ANOTACIONES DE URGENCIA AL PROYECTO DE LEY DE CONTRATOS DE DISTRIBUCIN

30 De junio de 2011

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El 29 de junio el Boletn Oficial de las Cortes Generales publicaba el texto del Proyecto de Ley de Contratos de Distribucin, con la vocacin de regular un sector que ha venido suscitando numerosos litigios y en el que no ha existido normativa especfica. Jos Antonio Garca-Cruces Consejero Acadmico de Dictum Abogados Catedrtico de Derecho Mercantil Ignacio Moralejo Profesor Titular de Derecho Mercantil Universidad de Zaragoza

La presentacin en el Congreso de los Diputados del Proyecto de Ley de Contratos de Distribucin supone un suceso de extraordinaria importancia, dada la relevancia que la distribucin comercial tiene en todo moderno sistema econmico. Esa importancia se acenta si no se olvida la afeccin de una pluralidad de intereses, muchas veces enfrentados, que supone la adopcin de concretas decisiones en torno al contenido y lmites de estos particulares contratos. Conscientes de la trascendencia de una norma como la proyectada, desde DICTUM ABOGADOS hemos credo conveniente informar detenidamente sobre este proyecto de ley. Con tal finalidad, en este documento no slo damos cuenta del texto presentado en las Cortes Generales sino, tambin, lo acompaamos de un informe de urgencia, en el que se analiza con profundidad y rigor y se valoran con cuidada ponderacin - las soluciones que quieren ofrecerse a los muchos y, en ocasiones, muy complejos problemas que se suscitan en este mbito de la actividad empresarial. Jos Antonio Garca-Cruces Consejero Acadmico de Dictum Abogados Catedrtico de Derecho Mercantil

Anotaciones de urgencia al Proyecto de Ley de Contratos de Distribucin

Por Ignacio Moralejo Profesor Titular de Derecho Mercantil Universidad de Zaragoza

Introduccin. - Ttulo I. Disposiciones generales. Ttulo II. Formacin del contrato. Ttulo III. Contenido del contrato.- Ttulo IV.- Duracin y extincin del contrato.- Ttulo V. Disposiciones sobre algunas modalidades contractuales.Disposiciones adicionales, transitorias, derogatorias y finales.

Introduccin
La Ley de Economa Sostenible (LES) publicada en el BOE del 5 de marzo de 2010 introdujo una disposicin adicional a la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia (LCA). En esta disposicin adicional se estableca el rgimen jurdico de los contratos de distribucin de vehculos automviles e industriales. La polmica acompa a esta reforma normativa desde el mismo momento en que se introdujo en el senado la enmienda de la minora de que trajo causa, y se mantuvo tras la publicacin de la norma. El contenido de esta regulacin, auspiciado por las asociaciones de los concesionarios del sector de la automocin, result difcilmente asumible por los fabricantes de automviles y fue objeto de una dura crtica. La preocupacin generada por la referida regulacin motiv que, tras la aprobacin de la LES, el Ministerio de Industria, Turismo y Comercio y los representantes de las Comunidades Autnomas con presencia de Fabricantes del sector de la Automocin se reuniesen. De esa reunin, anterior a la publicacin de la

modificacin de la LCA en el BOE, result el compromiso del Ministerio de presentar un anteproyecto de la Ley de Contratos de Distribucin antes de 3 meses y a promover su aprobacin con la mayor urgencia en el que se deber recoger y satisfacer de forma equilibrada y dialogada las preocupaciones de fabricantes y distribuidores. El pasado da 3 de marzo, con anterioridad a la publicacin en BOE de la nueva disposicin adicional primera de la LCA, los sectores implicados- fabricantes y concesionarios de automviles- alcanzaron un acuerdo para instar al gobierno a que, efectivamente, procediese a la revocacin de la norma todava no publicada. Por otro lado, en el BOE de 12 de abril de 2011 se publica la Ley 7/2011, de 11 de abril, por la que se proceda a ejecutar la Directiva 2009/44/CE, norma que modific la Directiva 98/26/CE sobre la firmeza de la liquidacin en los sistemas de pagos y de liquidacin de valores y la Directiva 2002/47/CE sobre acuerdos de garanta financiera, en lo relativo a los sistemas conectados y a los derechos de crdito. En su disposicin final cuarta, la Ley 7/2011 deja sin efecto la previsin introducida por la disposicin adicional decimosexta de la LES que modificaba la LCA en la que se establece el rgimen de los contratos de distribucin de vehculos automviles e industriales. En efecto, la disposicin adicional cuarta de la Ley 7/ 2011 incorpora una nueva disposicin adicional primera a la Ley 12/ 1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia en los siguientes trminos: 1

1. Hasta la entrada en vigor de la Ley de contratos de distribucin comercial, que ser dictada conforme a lo previsto en la Disposicin adicional undcima de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista, la disposicin adicional decimosexta de la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economa Sostenible, por la que se modifica la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia, no ser aplicable y no producir efectos jurdicos. 2. En el plazo de seis meses, el Gobierno aprobar y remitir a las Cortes Generales un proyecto de ley de contratos de distribucin comercial. 3. Hasta la aprobacin y entrada en vigor de la ley de contratos de distribucin comercial, el Gobierno presentar a las principales asociaciones del sector de automocin un cdigo de buenas prcticas, en el que se contemple la constitucin de un comit de seguimiento y resolucin de conflictos. La disposicin final cuarta de la ley 7/ 2011 (medidas sobre la distribucin comercial), entr en vigor el da siguiente al de su publicacin en el BOE. Se comprob entonces la voluntad de actuacin del Gobierno para enfrentar la regulacin de los contratos de distribucin, ms all de centrarse en el concreto sector de la distribucin de los automviles. Para ello se ha impuesto un plazo perentorio, seis meses a contar desde el 13 de abril del ao en curso. El Consejo de Ministros, en su sesin de 24 de junio de 2011, acord la remisin a las Cortes del Proyecto de Ley de Contratos de Distribucin (PLCD) que se ha publicado en el Boletn Oficial de las Cortes Generales de 29 de junio de 2011 (http://www.congreso.es/public_oficiales/L9/CONG/BO CG/A/A_138-01.PDF).

Ttulo I.- Disposiciones generales

El proyecto de ley se compone de cinco ttulos, una disposicin adicional, una transitoria, una derogatoria y dos disposiciones finales. Se ha optado por una aproximacin funcional al mbito de los contratos de distribucin pretendindose, tal y como resulta de la exposicin de motivos, atender a las partes segn la funcin que cumplen, sin importar el lugar que ocupan en la cadena de distribucin o las mutaciones en el proceso econmico descendente. El texto presentado por el Gobierno parte, en su ttulo I, de establecer unas disposiciones generales contenidas en cinco artculos a travs de los que se pretende delimitar, por una parte, el mbito objetivo de la norma y por otra los que han de ser los principios rectores de los contratos de distribucin. La valoracin que merece la delimitacin objetiva del PLCD no puede ser positiva. Se ha hecho abstraccin de los planteamientos sociales, doctrinales y jurisprudenciales para construir la categora de los contratos de distribucin sobre unos criterios difcilmente convergentes, tanto desde una ptica jurdica como econmica. La integracin en la distribucin de bienes y servicios, que tiene como corolario una particular problemtica jurdica resultante de los niveles de dependencia que se generan entre distribuidores y fabricantes, no concurre, como podr fcilmente comprobarse, en algunos de los tipos contractuales que se quieren regular. En efecto, el art.1 PLCD parte de una genrica concrecin de los contratos de distribucin para, despus, reservar las diferentes modalidades negociales que pueden revestir estos contratos al contenido del art.2. Y es que, tal y como se reconoce en la exposicin de motivos, la aproximacin funcional a estos contratos por la que se ha optado no ha de privar al prelegislador de la oportunidad de introducir una enumeracin de los tipos contractuales que suelen ser ms utilizados en la contratacin en materia de distribucin comercial con el objeto de facilitar su identificacin por las partes. En lo que se refiere a la caracterizacin genrica de estos contratos, y pese al enfoque funcional por el que 1

ha optado el PLCD, se echa en falta una decidida incidencia en las notas caracterizadoras de los contratos de distribucin, en los trminos acogidos hasta ahora por doctrina y jurisprudencia, y que los dotan de identidad frente a otros tipos negociales de intercambio de bienes o de provisin de servicios. As de la caracterizacin propuesta resulta que el distribuidor se obliga frente al proveedor a realizar actos u operaciones de comercio consistentes o relacionadas con la venta de productos, servicios o la combinacin de ambos, de manera continuada o estable, actuando como empresario independiente y asumiendo el riesgo y ventura de tales operaciones (art. 1.1. PLCD). La circunstancia de que en la delimitacin del mbito de aplicacin de la norma se caracterice como empresario independiente slo al distribuidor obliga al redactor del PLCD a advertir posteriormente, en sede de Exclusiones (art. 3), que tal circunstancia ha de concurrir tambin en la caracterizacin del proveedor. De este modo se recoge cmo quedan excluidos del mbito del PLCD cualquier modalidad de acuerdo celebrado con consumidores o destinatarios finales (art. 3.i)). El carcter extremadamente difuso de la prestacin caracterstica de estos contratos a tenor de lo previsto en el art. 1 PLCD, tambin obliga a su redactor a realizar ulteriores precisiones. Con el objeto de especificar en este mbito el alcance del art. 1, bajo el ya referido epgrafe de Exclusiones se recoge asimismo un conjunto de negocios jurdicos que han de mantenerse al margen del mbito objetivo de la norma atendido su carcter instrumental en la comercializacin de bienes y servicios. As se excluyen del mbito de aplicacin de la norma los meros contratos de suministro o abastecimiento en los que no concurran los requisitos del art. 1.1- es de suponer que en sede de tramitacin parlamentaria se corregir esta tautologa -, los contratos de transferencia de tecnologa que no impliquen la imposicin de sistemas de comercializacin de los productos o servicios obtenidos, los contratos de servicio de logstica, transporte de mercancas y sus residuos, no integrados en un sistema de comercializacin completo

(arts. 3.c), 3.d) y 3.e) PLCD). Atendido el principio de especialidad de la ley que configura nuestro ordenamiento jurdico, tambin se incorporan a este listado de Exclusiones determinados negocios que, por su objeto, quedan al margen del PLCD atendida su particular regulacin tanto en relacin con su rgimen de negociacin como de produccin y suministro. As los contratos de comercializacin de productos o servicios financieros y seguros, los contratos entre empresas para el suministro de agua, electricidad, gas y aquellos otros sectores con normativa especfica, los acuerdos entre partes relativos a la distribucin de medicamentos y productos sanitarios [arts. 3.f), 3.g) y 3.h)]. En un plano funcional el contrato de agencia es susceptible de incorporarse a los contratos de distribucin. Pero, en rigor en el contrato de agencia se acta una representacin jurdica a diferencia de lo que sucede en relacin con otros negocios que se incorporan a esta categora. Si se atiende el contenido del art. 1.1. PLCD, que caracteriza los contratos de distribucin como aqullos por los que el distribuidor se obliga a realizar actos u operaciones de comercio consistentes o relacionadas con la venta de productos, servicios o la combinacin de ambos, de manera continuada o estable, el contrato de agencia resultara susceptible de sujetarse a una doble regulacin, tanto en la LCA como en la ley de contratos de distribucin actualmente en fase de proyecto de ley. Y ello porque atendida la caracterizacin de este contrato resultante de lo previsto en el art. 1 LCA el agente se obliga, de manera continuada y estable frente a otro, a promover actos u operaciones de comercio, actuaciones que, por otro lado, constituyen actos u operaciones de comercio relacionadas con la venta de productos, servicios o la combinacin de ambos atendidos los trminos que establece el art.1.1. PLCD. Consciente de este riesgo de confusin, la primera de las Exclusiones del mbito objetivo del proyecto se refiere, precisamente, al contrato de agencia (art.3.a) PLCD). Hubiera sido preferible, quiz, un mayor rigor en la definicin de los contratos de distribucin que se propone en la norma, incidiendo en la actuacin por cuenta y en nombre propio de los distribuidores frente a la actuacin 2

representativa del agente. Enlazando con la anterior idea, no podemos sino ser crticos con la caracterizacin pretendidamente funcional de los contratos de distribucin que resulta de la coordinacin de las previsiones contenidas en los arts. 1 y 3 PLCD. A travs de los contratos de distribucin se ha venido actuando, en mayor o menor medida, la representacin econmica de los intereses del proveedor, titular o cesionario de la marca. As pues, de estos contratos resultan unos vnculos de colaboracin empresarial estable, que se materializan en la integracin- ms o menos intensa- del distribuidor en la red del proveedor. La concurrencia de estos vnculos de colaboracin es la acogida por doctrina y jurisprudencia para determinar los contornos de la categora de los contratos de distribucin. Esta categora incorpora un conjunto de contratos de consolidada tipicidad, tanto legal- en el caso de la agencia- como social, que no debe violentarse. Son contratos de distribucin en sentido amplio los contratos de agencia, de concesin, de franquicia y de distribucin selectiva. Negocios, todos ellos, bajo los que subyace la idea de la representacin econmica de los intereses del titular de la marca por el distribuidor y que resultan, asimismo, en situaciones, ms o menos marcadas, de dependencia funcional habida cuenta de que el mantenimiento del vnculo negocial es susceptible en algunos casos de condicionar la actividad empresarial misma del distribuidor. El prelegislador ha pretendido evitar con el texto que se propone una orientacin excesiva de la ley hacia el fenmeno de la distribucin vertical descendente y se cubren las situaciones de inversin de poder econmico, propias de los entornos mayoristas. Llegados a este punto conviene matizar. Como consecuencia del recurso a los contratos con una causa/ funcin distributiva surgen, qu duda cabe, situaciones de poder econmico. Pero estas situaciones de poder econmico no son exclusivas de los contratos de distribucin. Tambin pueden darse en contratos a travs de los que no se acta una funcin distributiva en los trminos cualificados de la distribucin integrada. Tales seran los

casos de los contratos de compra o de venta en exclusiva que el proyecto regula, como si de contratos de distribucin se tratasen. La categora de los contratos de distribucin se ha elaborado por la jurisprudencia y la doctrina en atencin a la concurrencia de una colaboracin econmica entre las partes que resulta en la integracin del distribuidor en la red del titular de la marca. As han de quedar al margen de esta categora contratos que el PLCD presenta cmo modalidades de contratos de distribucin tales como los ahora referidos de compra en exclusiva y de venta en exclusiva [arts. 2.a) y 2.b)]. Estos contratos no nos parece que sean contratos de distribucin en un sentido propio, habida cuenta que, en puridad, no son ms que contratos de compraventa o de suministro a los que se incorpora una clusula de exclusiva a favor de alguna de las partes, sin que se incida en su contenido jurdico obligacional en la obligacin y modalizacin de la promocin de la reventa de los productos adquiridos. Junto con los contratos de compra y de venta en exclusiva, el autor del proyecto al presentar a ttulo enunciativo las principales modalidades de contratos de distribucin hace expresa referencia a los contratos de distribucin autorizada, de distribucin selectiva, de concesin mercantil y de franquicia (arts. 2.c), 2.d), 2.e) y 2.f)). El contrato de distribucin autorizada se define en el proyecto como aquel por el cual el proveedor se obliga a suministrar al distribuidor bienes y servicios para que ste los comercialice, bien directamente o bien a travs de su propia red, como distribuidor oficial, en una zona geogrfica determinada [art. 2.c) PLCD]. Por el contrato de distribucin selectiva el proveedor se obliga a vender los bienes o servicios objeto del contrato nicamente a distribuidores seleccionados por l y que no gozan de exclusividad territorial, mientras que el distribuidor se compromete a revender esos bienes o a prestar esos servicios a consumidores y usuarios finales, respetando las instrucciones pactadas y prestando, en su caso, asistencia tcnica a los compradores [art. 2.d) PLCD]. La distincin entre contrato de distribucin autorizada y selectiva que se incorpora resulta artificial. El contrato de concesin se presenta cmo aqul por el que el 3

distribuidor pone su establecimiento al servicio de un proveedor para comercializar, en rgimen de exclusividad y bajo directrices y supervisin de ste, bienes y servicios en una zona geogrfica determinada (art. 2.e) PLCD). La definicin acogida se inspira en la que propusiera el profesor Iglesias Prada. Ahora bien, a diferencia de la definicin doctrinal, la acogida en este proyecto carece de precisin tipolgica toda vez que adolece, precisamente, de la nota que dota de sustantividad al contrato de concesin frente a otros contratos a travs de los que tambin se comercializan bienes y servicios. A diferencia de otros contratos, la labor promocional- de comercializacin- que realizan los concesionarios de los bienes contraseados con la marca del concedente se realiza en nombre y por cuentas propios ya que el concesionario goza de una exclusiva de reventa. La caracterizacin del contrato de franquicia se limita a reproducir la legalmente acogida en el art. 62.1 de la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista (LOCM) cuya derogacin est prevista en el PLCD. El art. 1.2 se ocupa de lo que en la exposicin de motivos se ha referido como mbito operativo de la norma. La incorporacin/ubicacin de este precepto parece de difcil justificacin. En este precepto se caracterizan los contratos de distribucin en atencin tanto a las caractersticas subjetivas de los contratantes, como al nmero de sujetos que intervienen, a la repeticin en el tiempo de los negocios, y a su genrica y especfica instrumentalidad. El contenido de los arts. 4 y 5 PLCD- Principios rectores y Cdigos de conducta y sistemas de resolucin de conflictos- reiteran principios sustantivos materiales y procesales configuradores de nuestro Ordenamiento Jurdico, con lo que devienen innecesarios.

las mayores cotas de integracin empresarial, se comprende la preocupacin del legislador por configurar unos deberes de informacin precontractual. En este caso, estos deberes de informacin precontractual se recogen en el art. 6 PLCD. Este precepto incorpora algunas de las exigencias de informacin recogidas en el todava vigente art. 62.3 LOCM para los contratos de franquicia y en el art. 3 del RD 201/ 2010, de 26 de febrero, por el que se regula el ejercicio de la actividad comercial en rgimen de franquicia y la comunicacin de datos al registro de franquiciadores. Se imponen deberes de informacin al proveedor, sobre todo en relacin con los extremos relativos a las necesidades de inversin a que ha de hacer frente el distribuidor, a los lmites a su actuacin empresarial, y a las causas y efectos anudados a la terminacin del vnculo contractual. Por su parte el distribuidor, a instancia de la otra parte, deber informar por escrito sobre extremos relativos a su solvencia y cualificacin. As las cosas, a travs de este precepto se concreta la exigencia genrica de un comportamiento leal en la fase precontractual resultante de las previsiones contenidas en los arts. 7.1 CC y 57 Cdeco. La norma se cierra con un apartado 5 que seala cmo en el caso de que el contrato no llegara a celebrarse, la parte que hubiera incumplido los deberes de informacin establecidos en este precepto responder de los daos y perjuicios que ocasione a la otra parte como consecuencia de dicho incumplimiento. El texto del proyecto impone una obligacin legal de confidencialidad (art. 7 PLCD). De este precepto resulta llamativa una circunstancia que tambin resulta del arriba reseado art. 6. Son constantes las referencias a lo razonable. En efecto, a diferencia de lo previsto en el art. 62.3 LOCM, que se reproduce en el art. 30.2 PLCD, en el que se obliga al franquiciador a proveer al potencial franquiciado la informacin precontractual oportuna con una antelacin mnima de 20 das, ahora para los dems tipos contractuales la antelacin ha de ser razonable ( art. 6.1 PLCD). Asimismo, y en sede de obligaciones de confidencialidad, las partes adoptarn las medidas que sean razonables (art. 7.1 PLCD). El recurso a la calificacin genrica de las conductas debidas es fuente 4

Ttulo II.- Formacin del contrato

Si se atienden los vnculos susceptibles de generarse en virtud de los contratos de distribucin, particularmente en aquellos tipos negociales a travs de los que se alcanzan

segura de incertidumbres llegado el momento de concretar la aplicacin de la norma. Por otra parte, el redactor de esta disposicin da muestras de cierta incuria tcnica al calificar como deber lo que, en realidad, constituye una verdadera obligacin de origen legal. Se hace expresa previsin legal al surgimiento de la responsabilidad por daos y perjuicios a que se sujeta al que infrinja los deberes de confidencialidad legalmente previstos. En lo que a las exigencias de forma se refiere, se establece cmo tanto los contratos como sus posteriores modificaciones deben formalizarse por escrito (art. 8.1 PLCD). Se introduce una expresa previsin en el sentido de que cuando la formalizacin escrita no se hubiese llevado a cabo por causa imputable a una de una de las partes, corresponder a sta la carga de probar la existencia de las condiciones contractuales que se separen de lo dispuesto en esta Ley (art. 8.2 PLCD). Esta previsin normativa es de alcance. La falta de cumplimiento de la exigencia de formalizacin escrita del contrato, por causa imputable a la parte requerida, puede incidir ex lege en la configuracin del contenido obligacional del contrato. Me parece que la solucin propuesta parte de un prejuicio. A travs de esta disposicin se est reconociendo al infractor, que no necesariamente ha de ser la parte ms fuerte de la relacin contractual, la posibilidad de reconducir el contenido negocial al rgimen legal. Y para ello le basta con no probar, a su conveniencia, que el clausulado contractual se aparta de las previsiones normativas. La ocasin para el surgimiento de conductas oportunistas, y de dudosa legalidad atendido lo establecido en el art. 1256 CC, est servida. Cuando se utilicen en un contrato condiciones generales de la contratacin la parte predisponente estar a lo dispuesto en la ley 7/ 1998, de 13 de abril, sobre condiciones generales de la contratacin. Es innecesaria la incorporacin del art.9 PLCD. Su contenido ya est previsto en la ley de referencia, que vincula tanto al predisponente como al adherente.

Ttulo III.- Contenido del contrato

Los artculos 10 y 11, bajo los epgrafes de Deberes de informacin y Determinacin de objetivos comerciales, son trasunto del principio general por el que el contenido de las obligaciones contractuales se integran no slo por lo expresamente pactado sino, tambin, por todas las consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley (arts. 1258 CC y 57 Cdeco.). As pues, el primero de los preceptos referidos enuncia los siguientes Deberes de informacin: 1. El proveedor est obligado a suministrar al distribuidor la informacin comercial y tcnica que sea precisa para promover la mejor distribucin de los bienes y servicios objeto del contrato. El distribuidor que pertenezca a una red de distribucin integrada comunicar al proveedor las campaas, servicios promocionales y dems actos realizados para promover la mejor distribucin de los bienes y servicios objeto del contrato. 2. La comunicacin de precios y tarifas actualizables se realizar conforme al plazo de antelacin que deber ser fijado en el contrato y mediante sistema que acredite su entrega o que permita su conocimiento. En caso de que no se fije plazo alguno, dichas tarifas actualizadas entrarn en vigor a los 30 das de su comunicacin. 3. El proveedor est obligado a comunicar al distribuidor con la mayor antelacin posible las circunstancias y hechos que puedan afectar con carcter sustancial al desarrollo de la actividad comercial o a los niveles de abastecimiento del distribuidor, as como las variaciones previstas por el proveedor en cuanto a la orientacin, imagen o actividad del sistema comercial diseado por el mismo. 4. El distribuidor est obligado a comunicar al proveedor con la mayor antelacin posible las circunstancias y hechos de los que tenga conocimiento que puedan afectar a la imagen, prestigio y salvaguarda 5

de los derechos de propiedad intelectual o al acceso de los consumidores a sus productos y servicios. Resulta de particular inters la previsin que se incorpora en el apartado 2 del art. 10 que integra, en caso de ausencia de una expresa previsin, el plazo en que entrarn en vigor las tarifas actualizadas que ser de treinta das tras su comunicacin. Por su parte, y en lo que a la Determinacin de objetivos comerciales se refiere, se establecen las siguientes previsiones (art. 11 PLCD): 1. Los objetivos comerciales del distribuidor debern fijarse sobre la base de las necesidades de abastecimiento del mercado que sean razonablemente previsibles en cada momento. 2. Salvo causa de fuerza mayor o caso fortuito, el proveedor que lidere una red de distribucin mantendr a disposicin de los distribuidores integrados en el mismo, en las condiciones convenidas de precio, calidad y entrega, el nmero de unidades de producto o elementos necesarios segn el volumen usual de la demanda. 3. El distribuidor organizar sus pedidos, atendiendo a un volumen de suministro que sea razonable de acuerdo con las circunstancias del momento. Cuando exceda de los niveles habituales en el contexto y poca del pedido o no se adecue a los tiempos de produccin en el suministro a demanda lo realizar con un preaviso suficiente. Una vez expuestos los contenidos de los arts. 10 y 11, llega el momento de encarar el delicado tema de las obligaciones de recompra en las redes de distribucin. Si se atiende al origen de esta reforma normativa, se advierte que los temas ms conflictivos desde los planteamientos de los distribuidores de automviles son,

precisamente, los relativos al cumplimiento de las obligaciones de compra que han de soportar, por un lado, y por otro la determinacin de los efectos patrimoniales anudados a la terminacin contractual. En relacin con el primero de los temas presentados, la D.A. 1.5 LCA en los trminos resultantes de la LES, cuyos efectos estn suspensos en ejecucin de la disposicin final cuarta de la ley 7/2011, establece que cuando el proveedor exija al distribuidor una compra mnima de productos contractuales para disponer de un stock calculado en funcin de los objetivos comerciales, el distribuidor podr devolverle los productos suministrados y no pedidos por clientes una vez transcurran sesenta das desde su adquisicin. En este caso el proveedor estar obligado a recomprar al distribuidor los productos devueltos en las mismas condiciones en que se compraron. El PLCD en su art. 12, bajo el epgrafe de Obligacin de compra mnima, se enfrenta a este problema. Este precepto parte de sancionar, en su apartado 1, cmo los stocks, reservas o contingentes mnimos de mercancas en almacn, se establecern sobre la base de las previsiones razonables en el mercado y las previsiones necesarias para el cumplimiento de los mtodos operativos del sistema de distribucin. El proveedor no podr obligar a la compra de lotes o series de suministros con productos no requeridos por el distribuidor, salvo en los casos de distribucin selectiva en los que el proveedor establezca un sistema de comercializacin completo con un mtodo operativo propio caracterizado por su marca o imagen comercial. El anlisis de esta disposicin no resulta sencillo. En la primera parte del precepto se establecen criterios de determinacin del contenido de los suministros a los distribuidores para su ulterior comercializacin. Al igual que sucede en relacin con la determinacin de los objetivos comerciales del distribuidor y la organizacin de los suministros - que debern fijarse sobre la base de las necesidades de abastecimiento del mercado que sean razonablemente previsibles en cada momento y lo que resulte circunstancialmente razonable respectivamente (arts. 6

11.1 y 11.3 PLCD)- los stocks, reservas o contingentes mnimos de mercancas de almacn se dejan abiertas a previsiones razonables de mercado y necesidades para el cumplimiento de los mtodos operativos del sistema de distribucin. Las expresas referencias que introducen las normas salvan las dudas de legalidad que pudiera llegar a plantear la incorporacin en los contratos de distribucin de clusulas que referencien genricamente el suministro de mercaderas o repuestos a los distribuidores a necesidades de mercado o de cumplimiento de los objetivos de red. No obstante debe advertirse que si bien esta expresa referencia que se propone facilita el juicio de validez de estas clusulas, la introduccin de las anteriores previsiones para determinar el alcance de las obligaciones de suministro de las partes no presupone, en ausencia de referente legal, que se est dejando la delimitacin del contenido de estas prestaciones al arbitrio del proveedor (lo que vendra prohibido por el art. 1256 CC). Y ello porque tales previsiones son susceptibles de concrecin material atendidos parmetros objetivos cuantificables que las alejan de un puro voluntarismo. La tarea de interpretar la segunda parte del art. 12.1 se convierte en empresa prcticamente imposible. La norma reza as el proveedor no podr obligar a la compra de lotes o series de suministros con productos no requeridos por el distribuidor, salvo en los casos de distribucin selectiva en los que el proveedor establezca un sistema de comercializacin completo con un mtodo operativo propio caracterizado por su marca o imagen comercial. Puesta esta parte del precepto en relacin con la anterior, parece que ha de concluirse afirmando que el establecimiento de stocks, reservas o contingentes mnimos de mercancas en almacn pasa a tener un carcter meramente informativo salvo en el caso de los contratos de distribucin selectiva en los que el proveedor establezca un sistema de comercializacin completo con un mtodo operativo propio caracterizado por su marca o imagen comercial. Fuera de estos casos, el proveedor no podr obligar a la compra de lotes o series de suministro con productos no requeridos por el

distribuidor. As pues, la obligacin legal de comprar los productos que han de comercializarse de conformidad con las instrucciones del proveedor recaera, solo, sobre el distribuidor vinculado con el proveedor por un contrato de distribucin selectiva. Esta modalidad contractual se caracteriza, ex art. 2.d) PLCD, porque el proveedor se obliga a vender los bienes o servicios objeto del contrato nicamente a distribuidores seleccionados por l y que no gozan de exclusividad territorial, mientras que el distribuidor se compromete a revenderlos a consumidores y usuarios finales, respetando las instrucciones pactadas y prestando, en su caso, asistencia tcnica a los compradores. Salvo que haya de procederse a una interpretacin extensiva de la expresin distribucin selectiva que contravenga la acogida por el propio redactor del PLCD, la obligacin de imponer cuotas de adquisicin de bienes o repuestos por el proveedor parece reservarse a los contratos de distribucin en los que se alcanzan menores cotas de integracin por no incorporar las clusulas de exclusiva, a favor del proveedor, que es caracterstica de los contratos de concesin y franquicia. Las previsiones contenidas en el art. 12.2 carecen de relieve sustantivo alguno, por obvias. El art. 1124 CC rige tambin en los contratos de distribucin. Por tanto el distribuidor no viene obligado a pagar los bienes que no le hayan sido entregados. Y, salvo para los casos de distribucin selectiva (art. 12.1 PLCD), tampoco devendrn los distribuidores obligados a satisfacer los suministros no solicitados (arts. 1254 y 1261.1 CC). El art. 12.4 PLCD, recoge una previsin que facilita la actuacin en el trfico tanto de los distribuidores como de los proveedores al establecer que cuando las partes pacten la entrega de suministros en rgimen estimatorio con posibilidad de devolucin de las mercancas, el plazo de devolucin se adaptar a la caducidad comercial o tcnica del producto suministrado. As se asegura a los primeros tanto la posibilidad de venta en plazos razonables como la 7

rotacin de stocks. En su caso, y tal y como se configure esta clusula, el proveedor puede procurar una recolocacin de los bienes no vendidos. Ahora bien, no puede dejarse de apuntar cmo el recurso al contrato estimatorio en el mbito de los contratos, ms bien, en materia de distribucin tiene un carcter sectorial muy marcado. La introduccin de esta referencia deja entrever, una vez ms, la aproximacin sincrtica a estos tipos contractuales por la que ha optado el prelegislador en el PLCD. En relacin con los pactos de exclusiva, el proyecto se limita introducir recordatorios de la sujecin de la actuacin de proveedores y distribuidores al Derecho protector de la libre competencia y a autorizar y concretar cmo deben configurarse e interpretarse determinadas clusulas relativas a los pactos de exclusiva que, con frecuencia, se incorporan en los contratos de distribucin. Y en este sentido se nos recuerda, innecesariamente, cmo dentro de los lmites impuestos por el Derecho de la Competencia los contratos de distribucin podrn contemplar la atribucin a una o ambas partes, de pactos de exclusividad territorial, referidos a una determinada gama de productos o servicios, o a un grupo de clientes (art. 13.1 PLCD). Los apartados 2 y 3 del precepto sirven para delimitar el alcance y contenido de los pactos de exclusiva y su incidencia en las relaciones intrarred (arts. 13.2 y 13.3 PLCD). El art. 13.4, por su parte, reitera ad abundantian la sujecin de los distribuidores en su actuacin a la legalidad protectora de la libre competencia, discriminando entre la realizacin de polticas activas de ventas y las ventas en sentido estricto Enlazando con la anterior idea, se reconoce en el texto que se propone la posibilidad de que el proveedor se reserve el derecho a la realizacin de ventas directas, debiendo precisarse el contenido de esta reserva en el contrato (art. 14.1 PLCD). Atendida la circunstancia de que esta posibilidad cobra sentido en los contratos que incorporan pactos de exclusiva, quiz hubiera sido preferible incorporar esta previsin al precepto precedente- art. 13 PLCD, bajo el epgrafe Pactos de

exclusiva- toda vez que los dems apartados del art. 14, Ventas directas, se dedican al reconocimiento del derecho del distribuidor a comercializar los productos del proveedor va internet. As pues, el proveedor no podr prohibir al distribuidor el acceso a la venta por internet salvo por motivos de salud pblica o seguridad de los consumidores (art. 14.2 PLCD), si bien puede establecer en el contrato condiciones que tengan carcter necesario, no sean discriminatorias y sean proporcionadas, para la comercializacin del distribuidor por internet, con salvaguarda de los niveles de calidad y proteccin de la imagen de marca y prestigio del sistema. En ningn caso por medios directos o indirectos dichas condiciones impedirn el acceso de los destinatarios finales a la web o a los productos del distribuidor, denegar el suministro a los destinatarios finales por razn de su procedencia o impondrn precios superiores a los de la venta presencial. Se observa, por tanto, como por esta va el legislador espaol ha incorporado las recomendaciones que se contienen en las Directrices de la Comisin Europea para la aplicacin del Reglamento (UE) N 330/2010 de 20 de abril de 2010 relativo a la aplicacin del artculo 101, apartado 3, del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea a determinadas categoras de acuerdos verticales y prcticas concertadas 330/2010. Concretamente el precepto incorpora las recomendaciones contempladas en los apartados 52, 53 y 54 de las directrices de la Comisin. Las directrices y el reglamento 330/ 2010 pueden consultarse, respectivamente, en: http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri =OJ:C:2010:130:0001:0046:ES:PDF http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri =OJ:L:2010:102:0001:0007:ES:PDF Los dems artculos que se incorporan al ttulo III, arts. 15, 16, 17 sirven, bsicamente, de recordatorio de cules pueden ser los pactos susceptibles de ser incorporados a los negocios objeto del proyecto, atendido el principio de autonoma de la voluntad que configura 8

nuestro Derecho de contratos. El art. 15 establece que las partes adecuarn el rgimen de garantas del fabricante frente al distribuidor a los plazos establecidos en el rgimen de proteccin de los consumidores y usuarios, cuando la falta de conformidad alegada por el consumidor sea debida a un defecto imputable al proveedor fabricante del bien o servicio. Los pactos contractuales se integran por las previsiones de carcter imperativo, y as en relacin con el rgimen de las garantas en ventas de consumo regulado en los arts. 114 y ss. Ley General para la Defensa de Consumidores y Usuarios con independencia de la previsin que incorpora el proyecto. Por otra parte, la inclusin de expresiones de contenido impreciso, que cualifican las circunstancias que han de avalar las conductas exceptuadas de la prohibicin, no contribuye a la interpretacin del precepto que las incorpora. As resulta del art. 16.1 que establece cmo cuando exista una red de distribucin organizada o dirigida por un proveedor con fijacin de una poltica de promocin de la marca e imagen comn, el distribuidor que pretenda desarrollar una campaa publicitaria sobre los bienes o servicios que comercializa el sistema deber obtener previamente la aprobacin de quien o quienes determinen contractualmente dichas polticas de marca e imagen. Esta restriccin no ha de impedir a los distribuidores la realizacin de campaas de promocin que cumplan claramente con la imagen del sistema. Llegados a este punto se hace manifiesto cmo a lo largo del texto que se propone son continas las referencias terminolgicas propias del mbito de la administracin y gestin de la empresa. Como muestra de la anterior afirmacin, se establece cmo bien en el propio contrato de distribucin, bien en comunicaciones posteriores entre el proveedor y el distribuidor de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 10.2, se indicarn los precios o baremos objetivos para la determinacin del precio de los suministros de bienes y servicios (art. 17.1 PLCD). En esta misma lnea terminolgica se recuerda la posibilidad de que las partes pacten rappels, descuentos y bonificaciones sobre el precio de reventa en

aras de incentivar el cumplimiento de las obligaciones promocionales a cargo del agente (art. 17.2 PLCD). Recurdese, adems, cmo ya se haban establecido deberes de informacin relativos a la comunicacin de precios y tarifas (art. 10.2 PLCD), y ahora se nos advierte nuevamente que se indicarn precios o baremos objetivos para la determinacin del precio de los suministros de bienes y servicios. Resulta, en todo caso, difcil de imaginar la celebracin de un contrato de distribucin en que no se haga referencia a las cantidades que el distribuidor haya de satisfacer al proveedor por los bienes o servicios suministrados. Las crticas ya referidas al art. 12.2 son trasladables al art. 17.3 cuando reitera cmo ni el proveedor ni el distribuidor podrn facturar a su contraparte pagos por servicios no solicitados, no realizados y no aceptados expresamente. El art. 18.1 no aporta nada. Recurdese cmo el contenido de las estipulaciones contractuales no puede contravenir la Ley. As, con independencia de las expresas previsiones que se incorporan en el art. 18.1 PLCD, la modificacin de la relacin obligatoria por cambio de deudor requiere el consentimiento del acreedor (art. 1205 CC). La novedad resulta de lo establecido en el art. 18.2 PLCD que contraviene el criterio del art. 1205 CC, colocando al proveedor en una situacin incmoda: el proveedor no podr negar su consentimiento a la cesin total o parcial del contrato de distribucin si la empresa cesionaria pertenece a la red de distribucin integrada del proveedor o se compromete por escrito a mantener la organizacin, medios y recursos que el cedente mantena afectos a la actividad de distribucin. Los trminos absolutos en que se configura esta previsin resultan excesivos toda vez que incide sobre el principio de relativa eficacia de los contratos, abocndose al proveedor a tener que consentir cambios de deudor no deseados con el consiguiente perjuicio que ello puede ocasionarle. Habida cuenta de la caracterizacin de los contratos de distribucin, como contratos de confianza en los que la actividad desarrollada por cualquiera de los contratantes 9

es susceptible de incidir en el patrimonio del otro, se comprende cmo resultan perfectamente trasladables a estos contratos ciertas previsiones normativas en materia contractual (arts. 1721 CC, 261 Cdeco. y 5.2 LCA). As pues, y pese a que el tenor del precepto pudiera inducir a error, no parece posible la subcontratacin de la distribucin sin el consentimiento del proveedor. En efecto, el art. 19 PLCD parte de establecer que si con el consentimiento del proveedor se subcontrata la distribucin a un segundo nivel la duracin del contrato de subdistribucin se vincular a la del contrato de distribucin de primer nivel. Resulta llamativo no slo el recurso normativo a una terminologa propia de la organizacin de empresas sino, tambin, el innecesario recordatorio, si de subdistribucin se trata, de que la duracin de la relacin del subdistribuidor con el principal se vincular a la del distribuidor con este ltimo. Atendido el principio de la autonoma de la voluntad negocial, la relacin obligatoria se somete a los pactos establecidos entre las partes. Cabe, por tanto, que en el contrato celebrado se hayan incorporado previsiones para modificar sus obligaciones (art. 1254 CC). En defecto de previsin contractual expresa, en los trminos anteriormente apuntados, nada obsta para que las partes puedan acordar sobrevenidamente la novacinpropia o impropia- de las obligaciones de origen negocial que los vinculan (art. 1204 CC). El art. 20.1 PLCD se limita a trasladar estas previsiones al mbito de los contratos de distribucin. Por su parte, el apartado dos del referido precepto, redactado en trminos un tanto licenciosos, aborda el delicado tema de la libertad de pactos y de cmo la misma es susceptible de abordar las relaciones entre los integrantes de la red de distribucin. Tema este desde luego espinoso, como son todos los que limitan el alcance de la autonoma de la voluntad negocial, que el PLCD resuelve disponiendo que las modificaciones del contrato que afecten a las redes de distribucin integradas, adems debern no ser discriminatorias entre sus miembros (art. 20.2 PLCD). Pero es que, adems, la introduccin de esta disposicin

llama la atencin sobre lo pacato que ha sido el prelegislador al abordar la problemtica de los contratos de distribucin centrndose en las relaciones proveedordistribuidores y no afrontando prcticamente los problemas de red.

Ttulo IV.- Duracin del contrato

En este ttulo se recogen disposiciones relativas a la duracin de los contratos de distribucin, al rgimen jurdico de su terminacin y a las consecuencias patrimoniales resultantes de la extincin del vnculo. Doctrina y jurisprudencia han caracterizado a los contratos de distribucin como contratos de duracin, habida cuenta que la realizacin de los fines que le son propios requieren de una colaboracin estable entre titulares de la marca y los distribuidores. Este planteamiento es acogido en el proyecto de ley y as se prev cmo los contratos de distribucin definirn su perodo de vigencia que, sin embargo, debe tener un alcance mnimo suficiente para hacer posible la amortizacin de las inversiones especficas necesarias para el cumplimiento del acuerdo (arts. 21.1 y 21.2 PLCD). Atendidos los rigurosos trminos en que se determina esta exigencia normativa, surge la duda de cules sern las consecuencias anudadas a la infraccin de esta previsin legal porque el perodo de duracin estipulado se demuestre insuficiente y no permita la amortizacin de las inversiones. Al no haberse previsto expresamente en el PLCD, no puede afirmarse con rotundidad que en tales supuestos la previsin introducida por las partes haya de equipararse al silencio en relacin con la duracin del contrato [el proyecto establece que el silencio sobre la duracin del contrato se integra a favor de considerarlo de duracin indefinida (art. 21.1 i.f. PLCD)]. Me parece que en este caso el distribuidor habr de hacer frente a su imprevisin, salvo que hubiera concurrido error en la conformacin de su voluntad negocial (art. 1266 CC). De este modo, si el contrato deja de producir sus efectos por el vencimiento del trmino pactado sin que hubiera podido amortizar las 10

inversiones por circunstancias no imputables al proveedor, el distribuidor habr de soportar esta circunstancia. En todo caso, los trminos generales en que se configura esta previsin normativa de duracin mnima del contrato van a resultar, muy probablemente, en un casuismo que dificultar su concrecin. Para solucionar los problemas de abuso de derecho que pretende enfrentar este precepto quiz hubiera sido ms adecuado haber incorporado una solucin en los trminos del art. 29 LCA. En la regulacin de la agencia se prev que, cuando el contrato sea de duracin indefinida, si se produce el desistimiento unilateral del principal surge el derecho del agente a ser indemnizado siempre que tal denuncia no le hubiera permitido amortizar de los gastos realizados en ejecucin del contrato, atendidas las instrucciones del principal. El planteamiento del legislador al regular la agencia es coherente con la que ha de ser la actuacin en el trfico de los empresarios. Resulta razonable discriminar entre los contratos de duracin determinada e indefinida. En el primero de los casos, al tiempo de celebrar el contrato, el agente ha de valorar si su duracin va a permitirle amortizar las inversiones necesarias. El carcter indefinido de los contratos de distribucin puede resultar pues de un pacto introducido por las partes, si bien el texto proyectado considera asimismo que el silencio de las partes en relacin con la duracin del contrato se integra reputndose, en tal caso, que el contrato es de duracin indefinida (art.21.1 PLCD). Ahora bien, no son slo estos los nicos supuestos en que los contratos de distribucin quedan conformados como contratos de duracin indefinida. Siguiendo el modelo del captulo III LCA- Extincin del contrato- el PLCD distingue en este Ttulo IV entre los supuestos de extincin de los contratos de duracin determinada y los supuestos de extincin de los contratos de duracin indefinida (arts. 22 y 23 PLCD respectivamente). En el primero de los preceptos referidos, y tras recordarnos el autor del texto que se

propone que los contratos estipulados por tiempo determinado se extinguen al vencimiento del trmino pactado o por justa causa (se refiere el prelegislador al incumplimiento resolutorio de alguna de las partes?) (art. 22.1), se establece que si despus de transcurrido el plazo inicialmente previsto el contrato continuase siendo ejecutado por ambas partes, se considerar transformado en un contrato de duracin indefinida (art. 22.2). El contenido del artculo que se proyecta, exceptuando la referencia a la terminacin por justa causa, coincide prcticamente punto por punto con lo previsto en el art.24 LCA. El siguiente precepto que incorpora el proyecto seala, ahora en relacin a los contratos de duracin indefinida, que se extinguirn por denuncia de cualquiera de las partes que debe formularse por escrito (art. 23.1 PLCD). Como es de conocimiento general, en los contratos de duracin indefinida las partes tienen reconocida la posibilidad de ejercitar su derecho de desistimiento unilateral. En el rgimen del ejercicio de esta facultad de denuncia proyectado, se reproduce lo previsto en los arts. 25.2 y 25.3 LCA (art. 23.2 PLCD). El PLCD ha establecido un rgimen especfico regulador del preaviso en el ejercicio de la facultad de desistimiento en los contratos de compra o de venta en exclusiva. As se establece que salvo pacto en contrario, en los casos en que un comprador o grupo de compradores coordinado sea adquirente habitual de ms de la mitad de la produccin de un proveedor productor en origen, la denuncia o abandono del suministro por el comprador deber anunciarse con un preaviso mnimo de seis meses. Cuando un productor o proveedor en origen venda la totalidad de su produccin a un nico comprador o grupo coordinado de compradores y la produccin requiera una planificacin de la campaa con antelacin superior a un ao el plazo de preaviso ser anual (art. 23.3 PLCD). De nuevo la recta interpretacin del precepto obliga a tener en cuenta no slo la presentacin que el autor del proyecto hace de las principales modalidades de los contratos de distribucin 11

(art. 2) sino, tambin, de las exclusiones (art.3). Aun as, el intrprete se ve sumido en algunas incertidumbres llegado el momento de enfrentar esta norma. A travs de esta disposicin se trata de proteger las expectativas negociales de revendedores y proveedores exclusivos de bienes y servicios. Si bien la nota de la exclusividad, a diferencia de lo acogido por el prelegislador en los arts. 2.a) y 2.b), no resulta de pacto alguno sino, antes bien, se referencia al volumen de negocio del proveedor o del revendedor segn los casos. El redactor del proyecto considera que las expectativas negociales de los proveedores respecto de los revendedores/adquirentes de sus productos han de ser tuteladas en aquellos casos en que los ltimos adquieran ms de la mitad de su produccin. Sin embargo nada se establece en el proyecto respecto a cul haya de ser el momento en que se determine el volumen de produccin de los proveedores productores en origen a que debe referenciarse la aplicacin de sus previsiones. En todo caso, y al margen de cualquier otra consideracin, cuando los revendedores pretendan desligarse del suministro concurriendo las circunstancias arriba referidas, tal intencin deber anunciarse con un preaviso mnimo de seis meses. Pinsese en el supuesto en que, efectivamente, un comprador o grupo de compradores sea adquirente habitual (?) de ms de la mitad de la produccin de un proveedor productor en origen. Supngase que las partes no hayan establecido nada en relacin a la duracin del suministro, con lo que el contrato es de duracin indefinida (art. 21.1 PLCD), y que transcurridos un par de aos o incluso menos los adquirentes habituales decidan que no les interesa seguir proveyndose del mismo productor en origen. Pues bien, los adquirentes habituales pueden encontrarse con que, ministerio legis y si se mantiene el art. 23.3 en los trminos proyectados, habrn de seguir suministrndose del mismo proveedor durante, al menos, otros seis meses a contar desde el momento en que manifestaron su voluntad de desligarse del contrato. Parece una exigencia un tanto desproporcionada atendido el tiempo durante el que el contrato estuvo desplegando sus efectos como

contrato de duracin indefinida. Cuando en lugar de la mitad de la produccin lo que el proveedor o productor en origen venda sea la totalidad de su produccin, y la produccin requiera una planificacin de la campaa con antelacin superior a un ao, el plazo de preaviso que ha de salvar el comprador o grupo de compradores coordinado pasa a ser anual. Es loable el intento por procurar prevenir abusos a los proveedores productores en origen, si bien la opcin normativa pudiera considerarse un tanto precipitada. Tanto los agentes como los distribuidores integrados merecen un particular tratamiento normativo para prevenir abusos en la terminacin de los contratos que los vinculan con los titulares de la marca. Este particular tratamiento se justifica dadas las dificultades que pueden enfrentar agentes y, particularmente, distribuidores exclusivos y franquiciados para reorientar su negocio una vez extinguida su relacin con el titular de la marca. Atendidas estas circunstancias, el prelegislador ha trasladado para los contratos de distribucin integrada las soluciones prevista en la LCA en sede de terminacin de contratos de duracin indefinida. La regulacin de la facultad de desistimiento unilateral en la agencia se caracteriza por huir de soluciones absolutas y maximalistas (arts. 23.1 y 23.2 PLCD que reproducen los contenidos de los arts. 25.1, 25.2 y 25.3 LCA). Sin perjuicio de que los proveedores exclusivos en los trminos presentados en este art. 23.3 PLCD puedan llegar a cotas de dependencia similares a las de los agentes y distribuidores exclusivos, es conveniente en todo caso optar por soluciones ponderadas para tutelarlos ante eventuales situaciones de abuso. Tal y como se ha configurado el rgimen de la terminacin de los contratos que vinculan a los compradores o grupos de compradores coordinados con los proveedores productores en origen habituales, es previsible que las grandes superficies- a las que parece que se orienta el art. 23.3- se cuiden mucho de marcar con carcter general el carcter espordico de las transacciones que realicen con sus proveedores 12

productores en origen para evitar las rigurosas consecuencias del precepto. Llegados a este punto puede ratificarse una consideracin ya sealada ms arriba. Si se observa el contenido y alcance de la normativa proyectada resulta llamativo que la gran mayora del articulado regule situaciones propias de la distribucin integrada. La incorporacin de una norma como la contenida en el art. 23.3 PLCD pone de relieve la estridencia de la opcin del legislador al traer a este texto normativo otros negocios que, sin perjuicio de que puedan resultar en situaciones de dependencia funcional, se alejan de la funcin econmica propia de las redes de distribucin integrada. Continuando con estas notas de urgencia, el art. 23.4 establece que el incumplimiento por una de las partes de lo establecido en este artculo en relacin con el preaviso dar derecho a la otra parte a exigir una indemnizacin por los daos y perjuicios originados por dicha causa. La ley es fuente de obligaciones (art. 1089 CC), los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad y los que de cualquier modo contraviniere el tenor de aquellas quedan sujetos a la indemnizacin de daos y perjuicios (art. 1101 CC). El art.23.4 PLCD sirve para reconducir estas genricas previsiones al concreto mbito de los contratos de distribucin. Bajo el epgrafe Otros supuestos de extincin, se enuncian las situaciones que permiten que cada una de las partes de un contrato de distribucin puedan darlo por finalizado sin necesidad de preaviso (art. 24 PLCD). As, en cualquier momento- con independencia de que el contrato sea a trmino o de duracin indefinida- podr darse por terminado el contrato cuando la otra parte hubiera incumplido de manera grave o reiterada, total o parcialmente, las obligaciones legales o contractuales vinculadas al cumplimiento del contrato y el incumplimiento no fuera subsanado a satisfaccin de la parte cumplidora de forma razonable en el plazo establecido (art. 24.1 PLCD). El plazo establecido para

subsanar el incumplimiento ser fijado por las partes, y en su defecto ser de 30 das (art. 24.3 PLCD). Atendida la profusin de escenarios abiertos que incorpora el proyecto, amn de la existencia en nuestro ordenamiento de una teora general de obligaciones y contratos que determina como no todo incumplimiento ha de tener necesariamente carcter resolutorio, pudiera haber bastado con establecer que la facultad resolutoria de la parte cumplidora procede cuando la otra parte hubiere incumplido, total o parcialmente, las obligaciones legal o contractualmente establecidas [art. 26.a) LCA]. El proyecto ha introducido exigencias formales para hacer efectiva la facultad de dar por terminado el contrato en los trminos del art. 24.1 LPCD. En este sentido, se entiende que el contrato finaliza con la recepcin de la notificacin escrita en la que conste de manera fehaciente la voluntad de dar por extinguida la relacin y la descripcin de la causa. La exigencia de que la notificacin escrita haya producir prueba fehaciente de la voluntad de dar por extinguida la relacin parece, ms bien, una manifestacin desmedida de la necesidad del prelegislador de ser original separndose para ello del legislador del contrato de agencia (vase art. 24.2 PLCD y comprese con el art. 26.2 LCA). En sede de agencia la declaracin del concurso de cualquiera de las partes permite a la otra instar la terminacin del contrato (arts. 63 LC y 26.b) LCA). El proyecto no ha trasladado esta opcin normativa a los contratos de distribucin. Sin perjuicio de la valoracin que pueda merecer la decisin de poltica jurdica acogida para el contrato de agencia, y que pudiera resultar susceptible de una valoracin crtica que excede los lmites de estas anotaciones de urgencia, lo cierto es que la actuacin del prelegislador obvia la grave incidencia que la declaracin del concurso de cualquiera de las partes de un contrato de distribucin integrada puede llegar a tener en el patrimonio de la otra. Y ello sobre todo en los tipos negociales en que se alcanzan las ms altas cotas de integracin. 13

El rgimen de la Indemnizacin por daos y perjuicios se regula en el art. 25 PLCD. Bajo el epgrafe Indemnizacin de daos y perjuicios se establece en la LCA el rgimen de lo que la doctrina ms autorizada ha dado en llamar la amortizacin por inversiones (art. 29 LCA). Se asiste pues en la regulacin del contrato de agencia a una sincdoque normativa de la que tambin participa el PLCD pero que, en todo caso, debiera haberse guardado nicamente para los apartados 1, 2 y 3 del art. 25 PLCD. Bajo el epgrafe de Indemnizacin por daos y perjuicios, el art. 25, concretamente en su apartado 4 del proyecto regula asimismo la indemnizacin por clientela que, como de todos es sabido, en puridad no tiene naturaleza indemnizatoria sino compensatoria. Hacemos esta advertencia porque ha venido siendo lugar comn tanto en la doctrina como en la jurisprudencia poner de relieve este extremo, llamando la atencin sobre la circunstancia de que el epgrafe que rotula el art. 28 LCA no debe inducir a error en relacin con este extremo. Centrndonos en el instituto de la indemnizacin/ compensacin por la clientela, el errtico tratamiento jurisprudencial dispensado a este instituto por la jurisprudencia respecto de la determinacin de las consecuencias patrimoniales anudadas a la terminacin de los contratos de concesin y franquicia haca urgente un pronunciamiento del legislador. Pronunciamiento que, de entrada, deba recaer sobre el carcter dispositivo o imperativo del reconocimiento de esta compensacin a los distribuidores. El redactor del proyecto se inclina a favor del carcter indisponible de esta compensacin. Ahora bien, se echa en falta mayor firmeza y claridad en relacin con el reconocimiento del carcter indisponible del derecho del distribuidor a esta compensacin cuando de modo efectivo la clientela tenga un carcter comn y la terminacin del contrato por circunstancias no imputables al distribuidor aboque a su liquidacin. Se parte de establecer cmo la terminacin de los contratos de distribucin no obligar al proveedor a compensar al distribuidor por la clientela que ste

hubiera podido generar durante la relacin (art. 25.4 primer prrafo PLCD). Ahora bien, en el segundo prrafo, sancionar el carcter indisponible de la compensacin por la clientela cuando tenga un carcter comn: no obstante, con carcter excepcional, el distribuidor tendr derecho a una compensacin cuando concurran todas las circunstancias sobre las que el prelegislador hace descansar el carcter comn de la clientela (art. 25.4 segundo prrafo PLCD). Hubiera sido bastante con que el redactor del proyecto hubiera reproducido- o se hubiera en su caso remitido- a la disposicin que regula la compensacin por la clientela en LCA. Advirtiendo de modo expreso, eso s, el carcter indisponible de esta compensacin en los contratos de distribucin cuando concurran los presupuestos legalmente establecidos. Hacemos esta advertencia porque el proyecto se excede al determinar los presupuestos que necesariamente hacen surgir el derecho del distribuidor a esta compensacin. La concurrencia del carcter comn de la clientela no puede definirse, como sin embargo s lo hace el proyecto, por la concurrencia de todas las circunstancias siguientes: a) Que por la naturaleza del contrato y por la actividad del distribuidor se hayan incrementado sustancialmente el tipo de operaciones o el nmero de clientes y que el distribuidor acredite que la clientela seguir produciendo ventajas sustanciales al proveedor tras la ruptura del contrato. b) Que se haya establecido un pacto por el cual el distribuidor, una vez extinguido el contrato no pueda hacer competencia al proveedor o al nuevo distribuidor. La duracin del pacto de no competencia no podr exceder de un ao. Este pacto se tendr en cuenta exclusivamente a los efectos de la determinacin de la indemnizacin por clientela, sin que tenga la consideracin de regulacin general sobre los pactos de no competencia.

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Hay que insistir afirmando que, con una expresa sancin del carcter indisponible de esta compensacin y una remisin o reproduccin adaptada del art. 28 LCA hubiera sido ms que suficiente. Las exigencias resultantes del art. 25.4.b) no slo facilitan que no surja el derecho del distribuidor a la compensacin, no se pactan acuerdos de no competencia post contractual y la procedencia de la indemnizacin quedar excluida, sino que, adems, no se entiende. Pactos de no competencia postcontractual que slo son eficaces a efectos de determinar el surgimiento de la compensacin por la clientela? No parece particularmente acertado. La previsin que se contiene en el ltimo de los apartados, el siete, del art. 25 PLCD sanciona que no proceder el abono de las indemnizaciones por daos y perjuicios previstas en este artculo por parte del denunciante del contrato de distribucin cuando el motivo de resolucin del contrato sea el incumplimiento grave de las obligaciones contractuales por la otra parte. Ha de entenderse pues que, cuando el contrato se resuelva por incumplimiento de las obligaciones legal o contractualmente establecidas a cargo de una de las partes, la parte incumplidora no tiene derecho a indemnizacin por daos y perjuicios. Atendida la opcin del prelegislador de introducir referencias expresas a las causas de prdida del derecho a la indemnizacin, no se comprende por qu no se ha pronunciado expresamente en relacin con otros supuestos. As, por ejemplo, no hubiera estado de ms que se hubiera tambin advertido que el ejercicio de la facultad de desistimiento conlleva la prdida del derecho a la indemnizacin o la compensacin segn los casos. Se prev tambin que no proceden las indemnizaciones previstas en el art. 25 PLCD cuando con el consentimiento del proveedor se hubiere cedido a un tercero los derechos y obligaciones de que era titular en virtud del contrato de distribucin (art. 25.7.i.f. PLCD). No se entiende que el elemento determinante sea en todo caso el consentimiento del proveedor a la cesin, habida cuenta de que necesariamente ha de consentir la

cesin total o parcial del contrato de distribucin si la empresa cesionaria pertenece a la red de distribucin integrada del proveedor o se compromete por escrito a mantener la organizacin, medios y recursos que el cedente mantena afectos a la actividad de distribucin (art. 18.2 PLCD). Ha de hacerse, igualmente, una referencia a la llamada Cooperacin en la liquidacin de operaciones que se regula en el art. 26 PLCD. En este precepto se enfrentan tanto los problemas de la ordenada liquidacin de las operaciones pendientes, una vez extinguida la relacin negocial, como de la utilizacin del patrimonio inmaterial de titularidad del proveedor y que el distribuidor estaba autorizado para utilizar en virtud del contrato (art. 26 PLCD). Junto con estas previsiones, que son de una evidente utilidad prctica para concretar las obligaciones resultantes de los arts. 7 CC y 57 Cdeco. en esta fase postcontractual, hubiera sido conveniente incorporar una referencia al destino que haya de darse al stock sobrante. Este ltimo es una fuente de conflictos llegado el momento de extinguir la relacin negocial y que, creemos, no admite una respuesta unitaria sino que habrn de ser atendidas las circunstancias concurrentes en la terminacin de la relacin que vinculaba al proveedor con el distribuidor.

Ttulo V.- Disposiciones sobre algunas modalidades contractuales

El ttulo V incorpora cuatro preceptos referidos, respectivamente, a la Organizacin de mercados privados y espacios comerciales comunes (art. 27), Realizacin de subastas electrnicas (art. 28), Ventas multinivel (art. 29), y Regulacin del rgimen de franquicia (art. 30). Excepcin hecha de lo establecido en el art. 30, la incorporacin de los dems preceptos en el proyecto de ley regulador de los contratos de distribucin encuentra difcil acomodo.

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Disposiciones adicionales, transitorias, derogatorias y finales

En lo que a los efectos de la norma se refiere, la disposicin transitoria nica PLCD establece que la presente Ley se aplicar a los contratos concluidos con posterioridad a la entrada en vigor de la ley, as como a las renovaciones, prrrogas, novaciones y tcitas reconducciones de los contratos concluidos anteriormente, que se produzcan tras la entrada en vigor de la misma. Se sanciona la derogacin, entre otras normas, de la Disposicin Adicional decimosexta de la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economa Sostenible. Este ltimo precepto que se propone ha de ser bienvenido. As se previenen las suspicacias en relacin con la entrada en vigor de la normativa reguladora del rgimen de los contratos de distribucin de vehculos automviles e industriales en los trminos en que se regulan en la disposicin adicional primera LCA atendida la disposicin adicional decimosexta LES. La disposicin final primera recoge el ttulo competencial que justifica la atribucin al Estado de las competencias para establecer la regulacin de los contratos de distribucin. Por ltimo, la disposicin final segunda sanciona como una vez aprobada la ley su entrada en vigor tendr lugar al da siguiente de su publicacin en el BOE.

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PROYECTO DE LEY
121/000138 Proyecto de Ley de Contratos de Distribucin.

La Mesa de la Cmara, en su reunin del da de hoy, ha adoptado el acuerdo que se indica respecto del asunto de referencia. (121) Proyecto de Ley. 121/000138 Autor: Gobierno. Proyecto de Ley de Contratos de Distribucin. Acuerdo: Encomendar su aprobacin con competencia legislativa plena y por el procedimiento de urgencia, conforme a los artculos 148 y 93 del Reglamento, a la Comisin de Industria, Turismo y Comercio. Asimismo, publicar en el Boletn Oficial de las Cortes Generales y, teniendo en cuenta la solicitud del Gobierno de celebracin de sesiones extraordinarias del Pleno para el eventual debate de totalidad, as como de la Ponencia legislativa correspondiente y al amparo del artculo 90.2 del Reglamento, abrir un plazo de presentacin de enmiendas que finalizar el da 8 de julio de 2011. En ejecucin de dicho acuerdo se ordena la publicacin de conformidad con el artculo 97 del Reglamento de la Cmara. Palacio del Congreso de los Diputados, 28 de junio de 2011.-P. D. El Secretario General del Congreso de los Diputados, Manuel Alba Navarro. PROYECTO DE LEY DE CONTRATOS DE DISTRIBUCIN NDICE Ttulo I. Disposiciones generales. Artculo 1. mbito de aplicacin. Artculo 2. Principales modalidades de contratos de distribucin. Artculo 3. Exclusiones. 17

Artculo 4. Principios rectores. Artculo 5. Cdigos de conducta y sistemas de resolucin de conflictos.

Ttulo II. Formacin del contrato. Artculo 6. Deberes precontractuales de informacin. Artculo 7. Confidencialidad. Artculo 8. Formalizacin de los contratos. Artculo 9. Contratos con condiciones generales.

Ttulo III. Contenido del contrato. Artculo 10. Deberes de informacin durante el contrato. Artculo 11. Determinacin de objetivos comerciales. Artculo 12. Obligacin de compra mnima. Artculo 13. Pactos de exclusiva territorial. Artculo 14. Ventas directas. Artculo 15. Rgimen de garantas frente a los consumidores. Artculo 16. Polticas de marca y actividad publicitaria conjunta. Artculo 17. Descuentos, bonificaciones, rappels y aportaciones por servicio. Artculo 18. Cesin del contrato. Artculo 19. Subcontratacin y distribuidores de segundo nivel. Artculo 20. Modificacin del contrato.

Ttulo IV. Duracin y extincin del contrato. 18

Artculo 21. Duracin del contrato. Artculo 22. Extincin de los contratos por tiempo determinado y tcita reconduccin. Artculo 23. Extincin de los contratos por tiempo indefinido. Artculo 24. Otros supuestos de extincin. Artculo 25. Indemnizaciones a la extincin del contrato. Artculo 26 Cooperacin en la liquidacin de operaciones.

Ttulo V. Disposiciones sobre algunas modalidades contractuales. Artculo 27. Organizacin de mercados privados y espacios comerciales comunes. Artculo 28. Realizacin de subastas electrnicas. Artculo 29. Ventas multinivel. Artculo 30. Regulacin del rgimen de franquicia. Disposicin adicional nica. Actualizacin de referencias normativas. Disposicin transitoria nica. Rgimen aplicable a los contratos celebrados con anterioridad. Disposicin derogatoria nica. Derogacin normativa. Disposicin final primera. Ttulo competencial. Disposicin final segunda. Entrada en vigor. Exposicin de motivos I Cuando Espaa se incorpora a la Unin Europea, en 1986, el pas contaba con una estructura comercial tradicional y poco adecuada para competir en el mercado comn. Una estructura caracterizada por la abundancia de pequeos comercios, largas cadenas de distribucin, una logstica que garantizaba escasamente la seguridad y calidad de las mercancas, as como una reducida utilizacin de tcnicas de marketing y polticas de marca o calidad. En apenas un decenio el tejido empresarial espaol se adapt rpidamente a las nuevas circunstancias. Se dio el salto del comercio tradicional a la implantacin de cadenas de franquicia y distribucin selectiva, grandes 19

superficies y multicentros. Se renovaron y especializaron los mercados tradicionales. Las tcnicas promocionales, se transformaron por efecto de la aparicin del comercio telefnico y electrnico. Por otro lado, las nuevas tecnologas han introducido procedimientos comerciales integrados que exigen una gran coordinacin y colaboracin de las empresas implicadas, tradicionalmente competidoras entre s. En el mbito de la distribucin mayorista han proliferado fenmenos como las centrales de compra e intermediacin, el cooperativismo, las tcnicas de automatismo y trazabilidad electrnica, la externalizacin y deslocalizacin o la introduccin de tcnicas financieras aplicadas a la distribucin, entre otras. An hoy, la distribucin comercial se renueva y evoluciona ante fenmenos emergentes como la aparicin de mercados electrnicos globalizados o del comercio directo a travs de Internet. Pero los cambios que ha sufrido el sector de la distribucin comercial an no se han visto reflejados en la legislacin. El sector de la distribucin contina teniendo a los Cdigos Civil y de Comercio como principal referencia normativa. Junto a estos, algunas regulaciones parciales como la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre el Contrato de Agencia, o la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista y sus desarrollos reglamentarios. Por eso, se necesita un instrumento normativo de alcance general actualizado al nuevo contexto econmico y a los modelos de negocio utilizados en el mercado. Siguiendo as la trayectoria de otros pases de nuestro entorno. La presente ley se propone modernizar la regulacin del sector, cumpliendo algunos objetivos de notoria importancia. En primer lugar, busca mejorar la transparencia del sector y fomentar su competitividad, incidiendo en el equilibrio entre los contratantes. En segundo lugar, pretende instaurar una cultura de colaboracin, dilogo y mediacin ante los conflictos que disminuya la conflictividad reinante en el sector. Para lograrlo se introduce la posibilidad de recurrir a mecanismos de tutela en caso de desequilibrio de las posiciones de los contratantes o de constatacin de conductas desleales, evitando el enquistamiento de los puntos de friccin y promoviendo una mayor estabilidad de las relaciones durante la vigencia del contrato. Y, en tercer lugar, se establecen unas reglas de contratacin claras, transparentes y eficaces para todo el sector, que ofrezcan un rgimen supletorio mnimo ante la ausencia de previsin contractual por las partes. II Para la consecucin de estos objetivos, se ha optado por no seguir una aproximacin tipolgica basada en la descripcin de modelos de contratos. La razn es que este mecanismo puede ser ms proclive a derivar en una restriccin de la libertad de las partes en la libre composicin de sus intereses y, adems, suele ser ms rgida a la 20

hora de adaptarse a las necesidades cambiantes de la contratacin en la cadena de valor, que es la clave de la adaptabilidad a las extremas condiciones de competencia y mutabilidad en el que se desarrolla. Tal forma de regular los contratos obedeca a intereses concretos en el Derecho de la competencia, donde a los diversos tipos de contratos les correspondan diversos niveles de permisividad. Progresivamente se ha ido abandonando el modelo tipolgico en el Derecho de la competencia, tanto en las relaciones verticales como en las horizontales, por lo que nada aconseja seguir dictando a las partes como componer la funcin distributiva. Por el contrario, se propone una aproximacin funcional, en la que, a la libertad de las partes para componer libremente su relacin, slo se matiza respecto a aquellas cuestiones que la experiencia seala que terminan constituyndose en fuente de conflictos. Esta aproximacin pretende, igualmente, atender a las partes segn la funcin que cumplen, sin importar el lugar que ocupan en la cadena de distribucin o las mutaciones de sus funciones en el proceso econmico descendente. As se evita una orientacin excesiva de la ley hacia el fenmeno de la distribucin vertical descendente y se cubren las situaciones de inversin de poder econmico, propias de los entornos mayoristas. Sin embargo, dicho lo anterior, no se ha querido dejar la oportunidad de introducir una enumeracin de los tipos contractuales que suelen ser ms utilizados en la contratacin en materia de distribucin comercial con el objeto de facilitar su identificacin a las partes. III El Proyecto de Ley se compone de cinco ttulos, una disposicin adicional, una transitoria, una derogatoria, y dos disposiciones finales. El Ttulo I se compone de cinco artculos que recogen las disposiciones generales de la Ley y, en concreto, su mbito de aplicacin, las principales modalidades contractuales, las exclusiones al mbito de aplicacin y los principios rectores que han de presidir la contratacin en la distribucin comercial, y apuesta decididamente por la promocin de Cdigos de Conducta sectoriales y sistemas de resolucin de conflictos. El mbito material de la Ley es la funcin distributiva, por lo que quedan comprendidas todas las operaciones comerciales celebradas a lo largo de la cadena de valor. En el mbito operativo se incluyen tanto la contratacin bilateral como la creacin de redes y la formalizacin de contratos marco, en formato electrnico o tradicional. El artculo 2 enumera las frmulas contractuales ms recurrentes, sin que, en ningn caso, y por las razones expuestas anteriormente, se trate de una lista taxativa, sino meramente informativa para los operadores sujetos al mbito de aplicacin de la Ley. 21

Las exclusiones de la Ley se regulan en el artculo 3 y se circunscriben a determinados mbitos que cuentan con una normativa especfica propia, como los contratos de agencia o los que impliquen a consumidores finales, entre otros. Por su parte, los principios rectores, partiendo del principio de libertad de pactos como criterio inspirador de las relaciones jurdicas entre operadores econmicos, se recogen en el artculo 4 y estn destinados a servir a la interpretacin de los acuerdos y principios normativos en ausencia de disposicin contractual de las partes. En trminos generales, sugieren correcciones ante posibles fallos del mercado, tutelando a ambas partes con un criterio de equidad y amparando a la parte dbil en los supuestos necesitados de tutela, en el marco del respeto a la normativa vigente en materia de competencia. El artculo 5 trata de fomentar una cultura de cooperacin que sirva para disminuir el grado de conflictividad del sector, al tiempo que la mediacin y el arbitraje aparecen como medios adecuados para resolver las controversias que en torno a estos contratos puedan surgir. Todo ello en la lnea de reducir la apelacin a los Tribunales y otorgar a las partes las mejores opciones de continuidad pese al desacuerdo. El Ttulo II se dedica a la formacin del contrato y consta de cuatro artculos, dentro de los que se pueden distinguir tres conjuntos normativos que se ocupan de los distintos aspectos de este proceso. Los artculos 6 y 7 configuran el sistema que regula el comportamiento de las partes en la fase precontractual, y daran lugar a un primer conjunto normativo.

El artculo 8, que contiene el segundo conjunto normativo, se refiere a la formalizacin de los contratos de distribucin. Se abandona el principio de libertad de forma en la contratacin y se opta por la formalizacin escrita de los convenios, que no tiene un carcter "ad solemnitatem", siguiendo lo establecido en los artculos 1279 y 1280 del Cdigo Civil. El tercer conjunto normativo se refiere al uso de condiciones generales de la contratacin, reguladas en el artculo 9. El Ttulo III, constituido por los artculos 10 a 20, regula, bajo el principio de libertad de pactos, aspectos relacionados con el contenido del contrato. En concreto se regulan cuestiones como la regulacin de los deberes de informacin durante la fase de ejecucin del contrato; la determinacin de los objetivos comerciales; la fijacin de los stocks, reservas, y contingentes mnimos, y de las condiciones de entrega y puesta a disposicin; los posibles pactos de exclusiva territorial; venta directa o reserva de clases de clientelas al proveedor y sus lmites; plazos de garanta entre las partes; polticas de imagen y actividades publicitarias conjuntas; o condiciones para la fijacin de descuentos, bonificaciones, rappels y aportaciones por servicio.

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A esto se une el reconocimiento del principio de modificacin consensuada de determinados aspectos de los contratos en coherencia con el resto de ordenamientos europeos, con las normas del Derecho uniforme comercial, en especial los Principios Unidroit sobre los contratos comerciales internacionales y con nuestra tradicin jurdica. Se establecen determinadas condiciones a la cesin contractual. En relacin con la sub-distribucin, la estructura y el diseo de los diferentes niveles de la red se deja a la libre voluntad de las partes, requiriendo que exista coordinacin temporal de los contratos. El Ttulo IV, artculos 21 a 26, aborda la duracin y extincin de los contratos de distribucin. Se produce, en primer lugar, la regulacin de la duracin de los contratos. En esta materia se recogen los principios de libertad de pactos, no retroactividad, concertacin por tiempo indefinido en caso de imprevisin y tcita reconduccin de los contratos vencidos y prorrogados. Se regulan, igualmente, los principios de extincin con causa justificada en la contratacin a tiempo determinado y de libre resolucin "ad nutum" en los contratos a tiempo indefinido. En relacin con el rgimen de indemnizaciones, artculo 25, que, eventualmente, puede vincularse con la extincin del contrato, se articula un sistema que comprende como elementos indemnizables, las inversiones especficas, la indemnizacin por clientela y los daos y perjuicios efectivamente causados. Se aade un deber de colaboracin en la ordenada liquidacin de las operaciones pendientes en el momento de la denuncia o resolucin del contrato. El Ttulo V recoge algunas disposiciones sobre ciertas modalidades contractuales, en concreto se regulan en los artculos 27 a 30, las organizaciones de mercados privados y espacios comerciales comunes, la realizacin de subastas electrnicas, la venta multinivel y el rgimen de franquicia. La disposicin adicional nica procede a actualizar determinadas referencias normativas y las disposiciones transitoria y derogatoria recogen, tanto el rgimen transitorio, como las normas que quedan derogadas tras su entrada en vigor. Por ltimo, las disposiciones finales primera y segunda, hacen lo propio con los ttulos competenciales que permiten su promulgacin y las cuestiones vinculadas a su entrada en vigor. TTULO I Disposiciones generales Artculo 1. Concepto y mbito de aplicacin. Se entender por contratos de distribucin, y quedarn sometidos a la presente ley, aquellos contratos, cualquiera que sea su denominacin, que tengan por objeto establecer las condiciones en las que una de las partes, denominada distribuidor, se obliga frente a la otra, denominada proveedor, a realizar actos u operaciones de comercio consistentes o relacionadas con la venta de productos, prestacin de servicios o la combinacin de ambos, de manera continuada o estable, actuando como empresario independiente y asumiendo el riesgo y ventura de tales operaciones. 23

2. Bajo esta denominacin se comprenden: a) Los contratos de distribucin celebrados por proveedores con mayoristas, as como los concertados entre proveedores o mayoristas con comerciantes minoristas. b) Los contratos de distribucin bilaterales simples, los contratos bilaterales con repeticin sistemtica, as como los acuerdos multilaterales. c) Los contratos marco para el desarrollo de las actividades de comercializacin por los distribuidores y los que sirven para la constitucin de mercados o corros de contratacin privada, sean o no en formato electrnico. d) Las redes de distribucin en las que un organizador dirige o coordina el reparto de las funciones comerciales entre varios distribuidores repartidos territorial o sectorialmente. En particular, las redes de distribucin integradas, en las que un proveedor ejerce un poder de direccin comercial sobre una pluralidad de distribuidores, caracterizada por una marca o mtodo operativo propio. Artculo 2. Principales modalidades de contratos de distribucin. Por regla general los contratos de distribucin podrn adoptar, entre otras, alguna de las siguientes modalidades: a) El contrato de compra en exclusiva, por el cual el distribuidor, a cambio de contraprestaciones especiales, se obliga a adquirir, para su comercializacin, determinados bienes o servicios solamente al proveedor o a otras personas a quienes ste designe. b) El contrato de venta en exclusiva, por el cual el proveedor se obliga a vender nicamente a un distribuidor en una zona geogrfica determinada los bienes o servicios especificados en el contrato para su comercializacin en dicha zona. c) El contrato de distribucin autorizada, por el cual el proveedor se obliga a suministrar al distribuidor bienes y servicios para que ste los comercialice, bien directamente o bien a travs de su propia red, como distribuidor oficial, en una zona geogrfica determinada. d) El contrato de distribucin selectiva, por el cual el proveedor se obliga a vender los bienes o servicios objeto del contrato nicamente a distribuidores seleccionados por l y que no gozan de exclusividad territorial, mientras que el distribuidor se compromete a revender esos bienes o a prestar esos servicios a consumidores y usuarios finales, respetando las instrucciones pactadas y prestando, en su caso, asistencia tcnica a los compradores. e) El contrato de concesin mercantil, por el cual el distribuidor pone su establecimiento al servicio de un proveedor para comercializar, en rgimen de exclusividad y bajo directrices y supervisin de ste, bienes y servicios en una zona geogrfica determinada.

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f) La actividad comercial en rgimen de franquicia, que es la que se lleva a efecto en virtud de un acuerdo o contrato por el que una empresa, denominada franquiciadora, cede a otra, denominada franquiciada, el derecho a la explotacin de un sistema propio de comercializacin de productos o servicios. Artculo 3. Exclusiones. Quedan excluidos del mbito de aplicacin de esta ley: a) Los contratos de agencia. b) Las modalidades de distribucin que comporten vinculacin de naturaleza laboral entre el proveedor y la persona encargada de distribuir los productos o servicios c) Los meros contratos de suministro o abastecimiento en los que no concurran los requisitos del artculo 1.1. d) Los contratos de transferencia de tecnologa que no impliquen la imposicin de sistemas de comercializacin de los productos o servicios obtenidos. e) Los contratos de servicio de logstica, transporte de mercancas, los de servicio de almacenaje y tratamiento de las mercancas y sus residuos, no integrados en un sistema de comercializacin completo. f) Los contratos de comercializacin de productos o servicios financieros y seguros. g) Los contratos entre empresas para el suministro de agua, electricidad, gas y aquellos otros sectores con normativa especfica h) Los acuerdos entre partes relativos a la distribucin de medicamentos y productos sanitarios, que se rigen por su normativa especfica. i) Cualquier modalidad de acuerdo celebrado con consumidores o destinatarios finales Artculo 4. Principios rectores. 1. Los contratos de distribucin se regirn por los principios de libertad de pactos, colaboracin, igualdad de trato entre las partes, inters mutuo y buena fe en la ejecucin e interpretacin de los acuerdos. 2. Proveedor y distribuidor conservarn su independencia econmica y autonoma jurdica soportarn el riesgo empresarial propio de su respectiva actividad y sern los nicos titulares frente a terceros de los derechos y obligaciones derivados de las relaciones que con ellos mantengan. 3. Cuando el diseo de una red de distribucin, por atribucin contractual o situacin de hecho, implique la atribucin a un proveedor de un poder de direccin comercial sobre una pluralidad de distribuidores coordinados, 25

dicho poder deber ejercerse bajo los principios de responsabilidad, desarrollo en inters comn e informacin a los partcipes. 4. Las modificaciones y novaciones de los contratos se realizarn por mutuo acuerdo de las partes y obedeciendo en todo caso a los principios de motivacin y no discriminacin o abuso de dependencia. 5. El contenido de los contratos de distribucin regulados por la presente Ley, as como la aplicabilidad de los principios rectores en la ejecucin e interpretacin de tales contratos, quedar sometido a la normativa de defensa de la competencia. Artculo 5. Cdigos de conducta y sistemas de resolucin de conflictos. 1. En el marco de la presente ley, las Administraciones Pblicas promovern la elaboracin de Cdigos de conducta sectoriales relativos a las normas de lealtad en la interpretacin y ejecucin de los contratos. Estos Cdigos de conducta podrn acordar la imposicin de obligaciones y compensaciones en caso de incumplimiento que sern vinculantes para los miembros que se adhieran al Cdigo, en los trminos que se prevean en el mismo. 2. Para la resolucin de conflictos las partes contratantes podrn someterse con carcter voluntario a los sistemas de mediacin y arbitraje previstos en la legislacin vigente que resulte de aplicacin. TTULO II Formacin del contrato Artculo 6. Deberes precontractuales de informacin. 1. Sin perjuicio de las obligaciones que deriven de la aplicacin del principio de buena fe previsto en el artculo cuarto, las partes debern entregarse mutuamente, y con razonable antelacin a la formalizacin del contrato, toda la informacin necesaria para que puedan obligarse con conocimiento de causa la celebracin del contrato de distribucin de que se trate. 2. En particular, en el supuesto de ingreso en una red de distribucin integrada el proveedor que organice y dirija la misma, y decida entablar negociaciones encaminadas a la posible perfeccin de un contrato de distribucin, suministrar informacin por escrito si as lo solicita la otra parte: a) Datos principales de identificacin del proveedor, incluyendo, en su caso, los que obren en los Registros especiales para determinados contratos de distribucin. b) Descripcin del contenido y caractersticas esenciales del negocio objeto de distribucin comercial, as como del sector de actividad en el que se desarrolla el mismo.

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c) Estructura y extensin de la red de distribucin que opera bajo la misma marca al tiempo de celebracin del contrato. d) Titularidad y condiciones de uso de los signos distintivos que identifiquen el establecimiento, actividad, bienes o servicios de la red de distribucin. e) Duracin del contrato as como las condiciones de renovacin y modificacin del mismo. f) Derechos y obligaciones de las partes. g) Eventual existencia de pactos de exclusividad. h) Restricciones a la actividad del distribuidor y exigencias de actuacin derivadas de su eventual incorporacin a la red de distribucin. i) Causas, formalizacin y efectos de la extincin del contrato. j) Precio o coste total de la operacin propuesta, incluyendo los contratos con terceros que por indicacin del proveedor deba celebrar el distribuidor para el correcto cumplimiento de sus obligaciones. 3. El distribuidor que acceda a una red de distribucin integrada deber informar por escrito si as lo solicita la otra parte sobre los siguientes puntos: a) Datos principales de su identificacin, incluyendo, en su caso, los que obren en los Registros oficiales. b) Grado de solvencia que habr de ser suficiente para el cumplimiento de sus funciones. c) Cualificaciones tcnicas necesarias para la ejecucin de todas y cada una de las prestaciones vinculadas con el cumplimiento del contrato. d) Eventuales procesos judiciales o administrativos que pudieran afectar al prestigio y reputacin de la marca de los productos o servicios que se vayan a comercializar. 4. La exigencia de entrega de una cantidad de dinero, de la prestacin de una fianza o cualquier otro tipo de garanta, como condicin para la incorporacin a la red de distribucin o para la efectividad de determinadas clusulas contractuales, deber ser proporcionada y razonable, atendiendo a la previsin de facturacin, al objeto del contrato de distribucin y a su duracin. En este caso, se deber precisar tanto las prestaciones garantizadas como contrapartida como las obligaciones recprocas de las partes en caso de que no llegase a celebrarse el contrato.

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5. En el caso de que el contrato no llegara a celebrarse, la parte que hubiera incumplido los deberes de informacin establecidos en este precepto responder de los daos y perjuicios que ocasione a la otra parte como consecuencia de dicho incumplimiento. Artculo 7. Confidencialidad. 1. Las partes no podrn comunicar a terceros ni utilizar para otros fines distintos de la conclusin del contrato la informacin que reciban con ocasin de la negociacin del contrato, que sea susceptible de lesionar a la otra parte, a excepcin de las comunicaciones que realicen con cualquier profesional que les preste asesoramiento jurdico o econmico. En este caso las partes adoptarn las medidas que sean razonables para garantizar el cumplimiento de este deber de confidencialidad respecto de aquellos asesores que no estn sometidos por su estatuto profesional a una obligacin de idntica naturaleza. La obligacin de confidencialidad se entiende sin perjuicio de los deberes legales de informacin a los que pueda quedar sometida alguna de las partes. 2. La exigencia de este deber es independiente de que finalmente se celebre el contrato. Una vez se haya formalizado el contrato, se extender durante todo el tiempo de vigencia del mismo. 3. La parte que infrinja este deber estar obligada a resarcir a la otra los daos y perjuicios que se deriven de su incumplimiento, sin perjuicio de otras acciones legales que pudieran ejercerse. Artculo 8. Formalizacin de los contratos. 1. Debern formalizarse por escrito los contratos sometidos a este Ley, as como sus modificaciones posteriores. 2. Cuando la formalizacin escrita no se hubiese llevado a cabo por causa imputable a una de las partes, corresponder a sta la carga de probar la existencia de las condiciones contractuales que se separen de lo dispuesto en esta Ley. Artculo 9. Contratos con condiciones generales. Cuando se utilicen en un contrato condiciones generales de la contratacin la parte predisponente estar a lo dispuesto en la Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre condiciones generales de la contratacin. TTULO III Contenido del contrato Artculo 10. Deberes de informacin durante el contrato. 1. El proveedor est obligado a suministrar al distribuidor la informacin comercial y tcnica que sea precisa para promover la mejor distribucin de los bienes y servicios objeto del contrato. El distribuidor que pertenezca a una 28

red de distribucin integrada comunicar al proveedor las campaas, servicios promocionales y dems actos realizados para promover la mejor distribucin de los bienes y servicios objeto del contrato. 2. La comunicacin de precios y tarifas de suministro actualizables se realizar conforme al plazo de antelacin que deber ser fijado en el contrato y mediante sistema que acredite su entrega o que permita su conocimiento. En caso de que no se fije plazo alguno, dichas tarifas actualizadas entrarn en vigor a los 30 das de su comunicacin. 3. El proveedor est obligado a comunicar al distribuidor con la mayor antelacin posible las circunstancias y hechos que puedan afectar con carcter sustancial al desarrollo de la actividad comercial o a los niveles de abastecimiento del distribuidor, as como las variaciones previstas por el proveedor en cuanto a la orientacin, imagen o actividad del sistema comercial diseado por el mismo. 4. El distribuidor est obligado a comunicar al proveedor con la mayor antelacin posible las circunstancias y hechos de los que tenga conocimiento que puedan afectar a la imagen, prestigio y salvaguarda de los derechos de propiedad industrial o intelectual o al acceso de los consumidores a sus productos y servicios. Artculo 11. Determinacin de objetivos comerciales. 1. Los objetivos comerciales del distribuidor debern fijarse sobre la base de las necesidades de abastecimiento del mercado que sean razonablemente previsibles en cada momento. 2. Salvo causa de fuerza mayor o caso fortuito, el proveedor que lidere una red de distribucin mantendr a disposicin de los distribuidores integrados en el mismo, en las condiciones convenidas de precio, calidad y entrega, el nmero de unidades de producto o elementos necesarios segn el volumen usual de la demanda. 3. El distribuidor organizar sus pedidos, atendiendo a un volumen de suministro que sea razonable de acuerdo con las circunstancias del momento. Cuando exceda de los niveles habituales en el contexto y poca del pedido o no se adecue a los tiempos de produccin en el suministro a demanda lo realizar con un preaviso suficiente. Artculo 12. Obligacin de compra mnima. 1. Los stocks, reservas o contingentes mnimos de mercancas en almacn, se establecern sobre la base de las previsiones razonables en el mercado y las previsiones necesarias para el cumplimiento de los mtodos operativos del sistema de distribucin. El proveedor no podr obligar a la compra de lotes o series de suministro con productos no requeridos por el distribuidor, salvo en los casos de distribucin selectiva en los que el proveedor establezca un sistema de comercializacin completo con un mtodo operativo propio caracterizado por su marca o imagen comercial. 2. En la fijacin de stocks o niveles mnimos de abastecimiento al distribuidor, el contrato establecer con claridad las condiciones de entrega y puesta a disposicin de las mercancas, sin que proceda la facturacin o cobro de suministros no solicitados por el distribuidor o no puestos a disposicin efectiva de ste. 29

3. En caso de divergencia de opiniones entre las partes respecto a los niveles de abastecimiento, la decisin se someter a los mecanismos de resolucin de conflictos previstos con arreglo a esta Ley. 4. Cuando las partes pacten la entrega de suministros en rgimen estimatorio con posibilidad de devolucin de las mercancas o ventas con pacto de recompra, el plazo de devolucin se adaptar a la caducidad comercial o tcnica del producto suministrado. Artculo 13. Pactos de exclusiva territorial. 1. Dentro de los lmites impuestos por el Derecho de la competencia los contratos de distribucin podrn contemplar la atribucin, a una o ambas partes, de pactos de exclusividad territorial, referidos a una determinada gama de productos o servicios, o a un grupo de clientes. 2. El pacto por el que se establezca una exclusiva territorial a favor de un distribuidor deber delimitar con precisin el rea o zona geogrfica asignada. En caso de duda sobre el mbito de la atribucin se entender que la exclusiva abarca la mayor de las zonas posibles. En caso de conflicto por la atribucin parcialmente coincidente de una misma rea geogrfica a dos distribuidores, se estar a lo dispuesto en los contratos y, en caso de duda, a un reparto equitativo. 3. El pacto de exclusiva territorial definir con precisin sus posibles afecciones al derecho de establecimiento de otros locales o de traslado del local de negocio del distribuidor. La atribucin al distribuidor de clientelas estimadas por criterios demogrficos, tiempos o distancias de acceso al establecimiento o clculos similares deber concretar su afeccin sobre el derecho de establecimiento y la capacidad para realizar campaas de publicidad del distribuidor o se entender que dichas restricciones no existen. 4. La atribucin de una zona geogrfica en exclusiva para la comercializacin de determinados bienes o servicios, no impedir la venta a adquirentes procedentes de otras zonas geogrficas, con excepcin de las restricciones admitidas en el Derecho de la competencia. Artculo 14. Ventas directas. 1. El proveedor podr reservarse el derecho a realizar ventas directas .El contenido de esta reserva deber precisarse en el contrato. 2. El proveedor no podr prohibir al distribuidor el acceso a la venta por Internet salvo por motivos de salud pblica o seguridad de los consumidores. 3. Ello no obstante, se podrn establecer en el contrato condiciones que tengan carcter necesario, no sean discriminatorias y sean proporcionadas, para la comercializacin del distribuidor por Internet, con salvaguarda de los niveles de calidad y proteccin de la imagen de marca y prestigio del sistema. En ningn caso por medios directos o indirectos dichas condiciones impedirn el acceso de los destinatarios finales a la web o a los productos 30

del distribuidor, denegarn el suministro a los destinatarios finales por razn de su procedencia o impondrn precios superiores a los de la venta presencial.

Artculo 15. Rgimen de garantas frente a los distribuidores. Las partes adecuarn el rgimen de garantas del fabricante frente al distribuidor a los plazos establecidos en el rgimen de proteccin de los consumidores y usuarios, cuando la falta de conformidad alegada por el consumidor sea debida a un defecto imputable al proveedor fabricante del bien o servicio. Artculo 16. Polticas de marca y actividad publicitaria conjunta. 1. Cuando exista una red de distribucin organizada o dirigida por un proveedor con fijacin de una poltica de promocin de la marca e imagen comn, el contrato deber pronunciarse sobre la necesidad de que el distribuidor que pretenda desarrollar una campaa publicitaria sobre los bienes o servicios que comercializa el sistema obtenga previamente la aprobacin de quien o quienes determinen contractualmente dichas polticas de marca e imagen. En ausencia de pacto expreso, ser necesaria la autorizacin previa del proveedor para desarrollar la campaa publicitaria. Esta restriccin no ha de impedir a los distribuidores la realizacin de campaas de promocin que cumplan claramente con la imagen del sistema. 2. Los requisitos de unidad en la poltica de imagen son extensibles a la comercializacin en Internet por los distribuidores. 3. Las conductas que menoscaben la imagen o el prestigio de la marca darn derecho a la resolucin del contrato con indemnizacin de los daos y perjuicios. Artculo 17. Descuentos, bonificaciones, "rappels" y aportaciones por servicio. 1. Bien en el propio contrato de distribucin, bien en comunicaciones posteriores entre el proveedor y el distribuidor de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 10.2, se indicarn los importes o baremos objetivos para la determinacin del precio de los suministros de bienes y servicios. 2. Se podrn establecer "rappels", descuentos y bonificaciones sobre el precio de venta y con carcter previo a su aplicacin, que se harn constar en factura. 3. Ni el proveedor ni el distribuidor podrn facturar a su contraparte pagos por servicios no solicitados, no realizados o no aceptados expresamente. La facturacin global por bonificaciones y descuentos se ajustar a los plazos previamente establecidos. En su defecto las facturas debern presentarse de inmediato una vez cumplidas 31

las condiciones de aplicacin del descuento o bonificacin. Salvo pacto expreso, la facturacin por prestaciones de servicios promocionales al proveedor se adaptar a los lmites temporales de la campaa promocional y deber presentarse una vez finalizada la campaa. Artculo 18. Cesin de contrato. 1. La cesin total o parcial del contrato de distribucin requerir el consentimiento del proveedor y del distribuidor. 2. No obstante, el proveedor no podr negar su consentimiento a la cesin total o parcial del contrato de distribucin si la empresa cesionaria pertenece a la red de distribucin integrada del proveedor o se compromete por escrito a mantener la organizacin, medios y recursos que el cedente mantena afectos a la actividad de distribucin. Artculo 19. Subcontratacin y distribuidores de segundo nivel. Si con consentimiento del proveedor se subcontrata la distribucin a un segundo nivel la duracin del contrato de subdistribucin se vincular a la del contrato de distribucin de primer nivel. Artculo 20. Modificacin del contrato. 1. Las modificaciones del contrato se realizarn de mutuo acuerdo entre las partes o en la forma prevista en el contrato inicialmente pactado. 2. Las modificaciones del contrato que afecten a las redes de distribucin integradas, adems debern ser no discriminatorias entre sus miembros. TTULO IV Duracin y extincin del contrato Artculo 21. Duracin del contrato. 1. El contrato de distribucin podr pactarse por tiempo determinado o indefinido. Si no se hubiera fijado una duracin determinada, se entender que el contrato ha sido pactado por tiempo indefinido. 2. Los contratos debern prever un perodo de duracin mnimo suficiente para hacer posible la amortizacin de las inversiones especficas necesarias para el cumplimiento del acuerdo. 3. Los acuerdos que se celebren conforme a esta Ley, salvo excepcin expresamente pactada y justificada, no se aplicarn retroactivamente. Artculo 22. Extincin de los contratos por tiempo determinado y tcita reconduccin. 32

1. El contrato a tiempo determinado se extinguir por el cumplimiento del trmino pactado o por justa causa. 2. No obstante, si despus de transcurrido el plazo inicialmente previsto el contrato continuase siendo ejecutado por ambas partes, se considerar transformado en un contrato de duracin Artculo 23. Extincin de los contratos por tiempo indefinido. 1. El contrato concluido por tiempo indefinido se extinguir por la denuncia unilateral de cualquiera de las partes mediante preaviso formulado por escrito. 2. El plazo de preaviso ser de un mes por cada ao de vigencia del contrato con un mximo de seis meses. Si el contrato hubiera estado en vigor por un perodo inferior a un ao, el plazo de preaviso ser de un mes.

Las partes podrn pactar plazos de preaviso superiores a los establecidos pero no renunciar o establecer plazos inferiores. Los plazos de preaviso debern ser iguales para ambas partes. 3. Salvo pacto en contrario, en los casos en que un comprador o grupo de compradores coordinado sea adquirente habitual de ms de la mitad de la produccin de un proveedor productor en origen, la denuncia o abandono del suministro por el comprador deber anunciarse con un preaviso mnimo de seis meses. Cuando un productor o proveedor en origen venda la totalidad de su produccin a un nico comprador o grupo coordinado de compradores y la produccin requiera una planificacin de la campaa con antelacin superior a un ao el plazo de preaviso ser anual. 4. El incumplimiento por una de las partes de lo establecido en este artculo en relacin con el preaviso dar derecho a la otra parte a exigir una indemnizacin por los daos y perjuicios originados por dicha causa. Artculo 24. Otros supuestos de extincin. 1. Las partes de un contrato de distribucin podrn dar por finalizado el contrato en cualquier momento sin observar plazo de preaviso cuando la otra parte hubiera incumplido de manera grave o reiterada, total o parcialmente, las obligaciones legales o contractuales vinculadas al cumplimiento del contrato y el incumplimiento no fuera subsanado a satisfaccin de la parte cumplidora de forma razonable en el plazo establecido. 2. Las partes acordarn un plazo para la subsanacin del incumplimiento, en su defecto, este plazo ser de 30 das. 3. En estos casos se entender que el contrato finaliza con la recepcin de la notificacin escrita en la que conste de manera fehaciente la voluntad de dar por extinguida la relacin y la descripcin de la causa. Artculo 25. Indemnizaciones a la extincin del contrato. 33

1. Cuando el contrato de duracin determinada sea denunciado sin justa causa antes de la finalizacin del plazo pactado o sin que haya transcurrido un plazo razonable para hacer posible la amortizacin de las inversiones especficas, la parte afectada tendr derecho a exigir una indemnizacin adecuada para resarcirse de los daos y perjuicios que acredite haber sufrido como consecuencia de la resolucin del contrato. 2. Cuando el contrato de duracin indefinida sea denunciado sin respetar los plazos de preaviso pactados, o en su defecto, los legalmente establecidos, sin que haya transcurrido un plazo razonable para hacer posible la amortizacin de las inversiones especficas, la parte afectada tendr derecho a exigir una indemnizacin adecuada para resarcirse de los daos y perjuicios que acredite haber sufrido como consecuencia de la resolucin del contrato. 3. A los efectos de cuantificar tales daos y perjuicios, se tendrn en cuenta las inversiones especficas no amortizadas. Se considerarn inversiones especficas las inversiones instruidas y realizadas en inters del negocio del principal que no puedan ser aprovechadas de modo real y efectivo para usos alternativos, no tengan posibilidad de reventa, o que slo puedan serlo con grave prdida para el inversor. No tendrn la consideracin de inversiones especficas, las inversiones ya amortizadas o que debieran estarlo conforme a las escalas fiscales vigentes de amortizacin establecidas ni, en ningn caso, las inversiones genricas propias del normal devenir empresarial del distribuidor. 4. La terminacin de los contratos de distribucin no obligar al proveedor a compensar al distribuidor por la clientela que ste hubiera podido generar durante la relacin. No obstante, con carcter excepcional, el distribuidor tendr derecho a una indemnizacin cuando concurran todas las circunstancias siguientes: a) Que por la naturaleza del contrato y por la actividad del distribuidor se hayan incrementado sustancialmente el tipo de operaciones o el nmero de clientes y que el distribuidor acredite que la clientela seguir produciendo ventajas sustanciales al proveedor tras la ruptura del contrato. b) Que se haya establecido un pacto por el cual el distribuidor, una vez extinguido el contrato no pueda hacer competencia al proveedor o al nuevo distribuidor. La duracin del pacto de no competencia no podr exceder de un ao. Este pacto se tendr en cuenta exclusivamente a los efectos de la determinacin de la indemnizacin por clientela, sin que tenga la consideracin de regulacin general sobre los pactos de no competencia. 5. La indemnizacin no podr exceder, en ningn caso, de la media anual del importe neto de la cifra de negocios del distribuidor durante los ltimos cinco aos o, durante todo el periodo de duracin del contrato, si este fuese inferior. 6. La accin para reclamar la indemnizacin por clientela o de daos y perjuicios prescribir al ao a contar desde la extincin del contrato. 34

7. No proceder el abono de las indemnizaciones previstas en este artculo por parte del denunciante del contrato de distribucin cuando el motivo de resolucin del contrato sea el incumplimiento grave de las obligaciones contractuales por la otra parte, o cuando con el consentimiento del proveedor se hubiere cedido a un tercero los derechos y obligaciones de que era titular en virtud del contrato de distribucin. Artculo 26. Cooperacin en la liquidacin de operaciones. 1. Las partes de un contrato de distribucin tienen la obligacin de colaborar en la ordenada extincin de las operaciones pendientes en el momento de la denuncia o resolucin del contrato, adoptando aquellas previsiones que, de acuerdo con la naturaleza y caractersticas del contrato, sean conformes con la buena fe. 2. Extinguido el contrato el distribuidor no podr utilizar material publicitario que induzca o pueda inducir a confusin sobre la permanencia del contrato de distribucin, debiendo retirar de la denominacin social, del rtulo del establecimiento y de cualquier material publicitario las indicaciones relativas a dicho contrato.

TTULO V Disposiciones sobre algunas modalidades contractuales Artculo 27. Organizaciones de mercados privados y espacios comerciales comunes. 1. La creacin de espacios comerciales y mercados o corros de contratacin privados se someter a los principios de libertad econmica, transparencia, libre acceso y no discriminacin. 2. A tal fin los organizadores harn pblicas las condiciones generales de acceso al sistema y los mecanismos de adjudicacin de las afiliaciones, plazas, espacios comerciales o adjudicacin de prestaciones y servicios. 3. La exclusin de acceso al sistema de contratacin slo podr basarse en circunstancias objetivas previamente determinadas y de carcter no discriminatorio. Artculo 28. Realizacin de subastas electrnicas. 1. La organizacin de subastas electrnicas se someter a los principios de libertad econmica, transparencia, libre acceso y no discriminacin. 2. Los organizadores de la subasta harn pblicas las condiciones generales de acceso a la misma, los posibles costes de participacin y los mecanismos de adjudicacin. Un bien ofrecido en subasta no podr ser ofrecido simultneamente en otra modalidad de venta.

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3. Los organizadores de la subasta harn pblicas las posturas, bien durante el proceso de puja, bien tras la adjudicacin, para contraste pblico de la correcta adjudicacin. En todo caso se har pblico el precio final de adjudicacin y existir obligacin de compra por parte del adjudicatario y de venta por parte del oferente. 4. No cabe establecer precios de reserva superiores a la postura de salida mnima sin advertir a los participantes en la puja, ni cuando la participacin en la subasta conlleva depsitos, fianzas o precios. Artculo 29. Venta multinivel. 1. La venta multinivel constituye una forma especial de comercio en la que un fabricante o un comerciante mayorista vende sus bienes o servicios a travs de una red de comerciantes y/o agentes distribuidores independientes, pero coordinados dentro de una misma red comercial y cuyos beneficios econmicos se obtienen mediante un nico margen sobre el precio de venta al pblico, que se distribuye mediante la percepcin de porcentajes variables sobre el total de la facturacin generada por el conjunto de los vendedores integrados en la red comercial, y proporcionalmente al volumen de negocio que cada componente haya creado. A efectos de lo dispuesto en este artculo, los comerciantes y los agentes distribuidores independientes se considerarn en todo caso empresarios a los efectos previstos en el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras Leyes complementarias, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre.

2. Queda prohibido organizar la comercializacin de bienes y servicios cuando: a) Constituya un acto desleal con los consumidores conforme a lo previsto en el artculo 26 de la Ley 3/1991, de 10 de enero, de Competencia Desleal. b) No se garantice adecuadamente que los distribuidores cuenten con la oportuna contratacin laboral o cumplan con los requisitos que vienen exigidos legalmente para el desarrollo de una actividad comercial. c) Exista la obligacin de realizar una compra mnima de los productos distribuidos por parte de los nuevos vendedores, sin pacto de recompra en las mismas condiciones. 3. En ningn caso el fabricante o mayorista titular de la red podr condicionar el acceso a la misma al abono de una cuota o canon de entrada que no sea equivalente a los productos y material promocional, informativo o formativo entregados a un precio similar al de otros homlogos existentes en el mercado y que no podrn superar la cantidad que se determine reglamentariamente. En los supuestos en que exista un pacto de recompra, los productos se tendrn que admitir a devolucin siempre que su estado no impida claramente su posterior comercializacin. Artculo 30. Regulacin del rgimen de franquicia. 36

1. Las personas fsicas o jurdicas que pretendan desarrollar en territorio espaol la actividad de franquiciadores a que se refiere el artculo segundo debern comunicar el inicio de su actividad en el plazo de tres meses desde su inicio al Registro de Franquiciadores, que recoger los datos que reglamentariamente se establezcan. Las empresas de terceros pases, no establecidas en Espaa, que pretendan desarrollar en Espaa la actividad de franquiciadores, lo comunicarn directamente al Registro de Franquiciadores del Ministerio de Industria, Turismo y Comercio, en el plazo de tres meses desde su inicio. El Ministerio de Industria, Turismo y Comercio informar a las Comunidades Autnomas de las empresas franquiciadoras registradas. Del mismo modo, las Comunidades Autnomas comunicarn al Registro de Franquiciadores del Ministerio de Industria, Turismo y Comercio las modificaciones que se produzcan en el registro autonmico correspondiente. 2. Asimismo, con una antelacin mnima de 20 das a la firma de cualquier contrato o precontrato de franquicia o entrega por parte del futuro franquiciado al franquiciador de cualquier pago, el franquiciador deber haber entregado al futuro franquiciado por escrito la informacin necesaria para que pueda decidir libremente y con conocimiento de causa su incorporacin a la red de franquicia y, en especial, los datos principales de identificacin del franquiciador, descripcin del sector de actividad del negocio objeto de franquicia, contenido y caractersticas de la franquicia y de su explotacin, estructura y extensin de la red y elementos esenciales del acuerdo de franquicia. Reglamentariamente se establecern las dems condiciones bsicas para la actividad de cesin de franquicias.

Disposicin adicional nica. Actualizacin de referencias normativas. 1. En lo sucesivo, las menciones en las normas legales o reglamentarias al artculo 22 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista, se entendern efectuadas al artculo 29 de la presente Ley. 2. En lo sucesivo las menciones en las normas y reglamentarias al artculo 62 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista se entendern efectuadas: a) en lo que atae al apartado 1 de dicho artculo 62, al artculo 2.f) de esta Ley y b) y en lo que concierne a los apartados 2 y 3 del mismo artculo 62, al artculo 30 de la presente Ley. Disposicin transitoria nica. Rgimen aplicable a los contratos celebrados con anterioridad.

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La presente Ley se aplicar a los contratos concluidos con posterioridad a la entrada en vigor de la ley, as como a las renovaciones, prrrogas, novaciones y tcitas reconducciones de los contratos concluidos anteriormente, que se produzcan tras la entrada en vigor de la misma. Disposicin derogatoria nica. Derogacin normativa. Quedan derogadas cuantas disposiciones de igual o inferior rango se opongan, contradigan o resulten incompatibles con lo establecido en la presente ley y, en especial: a) los artculos 22 y 62 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista, as como b) la disposicin adicional decimosexta de la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economa Sostenible. c) la disposicin adicional cuarta de la Ley 7/2011, de 11 de abril, por la que se modifican la Ley 41/1999, de 12 de noviembre, sobre Sistemas de pago y liquidacin de valores, y el Real Decreto Ley 5/2005, de 11 de marzo, de reformas urgentes para el impulso a la productividad y para la mejora de la contratacin pblica. Disposicin final primera. Ttulo competencial. Esta ley se dicta al amparo de lo dispuesto en el artculo 149.1.6. de la Constitucin, que atribuye al Estado la competencia exclusiva para dictar la "legislacin mercantil". Disposicin final segunda. Entrada en vigor. La presente Ley entrar en vigor el da siguiente al de su publicacin en el "Boletn Oficial del Estado".

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