Cada da, las costumbres cambian. Efectivamente, hasta en la vida amorosa ocurre ello.

Del "nuestro amor es eterno", "contigo hasta la muerte" y "lo que es tuyo es mo y lo mo es tuyo", est quedando al olvido o simplemente el viento lleva esas promesas. Ahora, lo cierto es que cada da, parejas o disparejas, consultan cmo sustituir el rgimen patrimonial y, en casos extremos, cmo formalizar la separacin de cuerpos o el divorcio. Este fenmeno social ha suscitado mayor inters con la reciente Ley 29227 ("divorcio rpido") -aunque algunos dicen que no es tan rpido como se publicita- la misma que regula el procedimiento no contencioso de la separacin convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarias (falta su reglamentacin). Al respecto, es importante sealar que no se trata de incentivar los divorcios, mediante el cual se destruye la unidad familiar; sino que los legisladores han focalizado su preocupacin en los casos extremos en que el amor, como el viento, es imposible detenerlo en nuestras manos. Ahora bien, con o sin dicha ley, por razones muy especiales, las parejas que van a contraer matrimonio o ya estn casados, eligen el rgimen de separacin de patrimonios ("cada quien con lo suyo"). Y, cuando las relaciones son incompatibles e intolerables, se llega al extremo de la separacin de cuerpos y la nulidad de matrimonio (divorcio), ambos actos jurdicos se inscriben en la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (Sunarp). La familia Nuestro Cdigo Civil seala que el matrimonio es la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos a fin de hacer una vida comn. Por tal razn, el artculo 233 de dicho Cdigo precisa que la "regulacin jurdica de la familia tiene por finalidad contribuir a su consolidacin y fortalecimiento, en armona con los principios y normas proclamados en la Constitucin Poltica del Per". El imperio de la ley (Cdigo Civil Art. 234) seala que "marido y mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones, derechos, deberes y responsabilidades iguales". Ms an, los padres estn obligados a proveer al sostenimiento, proteccin, educacin y formacin de sus hijos menores segn su situacin y posibilidades. "Todos los hijos tienen iguales derechos", sentencia. Sin embargo, la relacin jurdica de la familia, por azar del destino o por el comportamiento mismo de sus protagonistas principales, se va debilitando en forma progresiva, lo que genera la voluntad de sustituir el rgimen patrimonial o formalizar la separacin de cuer pos o el divorcio ulterior. Sustitucin rgimen patrimonial Los futuros cnyuges y tambin los que ya lo son pueden optar voluntariamente por el rgimen de sociedad de gananciales o por la separacin de patrimonios. En la separacin del patrimonio, cada cnyuge conserva a plenitud la propiedad, administracin y disposicin de sus bienes presentes y futuros; as mismo le corresponden los frutos y productos de dichos bienes. Es decir, la separacin de patrimonios produce el efecto que cada uno de los cnyuges recupere en toda su plenitud el dominio y administracin de su patrimonio individual. La libre eleccin de la separacin patrimonial, se inscribe en los Registros Pblicos con el parte notarial de escritura pblica. Si es con intervencin del Poder Judi cial, se debe presentar el parte judicial, que contiene como mnimo lo siguiente: Oficio del juez; copia de la resolucin que dispone la sustitucin del rgimen patrimonial por el de separacin de patrimonios, y que la declara consentida o ejecutoria. Separacin de cuerpos Por la separacin de cuerpos se suspenden los deberes relativos al lecho y habitacin; asimismo, pone fin al rgimen patrimonial de sociedad de gananciales, pero subsiste el vinculo matrimonial. Esta particular situacin conyugal tambi n se inscribe en la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (Sunarp). Si la separacin de cuerpos es por la va judicial, se debe presentar el parte judicial, que contiene: Oficio del juez, copia de la resolucin que declara la separacin de cu erpos, copia de la resolucin de la sala correspondientes que confirma la sentencia. Las copias deben ser certificadas por el secretario del juzgado y las resoluciones deben estar suscritas por el Juez y el auxiliar jurisdiccional respectivo. Si la separacin de cuerpos se logra en aplicacin de la "Ley de divorcio rpido" (29227), se presenta resolucin de alcalda o acta notarial mediante los cuales se declara la separacin convencional. Divorcio El divorcio disuelve el vnculo matrimonial. Al respecto, la Ley N 29227 establece que pueden acogerse a la modalidad de "divorcio rpido" los cnyuges que, despus de transcurridos dos (02) aos de la celebracin del matrimonio deciden poner fin a dicha unin mediante separacin convencional y divorcio ulterio r. Tienen competencia para llevar a cabo el procedimiento especial establecido en la presente ley, los alcaldes distritales y provinciales, as como los notarios de la jurisdiccin del ltimo domicilio conyugal o de donde se celebr el matrimonio. Al respecto, el titular de los Registros Pblicos de La Libertad, Dr. Benjamn YepMaeda, precis que la ley seala que, entre otros requisitos, los cnyuges deben carecer de bienes sujetos al rgimen de sociedad e gananciales, o si los hubiera, contar con la Escri tura Pblica inscrita en los Registros Pblicos, de sustitucin o liquidacin del rgimen patrimonial. Por tal motivo, agreg que la ley 29227 dispone adjuntar a la solicitud de separacin convencional y divorcio ulterior ante la Municipalidad o Notara, l a escritura pblica inscrita en los Registros Pblicos, de separacin de patrimonios; o declaracin jurada, con firma e impresin de la huella digital de cada uno de los cnyuges, de carecer de bienes sujetos al rgimen de sociedad de gananciales. Adems d eben presentar escritura pblica inscrita en los registros Pblicos de sustitucin o liquidacin del rgimen patrimonial, si fuera el caso. Para inscribir el divorcio en los Registros Pblicos, el parte judicial debe contener como mnimo lo siguiente:

Oficio remitido por el Juez, copia de la resolucin que declara la disolucin del vnculo matrimonial (ya sea por invalidez o divorcio) y que ordena la inscripcin respectiva en los Registros Pblicos, copia de la resolucin de la sala correspondiente que confirma la sentencia. Las copias deben ser certificadas por el secretario de Juzgado y las resoluciones, suscritas por el juez y el secretario del juzgado. Si el divorcio se tramita en aplicacin de la Ley 29227, se adjuntar resolucin de alcalda o acta not arial mediante el los cuales se declara el divorcio. Es indiscutible tal como lo plantea un grupo de jueces liberteos- que la reciente Ley del "divorcio rpido" constituye un mecanismo que "debilita an ms a la familia"; sin embargo, existe otra corri ente que considera a este mecanismo como una alternativa que acelera el proceso de separacin legal de dos personas que al transcurrir el tiempo- decidieron quebrar su relacin sentimental. Finalmente, cabe resaltar que este controversial mecanismo no sustituye el proceso de divorcio por la va judicial, el mismo que se tramita bajo el procedimiento "sumarsimo".

SEPARACIN CONVENCIONAL Y DIVORCIO ULTERIOR EN SEDE NOTARIAL Y MUNICIPAL Y LA FUNCIN DEL MINISTERIO PUBLICO COMO DEFENSOR DE LA FAMILIA
Por: Giancarlo Rodrguez Del Carpio (*) INTRODUCCION El Ministerio Pblico como rgano constitucional autnomo tiene establecidas sus funciones en el artculo 159 Constitucin Poltica del Per[1], en concordancia con tal dispositivo legal tenemos al artculo 1 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico que establece que, es el organismo autnomo del Estado que tiene como funciones principales la defensa de la legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses pblicos, la representacin de la sociedad en juicio, para los efectos de defender a la familia, a los menores e incapaces y el inters social, as como para velar por la moral pblica; la persecucin del delito y la reparacin civil. Tambin velar por la prevencin del delito dentro de las limitaciones que resultan de la presente ley y por la independencia de los rganos judiciales y la recta administracin de justicia y las dems que le sealan la Constitucin Poltica del Per y el ordenamiento jurdico de la Nacin.

En nuestra legislacin procesal civil se encuentran regulados la Separacin Convencional y el Divorcio Ulterior conforme a las reglas del proceso sumarsimo establecidas en el Ttulo III, Captulo I Disposiciones Generales y en el Captulo II Disposiciones Especiales Sub captulo 2 del Cdigo Procesal Civil.

Conforme al art. 333 del Cdigo Civil [2]son causas de la separacin de cuerpos:

1. El adulterio. 2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn las circunstancias. 3. El atentado contra la vida del cnyuge. 4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn. 5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda a este plazo. 6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn. 7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el Artculo 347. 8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la celebracin del matrimonio. 9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio. 10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio. 11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso judicial. 12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el Artculo 335. 13. La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la celebracin del matrimonio.

En el caso concreto vamos a analizar la figura de la Separacin Convencional mediante la Ley N 29227 que regula el Procedimiento no contencioso de la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y las Notaras, que demando la modificacin del Cdigo Procesal Civil y la Ley N 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos no Contenciosos, siendo ahora tambin adems del Juez de Familia es competencia de las Notaras y de las Municipalidades resolver y efectuar la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior

Elproceso de Separacin Convencional y Divorcio Ulterior en sede judicial

Que, dada su trascendencia e importancia de la Familia dentro de nuestra sociedad, sta es protegida por nuestra Constitucin Poltica siendo el Estado defensor de la misma y promueve su existencia, por lo que tanto las pretensiones de divorcio, separacin convencional y divorcio ulterior nicamente se tramitaban ante el Organo Jurisdiccional, siendo competente el Juez de Familia.

En nuestro sistema normativo se ha regulado el proceso divorcio como respuesta legal a la crisis matrimonial desde dos perspectivas: sancionadora y de remedio, siendo que en la primera el divorcio se otorga previa acreditacin judicial en un proceso de conocimiento de las situaciones fcticas que implican la culpabilidad de alguno de los cnyuges y desde la segunda perspectiva de remedio, donde ste se produce por la constatacin judicial en un proceso sumarsimo del fracaso de la convivencia conyugal, y la voluntad de ambos cnyuges de poner fin al vnculo matrimonial.

En la actualidad un Proceso Judicial de Separacin Convencional, es tramitado como proceso sumarsimo conforme a las reglas establecidas en los artculos 573 a 580 del Cdigo Procesal Civil[3], que implica nicamente la calificacin judicial de los requisitos de la demanda bsicamente la propuesta de convenio- y el posterior traslado al Ministerio Pblico en los casos en los que hay hijos menores de edad y la realizacin de una audiencia, despus de la cual si es que los cnyuges no revocan su decisin dentro de los treinta das naturales posteriores a su realizacin, se encuentran expeditos los autos para la emisin de la sentencia de separacin convencional a partir de cuya notificacin, cualquiera de los cnyuges luego de transcurridos dos meses puede solicitar la disolucin del vnculo matrimonial.

El Ministerio Pblico al actuar como parte en este tipo de procesos (en el supuesto que existiesen hijos menores), tiene que contestar la demanda, siendo que se debe tener en cuenta, que en sta demanda, se adjunta una Propuesta de Convenio referido a los regmenes establecidos en el artculo 575 del Cdigo Procesal Civil, donde el Juez de Familia tiene incidencia pues puede aprobar o no la propuesta de convenio dentro de un marco legal, para que puedan ser ejecutados en su oportunidad. En ese extremo Plcido indica que El Juez debe examinar si las condiciones estipuladas por los cnyuges son aceptables desde el punto de vista del inters familiar, especialmente respecto de los hijos menores. Debe poder rechazar el convenio y negar su homologacin si esas condiciones no son aceptables, para que los cnyuges presenten otras distintas a la vista de sus observaciones ([4])

Elproceso de Separacin Convencional y Divorcio Ulterior en sede Notarial y Municipal

El trmite notarial y municipal conforme a la Ley N 29227 que regula el Procedimiento no contencioso de la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y las Notaras

En un proceso de separacin convencional tramitado a nivel judicial, conforme lo dispone el artculo 579 del Cdigo Procesal Civil, el juez tiene la posibilidad de aprobar o desaprobar el convenio propuesto, cuando no se asegure adecuadamente la obligacin alimentaria y los deberes inherentes a la patria potestad y derechos de los menores o incapaces y es donde el Ministerio Pblico tiene una actuacin determinante al ser el defensor de los intereses de la sociedad en sta caso de la familia y de los hijos menores.

En cambio, en el procedimiento no contencioso de la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y las Notaras, esta posibilidad de no acoger el convenio no existe, en primer lugar porque ya no hay convenio, pues ya est resuelto. El Rgimen Patrimonial no debe ser liquidado ni debe regularse el rgimen de la patria potestad pues su contenido concreto: tenencia, rgimen de visitas y alimentos debe encontrarse previamente regulado sea mediante sentencia firme o acta de conciliacin extrajudicial.

CONCLUSIONES

Que al haberse expedido la Ley N 29227 que regula el Procedimiento no contencioso de la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y las Notaras, dada la trascendencia de los derechos de los hijos matrimoniales tienen para la sociedad y familia y que son resueltos en stas sedes, el legislador debe de proponer adicionalmente la forma de intervencin del representante del Ministerio Publico como defensor de los derechos de los menores dentro del matrimonio disuelto, por ser de inters de la sociedad

1. El Divorcio en sede notarial en algunos pases iberoamericanos 2. Los notarios en el Per, al haberse dado La Ley N 29227, Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separacin convencional y divorcio ulterior, ejercen competencia para atender aquellos casos en que un varn y una mujer que han contrado matrimonio civil y que despus de haber transcurrido dos aos o ms, de la celebracin de aquel matrimonio, se encuentran de acuerdo en poner fin al matrimonio. En efecto, la causal especfica ser "La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la celebracin del matrimonio". Es necesario tomar en cuenta que la unin libre, voluntaria de un varn y una mujer libres de impedimento, puede decaer, disolverse, extinguirse no solo por un hecho natural, cual es la muerte, sino tambin por acciones propias de cualquiera de los cnyuges, aquellas que la ley en general, considera como causales, dentro de ellas el mutuo acuerdo, "separacin convencional" La separacin convencional, supone el acuerdo de ambos, por el que tanto el varn como la mujer deciden, luego de haber intercambiado opiniones, analizado las razones por las que, no pueden seguir juntos, y definir cmo queda cada uno, cmo quedan los hijos (si los hubo), las obligaciones de los padres para con los hijos, de los cnyuges entre s, y finalmente cmo quedan los bienes adquiridos. Seria bueno, que con la simple determinacin de la "separacin" se extinguiera aquella unin, pero como aquella unin, trae consigo consecuencias jurdicas, como la de ser esposo o esposa, como que fruto de aquella unin nacen los hijos, como que de aquella unin y el trabajo en comn, se pudo adquirir bienes, con los cuales se pudieron satisfacer necesidades materiales de la pareja y los hijos; entonces, estando al lenguaje jurdico nacen derechos y obligaciones, entre los cnyuges, de los padres frente a los hijos, de la familia frente a la sociedad. Es entonces, que no se puede admitir la simple separacin, admitiendo que cada uno tome sus cosas y por lo dems, qu importa! Es en esta circunstancia que el derecho regula esta situacin, admitie ndo las instituciones como las de "La separacin de cuerpos" y el "Divorcio". Y cada una de estas, tienen por objeto regular el decaimiento y, en su caso, la disolucin del vinculo matrimonial. Por eso es que en todos los Cdigos Civiles, Cdigos de familia, y dems, se regulan estas instituciones con el mismo u otro nombre, pero todas tienen por objeto, regular aquella situacin, que la mayora de las parejas enfrentan. En nuestra legislacin peruana, se admite La separacin de cuerpos (articulo 332 del Cdigo Civil) como una medida de resolver aquella circunstancia de no poder seguir haciendo vida en comn; por eso es que ste artculo, considera que al solicitar la separacin de cuerpos, lo que se consigue es que legalmente, se suspendan los deberes relativos al lecho y habitacin que tienen los cnyuges y es que adems, se pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial. Dentro de la doctrina se tiene muchas definiciones respecto a estas dos formas de poner fin, a la vida en comn, as tenemos: Separacin de Cuerpos. "Es una institucin del Derecho de Familia que consiste en la interrupcin de la vida conyugal por decisin judicial que suspende los deberes relativos al lecho y habitacin, y pone fin al rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales.

"En la doctrina moderna se considera a la separacin de cuerpos como una institucin absolutamente independiente de la figura del divorcio. En la separacin de cuerpos solo se produce el decaimiento conyugal y no precisamente su terminacin o disolucin, por eso podra ser tomado como una causa de divorcio, es decir, como un medio para llegar a l, pero no como el divorcio mismo". Sabemos que los efectos de la Separacin de Cuerpos, entre otros sern: la suspensin de los deberes relativos al lecho y habitacin; fin del rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales y la subsistencia del vnculo matrimonial. Cosa distinta es la Separacin de hecho. "el estado jurdico en que se encuentran los cnyuges, quienes sin previa decisin jurisdiccional definitiva, quiebran el deber de cohabitacin en forma permanente, sin que una necesidad jurdica lo imponga, ya sea por voluntad de uno o de ambos esposos". El Divorcio "Es la ruptura o disolucin del vnculo matrimonial, en virtud de una providencia judicial, dictada con arreglo a la ley". Daniel Nolasco y Nelson Castillo ogando Como bien afirma el profesor Javier Peralta Anda, significa separarse o irse cada uno por su lado. Manuel Muro Rojo y Alfonso Rebaza Gonzles, expresan "Si bien el concepto de divorcio suele aplicarse de manera indistinta tanto a la disolucin del vinculo conyugal como a la separacin de cuerpos, estos supuestos presentan una diferencia sustancial, habida cuenta que mientras en el primer caso falta a los exconyuges a contraer un nuevo matrimonio con otra persona, la separacin de cuerpos no lo permite sino hasta que se destruya totalmente el vinculo anterior." El divorcio como medio que busca la disolucin, la ruptura del vnculo matrimonial dejando a los cnyuges libres; pero si hubiera hijos, se determina la responsabilidad que se tiene, respecto a los alimentos, a las visitas, y la disposicin de los bienes habidos durante la vigencia del matrimonio. Las causales que estn establecidas en las legislaciones, unas mas que otras, justificadas comosubjetivas o culpables, porque se consideran conductas reprochables desde el punto de vista jurdico, constituyen la violacin o incumplimiento de los derechos-deberes derivados del matrimonio, u objetivas aquellas que se sintetizan bajo los conceptos de divorcio-remedio. En fin hay tantas formas de clasificar las razones por las que con o sin razn, se separan los cnyuges, que ya no quieren tener vida en comn. Es entonces que el inciso 13 del artculo 333 del Cdigo Civil peruano, considera que la "separacin convencional", despus de transcurridos dos aos de la celebracin del matrimonio, es una causal, tanto para la separacin de cuerpos como para el divorcio. Los efectos que trae consigo el divorcio, pueden ser clasificados; unos relacionados a la persona, (los apellidos) la posibilidad de contraer nuevo matrimonio, la p ensin alimenticia, la guarda de los hijos menores: se dejar a uno de los cnyuges o a los dos; y los otros relacionados al patrimonio, aquellos relacionados al rgimen jurdico de los bienes, y hasta la posibilidad de la reparacin civil, por los daos morales que se hubiera causado. Leonardo Prez Gallardo, Notario de Cuba, expresa "La judicializacin del divorcio obedece ms a razones histricas, fruto de una poca en que jurisdiccin y administracin estaban encomendadas a los jueces, que a la propia esencia de esta institucin. No ofrece ms garantas un juez que otro funcionario, como pudiera ser un Notario, a quien el Derecho le atribuya funciones controladoras y fiscalizadores del cumplimiento de la legalidad. Se trata de un Derecho cautelar, preventivo, que tiene como finalidad

garantizar los derechos subjetivos. El Notario, al intervenir en el divorcio, lo hara como creador del nuevo Derecho preventivo, controlando la legalidad de los acuerdos entre los cnyuges, sin contradicciones, ni lesin de los intereses de los menores hijos, ni de uno de los cnyuges, de modo que la escritura pblica de divorcio est apta para el trfico jurdico, garantizando la debida publicidad del acto, sin el coste personal y patrimonial que un largo y tortuoso proceso de divorcio en sede judicial causa a todos los implicados en l."