A fines del ao pasado se cre, en la Ley de Quiebras, una figura que tiene por objeto, fundamentalmente, ayudar a las

PYMES que se encuentran en una situacin de endeudamiento, susceptibles de caer en quiebra. Esta figura, que recibe el nombre de experto facilitador, tiene por misin ayudar a dichos deudores a alcanzar acuerdos con sus acreedores, a travs de la proposicin de un convenio, de proporcionarles informacin y promover la recuperacin de las empresas que sean viables, es decir, capaces de generar un flujo de caja positivo para amortizar paulatinamente las deudas. Para obtener la asesora de un experto facilitador, el deudor debe recurrir al juez para que cite a una junta de acreedores, a fin de que sta misma lo designe. El juez, en este caso, debe, adems, nombrar a un interventor para que, entre otras funciones, le informe acerca de la verosimilitud de la existencia y monto de los crditos todava no reconocidos. ste slo puede ejercer hasta el da de la junta, cuando no designa al experto facilitador, o bien, en caso que lo designe, hasta el da en que asuma su cargo. Con el objeto que la gestin del experto facilitador sea eficiente, se prohibe a los acreedores solicitar la quiebra del deudor e iniciar en su contra juicios ejectuvos durante el perodo en que se tramita su nombramiento o, en el caso que haya sido nombrado, presente su convenio. El experto facilitador debe, dentro del plazo de 30 das, improrrogable, contado desde la celebracin de la junta que lo designa, evaluar la situacin legal, contable, econmica y financiera del deudor y proponer a sus acreedores un convenio que sea ms ventajoso que la quiebra de aqul, o, en caso que ello no sea posible, solicitar al tribunal que declare la quiebra del deudor, quien debe hacerlo sin ms trmite. Si el experto facilitador no cumple con su funcin dentro del plazo sealado, el juez debe dictar de oficio, es decir, sin requerimiento de las partes, la sentencia de quiebra del deudor. Para estos efectos, el experto facilitador tiene pleno acceso a todos los libros, papeles, documentos y antecedentes del deudor, que estime necesarios para el cumplimiento de su cometido. Una vez propuesto el convenio por el experto facilitador, la junta de acreedores tiene un plazo de 15 das para votarla. Las actuaciones del experto facilitador quedan sujetas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Quiebras. La remuneracin del interventor la fija el juez y es de cargo del deudor. Por su parte, los honorarios del experto facilitador tambin son de cargo del deudor, pero son pactados entre ste y el deudor y, en subsidio, fijados por el juez. Cabe destacar que si se impugna el convenio judicial preventivo, el experto facilitador queda con calidad de interventor, con las funciones legales que a ste corresponden, hasta que se encuentre ejecutoriada la resolucin que lo tenga por aprobado o desechado.

Puede ser experto facilitador toda persona natural capaz de administrar sus propios bienes. Los sndicos de la nmina nacional tambin pueden ser designados en este cargo, pero si el deudor cae en quiebra, no pueden ser nombrados sndicos en ella. Qu informacin existe sobre el Registro Especial de Expertos Facilitadores y del Registro de Convenios? La figura del Experto Facilitador, regulada en el artculo 177 ter del Cdigo de Comercio, fue introducida por la Ley N 20.073, de 29 de noviembre de 2005. Segn esta norma, puede ser nombrado en tal calidad cualquier persona natural capaz de administrar sus bienes, sean o no sndicos de quiebras. Quien ha sido nombrado como Experto Facilitador, debe comunicar su designacin a esta Superintendencia dentro de las 24 horas siguientes, la que proceder a incorporarlo a un registro especial que se llevar al efecto. Desde la entrada en vigencia de la Ley N 20.073, el 29 de enero de 2006, este Servicio no ha recibido ninguna comunicacin relativa a la designacin de Experto Facilitador, por lo que el referido registro no tiene a ninguna persona incorporada en l. Por otra parte, en virtud de lo dispuesto en el N 10 del artculo 8 de la Ley N 18.175, es deber de este Servicio llevar los registros de quiebras, continuaciones de giro, convenios judiciales y cesiones de bienes, los que tienen el carcter de pblicos. Respecto de los convenios, nuestro registro consigna los datos de la empresa, Tribunal, rol y principales actuaciones procesales.

Experto facilitador Es una figura contenida en el ART 177 ter del libro IV. Es una figura nueva creada el 2005 y que entr en vigencia el 2006. Es un personaje que tiene ciertas condiciones profesionales y que tiene como fin apoyar al deudor en la preparacin de las proposiciones de convenio judicial preventivo. Fue concebido para ayudar a las pequeas y medianas empresas que no cuentan con asesores expertos que puedan generar una proposicin de convenio que en definitiva logre salvar a la emprea en dificultades.. No est definido en la ley, sino que plantea sus requisitos: persona natural capaz de administrar sus bienes. Obviamente debe ser una persona que entienda de empresas y negocios, con conocimientos legales y financieros.

Este experto facilitador est sujeto a la fiscalizacin y control de la superintendencia de quiebras, debe ser designado por una junta de acreedores citada especialmente al efecto (uno o mas que renan el 50% del pasivo). Quien solicita la designacin de este experto, hay tres casos: -el deudor objeto de una demanda de convenio forzado o concurso obligado (dentro de los cinco das siguientes a la notificacin respectiva). -el deudor en potencial insolvencia que voluntariamente quiera presentar proposiciones de convenio judicial preventivo y no cuenta con la asesora necesaria. -el deudor comprendido en la causal del ART 41, es decir el deudor calificado que esta obligado a solicitar su quiebra por haber incumplido en el pago de una obligacin mercantil, que debe dentro del plazo de 15 das contados desde el incumplimiento o solicitar su quiebra, o presentar proposiciones de convenio o solicitar que se le designe un experto facilitador. Lo que hace el experto facilitador, es examinar la situacin contable, financiera, econmica y legal del deudor y, si en definitiva, la empresa es viable, dentro de un plazo de 30 das (improrrogable) va a presentar proposiciones de convenio judicial preventivo. Si la empresa no es viable, va a solicitar se declare la quiebra del deudor. Si no presenta las proposiciones o pide la quiebra dentro de los treinta das, se le va a solicitar la quiebra al deudor. Por regla general se designa a un sndico (si pide la quiebra del deudor no puede actuar como sndico en dicha quiebra). Para efectos de llevar a cabo su labor, el experto facilitador va a tener pleno acceso a todos lo antecedentes contables, financieros y legales del deudor, debiendo guardar estricta confidencialidad. Durante los treinta das de labor del experto facilitador, los acreedores no podrn ejecutar ni efectuar acciones contra el deudor. Es decir se va a producir el efecto paraguas. Se van a suspender las prescripciones extintivas y el deudor conservar la administracin de sus bienes con las limitaciones del art. 177 bis. La introduccin del experto facilitador, se hizo por peticin de la SOFOFA, en el marco de la Agenda Procrecimiento impulsada por el Gobierno de

Ricardo Lagos. A este respecto el asesor de la SOFOFA expres "El experto facilitador se configura como un creador de valor, en cotraposicin al sndico, que es un destructor de valor". En la misma intervencin seal cuando, a su juicio, una empresa era viable: cuando la empresa es capaz de generar un flujo de caja positivo que le permita amortizar paulatinamente sus deudas. Cabe destacar que esta alternativa no tiene mayor costo para los acreedores, toda vez que los honorarios del experto facilitador son de cargo del deudor. Tramitacin 1) Deudor notificado de una demanda de concurso obligado: Notificado que sea el deudor de esta demanda de concurso obligado, tiene como alternativa de que dentro del quinto da de notificado, acogerse irrevocablemente al ART 177 ter. Para estos efectos, tiene que presentar una solicitud escrita que debe contener todos los documentos comprendidos en el ART 42 (a pesar que la ley no lo seale expresamente). El tribunal, recibida la solicitud y siempre y cuando cumpla con los requisitos formales del ART 42 y 177 ter, va a citar a una junta de acreedores que se va a desarrollar dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la resolucin que cita a la junta, por aviso en el D.O. 2) Deudor en potencial insolvencia y que volunariamente quiere presentar proposiciones de convenio: Debe solicitarle al tribunal que sera competente para conocer de su quiebra, que cite a una junta de acreedores para efectos de que se le designe un experto facilitador. Debe adjuntar los documentos del art. 42. Se sigue la misma tramitacin anterior. 3) Deudor calificado que debe soliciar su propia quiebra: Misma tramitacin, con la salvedad que debe notificar la resolucin que cita a la junta, por aviso, dentro de los 8 das siguientes a su dictacin. Si as lo hace, se entiende que ha dado cumplimiento a la obligacin sealada en el art. 41.

En la misma resolucin que cita a la junta, se va a ordenar que el deudor quede sujeto a intervencin, pero es una intervencin bastante ms moderada que en el convenio judicial preventivo. El interventor que se hace cargo lo nomina el tribunal (de la lista de sndicos), y cumplir sus funciones hasta la fecha de realizacin de la junta. Si en la junta se designa a un

experto facilitador, este sindico va a durar en su cargo hasta que el experto facilitador presente evace su encargo y presente las proposiciones de convenio judicial preventivo. En la junta podrn participar con derecho a voz y a voto, todos los acreedores que estn en la nmina que ha presentado el deudor y cuyos crditos hayan podido ser certificados por el sndico, de acuerdo a la informacin disponible y a la cual hubieren tenido acceso de los registro del deudor. Lo que ocurrir es que el sndico agarra la nmina del deudor y va a comenzar a verificar el monto de sus acreencias, ayudado generalmente por auditores externos e independientes, y preparar una nueva lista que debe entregar al tribunal. De esta lista vamos a excluir a los acreedores relacionados en trminos del Art 100 de le ley de mercado de valores, tambin al cnyuge, ascendientes, descendientes y colaterales hasta el 4, adems a la empresa de responsabilidad limitada si el titular es el deudor y viceversa. Ojo, en la junta podrn votar los acreedores privilegiados sin perder sus preferencias. Cul es qurum de aprobacin? uno ms acreedores que represente ms del 50% del pasivo (los acreedores que no hayan sido incluidos en la nmina del deudor, van a poder comparecer a la junta con derecho a voz). Si se vota favorablemente y es elegido un experto facilitador, el tribunal se encargar de notificar al experto facilitador (conforme al art 55 LQ), de forma rpida y efectiva, quien va a tener un plazo de 30 das desde la fecha de la junta (no desde que se le notifique) para presentar su informe; convenio prejudicial preventivo o si es ms conveniente la quiebra. Si en la junta no se elige a un experto facilitador (pueden considerar que el deudor est demasiado hundido o que tiene asesora suficiente para presentar proposiciones de convenio y en el fondo est intentando ganar tiempo), simplemente se entiende fracasada la gestin. Esto en principio no produce efecto alguno, pero si tenemos un deudor que se encuentra obligado a presentar proposiciones de convenio judicial preventivo y no se le designa experto facilitador, de todas maneras este deudor est obligado a presentarlas, a su vez en el caso del deudor del art 41, estar obligado a declarar su propia quiebra a la brevedad. Acogerse al artculo 177 ter, es prcticamente una confesin del mal estado de los negocios y de la incapacidad de generar una propuesta para salvar la empresa.

Finalmente, notificado de su designacin, el experto facilitador tiene 24

hrs para avisarle a la superintendencia de quiebras, para ser incluido en una nmina especial esto pues es la superintendencia la que debe fiscalizar su labor.

Convenios Concursales, Una Reforma Sustancial

Acuerdos extrajudiciales, el concurso obligado, un experto facilitador, nuevas obligaciones para los acreedores y rbitros designados por el Presidente de la Corte de Apelaciones, son algunas de las innovaciones y reformas a la normativa sobre convenios establecidos por la Ley sobre Quiebras. La Ley 20.073, que entr en vigencia con fecha 29 de enero de 2006, modific sustancialmente la normativa sobre convenios que establece la Ley 18.175 sobre Quiebras. Esta reforma parte por suprimir las normas sobre el convenio extrajudicial, por la poca aplicacin prctica que tenan estos acuerdos, que requeran la unanimidad de los acreedores. El texto actual solamente habla de los acuerdos extrajudiciales, con fuerza obligatoria restringida a quienes lo suscriben, aun cuando se le denomine convenio. En cuanto a los convenios judiciales, la reforma es sustancial, ya que recoge una serie de imperfecciones contenidas en la Ley de Quiebras, que sirvieron para entorpecer en algunos casos la aprobacin de estas alternativas de solucin al estado de quiebra. El nuevo texto acota en el tiempo las obligaciones que forman parte del convenio, sealando con precisin que stas son las que el proponente tiene al momento de dictarse las resoluciones que dan inicio al procedimiento de formulacin judicial del convenio. Se innova en la creacin de una institucin que podramos denominar el concurso obligado, mediante la cual se otorga la facultad al acreedor que est en situacin de solicitar la quiebra de su deudor, bajo cualquiera de las causales previstas en los Ns 1 y 2 del Art. 43 de la ley de Quiebras para obligar o compeler a ste, a fin que formule proposiciones de un Convenio Judicial Preventivo en el tribunal respectivo, bajo apercibimiento de que se declare su quiebra, si as no lo hiciere, dentro del plazo de 30 das, contados desde la notificacin judicial de este requerimiento. En este caso, el deudor slo puede interponer el recurso de reposicin, en contra de la resolucin que le ordena presentar el convenio, y no cabe recurso alguno en contra de la resolucin que se

pronuncie al efecto. Si en definitiva la solicitud del acreedor es desechada, podr solicitar la quiebra de su deudor, radicndose la peticin en este mismo tribunal, si se invocan fundamentos similares a la solicitud de presentacin forzosa de convenio. EL SNDICO: DELICADA POSICIN Para evitar que esta facultad se transforme en una herramienta de presin para el pago del crdito, la ley seala que el acreedor no puede retirar o desistirse de esta peticin de concurso obligado despus que ha sido notificada, y declara nulo de pleno derecho el eventual pago que este acreedor pueda recibir. Podran formularse muchas reservas doctrinarias sobre esta innovacin, pero la necesidad de resumir todas las reformas en esta apretada sntesis, impide un mayor pronunciamiento sobre la materia. Otra innovacin la encontramos en el contenido del informe que debe presentar el Sndico sobre las proposiciones de convenio. Fuera de lo establecido en la ley que hoy se reforma, se agrega una calificacin fundada acerca de si la propuesta es susceptible de ser cumplida, habida consideracin de las condiciones del deudor. Adems, el sndico informante debe formular una apreciacin sobre la conveniencia que puedan poseer las proposiciones para los acreedores y determinar el monto probable de recuperacin de los crditos que podran tener los acreedores valistas en el convenio. Sobre este punto, convengamos que la ley pone al sndico en una posicin bastante delicada, porque una apreciacin de mrito como sta -que es de suyo subjetiva- podr frustrar la aprobacin de un convenio que contenga frmulas no compartidas por el informante para superar la crisis financiera de un deudor. Aunque en la prctica se realizaba, esta reforma establece ms claramente la obligacin que tienen los acreedores del convenio de verificar sus crditos, los cuales pueden ser impugnados, precisndose los tiempos que se imponen para cumplir con esta carga procesal y el proceso de impugnacin. Para dar mayor celeridad a la tramitacin de las proposiciones de convenio, se acorta a 30 das la fecha de convocatoria de la Junta de Acreedores llamada a pronunciarse sobre ella y se fija un plazo mximo de 8 das para notificar a los acreedores, bajo apercibimiento de tener por no presentado el convenio si este emplazamiento no se hace dentro de dicho plazo. Tambin la nueva ley impide que una proposicin de convenio pueda ser retirada por el deudor. Con estas exigencias, se pretende evitar que se prolongue en el tiempo la situacin crtica del deudor, y con ello se eliminan malas prcticas dilatorias con fines no deseados. A pesar que la jurisprudencia ha sido ms o menos uniforme en no exigir una mayora compuesta de acreedores y pasivos que apoyan la presentacin de un convenio en los trminos del Art. 177 bis, la reforma precisa que este apoyo debe ser de dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total pasivo. Lo interesante es que se modifica sustancialmente el efecto de este apoyo, toda vez que no podr solicitarse la quiebra del deudor proponente del convenio ni iniciarse juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los juicios de arrendamiento, durante 90 das siguientes a la notificacin del convenio. Adems, la reforma agrega que durante este perodo se suspenden los procedimientos judiciales antes sealados en contra del proponente, y no corrern los plazos de prescripcin extintiva.

Resaltamos esta innovacin, porque el antiguo Art. 177 bis. estableca la imposibilidad de declarar la quiebra del proponente y la realizacin de sus bienes durante el plazo antes sealado y nada deca sobre los juicios ya iniciados y sobre los procedimientos de restitucin en los juicios de arrendamiento. Con ello bastaba el embargo de bienes estratgicos del deudor (por ejemplo mercaderas), la restitucin del inmueble donde funcionaba o solicitudes de quiebra que muchas veces eran intimidantes de pago individual, para frustrar cualquier proposicin seria de convenio. EXPERTO FACILITADOR: NUEVA Y TIL FIGURA Concordante con el denominado Principio de Conservacin de la Empresa, que inspira las legislaciones concursales ms modernas, esta reforma establece la figura del experto facilitador (E.F). A peticin del deudor, el tribunal competente para conocer la quiebra citar a una Junta de Acreedores, la que tendr lugar dentro de 10 das siguientes a la respectiva notificacin, para proceder a su designacin, con el voto de uno o ms acreedores que representen ms del 50% del total del pasivo con derecho a voto. En esta votacin se incluye a los acreedores preferentes, quienes no pierden sus privilegios si formulan su voto. El experto facilitador que estar sujeto a la fiscalizacin de la Superintendencia de Quiebras y que podr ser cualquier persona natural capaz de administrar sus propios bienes- deber evaluar la situacin legal, contable, econmica, y financiera del deudor , para cuyo objeto tendr pleno acceso a todos los libros, papeles, documentos y antecedentes de ste. Efectuado el estudio, propondr a los acreedores un convenio que sea ms ventajoso que la quiebra del deudor, todo ello dentro de un plazo no prorrogable de 30 das. Del mismo modo, y si de su anlisis no surgen fundamentos suficientes para formular el convenio, solicitar al tribunal que declare la quiebra del deudor, sin mas trmite. La presencia de este experto facilitador en los procesos concursales puede ser extraordinariamente til, por cuanto un tercero ajeno a los intereses de las partes, realizar una evaluacin independiente sobre la viabilidad del deudor para cumplir sus compromisos va el convenio, facilitando con ello la receptividad que pueden tener los acreedores, los cuales por razones obvias- son celosos a las propuestas de Convenio que al efecto haga el deudor. Desde la notificacin que se haga al experto facilitador y durante el lapso que ste tiene para efectuar el anlisis que los acreedores le encomiendan y hasta la celebracin de la Junta de Acreedores llamada a pronunciarse sobre las proposiciones de convenio propuestas por l, no podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos o ejecuciones de cualquier clase. Adems se suspenden los procedimientos judiciales seguidos en contra de ste y no corrern los plazos de prescripcin extintiva. Durante este perodo, el deudor conservar la administracin de sus bienes, sujeto a la intervencin del experto facilitador. En cuanto al contenido de las proposiciones de convenio, la ley es amplia al sealar que pueden versar sobre cualquier objeto lcito para evitar la quiebra del deudor, mantenindose su unidad e igualdad para todos los acreedores, salvo votacin unnime. No obstante, se permite formular proposiciones principales y de alternativas para que voluntariamente los acreedores opten por alguna de ellas, dentro de los 10 das siguientes contados desde la fecha que la Junta lo acuerde, modalidad que recoge lo que hasta ahora se haca en algunos convenios. Del mismo modo y

siguiendo las prcticas actuales, se autoriza someter a arbitraje las cuestiones o diferencias que se produzcan entre el deudor y uno o ms acreedores o entre ellos. Adems se extiende la competencia del rbitro al conocimiento de la nulidad o incumplimiento del convenio, en cuyo caso y, frente a una resolucin en tal sentido, el rbitro debe remitir el expediente a la Corte de Apelaciones respectiva, para la designacin del tribunal que declarar la quiebra. Se establece arbitraje forzoso para conocer las proposiciones de Convenio Judicial Preventivo de las sociedades sujetas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y Seguros, con exclusin de las compaas de seguros. Igualmente, podr ser sometido a arbitraje el conocimiento de las proposiciones de convenio de cualquier deudor, si ste lo acuerda con sus acreedores que representen a lo menos el 66% del total pasivo. Se seala que en estos compromisos el rbitro ser de derecho y podr tener el carcter de mixto, si consiente en ello el deudor y lo acuerdan dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total pasivo, tratndose del arbitraje forzoso y del 75% del pasivo, cuando el arbitraje es solicitado por cualquier tipo de deudor. Se agrega que los rbitros podrn admitir adems de los medios de prueba establecidos por la ley, cualquier otra clase de prueba, facultndose para apreciarlas conforme a las reglas de la sana crtica, y quedan autorizados para decretar de oficio las diligencias probatorias que estimen conveniente. RESOLUCIONES: MS AGILES Y MS SIMPLES Los rbitros de los convenios sern designados por el Presidente de la Corte de Apelaciones respectiva, entre aquellos que forman parte de una nmina especial que llevar la Superintendencia de Quiebras, que ser integrada por abogados que hayan ejercido la profesin por ms de 20 aos. Esta innovacin guarda armona con la aspirada pretensin de llevar a arbitraje las causas mercantiles. Un procedimiento de convenio conocido por un rbitro, puede simplificar y acelerar las resoluciones que muchas veces deben sostenerse en anlisis extraordinariamente tcnicos (por ejemplo impugnaciones de crditos). La apertura a la aceptacin de otros medios de prueba, la apreciacin de stas conforme a las reglas de la sana crtica y la actuacin de oficio, pueden favorecer este cometido concursal. Para la aprobacin del convenio se mantienen las reglas de qurum, exclusiones y efectos de la votacin de los preferentes. Sin embargo, se ampla la exclusin a aquellos acreedores que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el Art. 100 de la Ley 18.045 sobre Mercado de Valores (relacionados) y al titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del Convenio y a esta empresa individual, si el proponente es su titular. Adems, se impide la votacin de acreedores cesionarios de crditos, cuyas respectivas cesiones se hayan perfeccionado dentro de los ltimos 30 das anteriores a la proposicin del convenio. En cuanto a las impugnaciones, la ley le entrega esta accin a cualquier acreedor a quien pueda afectarle el convenio, sin distincin a su precedente votacin favorable o desfavorable, como exista en la norma reformada. Se elimina la causal de incapacidad legal del deudor para proponerlo -causal vinculada a su condicin de procesado por quiebra fraudulenta o por otro delito de ese carcter, o por algunos de los ilcitos previstos en el Art. 466 del Cdigo Penal-y, en su lugar, se agregan como causales la ocultacin o exageracin del activo y la circunstancia de

contener el convenio estipulaciones contrarias a la ley. Adems se reduce el plazo para impugnar a cinco das y se autoriza que el convenio impugnado entre a regir, salvo que las impugnaciones las deduzcan acreedores que representen a lo menos el 30% del pasivo con derecho a voto. Esta reforma persigue detener las impugnaciones extorsionadoras e intimidantes de pago individual. Finalmente, aunque la mayora de los convenios serios contenan disposiciones precisas respecto de sus efectos, se establecen normas claras de proteccin a las cauciones reales y personales que garantizan los crditos que concurren al acuerdo y los efectos del convenio novatorio.