicha atribucin a un tribunal en concreto y en ese caso se llama especial. El sistema imperante en Estados Unidos, por ejemplo, es un sistema de control difuso, es decir, cualquier tribunal puede declarar la inconstitucionalidad de una ley. En Chile bajo la constitucin de 1925 y bajo la constitucin de 1980 se aplicaba un sistema de control especial, en cuanto se le entregaba la facultad de velar por la constitucionalidad de las leyes nica y exclusivamente a la Corte Suprema mediante el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. Algunas constituciones han establecido otros sistemas de carcter jurisdiccional, creando tribunales especiales con la finalidad de juzgar las leyes, es decir, ya no es la justicia ordinaria, son tribunales creados especialmente para dicho fin. Este sistema se genera a partir de la constitucin de Austria de 1920 redactada por Hans Kelsen la cual consagra o crea al tribunal constitucional, no obstante que el tribunal constitucional se incorpora en Chile en la constitucin de 1925 en la reforma de 1970, solo en la reforma de la Constitucin de 1980 de la ley 20.050 del ao 2005 se le entrega al tribunal constitucional la facultad de declarar la inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la leyes y de declarar la inconstitucionalidad conforme al art 93 n 6(cuando se declara inaplicable, la sentencia se agrega al expediente) y 7 ( cuando se declara inconstitucional, la sentencia se publica en el diario oficial para que la conozca todo el mundo) de la constitucin. El control de la constitucionalidad que realiza el Tribunal Constitucional conforme a los nmeros 6 y 7 es un control concreto, es decir, respecto a una situacin de hecho especifica y es un control que se edifica solo a peticin de partes, o sea, cuando quien resulta afectado por la aplicacin de una ley inconstitucional requiere al tribunal la declaracin de inaplicabilidad. En consecuencia tratndose estos nmeros 6 y 7, el objeto del control ser siempre una ley que se encuentra en actual vigencia, sin embargo, al tribunal constitucional tambin le esta entregado el control de la constitucionalidad de los proyectos de ley conforme a los numerales 1 y 3 del articulo 93, este control se realiza durante la tramitacin del proyecto de ley, antes de su promulgacin se trata de un anlisis abstracto de la ley y la declaracin de inconstitucionalidad que formula el tribunal es de efectos generales por cuanto el proyecto que se declara inconstitucional no puede transformarse posteriormente en ley, es decir, el tribunal constitucional realiza en los numerales 1 y 3 un control preventivo de la constitucionalidad, en los nmeros 6 y 7 se realiza un control represivo, es mas, el control que se realice conforme al numeral 1 es obligatorio y se refiere a las leyes interpretativas de la constitucin, a las leyes orgnicas constitucionales y a los tratados internacionales cuando se refieran a materias propias de una ley orgnica constitucional. El control que realiza conforme al numeral 3 no es obligatorio y solo se verifica cuando existe una controversia o control de constitucionalidad durante la tramitacin del proyecto. BASES DE LA DOCTRINA DE LA SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN La jurisprudencia constitucional comparada ha elaborado algunos principios respecto de la Doctrina de la Supremaca de la Constitucin: 1. Seala que debe existir una relacin entre el control judicial de la constitucionalidad en las leyes con el equilibrio de poderes. Se expresa que recargar al sistema judicial con el control de la constitucionalidad conduce a otorgarle demasiado poder al poder judicial, pero por otra parte se pretende evitar el despotismo en que podran incurrir los rganos legislativo y ejecutivo, sin embargo, en Estados Unidos en el que se ha logrado conciliar el equilibrio de los poderes a travs del sistema federal se habla del denominado gobierno de los jueces o de la oligarqua judicial, para

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sealar que el verdadero poder en el Estado es aquel que tiene la ultima palabra en materia constitucional. 2. Seala que el poder judicial debe actuar como garante de la constitucin. Significa que si el poder judicial acta como garante de los derecho y libertades individuales lo esta haciendo en resguardo de la constitucin, del mismo modo es que debe hacerlo para protegerla de las transgresiones derivadas de una deficiente interpretacin de sus normas como de aquellas transgresiones deliberadas. Este principio indica que el poder judicial no conoce de cuestiones polticas esto se refiere a que el poder judicial no tiene competencias para adentrarse en cuestiones polticas ya que ello escapa a la funcin jurisdiccional, lo poltico esta entregado al poder legislativo especialmente y al poder ejecutivo, en suma, se trata de determinar que debe entenderse por una cuestin poltica que quede sustrada al conocimiento del rgano jurisdiccional, la jurisprudencia norteamericana ha sealado algunas materias respecto a las cuales no puede juzgar el rgano jurisdiccional, tal es el caso, por ejemplo, de las cuestiones relativas a relaciones diplomticas, reconocimiento de gobiernos extranjeros, las relativas a la existencia de un estado de guerra, cuestiones que implican el empleo de las fuerzas armadas, cuestiones relativas a la forma de gobierno, son esas algunas de las materias polticas que no pueden ser conocidas por el poder judicial. 3. Seala que el poder judicial no puede controlar el ejercicio de las potestades privativas de otros rganos, de acuerdo al principio de la separacin de los poderes el hecho de que el poder judicial tenga a su cargo el control de la constitucionalidad de las leyes no significa que pueda interferir las facultades que privativamente corresponden a otros poderes, en consecuencia, el poder judicial solo puede perseguir la vigencia del principio de Supremaca Constitucional. 4. El poder judicial no acta de oficio sino que solamente a peticin de partes, este principio proviene del hecho de que la constitucionalidad de la ley se verificar a partir de una situacin de hecho concreta, de tal forma que se debe esperar el requerimiento que el afectado haga para verificar la constitucionalidad de una ley. [A esto hace excepcin el nmero 1 del art. 93 por tratarse de un control obligatorio.] 5. Las leyes se presumen constitucionales mientras no se pruebe lo contrario, es decir, mientras la ley no sea declarada inconstitucional tiene plena vigencia y validez. De hecho, por ejemplo, el rgano jurisdiccional no puede interpretar la ley para buscar su inconstitucionalidad debe interpretarla de un modo o con una orientacin constitucional y solo si el resultado no es acorde con la constitucin debe proceder a declarar su inconstitucionalidad, por otra parte, no se puede formular una regla de constitucionalidad mas amplia a lo que se esta pidiendo respecto de los hechos precisos que se estn juzgando en un momento determinado. 6. El poder judicial no puede juzgar los motivos del legislador por cuanto excedera el mbito especfico del poder judicial si entra a juzgar los motivos que inspiraron al legislador, ello es una cuestin poltica y por lo tanto se alterara el principio de la divisin de los poderes. Poder Constituyente Se define al poder constituyente como una facultad de accin que deriva del derecho originario de la conectividad para proveerse de su organizacin poltica y jurdica, estableciendo como regla obligatoria de conducta una constitucin. El poder constituyente en consecuencia es un poder eminentemente jurdico y que esta destinado a producir al primero y mas importante de los efectos jurdicos, la norma constitucional que constituye el fundamento del resto del ordenamiento. Seala la doctrina que el poder constituyente tiene tres caracteres: 1. Es un poder originario, 2. Es un poder con eficacia actual y, 3. Es un poder creador. 1. Poder originario

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Es originario en cuanto no reconoce como antecedente para su actuacin a una norma de derecho positivo anterior, es decir, trasciende al orden jurdico positivo, por ello se dice que en ese sentido consagra el derecho de la revolucin jurdica, normalmente el ejercicio del poder constituyente invocar valores superiores de justicia que no se fundan en el derecho positivo, buscar su legitimacin, por ejemplo, en el derecho natural o en el derecho a la revolucin, sin perjuicio de que posteriormente cuando genere un orden encontrar su justificacin en l. El carcter originario del poder constituyente, sin embargo, no debe confundirse con el denominado poder constituyente constituido, el cual si encuentra su legitimacin generalmente en una regla constitucional. 2. La Eficacia Actual Respecto a la eficacia actual, no basta con la sola justificacin para la creacin de un orden nuevo sino que adems se requiere que quien invoca ese orden nuevo este en condiciones de imponerlo mediante medios coactivos a objeto de imponer el orden frente a las fuerzas que puedan oponrsele, es decir, el orden sea nuevo en la mediad que pueda imponerse. 3. Poder Creador Por ultimo es creador por cuanto es transformador del orden, es una forma de violencia jurdica, por ello es que el poder constituyente es superior al orden mismo que crea y a todos los poderes creados por el. Sujetos Del Poder Constituyente Existe acuerdo en la doctrina en el sentido que el sujeto esta constituido por el pueblo, as como en las corporaciones de derecho privado el estatuto es obra de los individuos que la componen, en el estado, el poder constituyente reside en quienes son capaces de crear un orden constitucional nuevo. Se distingue asimismo entre el poder constituyente originario y el poder constituyente derivado o derivativo, ser originario cuando se trata del ejercicio de la facultad soberana del pueblo de constituirse originariamente y por primera vez en un estado, o bien, de la potestad de reformar total o parcialmente una constitucin que ha sido sancionada anteriormente, por el contrario, el poder constituyente constituido es aquel que se encuentra reconocido en la ley fundamental para establecer el orden constitucional conforme a una competencia que ha sido determinada por la constitucin y que se encuentra sujeta a ella, es decir, se trata de un poder constituyente establecido o constituido. Se discute en doctrina si el ejercicio del poder constituyente, en tanto, es un poder originario y eficaz y que por lo tanto no se encuentra sometido a una norma positiva a la que le deba su legitimidad, determinar si se encuentra sometido a algn tipo de limite o contrapeso a los mandatos que surjan del ejercicio de dicho poder. En rigor, el ejercicio del poder constituyente no se encuentra sometido a ningn tipo de lmite formal o norma positiva alguna, sin embargo, ya una elaboracin mas acabada del ejercicio del poder constituyente permite sealar que hay consenso en que existen limitantes que surgen del propio Estado, es decir, que el Estado se autolimita, se obliga a si mismo al respeto al menos de ciertos principios o valores cercanos a aquello que son esenciales en un Estado de Derecho. Hay quienes sostienen incluso que s existen limites al poder constituyente, los cuales emanan del Derecho Internacional y que constituyen, en consecuencia, obligaciones jurdicas aplicables al Estado y sin perjuicio del ejercicio del poder constituyente, en esas declaraciones de derechos o tratados internacionales se contienen obviamente obligaciones para los estados que tienen por objeto tutelar la vigencia de dichos derechos, as por ejemplo, el derecho a la vida, la libertad personal, la presuncin de inocencia, el derecho de propiedad, el derecho al honor, son algunos de los valores que constituiran limites al ejercicio del poder constituyente. SITUACIONES DE ANORMALIDAD CONSTITUCIONAL Una de las caractersticas fundamentales del estado de derecho es la estabilidad institucional y la continuidad jurdica, es decir, el orden jurdico se constituye para que perdure en el tiempo y no para que se agote en una tarde o en un da, pero esta estabilidad debe ser capaz de aceptar el cambio aun cuando no quede condicionada por l, a objeto de evitar la inmovilidad o fosilizacin de sus instituciones.

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Por otra parte uno de los valores del Estado de Derecho lo constituye la seguridad jurdica que se traduce en que el derecho positivo no se encuentre sometido a cambios abruptos o frecuentes, por otra parte, la estabilidad institucional requiere que los cambios se realicen dentro de los mrgenes institucionales y no fuera de estos o en contra de estos, lo normal es que el fundamento de una norma se encuentre a su vez en una norma anterior, sin embargo, la historia demuestra que las instituciones polticas perezcan, se extingan, no obstante, que el Estado de Derecho se presente de un modo integral y continuo por ello es que se ha elaborado una doctrina respecto de aquellas situaciones que implican un quiebre en la instituciones y que se denominan casos crticos que son aquellas situaciones que no encuentran remedio o reparacin jurdica, por cuanto los encargados de aplicar dichas normas no lo hacen o por que las normas no existen. Bien puede ocurrir, que dicha situacin pueda acarrear un resultado insoluble en cuyo caso se denomina caso critico o bien, que existan normas que le den salida a dichas situaciones excepcionales, es decir, en el primer caso, se trata de situaciones en que el orden constitucional esta falseado, alterado y sin remedio en si mismo, no cabe confundir los casos crticos con aquellas situaciones excepcionales o de emergencia que la gran mayora de la constituciones previenen, el caso critico esta fuera de al situaciones extraordinarias ya que no tiene ninguna regulacin previa en el derecho por ello es que pueden producirse discontinuidades que son resultados de casos crticos o bien, aquellas situaciones que directamente constituyen un caso critico, un ejemplo de la primera es un gobierno de facto que ha asumido el poder como consecuencia de una ausencia del gobernante anterior, de una perdida de poder en el gobernante anterior u otra situacin similar y un ejemplo del segundo es el golpe de estado que es al destitucin del gobernante por la fuerza. Esta distincin, tiene importancia por la justificacin terica que acompaa al primer caso y por la ausencia de justificacin en el segundo, sin embargo, se trata de una distincin difcil de precisar y que va a depender de las circunstancias que rodeen a cada caso en particular. Por otra parte, el mecanismo que tiene por objeto aceptar la posibilidad de cambio institucional sin perjudicar su continuidad, es la reforma constitucional, sea total o parcial, de un texto constitucional y haciendo excepcin a ello las constituciones o clusulas ptreas. Cuales Son Las Soluciones A Los Casos Crticos? Se refiere a las soluciones de los casos crticos no ha remedios concretos o extrajuridicos sino de aquellos principios por medio de los cuales se puede otorgar validez jurdica a aquellas situaciones que constituyan lagunas absolutas o casos crticos. La primera de estas soluciones es el llamado derecho de resistencia a la opresin, se trata de la justificacin de ciertos actos de los gobernados frente a determinadas situaciones que implican falta de respeto o de reconocimiento a los derechos individuales. Opresin es la accin y efecto de oprimir, es la vejacin o afliccin de los derechos, se encuentra implcita la idea de arbitrariedad, es decir, su incompatibilidad con el derecho y la razn, en consecuencia, la resistencia ser la renuencia o repugnancia a cumplir el mandato arbitrario. Burdeau dice que no hay una sola manera de resistir la opresin, sern variadas las formas dependiendo de la situacin concreta que se presente. Este derecho ya fue expuesto en las Escrituras Sagradas y las primeras fundamentaciones orgnicas databan de los siglos XII y XIII, especialmente en la Suma Teolgica de Santo Toms, quien admite la posibilidad de resistir activamente por parte de los gobernados en contra de los tiranos sobre la base de privilegiar el bien comn y as dice que el ius resistendi, derecho a resistencia, es procedente si se cumplen algunas condiciones: primero que la tirana sea insoportable, en segundo lugar, que la insurreccin tenga posibilidades de triunfar y, en tercer lugar, que se hayan agotado todos los medios.

En caso contrario sostiene se fortalece el tirano y se perjudica mas aun el bien comn. Hay que recordar que algunas constituciones han consagrado el derecho de resistencia de la opresin de un modo absolutamente excepcional como es el caso, por ejemplo, de la Constitucin de el Salvador, de la

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Iglesia Catlica en numerosos textos pontificios, tambin ha recogido este derecho como titular de la comunidad, posteriormente fue recogido tambin por numerosas obras a partir de la reforma. Sistemas Electorales Se entiende por sistemas electorales a aquellas formas o modos de distribuir y adjudicar los cargos que son electivos en funcin de resultados electorales. Los sistemas electorales estn estructurados sobre dos grandes sistemas, el de la distribucin territorial, el cual solo considera el nmero de cargos a cubrir en relaciona a cantidad de poblacin ye el sistema de la organizacin poltica que es aquel que tiene por objeto conseguir el mejor reflejo de la opinin del electorado. este sistema de distribucin territorial la divisin de los electores se hace considerando a ,los residentes en un determinada zona geogrfica y as pueden ser uninominales en que cada elector de un determinado territorio vota por un solo candidato y se elige solo un representante, los colegios plurinominales en que el territorio se divide en diversas zonas y cada una cubre un determinado numero de cargos y en que cada elector vota por una lista que tiene el numero de candidatos que corresponde al numero de cargos por elegir o a un numero menor; y el sistema de colegio electoral nico en que no se divide el territorio y cada elector vota por el total de numero de cargos que hay que elegir. por su parte los sistemas de organizacin poltica contienen tambin variables, el sistema electoral mayoritario en que cada colegio elige a la totalidad de los cargos para el candidato que obtuvo el mayor numero de votos, un segundo sistema de representacin de minoras en que cada elector tiene tantos votos cuantos sean los cargos a cubrir pudiendo acumular los votos a un solo candidato o bien distribuirlos como lo estime y los sistemas de representacin proporcional en los cuales se persigue que las minoras dispongan de la necesaria representacin poltica con las diversas modalidades de representacin proporcional, es el caso por ejemplo del sistema chileno bajo la constitucin de 1980. Sistemas Mayoritarios Los sistemas mayoritarios, entregan la representacin al grupo o partido que obtenga el mayor nmero de votos siendo absoluta cuando se requiere la mitad ms uno y relativa cuando se forma la mayora con la cifra mayor que obtiene el candidato o partido. Los sistemas mayoritarios pueden ser uninominal, uninominal a doble vuelta o plurinominal o de lista completa. Por su parte, los sistemas minoritarios pueden ser minoritarios empricos, por cuanto solo son correcciones de los sistemas mayoritarios, pudiendo ser de voto acumulativo, de voto limitado, de voto gradual, del mnimo electoral y de simple pluralidad. Los sistemas minoritarios tambin reciben el nombre de sistemas minoritarios racionales y pueden ser del voto proporcional, del voto proporcional uninominal, del cuociente electoral o de cifra repartidora [es el que estaba imperando en la constitucin de 1925] Los sistemas mixtos tratan de conciliar la representacin proporcional con el principio mayoritario y lo usan Francia, Alemania e Italia y pueden ser mixtos plurinominales o mixtos uninominales, gran parte del resto de los pases europeos contienen variantes de estos sistemas mixtos. En Chile, para la eleccin de presidente de la republica se emplea un sistema de mayora absoluta con segunda vuelta o manotage (manotaje) [Art. 26 de la Const.] Respecto a la eleccin de parlamentarios la constitucin establece al nmero de diputados no as al nmero de senadores y en estas elecciones se aplica un sistema mayoritario de carcter binominal, el cual no se encuentra consagrado a nivel constitucional (que quedo claro luego de la ley 20.050) [El nmero de senadores depende del nmero de regiones del pas, esta establecido en el COT y si se quisiera reducir o aumentar el nmero de diputados se deber reformar la constitucin y no as con los senadores] Sufragio Corresponde a la expresin de la voluntad individual que tiene por objeto concurrir a la formacin de una voluntad colectiva ya sea, designando a los que desempearan cargos en el gobierno o bien para decidir acerca de asuntos que son de inters para la comunidad. El sufragio en consecuencia, no es una tcnica o una institucin de un determinado rgimen y el sufragio es aplicable tanto a las comunidades polticas como a las no polticas. Tambin se utiliza respecto de los regimenes de representacin poltica como el que corresponde a regimenes inspirados por otras doctrinas segn sea la forma en que se emita el sufragio puede ser publico o privado, privado o secreto es aquel en que no es posible conocer cual ha sido la manifestacin de voluntad del elector y publico aquel que permite conocer el dictamen del sufragante, segn sea el

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numero de personas a quienes se otorga puede ser universal o calificado o restringido, universal es aquel que se otorga a todos por igual y sin excepciones y calificado o restringido es aquel que se otorga segn determinadas cualidades intelectuales o patrimoniales, segn si es obligacin la emisin del sufragio ser obligatorio o facultativo, segn si el sufragio se emite o no respecto del candidato ser directo o de primer grado o indirecto o de segundo grado y segn el numero de sufragios de que dispone cada elector ser singular o plural. La constitucin de 1980 respecto del sufragio en el articulo 15 estn recogidas esta clasificacin del sufragio, en el sufragio personal no se admite el voto o sufragio por delegacin, igualitario es de que a una persona corresponde un voto y secreto es a diferencia del sufragio publico y luego para los ciudadanos ser adems obligatorio.

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