A noo de justia formal em Cham Perelman:

igualdade e categorias essenciais

Andr Luiz Vinhas da Cruz Procurador do Estado de Sergipe SUMRIO: INTRODUO; I. COLOCAO DO PROBLEMA; II. CONCEPES DE DISTRIBUIO DE JUSTIA CONCRETA; II. 1. Igualdade absoluta (a cada qual a mesma coisa); II. 2. Igualdade distributiva (a cada qual segundo seus mritos);II. 3. Igualdade comutativa (a cada qual segundo suas obras); II. 4. Igualdade de caridade (a cada qual segundo suas necessidades); II. 5. Igualdade aristocrtica (a cada qual segundo sua posio); II. 6. Igualdade formal (a cada qual segundo o que a lei lhe atribui); III. A NOO DE JUSTIA FORMAL (AS CATEGORIAS ESSENCIAIS); IV. CONCLUSES; BIBLIOGRAFIA.

INTRODUO "A palavra, contudo, tem a finalidade de fazer entender o que til ou prejudicial, e, consequentemente, o que justo e o injusto."(Aristteles) Cham Perelman [01] , fundador da Retrica moderna, em seu livro "tica e Direito" [02] , mais especificamente em sua primeira parte, debruou-se sobre a anlise do conceito de "justia", nos ofertando, ainda, outras consideraes de ordem moral, sempre conectadas com a prprio Direito, enquanto cincia social. Na prpria apresentao da obra de Perelman, "tica e Direito", Alaim Lempereur j alerta que "(...) Sua originalidade se deve, em grande parte, vontade incessante de reabilitar a vida do direito e de torn-lo o fundamento de sua atividade..." [03] A preocupao perelmaniana com o Direito era tamanha, que durante o transcorrer de toda sua narrativa, na obra acima citada, o mesmo, de forma invarivel, se vale de exemplos corriqueiros observados nos tribunais e nos escritrios de advocacia. Tal postura, digamos menos formal, do ponto de vista da linguagem filosfica, rida e, por vezes, intranspugnvel, demonstra, apenas, que Perelman punha em prtica sua prpria teoria de argumentao jurdica, ampliando os horizontes de seu prprio auditrio particular, a ser formado, no s por filsofos, mas tambm por juristas. [04]

O captulo I, da supra-mencionada obra, agora estudado to somente em parte, surgiu de um artigo escrito por Perelman, "Da Justia", em 1945, publicado na coleo das "Actualits Sociales" do Instituto de Sociologia Solvay da Universidade Livre de Bruxelas. Neste ensaio, Perelman prestigia, do legado aristtelico, aspectos at ento pouco estudados pelos demais filsofos, a saber, o modo dialtico de raciocnio jusfilsofico, como um saber necessrio, srio e passvel de controle, j que portador de regras prprias. Perelman, em 1947, com a colaborao de Lucie Olbrechts-Tyteca, reabilita e reconstri, de forma pioneira, aquilo que Aristteles alcunhava de "tcnica retrica", de origem sofstica, nos idos do sculo V a.C., e que Plato combatia de forma ardorosa, lhe conferindo o mero status de "arte da persuaso". O filsofo belga toma como ponto de partida a anlise do "Code Napoleon" e seu raciocnio jurdico, como operao dedutiva, partindo de premissas positivas, tidas como "primum verum", vale dizer, necessrias e dogmticas ("indiscutveis", no vulgo do senso comum). Perelman perquire se tal mtodo lgico-dedutivo, portanto, axiomtico, seria capaz de explicar como se operaria a interferncia dos juzos de valor do aplicador da norma. Noutras palavras, Perelman se viu na obrigao de examinar se existiria ou no uma racionalidade jurdica nas decises judiciais. Na parte final deste opsculo, h um tratamento quanto resposta dada pelo filsofo de Bruxelas tal crucial questo, que ele mesmo chamou de "justia formal"; noo assumidamente positivista ( de se lembrar a contemporaneidade da obra de Perelman com a de Hans Kelsen, ainda que o segundo lhe tenha antecedido em sua teoria), pela qual o justo se traduziria em dispensar tratamento igual a situaes que se revelam, no essencial, semelhantes. [05] Em suma, para Perelman, "justia", em sua acepo meramente formal, era sinnimo de "igualdade". bem verdade que, em seus estudos posteriores, especialmente sobre a "Nova Retrica" [06] , o mesmo apontou a importncia de no se criar uma concepo absolutista da justia, que, segundo o mesmo, h de ser desenvolvida a partir de uma argumentao racional, prudente; e calcada no senso comum e no consenso.

I-COLOCAO DO PROBLEMA. Cham Perelman, ao iniciar sua anlise sobre o que seja "justia", ainda assim preso a um resqucio do modo de pensar lgico-formal, alerta ao leitor menos avisado, que no se busca o mesmo atingir uma definio completa e definitiva de justia, expresso por demais prestigiosa e emotiva.

O jusfilsofo belga, no particular, j demonstra a evidente dificuldade que existe em se aferir, de uma maneira universal, uma noo abstrata, apotdica (aqui, entendida sob uma perspectiva silogstica-axiomtica) acerca de um "valor", tal qual a justia. impossvel se desvendar uma definio nica de tal vocbulo, extremamente polissmico, e que, a depender das palavras utilizadas em sua definio, pode soar, na verdade, extremamente injusto ou no, a depender da prpria ntima convico de cada pessoa. A ressonncia emotiva da "Justia" (grafada com inicial maiscula, por indicao do prprio autor) j nos revela o profundo respeito, e porque no se dizer temor, que Perelman tem, quando se v diante de supostos conceitos objetivos de "Justia". A plurivocidade da expresso suso-mencionada h de ser considerada em todos os seus sentidos possveis, pena de se perder o prprio sentido do contedo da palavra, em apreo um suposto rigor formal de linguagem. No particular, Perelman, retomando os ensinamentos de Max Weber, assaca severas crticas ao modo de pensar lgico-dedutivo, que deita razes na Grcia Antiga [07] , e que foi reinserido no contexto iluminista por Ren Descartes [08] e Emmanuel Kant. Segundo o mestre de Bruxelas, errneo se fundamentar em dedues slidas inferveis de definies arbitrrias e imparciais. Assevera, Perelman, que: "(...) Se os lgicos admitem a natureza arbitrria das definies, porque elas no constituem, para eles, seno uma operao que permite substituir um grupo de smbolos conhecidos por um smbolo novo, mais curto e de manejo mais fcil do que o grupo de signos que o define (...)" [09] Perelman aduz que o raciocnio lgico-arbitrrio pode nos levar ao que o prprio denomina de "definio dupla", ou seja, uma noo com dois sentidos distintos, e sem comprovao de que tais se coincidam. Nesse sentido, coteje-se esta assertiva com um exemplo dado por Aristteles, em "tica Nicmaco" [10] , no qual o mesmo, testificando a ambigidade dos vocbulos "justia" e "injustia", exemplifica com o uso da palavra "kleis", que tanto pode significar a clavcula de um animal como aquilo que se tranca uma porta. Do mesmo modo, Perelman no v distino entre razoabilidade e proporcionalidade, e. g. O exemplo acima citado, sendo "razovel" e "proporcional" a mesma coisa, apenas reafirma, nos esclarecimentos perelmanianos, que todas as vezes que se visa definir uma noo, que no represente um signo novo, mas que j preexista na linguagem, com toda uma carga particularmente emotiva, no se trata de uma ao arbitrria ou indiferente, aos moldes kantianos. Pelo contrrio, puro ato de vontade, carregado de desejos e paixes singulares, portanto, dialtico.

Perelman entabula, destarte, a comumente conhecida "colorao afetiva das definies", a qual se liga um juzo essencialmente sinttico, porm nunca analtico. Para ele, s existe juzo analtico-arbitrrio, na medida em que nenhuma colorao emocional se vincula ao termo definido. [11] pela carga de emotividade aplicada na busca em torno de um consenso sobre dada definio de um conceito, que se distinguem a filosofia da cincia. Da porque os conceitos cientficos, com fuste em mtodos experimentais ou analticos, o que no ocorre na seara filosfica, intrinsecamente valorativa, so menos perenes, porque circunstanciados, e deixam de ser aplicados, se no mais servirem ou conseguirem ser provados. No particular, a explicao dada por Perelman nos aparenta, rogata maxima venia, contraditria, j que, com base nessa colocao, os conceitos filosficos tambm teriam pouca densidade temporal, porque imiscudos por idias valorativas, logo humanas, portanto mutveis; e a, ao invs de se afastar, se aproximariam dos conceitos puramente cientficos. Tal justifica a dificuldade que tm as "cincias do esprito", noo difundida pioneiramente entre os alemes por Wilhelm Dilthey, segundo nos informa Gadamer [12] , em se constiturem e consolidarem, enquanto tais. Perelman, palmilhando essas idias, acaba por delimitar o objeto da filosofia, como sendo justamente o estudo dessas noes extremamente valorativas, por assim dizer "prestigiosas", e que nos levam uma situao irracional, ou ao menos, confusa. Na luta pela descoberta de tais definies que se acaba por discutir o verdadeiro sentido das prprias palavras, e nestes embates no-consensuais, o que acaba por preponderar a proliferao de noes confusas, to tpicas da filosofia. Perelman prope, ento, como mera sugesto para se solucionar tal problema, a tentativa de diminuio do papel afetivo agregado aos conceitos filosficos. Entretanto, Perelman adverte que no se trata de transformar a filosofia numa cincia, porm, sim, apenas torn-la mais lgica. [13] Perelman admite que a justia a principal virtude, e dela todos as outras promanam, posto que aambarcariam toda a moralidade. Contudo, Perelman, citando outros autores, como Duprel e Proudhon, reafirma que a justia uma noo eminentemente particular, se bastando para tanto uma abordagem histrica das diversas concepes de teorias da justia, seja ela a felicidade (Plato), a verdade (Aristteles), a razo divina - a f em Deus (Toms de Aquino), a liberdade ou autonomia da vontade humana (Kant), o ato de poder vital (Nietszche) ou a felicidade conforme a lei (Kelsen). [14] Ainda que todas estas noes, entre si contraditrias, tratem da noo suprema de "justia", tais so vlidas para aqueles que as comungam, e, aqui, Perelman salienta que a noo de "justia" convencional, e cada grupo a defender, como concepo prpria de pensar; logo, a mais correta, adequada e razovel.

Quando Perelman fala em "conveno", seu raciocnio se aproxima daqueloutro aristtelico, pelo qual a justia se faz atravs dos hbitos, costumes e da prpria experincia.

II-CONCEPES DE DISTRIBUIO DE JUSTIA CONCRETA. Perelman elenca seis concepes concretas da noo de "justia", num rol meramente exemplificativo, a fim de demonstrar, atravs de fortes argumentos, ser pouco provvel se conseguir a extrao definitiva e universal do que seja "justia". So eles: II. 1. Igualdade absoluta (a cada qual a mesma coisa). Segundo esta concepo, todas as pessoas ho de ser tratadas da mesma forma, sem levar em conta as diferenas que as distinguem. Logo, tratar-se-ia, do mesmo jeito, independentemente das condies ou situaes fticas particulares, e. g., um velho e um jovem; um rico e um pobre. Perelman critica tal concepo, e, de forma irnica, salienta que, sob tal prisma, o nico ser perfeitamente justo seria a morte, inexorvel e universal. Realmente, absolutamente injusto, ainda que seja sedutor e "populista", tal critrio; tendo em conta que, a depender do caso concreto, mister se faz conferir certos privilgios, para sopesar algumas desvantagens, de acordo com os usos e costumes. II. 2. Igualdade distributiva (a cada qual segundo seus mritos). Neste vis, tal concepo prev um tratamento proporcional a uma qualidade intrnseca, qual seja, ao mrito da pessoa. Nota-se nitidamente nesta concepo a retomada, ainda que indireta, do pensamento aristtelico, arrimado numa "meritocracia", na qual, como critrio material de distribuio de justia, se valoriza o mrito do ser humano. O que vale o esforo, a causa da ao, e no o seu simples resultado. Todas essas concepes, aqui expostas, se referem critrios de distribuio de justia, e como tal, amplamente relativos, sob o aspecto material, posto que, numa viso perelmaniana, no h como se eleger um "melhor" critrio. Contudo, como j salientado alhures, sob o aspecto formal, Perelman um neo-positivista, no particular se afastando por completo do iderio aristtelico, assumindo, como se ver adiante, ser a justia o que a lei disser, recusando qualquer objetividade ao conceito de valor. II. 3. Igualdade comutativa (a cada qual segundo suas obras).

Este critrio de distribuio, segundo Perelman, propugna, assim como o critrio do mrito, por um tratamento geomtrico, contudo, ao contrrio da "meritocracia", este aqui s considera os resultados da ao, deixando, assim, de ser moral. O critrio do mrito leva em conta a inteno da ao, os sacrifcios ou esforos realizados, e neste ponto, mais justo que o ora em anlise, segundo as obras. O critrio dos resultados da ao, ao dar primazia elementos ligados ao clculo, peso ou medida, nos remete ao pensamento de Ronald Dworkin, que d vazo um justo receio ao que chama de "ceticismo interior". [15] De igual maneira, o critrio dos resultados foi amplamente utilizado no auge da Reforma Protestante, na Idade Mdia, no qual o fiel era salvo pela sua f ou pelas suas obras, frisese, com a institucionalizao do "dzimo" doado Igreja e a tese, de fundo calvinista, de que quanto mais se trabalhasse e acumulasse riquezas, mais fcil seria o prprio acesso ao paraso celestial. [16] Aqui, de forma particular, vlida a crtica feita por Baruch de Spinoza, dirigida Francisco Suarez, telogo franciscano espanhol, adepto da 2 Escolstica. [17] Para Perelman, segundo esse critrio dos resultados, poder-se-ia justificar o pagamento do salrio dos operrios, por hora ou pea.; bem como os exames e concursos de seleo de candidatos. Hannah Arendt refuta tal critrio, embora admita que a sociedade atual altamente tecnicista. [18] II. 4. Igualdade de caridade (a cada qual segundo suas necessidades). Este critrio visa abrandar os sofrimentos decorrentes da impossibilidade em que o homem se encontra de satisfazer suas necessidades essenciais. Seria uma concepo de caridade, para Perelman, que para no se tornar invivel, haveria de se nortear por regras formais. Como exemplo de aplicao deste critrio, Perelman aponta a legislao social e trabalhista que surgiu logo aps o auge da Revoluo Industrial do sculo XIX e do apogeu do liberalismo econmico. Vlido, ainda que de relance, analisarmos a teoria da justia de John Rawls, que, sob ntida influncia kantiana [19] , analisa a justia como equidade, atravs da noo (por ele mesmo mais tarde reformulada, visando mitigar as invariveis crticas assacadas sua teoria da "posio original" do pacto social), de "overllaping consensus" (numa livre traduo, "superposio consensual"). Observa-se em Rawls a busca de uma sntese da noo aristtelica de justia, centrada na igualdade, e a noo kantiana [20] , mirada na busca da autonomia (liberdade). [21] Segundo Rawls, a escolha das pessoas, seja por um modelo neo-liberal, seja por um modelo social-democrata, passaria, para ganhar foros de universalidade, pelo crivo de uma justificao pblica, que exatamente aquela noo da superposio consensual, acima citada.

Em Rawls, a prioridade justa o bem, vale dizer, a equidade ("fairness") e no o til, como apregoavam os utilitaristas econmicos, e. g., de Jeremias Bentham e Stuart Mill; assim como o pragmatismo jurdico de Holmes e Frank. Para que tal sociedade justa se torne exeqvel, mister se faz que a mesma esteja bem ordenada, do ponto de vista jurdico e poltico. Rawls despreza aquele aforismo de que "a deciso boa, na medida em que til para a maioria da sociedade." Portanto, tal critrio da caridade, como denominou Perelman, foi bendito pelos socialdemocratas [22] , que criticando Rawls e os demais adeptos do neo-liberalismo, bradam por um "Welfare State" (Estado-Previdncia ou do Bem-Estar Social), com um projeto de Estado intervencionista e garantidor dos direitos sociais. Por sua vez, a concepo neo-liberal, de origem rawlsiana, vai paulatinamente sendo reconstruda, a se guiar em busca de um "Estado-Mnimo", como prope Robert Nozick, e com suas variaes, Friedrich Hayek, dentre outros, at se romperem, de vez, com o neoliberalismo clssico, e propugnarem pelo que ficou conhecido como "comunitarismo". [23] Segundo os comunitaristas, esta "meta-tica" de Rawls, erigida em princpios de justia extrados apenas pela razo, independentemente do tempo e do lugar, abstraindo-se, assim, quaisquer elementos empricos, disponta como algo utpico e inexeqvel. , em ultima ratio, uma reao despersonalizao da sociedade moderna globalizante, a que se refere Hannah Arendt. J Jrgen Habermas, em parte, critica, e, em parte, adota a teoria ralwsiana. Habermas valoriza uma razo procedimental, calcada num processo dialgico e pragmtico, na seara do discurso lingstico, o que o mesmo chama de "razo comunicativa", e que haveria de ter foros universalistas, a exemplo do modelo de Rawls. Contudo, a idia habermasiana se fulcra na prevalncia da razo comunicativa sobre a razo centrada no sujeito. [24] II. 5. Igualdade aristocrtica (a cada qual segundo sua posio). um critrio aristocrtico de distribuio formal de justia, aduz Perelman, consistindo em tratar as pessoas de acordo com a categoria a que pertenam. Se traduz num critrio anti universalista, e altamente discriminatrio, se dando como exemplos clssicos as diferenas de tratamento dispensadas brancos e negros, nacionais e estrangeiros, livres e escravos, e assim por diante. Tal critrio tem por carter a natureza social e o cunho hereditrio das pessoas, independendo, destarte, da vontade do indivduo, sendo ardorosamente defendida pelos detentores do poder e pelas maiorias intolerantes, e. g., respectivamente, pelos EUA e pelo extinto Talib. II. 6. Igualdade formal (a cada qual segundo o que a lei lhe atribui). Tal critrio nos remete quela velha parmia romana de "suum cuique tribuere", vale dizer, dar a cada um o que seu.

Segundo Perelman, ser justo atribuir a cada qual o que lhe cabe, que, em sentido jurdico, aquilo que a lei lhe atribui. Ser justo aplicar as leis do pas; da decorrendo que, a depender de cada legislao, existir um critrio particular de distribuio de justia. Perelman afirma, categoricamente, que a injustia apenas florescer na distoro da aplicao das regras jurdicas de cada sistema. Duprel, citado por Perelman, concebe este critrio como de "justia esttica", posto que almeja a mantena do status quo, de ndole conservadora, servvel como fator de fixidez. Considera, assim, os outros cinco critrios, acima explicitados, como de "justia dinmica", progressista e concebvel como fator de transformao. Este critrio, apesar de nominalmente "formal", implica uma frmula material de distribuio da justia, a se confundir com a prpria idia de "justia formal", fundada num vis absolutamente legalista, ou, melhor dizendo, positivista jurdico. Tal critrio, em suma, h de preponderar sobre as demais frmulas de distribuio material de justia. Entretanto, Perelman alerta que todos esses critrios no so auto-excludentes, mas sim complementares. Assim, o professor de Bruxelas no invalida os outros cinco critrios, que, segundo o mesmo, seriam coexistentes. Perelman, entretanto, no exato instante em que afirma a coexistncia dos critrios, mostra a possibilidade de ocorrncia de contraposio entre os mesmos, em dada situao concreta. In casu, ele aponta trs possveis atitudes a serem tomadas: a)declarar que tais critrios no possuem qualquer vnculo conceitual, se buscando, assim, a distino dos seus diferentes sentidos; b) ou no adotar nenhum dos critrios, ou escolher, dentre as seis concepes, apenas e to s uma delas; e, c)pesquisar o que h de comum entre as diferentes concepes de justia, mesclando-as. Perelman aponta a terceira opo como a melhor de todas, posto que nem a primeira atitude, nem a Segunda so sustentveis. A primeira porque se negaria a evidente existncia dos demais critrios, que so reais e concretos. A Segunda por ser absolutamente inadmissvel considerar apenas uma das formas de "justia concreta" como a nica realmente justa.

III. A NOO DE JUSTIA FORMAL (AS CATEGORIAS ESSENCIAIS). De acordo com Perelman, dentre os pontos convergentes e os divergentes das diversas concepes de justia, necessrio se talhar uma frmula de justia que exsurja de um acordo unnime.

A noo de justia consiste, por certo, na aplicao da idia de igualdade, porm como um elemento indeterminado, ou seja, que possibilite o levantamento e discusso de suas divergncias. De tal elemento varivel, numa pluralidade de determinaes, que adviro as mais opostas frmulas de justia, at que se chegue um ideal de limite, sendo justia a igualdade, no absoluta, mas a parcial, como algo possvel de execuo prtica. Ser justo, persiste Perelman, tratar a todos de forma igual, contudo tendo em mente a idia de "limite", em contraposio s possibilidades de realizao de tais critrios de distribuio do que seja justo. a noo de "categorias essenciais"de Perelman, pela qual a justia implica o tratamento igual dos seres que so iguais em dadas circunstncias. S realizvel a justia desde que haja identidade comum entre os indivduos que a mesma aplicada. Citando Tisset, Perelman exemplifica: no h justia nas relaes entre homens e vegetais. Tal conceito perelmaniano j serve para aplacar a ira dos defensores de cada tipo de critrio de distribuio de justia, contudo se percebe que um novo problema surge, consistente em se saber como dever ser o tratamento entre os membros de uma mesma categoria essencial. Perelman argumenta que, tomando como vetor varivel ("elemento indeterminado") cada frmula concreta de justia, ser neste campo de ao que o desacordo se instalar. Vale dizer: dentro das diversas categorias essenciais, haver de existir um tratamento igual entre as pessoas que sejam iguais em certo ponto de vista. Em sntese, Perelman traa uma definio de justia formal (abstrata), como "(...) um princpio de ao segundo o qual os seres de uma mesma categoria essencial devem ser tratados da mesma forma (...)" [25] Tal definio formal, justamente porque no se esquadrinha as categorias que so reputadas essenciais para a aplicao da justia; se permitindo, assim, se surjam e sejam discutidas as divergncias no exato instante de estabelecimento de tais categorias, no plano, logo, da justia concreta. A partir da, Perelman retorna anlise dos seis critrios concretos de administrao da justia, e a cada um deles, atravs de argumentos convincentes, o mesmo aplica a frmula de justia formal. Quanto ao primeiro critrio, o de "dar a cada qual a mesma coisa", se percebe que, diferentemente do que se imagine, o mesmo no traduz um "humanitarismo igualitrio"; posto que, sendo possvel se restringir a aplicao deste princpio uma categoria essencial, tal categoria, se for mais qualificada que as demais, a exemplo dos empresrios e dos parlamentares, e. g., poder se valer de tal discurso para se considerar superior s demais classes.

Logo, surge da uma nova frmula para tal critrio, que, de um modo geral, reflete a prpria noo de "justia formal", qual seja: "a cada membro da mesma categoria essencial, a mesma coisa." Quanto ao segundo critrio, "a cada qual segundo seus mritos",Perelman observa ser premente que se possua o mrito ou o demrito, contudo num mesmo grau ou intensidade, o que possibilita, assim, recompensar ou punir, dentro de sistemas equivalentes, e de uma adequada representao dos fatos subsumidos apreciao do aplicador da norma. De relao ao terceiro critrio, "a cada qual segundo suas obras", o belga admite que as obras ou conhecimentos tero de ser considerados equivalentes aos olhos do aplicador da justia, se considerando, pura e simplesmente, o resultado do trabalho ou a qualidade intrnseca da obra, sem se ater ao esforo ou tempo dispendido pelo agente. A partir desta noo, Perelman justifica a necessidade da existncia do dinheiro, para comparar a valiosidade de obras; e de um programa (um esquema de regras procedimentais), para se comparar candidatos num concurso pblico, por exemplo. Quanto ao quarto critrio, "a cada qual segundo suas necessidades", o mestre de Bruxelas prope que se busque a determinao das necessidades essenciais dos seres humanos, consideradas estas, a partir de uma pesquisa psicolgica de prioridades, dentro de uma grade hierrquica, chamada de "mnimo vital", que levar em conta as exigncias do organismo em geral, contudo no as necessidades mais refinadas e particulares. Desta concepo, Perelman sugere o que ele prprio alcunha de noo de "justia social", que distinta da "caridade", que apenas leva em conta os seres enquanto indivduos, com caracteres particulares. No que tange ao quinto critrio, "a cada qual segundo sua posio", Perelman explicita que se deve ter em conta a repartio habitual, mas nem sempre necessria, dos seres em classes hierarquizadas. Nesse toar, h de se tratar as classes hierarquicamente superiores de forma distinta das mais inferiores, lhes conferindo tantos direitos, quantos deveres; contudo, de forma igual, entre cada membro de uma mesma classe, pena de se criar o que ele denomina de uma "repblica de amigos". Quanto ao sexto e ltimo critrio, "a cada qual segundo o que a lei lhe atribui", tal difere de todos os outros anteriormente mencionados, posto que, por esta concepo, o aplicador da justia no possui livre escolha para ditar esta ou aquela frmula de justia concreta. Ao aplicador imposto o critrio estabelecido pela regra, que, no particular, a jurdica, e no a moral. Por tal critrio, desimporta a escolha moral, advinda da livre adeso da conscincia do magistrado. O que vale a ordem jurdica estabelecida, que determina as categorias, cuja aplicao competir ao julgador.

IV. CONCLUSES. Perelman, j em suas derradeiras concluses acerca de sua concepo de "justia formal", perquire em que medida o juiz, em face da lei, poder fazer valer sua concepo particular de justia. A tal pergunta, o mesmo responde que, a depender da conscincia do magistrado, seu nvel de iseno ser maior ou menor; ainda que, Perelman ressalte, jamais existir um juiz absolutamente isento, sob o aspecto de deteno de uma ntima concepo de justia, at mesmo em razo de sua humana condio. De outra quadra, se torna bvio admitir que as leis so elaboradas, segundo uma concepo de justia dos detentores do poder, no coincidente com a da maioria da populao. Em casos que tais, compete jurisprudncia reduzir, ou mesmo aplacar estas discrepncias, at em funo do j to conhecido descompasso entre a edio da lei e a constatao das evolues morais da sociedade pelo Parlamento. Perelman, adotando postura ps-positivista, no esteio de Kelsen, peremptoriamente afirma que no pode haver um direito injusto, j que s se pode conceber e respeitar uma nica e universal concepo justa, a da lei, pena de se tornar impossvel a aplicao da prpria justia. A cada situao, portanto, se deve aplicar uma frmula de justia concreta, que descreva uma coerncia mnima nas aes que vinculam as leis e os legisladores, nos remetendo quele brocardo latino "pacta sunt servanda", pelo qual uma vez pactuado, deve ser cumprido. De qualquer sorte, a aplicao da justia formal exige a prvia delimitao das categorias consideradas essenciais, dentro de uma certa escala de valores, que so mutveis no tempo e no espao. De fato, se a noo de justia confusa, isto se d porque toda definio de justia concreta se interconecta com uma viso subjetiva, parcial, carregada de forte colorao emotiva, do prprio universo. Apenas por meio de uma definio de justia formal, que clara e racional [26] , ser possvel se neutralizar esses juzos de valor [27] , de tal modo que haja um unnime acordo quanto sua aplicao. A grande questo, entrementes, se saber situar diante das inmeras dificuldades, admite Perelman, decorrentes das clivagens travadas entre a justia formal e a justia concreta, como, por exemplo, na definio de "equidade", conceito fundamental trazido por Perelman, que o relacionou com "justia social", o que, desde j, revela, no pensamento

do professor belga, o que digno de nota, uma sria preocupao com a questo da garantia e emancipao dos direitos sociais.

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NOTAS Cham Perelman nasceu em Varsvia, Polnia. Em 1925, emigrou para a Blgica, onde sedimentou sua carreira, lecionando lgica, Moral e Filosofia na Universidade de Bruxelas at 1978.
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PERELMAN, Cham. tica e Direito. Trad. de Maria Ermantina Galvo. So Paulo: Martins Fontes, 1996, passim.
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Ibidem, p. XIII.

Sobre a noo de "auditrio", cf.: PERELMAN, Cham; OLBRECHTS-TYTECA, Lucie. Tratado da argumentao: uma nova retrica. 5 tiragem. Trad. de Maria Ermantina Galvo. So Paulo: Martins Fontes, 1996, p. 20 e segs; PERELMAN, Cham. Lgica jurdica: nova retrica. 3 tiragem. Trad. de Verginia K. Pupi. So Paulo: Martins Fontes, 1998, passim, em especial, p. 143-144.
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COELHO, Fbio Ulha. Prefcio edio brasileira. In.: PERELMAN, Cham; OLBRECHTS-TYTECA, Lucie. Tratado da argumentao...., ed. cit., p. XV.

Perelman se aproxima de Recasns Siches, ao propor que a racionalidade argumentativa, ainda que frgil, que deve justificar as decises jurdicas, com base numa

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lgica do razovel ( ou proporcional), cimentada em "topoi" extradas da estrutura da realidade ftica. Clssico o exemplo do marroquino, com suas esposas, algo legtimo no Marrocos, mas considerado bigamia na Frana, e. g.Cf.: PERELMAN, Cham. Lgica jurdica...., ed. cit., passim, no particular, p. 109-110. Plato, calcado nas experincias orais transmitidas por Scrates, na Grcia Antiga, foi o precursor do que mais tarde ficaria conhecido como as bases do "Organon" de Aristteles, conjunto de escritos aristtelicos sobre "lgica". Plato buscou, durante toda sua vida, o conhecimento filosfico racional, no rastro de uma verdade absoluta e universal. Plato contrapunha-se aos sofistas ( "sophia", expresso grega a significar "sabedoria"), que eram mestres do ensino da retrica e da oratria, e que cobravam pelos seus servios queles que quisessem adentrar na poltica da democracia grega. Em suma, os sofistas, para os pr-socrticos e platnicos, eram "livres pensadores", porm no filsofos. Para Plato, cognome de "Arstocles", a justia representava agir de acordo com a sua natureza ou essncia, fundando-se na verdade, como adequao entre o pensamento ( idia) e o evento ( realidade exterior). A noo ntica de Plato, acerca do que seria "justia", liga-se muito idia de realidade suprema, do mundo inteligvel das formas, universais e necessrias, porque existentes em si mesmas, e no na conscincia de cada um, adstrita ao mundo sensvel da matria, parcial e mutvel. Mister se faz observar que Plato no era um democrata, e defendia uma "aristocracia do saber", com a idia contraftica do "Rei Filsofo". Cf.: PLATO. A Repblica. Trad. de Pietro Nassetti. So Paulo: Martin Claret, 2002, passim. Ren Descartes, considerado po uns como o "pai da filosofia moderna", foi quem engendrou um mtodo "matemtico" aplicado filosofia, com o mito da neutralidade axiolgica. O filsofo, dizia o francs, deve ser, antes de mais nada, um pesquisador, e nunca aceitar nada como verdadeiro, sem demonstrao emprica da tese ofertada. Para ele, acima de tudo, h de se duvidar de tudo, s sendo real, a princpio, aquele conhecido adgio "Cogito, ergo sum"( penso, logo existo). O pensamento ctico cartesiano lhe rendeu inmeros sucessores, a ponto de at hoje influenciar o pensamento filsofico moderno, pelo qual o homem simplesmente um ser pensante, que duvida daquilo que indemonstrvel pela experincia, s acreditando na existncia da alma. Descartes, em suas consideraes morais, encontrveis na 4 parte de sua obra "Discurso do Mtodo", vislumbra o alcance da verdade, como bem supremo, somente atravs da razo. Cf.: DESCARTES, Ren. Discurso do Mtodo e Regras para a direo do esprito. Trad. de Pietro Nassetti. So Paulo: Martin Claret, 2002, p. 41 -46.
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PERELMAN, Cham. tica...., ed. cit., p. 4.

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ARISTTELES. tica Nicmaco. Trad. de Pietro Nassetti. So Paulo: Martin Claret, 2002, p. 104. Sobre um conceito de "justia social", segundo Aristteles, cf.: MACEDO, Ubiratan Borges de. Liberalismo e justia social. So Paulo: IBRASA, 1995, p. 78-82.

Numa lio retrica aristtelica, "definio" e "conceito" no so sinnimos, mas sim a definio como explicitao lingstica de uma dada qualidade, total ou no, de um conceito, que a engloba. De outra quadra, o juzo sinttico de Perelman se afasta daquele juzo "a priori" de Kant, que analtico e conduz uma conexo intrnseca entre o sujeito e o predicado ( objeto).

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GADAMER, Hans-Georg. O problema da conscincia histrica. Pierre Fruchon ( Org.). Trad. de Paulo Csar Duque Estrada. Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, 1998, p. 28. A expresso "lgica" nunca foi utilizada por Aristteles, que preferia o termo "analtica". "Lgica", no sentido usualmente empregado, s surgiu, pela primeira vez, com os filosficos esticos e por Alexandre de Afrodisia. Para Aristteles, "analytiks" correspondia ao ato de dissoluo para busca dos elementos, causas ou condies. Um juzo analtico aquele no qual o predicado j se est contido no prprio sujeito. Tal juzo visa explicitar o significado do que j se contm no sujeito, ainda que isto repouse desconhecido. Cf.: CHAU, Marilena. Introduo Histria da Filosofia: dos pr-socrticos a aristteles. v. 1. 2 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 2002, p. 357. Em essncia, Kelsen se apropria da noo platnica, de cunho ontolgico, segundo o qual o justo aquele que feliz, posto que se comporta de acordo com a lei, dando justia um cunho normativo. Bom frisar que Kelsen, na busca do surgimento de uma cincia pura do Direito, relega questes morais ao plano da filosofia do direito. Cf.: KELSEN, Hans. O que justia? 3 ed. Trad. de Lus Carlos Borges. So Paulo: Martins Fontes, 2001, p. 6-7. Ronald Dworkin discorre sobre a existncia de um ceticismo interior, no pensamento moral moderno, e isto decorrente de interpretaes ou percepes parciais do universo como um todo, particularmente influenciado pelo atual pluralismo cultural do ensino sobre questes morais. o que ele denomina de "posio moral geral e abstrata" de um ceticismo dito "exterior" ( em verdade, interior), algo pelo mesmo condenado, tendo em conta, diante do embate de argumentos que hoje se exigem para a validao de qualque argumentao moral, a impossibilidade do descompromisso ou da pura neutralidade em tais questionamentos nos tempos atuais. Melhor dizendo, no h como se ponderar ser uma convico moral melhor do que outra, j que cada argumento construdo num determinado lugar e tempo, e naquelas circunstncias, tal ou qual ponto de vista moral o mais justo. Cf.: DWORKIN, Ronald. O imprio do Direito. Trad. de Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 1999, p. 102-108. Atente-se, em particular, para o movimento que ficou conhecido por "Escolstica", capitaneado por Toms de Aquino, que exigia que cada argumento filosfico, especificamente o de cunho religioso, fosse baseado na autoridade de Deus, cujo representante terreno era o Vaticano e seu papado. A Igreja Catlica adota, ento, o que se convencionou como "dogmatismo religioso cristo", a representar a filosofia oficial do catolicismo, e que influenciou, por demais, a prpria dogmtica jurdica. Cf.: GUERRA FILHO, Willis Santiago. A Filosofia do Direito: aplicada ao direito processual e teoria da constituio. So Paulo: Atlas, 2001, p. 39. Baruch ( ou Benedito, de "bento") de Spinoza, filsofo judeu, nascido em Amsterd ( Holanda), criticou duramente a filosofia da 2 Escolstica, aduzindo, resumidamente, que no era concebvel os homens serem forjados imagem e semelhana de Deus, porque estes, ao contrrio do Ser Supremo, so faticamente imperfeitos. Spinoza se considera um filsofo religioso, e como tal no separa o amor ou vontade ( divino) da razo ( humana). Pelas suas idias, o holands foi excomungado e execrado, porque ousou discordar dos
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dogmas eclesisticos, e preferiu propugnar por uma religio vivida e filosoficamente compreendida, na busca da experincia pessoal de Deus, que seria uno em sua essncia e mltiplo em suas existncias ou manifestaes. Cf.: SPINOZA, Baruch de. tica: demonstrada maneira dos gemetras. Trad. de Jean Melville. So Paulo: Martin Claret, 2002, passim.
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Hannah Arendt, reabilitando a noo de "praxis" de Aristteles, essencialmente criativa, prope a adoo de aes tico-polticas ( algo no analisado pelo seu mestre, Martin Heidegger), ao invs da valorizao da tcnica ou cincia, como aes "sem objetivos", que s conhecem "finalidades desinteressadas" ( como a glria, a liberdade e a justia), pena de se perder o sentido da prpria existncia do homem. Cf.: ARENDT, Hannah. "Tradition and the modern age." In.: Between past and future - eight exercises in political thought. New York: Penguin Books, 1980 apud ADEODATO, Joo Maurcio. tica e Retrica: para uma teoria da dogmtica jurdica. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 198.

Emmanuel Kant centralizou sua noo de justia na norma, valorizando o Direito, vindo da a expresso "jusnaturalismo", como um "dever-ser" ou ideal de permisso de realizao da coexistncia dos arbtrios. Para tanto, de igual modo e para todos, mister se faz uma esfera de liberdade, ou seja, de autonomia da vontade do ser humano, enquanto ser racional. Logicamente, na cultura moderna, a noo de liberdade passou a ter primazia sobre a de igualdade, particularmente na defesa e garantia dos direitos civis. O filsofo de Koenigsberg constri uma filosofia crtica, seja da razo pura ( terica), seja da razo prtica ( fundada numa "metafsica dos costumes"), pela qual o Direito integra a Moral. A liberdade pressupe, do homem, dotado de vontade, uma "boa-vontade" ou "vontade pura" ( leia-se: razo). A ao moral humana no se submete condicionamentos externos, a exemplo de paixes, desejos ou apetites, sendo ditada apenas pela conscincia do dever de agir moral, com lastro na razo prtica, e que busca foros de universalidade. Cf.: KANT, Emmanuel. Doutrina do Direito. 2 ed. Trad. de Edson Bini. So Paulo: cone, 1993, passim.
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BOBBIO, Norberto. Direito e Estado no pensamento de Emanuel Kant. 2 ed. Trad. de Alfredo Fait. So Paulo: Mandarim, 2000, p. 115 e segs.

John Rawls um filsofo construtivista, a exemplo de Kant e Aristteles; ao contrrio daqueloutra corrente diametralmente oposta, a dos desconstrutivistas, em verdade, livres pensadores polticos (portanto, no rotulados de "jusfilsofos"), a que se filiam Nietszche, Marx e Foucault. Nesse particular, a distino entre filosofia jurdica (voltada para a paz) e a filosofia poltica (orientada guerra) ntida, j disse Paul Ricoeur. Em sua "Teoria da Justia", Rawls, neokantiano dos EUA, combate ferrenhamente o tradicional utilitarismo norte-americano, centrando sua premissa na situao hipottica ideal da "posio original", num novo contrato social. A sociedade, formada por pessoas livres, iguais, num esforo cooperativo, diante do "vu da ignorncia", abstrairiam suas condies individuais e empricas, e a partir da, numa escolha racional, elegeriam aqueles princpios que melhor regeriam suas vidas, que seriam de duas matizes: o da igualdade (privilgio das liberdades individuais e dos direitos civis) e o da diferena (preponderncia dos direitos sociais). Tais princpios fundantes de uma sociedade justa, porm, haveriam de ser legitimados por um procedimento, como exigncia de universalidade, de justificao pblica. Cf.: RAWLS,

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John. Uma teoria da justia. Trad. de Almiro Pisetta e Lenita M. R. Esteves. So Paulo: Martins Fontes, 1997, passim.