Гражданское право (уче

Источник: Информационная система "ПАРАГРАФ"
Документ: Гражданское право (учебник для вузов, академический курс, том 1, (главы 1 - 15)
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО
ТОМ I
Учебник для вузов
(академический курс)
(главы 1 - 15)

Ответственные редакторы:
М.К. Сулейменов -
член-корреспондент Академии
наук Республики Казахстан,
доктор юридических наук,
профессор;
Ю.Г. Басин -
доктор юридических наук,
профессор, заслуженный деятель
науки Республики Казахстан

Содержание

Предисловие
Раздел I. Общие положения
Глава 1. Гражданское право как отрасль права
§ 1. Понятие гражданского права
§ 2. Отличие гражданского права от смежных отраслей права
§ 3. Принципы гражданского права
§ 4. Система гражданского права
Глава 2. Гражданское законодательство
§ 1. Понятие гражданского законодательства
§ 2. Состав гражданского законодательства
§ 3. Действие гражданского законодательства во времени и пространстве
§ 4. Применение гражданского законодательства
Глава 3. Гражданское право как наука и учебная дисциплина
§ 1. Гражданское право как наука
§ 2. Наука гражданского права Республики Казахстан
§ 3. Гражданское право как учебная дисциплина
Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств
§ 1. Общая характеристика
§ 2. Особенности континентальной (романо-германской) гражданско-правовой
системы
§ 3. Особенности гражданского законодательства англо-американской системы права
§ 4. Мусульманская система права
§ 5. Особенности гражданского права России и стран СНГ
Глава 5. Гражданское правоотношение
§ 1. Понятие гражданского правоотношения и его виды
§ 2. Содержание гражданских правоотношений
§ 3. Субъекты и объекты гражданских правоотношений
§ 4. Основания возникновения, изменения и прекращения гражданских
правоотношений
Глава 6. Граждане и другие физические лица как субъекты гражданского права
§ 1. Гражданская правосубъектность физических лиц
§ 2. Имя и место жительства гражданина. Акты гражданского состояния
§ 3. Признание граждан безвестно отсутствующими и умершими
§ 4. Правосубъектность гражданина в сфере предпринимательской деятельности без
образования юридического лица
Глава 7. Юридические лица
§ 1. Понятие юридического лица
§ 2. Правоспособность юридического лица
§ 3. Возникновение и прекращение юридического лица
§ 4. Виды юридических лиц
§ 5. Хозяйственное товарищество
§ 6. Акционерное общество
§ 7. Дочерняя организация и зависимое акционерное общество
§ 8. Производственный кооператив
§ 9. Государственное предприятие
§ 10. Некоммерческие организации
Глава 8. Государство и административно-территориальная единица как субъекты
гражданского
права
§ 1. Особенности гражданской правосубъектности государства и административно-
территориальной единицы
§ 2. Формы участия государства в гражданском обороте
Глава 9. Объекты гражданских прав
§ 1. Общая характеристика объектов гражданских прав
§ 2. Имущество как объект гражданских прав
§ 3. Классификация имущества как объекта гражданских прав
§ 4. Деньги
§ 5. Ценные бумаги
Глава 10. Личные неимущественные права
Глава 11. Сделки
§ 1. Понятие сделки и виды сделок
§ 2. Форма сделки и ее значение
§ 3. Недействительные сделки
§ 4. Последствия недействительности сделок
Глава 12. Осуществление гражданских прав, исполнение обязанностей. Защита
гражданских прав
§ 1. Осуществление гражданских прав. Исполнение обязанностей
§ 2. Защита гражданских прав
Глава 13. Представительство
§ 1. Общие положения о представительстве
§ 2. Основания возникновения и виды представительства
§ 3. Доверенность
Глава 14. Сроки в гражданском праве
§ 1. Понятие и виды сроков в гражданском праве
§ 2. Исковая давность
Раздел II. Вещные права
Глава 15. Понятие и виды вещных прав
§ 1. Понятие вещных прав
§ 2. Виды вещных прав
Глава 16. Право собственности. Общие положения

Предисловие

Настоящий учебник написан на основе анализа и теоретического осмысления
Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть), принятого 27 декабря 1994 г.
Гражданский кодекс Республики Казахстан — один из наиболее важных и
фундаментальных законов суверенного Казахстана (регулирует товарно-денежные
отношения, являющиеся основой рыночного хозяйства). Гражданское право Республики
Казахстан складывается на основе частноправовых принципов и направлено на
стимулирование инициативы физических и юридических лиц. В новом гражданском
законодательстве обоснованы и закреплены такие важные принципы, как прекращение
прямого приказного вмешательства государства в частную хозяйственную деятельность,
неприкосновенность собственности, широкое развитие частного предпринимательства,
свобода гражданско-правовых договоров, эффективная защита имущественных прав и
интересов граждан.
Большинство авторов учебника были разработчиками Гражданского кодекса
Республики Казахстан и основной массы законов, регулирующих экономические
отношения. Авторы также принимали участие в разработке Модельного Гражданского
кодекса и другого модельного законодательства (о товариществах с ограниченной
ответственностью, об акционерных обществах, о банкротстве и др.) стран СНГ. Поэтому
авторы, зная исторические и логические основы происхождения той или иной нормы
гражданского законодательства, могут анализировать основные положения гражданского
права как бы изнутри.
Материалы учебника изложены в соответствии с программой курса гражданского
права для высших юридических учебных заведений. Авторы выстраивали материал
максимально приближенно к Гражданскому кодексу, однако учебник - это не
комментарий Гражданского кодекса, а систематическое изложение теоретических и
практических аспектов гражданского права.
Отметим настойчивое и последовательное расширение круга общественных
отношений, регулируемых гражданским законодательством. В настоящее время
расширяются границы гражданского права, соответственно сужаются границы некоторых
других отраслей права, обязанных своим появлением, либо получивших развитие только в
условиях ранее действовавшей системы управления (например, колхозное, земельное,
горное и семейное право). Некоторые из них обречены на полное исчезновение или
поглощение их гражданским правом.
В силу этих причин в учебнике освещаются некоторые вопросы, не совсем
традиционные для литературы по гражданскому праву, такие, как вещные права на
природные ресурсы.
Настоящий учебник является 1-м томом учебного курса гражданского права, в
котором освещаются общие положения гражданского права, а также вещные права и
общая часть обязательственного права.
В томе 2-м учебника будут изложены отдельные виды обязательств, в том 3-й войдут
материалы, посвященные вопросам наследственного права, интеллектуальной
собственности и международного частного права.

М. К. Сулейменов,
руководитель рабочей группы
по подготовке проекта
Гражданского кодекса Республики Казахстан,

Директор Научно-исследовательского
института частного права Казахской
государственной юридической академии,
член-корреспондент Академии наук
Республики Казахстан, доктор юридических
наук, профессор

ПЕРЕЧЕНЬ ПРИНЯТЫХ СОКРАЩЕНИЙ:
1. ГК — Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть), принятый
Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 г. (Ведомости Верховного
Совета Республики Казахстан, 1994 г., № 23—24 (приложение); 1995 г., № 15—16, ст. 109;
№ 20, ст. 121; Ведомости Парламента Республики Казахстан, 1996 г., № 2, ст. 187; № 14,
ст. ст. 274, 277; № 19, ст. 370; 1997 г., № 1—2, ст. 8; № 5, ст. 55; № 12, ст. 183, 184; № 13—
14, ст. 195, 205; 1998 г., № 2—3, ст. 23; № 5—6, ст. 50; № 11—12, ст. 178; № 17—18, ст.
224, 225; 1998 г., № 23, ст. 429); Закон РК «О внесении изменений и дополнений в
некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственных
юридических лиц» от 16 декабря 1998 г. («Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда»,
30 декабря 1998 г.); Закон РК от 16 июля 1999 г. «О внесении изменений и дополнений в
некоторые законодательные акты Республики Казахстан» («Егемен Казахстан», 3—7
августа, 1999 г.; «Казахстанская правда», 3—5 августа 1999 г.); Закон РК от 16 июля 1999
г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики
Казахстан по вопросам налогообложения» («Егемен Казахстан», 29 июля 1999 г.;
«Казахстанская правда», 30 июля и 3 августа 1999 г.); Закон РК от 4 ноября 1999 г. «О
внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики
Казахстан по вопросам деятельности казенных предприятий» («Егемен Казахстан» и
«Казахстанская правда», 9 ноября 1999 г.); Гражданский кодекс Республики Казахстан
(Особенная часть), принятый Парламентом Республики Казахстан 1 июля 1999 г.
(«Казахстанская правда», 17—27 июля 1999 г.); Закон РК от 29 ноября 1999 г. «О
внесении изменений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть)»
(«Егемен Казахстан» и «Казахстанская правда», 30 ноября 1999 г.);
2. ГК КазССР — Гражданский кодекс Казахской ССР, принятый Верховным Советом
Казахской ССР 28 декабря 1963 г. (Ведомости Верховного Совета и Правительства
Казахской ССР, 1964, № 2). Отменен Законом РК от 1 июля 1999 г. «О введении в
действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Особенная часть) («Казахстанская
правда», 17 июля 1999 г.);
3. ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая, принятая
Государственной думой Российской Федерации 21 декабря 1994 г., часть вторая, принятая
Государственной думой Российской Федерации 22 декабря 1995 г.;
4. Основы, Основы гражданского законодательства — Основы гражданского
законодательства Союза ССР и республик, принятые Верховным Советом СССР 31 мая
1991 г. (Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1991,
№ 26, ст. 733). Действие на территории Казахстана отменено Законом РК от 1 июля 1999
г. «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Особенная часть)
(«Казахстанская правда», 17 июля 1999 г.);
5. ГПК — Гражданский процессуальный кодекс, принятый Парламентом РК 13 июля
1999 г. («Казахстанская правда», 28, 29, 30 июля 1999 г.);
6. Закон о банкротстве — Закон РК от 21 января 1997 г. «О банкротстве» (Ведомости
Парламента РК, 1997, № 1—2, ст. 7; «Казахстанская правда», 25 января 1997 г.);
7. Закон об индивидуальном предпринимательстве — Закон РК от 19 июня 1997 г. «Об
индивидуальном предпринимательстве» (Ведомости Парламента РК, 1997, № 12, ст. 185);
8. Закон об иностранных инвестициях — Закон РК от 27 декабря 1994 г. «Об
иностранных инвестициях» (Ведомости Верховного Совета РК, 1994 г., № 23—24, ст. 280;
«Советы Казахстана», 20 января 1995 г.);
9. Закон об общественных объединениях — Закон РК от 31 мая 1996 г. «Об
общественных объединениях» (Ведомости Парламента РК, 1996 г., № 8—9, ст. 234);
10. Закон о бюджетной системе — Закон РК от 1 апреля 1999 г. «О бюджетной
системе» («Казахстанская правда», 2 апреля 1999 г.);
11. Закон о жилищных отношениях, Жилищный закон — Закон РК от 16 апреля 1997
г. «О жилищных отношениях» (Ведомости Парламента РК, 1997, № 8, ст. 84;
«Казахстанская правда», 10 июня 1997 г.);
12. Закон о ТОО — Закон РК от 22 апреля 1998 г. «О товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью» («Казахстанская правда», 30 апреля 1998 г.);
13. Закон об акционерных обществах — Закон РК от 10 июля 1998 г. «Об
акционерных обществах» («Казахстанская правда», 21, 22, 23 июля 1998 г.);
14. Указ о хозяйственных товариществах — Указ Президента РК, имеющий силу
Закона, от 2 мая 1995 г. «О хозяйственных товариществах» (Ведомости Верховного
Совета Республики Казахстан, 1995, № 7, ст. 49);
15. Указ о государственном предприятии, Указ о предприятии — Указ Президента РК,
имеющий силу Закона, от 19 июня 1995 г. «О государственном предприятии» (Ведомости
Верховного Совета Республики Казахстан, 1995, № 9—10, ст. 66);
16. Указ о производственном кооперативе — Указ Президента РК, имеющий силу
Закона, от 5 октября 1995 г. «О производственном кооперативе» (Ведомости Верховного
Совета Республики Казахстан, 1995, № 20, ст. 119);
17. Указ о государственной регистрации юридических лиц — Указ Президента РК,
имеющий силу Закона, от 17 апреля 1995 г. «О государственной регистрации
юридических лиц» (Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995, № 3—4,
ст. 35);
18. Закон о ценных бумагах — Закон РК от 5 марта 1997 г. «О рынке ценных бумаг»
(Ведомости Парламента РК, 1997, № 5, ст. 52; «Казахстанская правда», 11 марта 1997 г.);
19. Указ о банках и банковской деятельности — Указ Президента РК, имеющий силу
Закона, от 31 августа 1995 г. «О банках и банковской деятельности в Республике
Казахстан» (Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995, № 15—16, ст.
106);
20. Указ об ипотеке, Указ об ипотеке недвижимого имущества — Указ Президента РК,
имеющий силу Закона, от 23 декабря 1995 г. «Об ипотеке недвижимого имущества»
(Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995, № 24, ст. 165);
21. Указ о приватизации — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 23 декабря
1995 г. «О приватизации» (Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995, №
24, ст. 163; «Казахстанская правда», 4 января 1996 г.);
22. Указ о налогах — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 24 апреля 1995 г.
«О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Ведомости Верховного Совета
Республики Казахстан, 1995, № 6, ст. 43);
23. Указ о лицензировании — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 17
апреля 1995 г. «О лицензировании» (Ведомости Верховного Совета Республики
Казахстан, 1995, № 3—4, ст. 37);
24. Указ о земле — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 22 декабря 1995 г.
«О земле» (Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995, № 24, ст. 159);
25. Указ о недрах, Указ о недрах и недропользовании — Указ Президента РК,
имеющий силу Закона, от 27 января 1996 г. «О недрах и недропользовании» (Ведомости
Верховного Совета Республики Казахстан, 1996, № 2, ст. 182);
26. Указ о нефти — Указ Президента РК, имеющий силу Закона, от 28 июня 1995 г. «О
нефти» (Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан, 1995, № 11, ст. 77);
27. Указ о государственной регистрации прав на недвижимое имущество — Указ
Президента РК, имеющий силу Закона, от 23 декабря 1995 г. «О государственной
регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (Ведомости Верховного
Совета Республики Казахстан, 1995, № 24, ст. 163).

Раздел I. Общие положения

Глава 1. Гражданское право как отрасль права

§ 1. Понятие гражданского права

Еще со времен римского права юридические нормы, регулирующие общественные
отношения, условно делились на публичные и частные. Поэтому принято разделение всей
совокупности правовых норм на публичное и частное право (jus publicum u jus civile или
jus privatum). Во многих государствах такое деление применяется и поныне.
Публичное право регулирует отношения, затрагивающие государственные или
общественные интересы. Этому праву свойствен метод приказного и запретительного
регулирования отношений, а также возможность вмешательства в частные дела
государства в лице управленческих, правоохранительных или иных властных органов.
Частное право, напротив, охватывает отношения, затрагивающие частные
обособленные интересы, возможности и необходимость защиты которых определяется их
носителями без вмешательства государства.
Гражданское право Республики Казахстан в полной мере опирается на основные
принципы частного права, хотя и отличается своими особенностями, отражающими
современное общественное и экономическое состояние страны, ее исторический опыт и
национальные традиции.
В существующей правовой системе (совокупности всех юридических норм)
Республики Казахстан гражданское право — одно из основных и ведущих звеньев,
именуемых отраслями права. Как и другие отрасли, гражданское право опирается на
Конституцию Республики Казахстан, ст. 1 которой провозглашает, что высшими
ценностями нашего государства являются человек, его жизнь, права и свободы.
Значение гражданского права в системе всех отраслей права республики определяется,
во-первых, ключевой ролью тех отношений, которые являются предметом его
регулирования; во-вторых, — широкой сферой его применения; в-третьих, — его
неразрывной связью с защитой имущественных и неимущественных прав и интересов
личности.
В общую систему права Республики Казахстан входят, помимо гражданского, иные
отрасли права — государственное, уголовное, административное и другие. Гражданское
право отличается от них своими особыми признаками, характеризующими предмет и
метод регулирования, а также основополагающими принципами.
Под предметом гражданского права понимается круг общественных отношений,
регулируемых гражданско-правовыми нормами1. Первый пункт ст. 1 Гражданского
кодекса Республики Казахстан определяет: «Гражданским законодательством
регулируются товарно-денежные и иные основанные на равенстве участников
имущественные отношения, а также связанные с имущественными личные
неимущественные отношения». И п. 2 этой же статьи: «Личные неимущественные
отношения, не связанные с имущественными, регулируются гражданским
законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами либо не
вытекает из существа личного неимущественного отношения».
Для гражданских имущественных отношений, регулируемых гражданским правом,
характерно то, что они возникают между имущественно обособленными субъектами, не
связанными взаимными правами и обязанностями властно-подчиненного характера,
каждый из которых обладает собственными частными интересами (так называемые
горизонтальные имущественные отношения).
Под имущественными отношениями понимаются отношения по приобретению и
использованию имущества: вещей, прав и обязанностей по поводу вещей и иных
материальных благ. Как правило, предмету имущественных отношений можно дать
денежную оценку.
Первыми среди имущественных отношений Гражданским кодексом названы товарно-
денежные отношения, составляющие основу рыночной экономики, основу
предпринимательской деятельности, ибо рыночная экономика без гражданского права
невозможна; гражданское право без рыночной экономики во многом беспредметно. Даже
в советские годы, когда экономика управлялась в командно-приказном вертикальном
порядке, гражданское право охватывало лишь допускавшиеся в те годы товарно-денежные
отношения (т.е. те группы рыночных отношений, которые разрешались в советском
обществе). Недаром в теорию и практику регулирования экономики активно внедрялась
концепция, исключавшая даже применение термина «гражданское право» для плановой
экономики. Была выдумана даже особая правовая отрасль - «хозяйственное право», о чем
будет сказано далее.
Но предметом гражданского права служат и те горизонтальные имущественные
отношения, которые по сути своей не являются товарно-денежными, например,
наследование, оказание бескорыстных имущественных бытовых услуг и некоторые
другие. Объем их по сравнению с товарно-денежными отношениями незначителен, но в
повседневной жизни они весьма ощутимы.
Статья 1 ГК называет также личные неимущественные отношения, связанные с
имущественными. Прежде всего это — отношения, вытекающие из создания объектов
интеллектуальной собственности — произведений науки, искусства, технического
творчества, средств индивидуализации участников гражданского оборота и т.п. Сами по
себе эти объекты и права на них не имеют непосредственного имущественного
содержания и денежной оценки. Но они, эти личные неимущественные отношения, тесно
связаны с имущественными и потому попадают в сферу гражданско-правового
регулирования, охраняясь средствами защиты гражданских прав.
К примеру, один из двух авторов изданной книги вновь опубликовал ее в другом
издательстве под иным названием, и соавтором было обозначено другое лицо. Прежний
соавтор предъявил иск о признании его соавтором переизданной книги и о лишении
авторских прав вновь появившегося соавтора. Дело неоднократно рассматривалось в суде
с привлечением нескольких экспертиз. Иск был удовлетворен. Следует отметить, что ни в
исковом заявлении, ни в заключениях экспертов, ни в одном из судебных решений ни
слова не говорилось о нарушении имущественных прав истца. Предмет спора был один:
кто автор (соавтор) книги. Это право авторства было подтверждено и защищено. Однако,
нет сомнений, что получивший судебное подтверждение своих авторских прав истец
также с полным основанием может требовать от издательства свою долю гонорара за
второе издание книги, а издательство вправе требовать от ложного соавтора возврата
выплаченных ему денег. Ведь связь права считаться автором и права на авторский гонорар
неразрывна.
Статья 1 ГК среди отношений, являющихся предметом гражданского права, называет
также личные отношения, не связанные с имущественными. Например, отношения по
поводу имени гражданина, его чести и достоинства, возможности выбора места
жительства, неразглашения личных записей (дневники, письма), неприкосновенности
изображения, телесной неприкосновенности и т.п. Подобные отношения регулируются
гражданским правом при соблюдении некоторых условий: если они не регулируются
другими отраслями права (например, уголовным правом), если это не противоречит
существу личных неимущественных отношений (например, в сфере интимной близости).
Отнесение многих личных неимущественных отношений к предмету гражданско-
правового регулирования объясняется и некоторыми дополнительными соображениями.
Во-первых, без применения к ним гражданского права значительная часть таких
отношений оказалась бы вообще без правового регулирования. Во-вторых, граница между
личными отношениями, связанными или не связанными с отношениями
имущественными, весьма условна (к примеру, и право на имя, и право на собственное
изображение передаются иногда другим лицам за плату, как правило, в рекламных целях).
В-третьих, наконец, личные права, даже не связанные с имущественными, в случае их
нарушения могут, как правило, защищаться гражданско-правовыми средствами путем
предоставления потерпевшему возможности требовать денежной компенсации за
причиненные страдания и переживания, прекращения нарушений либо ликвидации их
последствий. Без этого личные права, не связанные с имущественными, вообще остались
бы без правовой защиты, как это нередко бывало в прошлом2.
Итак, первым определяющим признаком предмета гражданского права является
имущественный и (или) неимущественный характер составляющих этот предмет
отношений.
Но сходные с ними отношения могут быть предметом регулирования других отраслей
права. Налоговые отношения, например, бесспорно носят имущественный характер,
однако п. 4 ст. 1 ГК прямо говорит, что к налоговым отношениям гражданское
законодательство не применяется. Поэтому для более точного определения предмета
гражданского права необходим второй определяющий признак: степень властной
подчиненности одного субъекта отношения другому. Если же они друг другу не
подчинены и во взаимных правоотношениях не могут в силу власти, полученной от
государства, давать обязательные для другого участника приказы и указания, то
правоотношения строятся по гражданско-правовой модели.
Если же, напротив, государство наделило одного участника отношений властью
издавать обязательные для другого участника (других участников) приказы и указания, то
правоотношения строятся по модели иных отраслей права, прежде всего —
административного, финансового, но не гражданского. Это, кстати, касается не только
имущественных, но и некоторых личных неимущественных отношений (например,
условий перемены гражданином имени, признания решения технической задачи
изобретением, получения разрешения на занятие некоторыми видами деятельности).
В юридической литературе признак взаимной неподчиненности участников
гражданских правоотношений друг другу называют нередко их равноправием. Это не
совсем точно, так как взаимные права не являются равными (одинаковыми), так как они
различаются по содержанию (у покупателя по договору купли-продажи право требовать
передачи купленного имущества, а у продавца — право требовать оплаты проданной
вещи) и поэтому не могут быть равными. Более точно говорить о взаимной
независимости, неподчиненности участников гражданского правоотношения, но не о
равноправии. Впрочем, следует учитывать, что оба термина истолковываются однозначно.
Для характеристики отрасли права важно определить не только предмет, но и свой
гражданско-правовой метод регулирования. Этот вопрос наиболее глубоко исследован
проф. В. Ф. Яковлевым в его капитальном труде «Гражданско-правовой метод
регулирования общественных отношений» (Свердловск, 1972 г.).
Под методом регулирования принято понимать систему тех средств и способов, при
помощи которых государство добивается нужного поведения участников данных
отношений. В отличие от методов запретов и обязываний, общая характеристика метода
гражданско-правового регулирования может быть обозначена как общедозволительность,
т.е. государственная разрешаемость участникам гражданского оборота совершать любые
действия, какие они желают, т.е. те, какие отвечают их интересам, кроме тех, конечно,
действий, какие нарушают запреты закона либо правомерные интересы других лиц.
Метод в основном определяется предметом. Разрешено все, кроме того, что в
установленном порядке запрещено государством. Разумеется, встречаются исключения из
общего правила, но они касаются отдельных частных вопросов, не разрушая общую
систему. Более конкретно отдельные способы, образующие в совокупности метод
гражданско-правового регулирования, могут быть обозначены следующим образом:
А. Поскольку государство не навязывает своей воли участникам правоотношений,
гражданское законодательство широко использует не императивные, а диспозитивные
нормы, которым придается восполнительное значение, дополняющее волю сторон, но не
формирующее ее;
Б. Поскольку государство применяет общедозволительный, но не обязывающий метод
регулирования как в части возникновения (изменения, прекращения) правоотношений, так
и в части их содержания, и стороны юридически взаимонезависимы, они могут вступать в
правоотношения лишь по своей свободно выраженной воле и определять их содержание
по взаимному добровольному согласию, выраженному в заключенном ими договоре.
Поэтому инициатива участников является ведущим мотивом вступления в гражданские
правоотношения, а свободный договор служит основным способом их регулирования;
В. Регулируя гражданские отношения, государство обеспечивает защиту прав и
правомерных интересов их участников от нарушений путем восстановления нарушенного
состояния либо имущественной компенсации потерь, вызванных нарушением. При этом
выбор возможного средства защиты и его фактическое применение зависит от воли
субъекта, пострадавшего от нарушения;
Г. Поскольку гражданское право обеспечивает защиту частного, но не публичного
интереса, метод его защиты направлен на имущество нарушителя, а не на его личность;
Д. Поскольку стороны не подчинены друг другу либо более высокой общей
государственной структуре, а исполнение обязанностей, равно как ответственность за
нарушение, должны обеспечиваться принуждением, основным органом защиты является
суд.
Таковы элементы метода гражданско-правового регулирования.
Опираясь на понятия предмета и метода гражданского права, можно вывести его
определение:
Гражданское право как отрасль права — это совокупность юридических норм,
регулирующих общедозволительным методом имущественные и близкие к ним личные
неимущественные отношения между юридически неподчиненными друг другу
имущественно обособленными субъектами.

§ 2. Отличие гражданского права от смежных отраслей права

Отличие гражданского права от смежных правовых отраслей проводится по тем
признакам, какие определяют понятие и специфику гражданского права. Прежде всего —
по предмету. Все отрасли права, не регулирующие имущественные отношения (например,
уголовное право, административное право, процессуальное право) четко отграничиваются
от гражданского права по предмету регулирования. Там же, где другие отрасли права
охватывают имущественные отношения, размежевание проводится по методу правового
регулирования. Общая граница определяется по основным признакам отличия частного от
публичного права. Правоотношения, которые носят публичный характер и участники
которых находятся в неравном положении (власти и подчинения), а метод регулирования
носит не общедозволительный, а запрещающий либо обязывающий характер, относятся к
публичным (но не гражданским) правоотношениям.
Переход к рыночной экономике, отказ государства от монополистической роли
собственника, основного производителя, распределителя и поставщика выпускаемой в
стране продукции и от запрета частных экономических отношений ведет к расширению
сферы общественных отношений, регулируемых гражданским правом. Земельные
отношения, ранее полностью подчиненные самостоятельной отрасли — земельному
праву, с разрешением частной собственности на землю и выходом на рынок права
землепользования превращаются в отдельный раздел гражданского права.
Гражданское право все глубже проникает в трудовые, семейные, природно-ресурсные
отношения. Все это происходит в рамках процесса глобального разделения правовой
системы государства на публичное право, защищающее государственные и общественные
интересы, и частное право, обеспечивающее удовлетворение и защиту частных интересов.
Специально остановимся на размежевании между гражданским и
предпринимательским правом.
Гражданское право определяет общие начала правового регулирования всех
рассмотренных выше правоотношений как находящихся, так и не находящихся в сфере
предпринимательской деятельности. Такая деятельность определена ст. 10 ГК в качестве
инициативной деятельности граждан и юридических лиц, направленной на получение
чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), осуществляемой
от имени, за счет, под риск и под имущественную ответственность предпринимателя.
Предпринимательская деятельность осуществляется по спросу рынка, для удовлетворения
рынка и по условиям, определенным рынком.
Но гражданское право, как уже отмечалось, охватывает и внепредпринимательские
отношения, удовлетворяющие бытовые, личные, семейные, материальные и духовные
потребности субъектов гражданского права — как предпринимателей, так и не
предпринимателей на любой стороне правоотношения. Тем не менее, в правовой научной
и не очень научной литературе стран СНГ иногда высказывается мнение, что гражданское
и предпринимательское (название условное, его именуют также как «хозяйственное»,
«торговое», «коммерческое») — это разные обособленные отрасли права.
Подобные высказывания являются продолжением острой полемики, которая
десятилетиями велась в правовой литературе бывшего СССР, где при энергичной
поддержке власти широко распространилась концепция так называемого
«хозяйственного» права. Ее сторонники доказывали, что плановая экономика, которая в те
годы была господствующей, требует принципиально иного правового регулирования,
далекого от гражданского права, вместо которого пытались внедрить сконструированное
ими «хозяйственное право». Такое право, по мнению сторонников концепции, отличалось
тем, что включало все нормы, регулировавшие плановые хозяйственные отношения: и
вертикальные — по управлению хозяйством, и горизонтальные — между
непосредственными участниками хозяйственных отношений, и даже
внутрихозяйственные — между подразделениями юридических лиц. В одной отрасли
были смешаны и разные предметы, и разные методы, и даже разные субъекты.
Гражданское право, по мнению сторонников концепции хозяйственного права, должно
регулировать только отношения с участием граждан. Поэтому настойчиво выдвигалось
предложение принять, наряду с Гражданским, Хозяйственный кодекс.
Изменилась экономическая и политическая система страны, экономика перешла на
рыночную основу, однако, бывшие сторонники хозяйственного права и сейчас еще с
изменившейся аргументацией пытаются доказать двухсекторность правового
регулирования горизонтальных экономических отношений. Никаких вертикальных и
внутрихозяйственных отношений уже нет. Ссылаются на то, что в некоторых развитых
европейских и азиатских государствах (Германия, Франция, Япония и другие), наряду с
гражданскими, действуют торговые кодексы. Аналогичные высказывания такого рода
выдвигались отдельными зарубежными консультантами и в Республике Казахстан.
Ясно, что эти доводы не имеют под собой серьезного научного или практического
основания. Зарубежные торговые кодексы, принимавшиеся, как правило, в XIX в.,
являлись сборниками законов, которые на гражданско-правовой основе определяли
особенности правового регулирования отношений в отдельных сферах
предпринимательской деятельности (прежде всего — рынок ценных бумаг,
корпоративное и морское право). Во многих европейских государствах, в
дореволюционной России не было и нет торговых кодексов.
Правовая система Казахстана также не знает такой отрасли, как хозяйственное (или
предпринимательское, или торговое, или коммерческое) право. В то же время гражданско-
правовые нормы учитывают особенности предпринимательства, устанавливая для них
специальные правила, повышающие уровень защиты интересов потребителей,
применение предпринимательского риска, необходимость определенного
государственного контроля за рынком и т.п. Это находит прямое выражение, например, в
ряде статей ГК (10, 11, 36, 38, 41, 359, 360, 387, 389 и др.), в законах, непосредственно
направленных на регулирование предпринимательской деятельности.
Вместе с этим юридическому лексикону известен термин «предпринимательское
(коммерческое, торговое) право» — «Business Law». Этим термином называются
сборники законов или литературные источники, посвященные правовому регулированию
отдельных отраслей предпринимательства в комплексе их частных и публичных
элементов. Например, THEORY AND PROBLEMS of COLLEGE BUSINESS LAW by
ROBER ROSENBERG and WILLIAM GOTT, New York, 1977; BUSINESS LAW by PAUL
DOBSON and CLIVE M. SCHMITTHOFF, London, 1991. Здесь проводится не отделение
одной отрасли права от другой, а, напротив, комплексное объединение с целью
всестороннего изучения и правильного практического применения.

§ 3. Принципы гражданского права

Под принципами гражданского права следует понимать его основные начала, т.е.
основополагающие идеи, сформулированные законом или вытекающие из смысла его
предписаний, содействующие правильному пониманию содержания и текстуального
выражения гражданско-правовых норм, их адекватному толкованию, разрешению
противоречий между ними, помогающие восполнять пробелы законодательства.
Принципы гражданского права Республики Казахстан коренным образом отличаются
от принципов, на которых строилось советское гражданское право. Выражая характер
существовавших тогда общественных отношений и ориентируясь на их укрепление и
защиту, гражданское право советского периода было построено на таких принципах, как
верховенство государственной собственности перед всеми ее негосударственными видами
и формами, обязательность подчинения спускаемому сверху плановому заданию при
заключении, толковании и исполнении гражданско-правового договора, недопустимость
конкуренции в экономических отношениях и т.п. Все эти принципы отражали
централизованную, командно-приказную систему регулирования экономикой и ушли в
прошлое вместе с этой системой.
Сегодня уже можно назвать такие принципы гражданского права, как:
равенство правового статуса субъектов гражданско-правовых отношений;
неприкосновенность собственности;
свобода гражданско-правового договора;
невмешательство государства и всех третьих лиц в частные дела и личную жизнь;
защита предпринимателей и потребителей как основных субъектов гражданско-
правовых отношений;
защита прав и правомерных интересов кредитора;
защищенность гражданских прав.
Указанным принципам соответствуют (должны соответствовать) все гражданско-
правовые нормативные акты, прежде всего — Гражданский кодекс Республики Казахстан.
Перечисление большинства из них содержится в ст. 2 ГК, которая так и называется
«Основные начала гражданского законодательства». Все эти принципы неразрывно
связаны между собой, дополняют друг друга и представляют единую органическую
систему.
Рассмотрим их.
Равенство субъектов гражданско-правовых отношений обусловлено
общеметодологической предпосылкой: субъектами гражданских правоотношений
становятся неподчиненные друг другу субъекты, которые законом признаются равными и
в приобретении, и в осуществлении, и в защите гражданских прав, равными в
обязанностях и в ответственности за их нарушение. Никто из субъектов гражданского
права не вправе приказывать друг другу и потому в основе их отношений лежит взаимное
соглашение. Более конкретно равенство субъектов означает:
государство или его административно-территориальные единицы, вступая в
гражданские правоотношения, не имеют каких-либо преимуществ либо привилегий перед
своими гражданско-правовыми партнерами — гражданином или юридическим лицом;
юридические лица в любой их организационной форме приравниваются в качестве
субъектов гражданских правоотношений к физическим лицам;
иностранные граждане и иностранные юридические лица приобретают такие же
гражданские права и обязанности и в таком же порядке, что и казахстанские граждане и
юридические лица.
Некоторые исключения из такого равенства возможны лишь в силу прямых
предписаний законодательных актов (см., например Указ Президента Республики
Казахстан, имеющий силу Закона, «О правовом положении иностранных граждан в
Республике Казахстан» от 19 июня 1995 г.)3.
Неприкосновенность собственности. Важность данного принципа вытекает из того,
что собственность является фундаментом всей экономической системы страны. Данный
принцип подчеркивает отказ от прежних установлений, позволявших государству
вмешиваться во все отношения, связанные с негосударственной собственностью. Поэтому
принцип неприкосновенности нашел закрепление и в Конституции Республики Казахстан
(ст. ст. 6 и 26).
Неприкосновенность собственности означает прежде всего признание за
собственником возможности использовать свое имущество по личному свободному
усмотрению для достижения любой, не запрещенной законом, цели (ст. 188 ГК). Это
также означает недопустимость принудительного прекращения права собственности
независимо от того, выплачивается или не выплачивается собственнику какая-либо
компенсация. Должно действовать непременное правило: принудительное прекращение
собственности допустимо лишь при наличии на это оснований, непосредственно
предусмотренных законом (см., например, ст. 249). Недостаточно поэтому ссылки на то,
что прекращение права собственности допустимо лишь по решению суда. Само решение
должно опираться на точное законное основание.
Возможности собственника, конечно, не беспредельны, но пределы четко
ограничиваются законом: законодательные запреты (например, при использовании
собственного оружия либо опасных веществ), недопустимость использования
собственности, ведущей к нарушению прав и законных интересов других лиц,
ограничения прав собственника распоряжаться некоторыми принадлежащими ему вещами
(исторические и культурные ценности, иностранная валюта и т.п.). Но подобные запреты
и ограничения применимы только в качестве мер защиты публичных интересов.
Помимо права собственности гражданское законодательство предусматривает
некоторые другие вещные права, позволяющие их обладателю непосредственно
использовать предоставленное ему имущество в своих интересах: право землепользования
(Указ о земле), право хозяйственного ведения (ст. ст. 195 — 201 ГК), право оперативного
управления (ст. ст. 202 — 208), право на жилище (ст. 194 ГК; Закон о жилищных
отношениях и др.). Такие права, в отличие от прав собственности, всегда производны, над
обладателями подобных вещных прав стоит собственник имущества. Границы
правомочий таких вещных прав устанавливаются, как правило, не только
законодательством, но и волей собственника.
Одним из важнейших принципов гражданского права является свобода договора
(кроме ст. 2 см. также ст. 380 ГК). Это означает, что любое лицо по своему усмотрению и
без принуждения извне вправе:
заключать (или не заключать) тот или иной договор;
выбирать партнера, с которым он желает заключить договор;
выбирать вид договора;
определять условия договора.
При этом, конечно, следует учитывать, что и договорный партнер обладает такими же
правами. Поэтому подлинно гражданско-правовым договором может признаваться лишь
добровольное и взаимно принятое соглашение. С принципом свободы договора нельзя
смешивать ограничения, которые возложили на себя сами участники договора, вступая в
него. Подобные самоограничения становятся обязательными, и односторонний отказ от
них недопустим. Свобода договора, но не свобода от договора. Pacta sunt servanda.—
Договоры должны исполняться.
Продавец какого-либо товара, например, как правило, вправе вступать в договор с
покупателем, по своей воле соглашаться или не соглашаться с условиями договора при
его заключении. Никто не вправе принудить продавца к принятию того или иного
решения. Но если решение принято и продавец заключил договор на определенных
условиях, то они становятся для него обязательными, и в дальнейшем он не вправе,
ссылаясь на свободу договора, односторонне отказаться от его выполнения, изменять его
условия и т.п. Об этом прямо говорится в ст. 401 ГК.
Свобода договора имеет еще одну границу в форме законодательных запретов либо
императивных предписаний правовых норм.
Если законом запрещено совершать какие-либо действия (например, продажу оружия
или наркотиков), то, разумеется, такие действия нельзя включать в договор в качестве его
условия, хотя бы обе стороны были на него согласны. Договоры, содержащие подобные
условия, должны признаваться недействительными по ст. 158 ГК.
Известно, что некоторые нормы гражданского законодательства носят императивный
характер, т.е. должны применяться в обязательном порядке. Среди них могут быть нормы,
ограничивающие свободу договора для защиты более слабой стороны, ограничения
монополизма, борьбы с недобросовестной конкуренцией, защиты потребителей и т.п.
Условия, предусмотренные императивными законодательными нормами для данного
виды договоров, обязательно входят в содержание каждого конкретного договора данного
вида, независимо от того, включили или не включили стороны эти условия в текст своего
договора.
Свобода договора заключается также в возможности заключать любые по содержанию
договоры, независимо от того, предусмотрены они законодательством или не
предусмотрены. Возможны также договоры, содержание которых охватывает элементы
нескольких договорных видов (ст. ст. 7 и 380 ГК). Важно лишь, чтобы все условия
договоров не нарушали запретов и ограничений, установленных законодательством (ст.
381 ГК).
Необходимость защиты публичных интересов также вносит поправку в пределы
применения принципа свободы договора: подконтрольность совершения валютных
операций, запреты отказывать в заключении публичных договоров либо неравным
образом определять их условия для разных клиентов (ст. 387 ГК), лицензирование
некоторых видов деятельности.
Следующим принципом гражданского законодательства можно назвать
недопустимость вмешательства кого-либо в частные дела и личную жизнь. Этот принцип
распространяется на гражданские правоотношения в той мере, в какой они носят личный
имущественный или неимущественный характер. В ранее действовавшем Гражданском
кодексе он (принцип) был отражен весьма слабо и касался лишь защиты чести и
достоинства, тайны личных записей, дневников и писем. В действующем казахстанском
гражданском праве этот принцип получил значительное развитие. Он закреплен также
Конституцией Республики Казахстан (ст. 18 ГК).
Недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела означает
запрет органам власти и управления, родителям, служебным руководителям и другим
лицам влиять на то, как дееспособные граждане или юридические лица распоряжаются
своим имуществом, делят свою прибыль, используют доходы. Не требуется получения
чьих-либо разрешений, выяснения согласия, предоставления информации, если подобного
рода требования не установлены законом. Запрещено требовать предоставления сведений,
составляющих личную, семейную и коммерческую тайну.
Недопустимость вмешательства кого-либо в частные дела означает также запрет на
вторжение в чужую личную жизнь, в чужие отношения. Об этом говорят многие статьи
ГК, прежде всего ст. ст. 2, 115, 125, 144, 146 и др.
К числу принципов гражданского права можно отнести защиту прав
предпринимателей и потребителей. На первый взгляд между названными субъектами
гражданских правоотношений существует полярная противоположность интересов, и
потому защита одних не совпадает с защитой других — напротив, одних (потребителей)
нужно защищать от других (предпринимателей). Но это — сугубо поверхностное
суждение. При бесспорных отдельных расхождениях защищенность подлинных интересов
и предпринимателей, и потребителей ведет к одной конечной цели — развитию
предпринимательства, которое не может осуществляться иначе, чем через все более
полное удовлетворение интересов и нужд потребителей. Это — полное удовлетворение
интересов потребителей — как раз и составляет главную задачу цивилизованной
экономики. Но, конечно, конкретные средства непосредственной защиты интересов
предпринимателей, с одной стороны, и потребителей — с другой, во многом различны.
Предприниматели нуждаются в упрощении порядка образования
предпринимательских структур, свободе предпринимательской деятельности,
недопустимости необоснованных проверок и ненужного государственного контроля,
сохранении коммерческой тайны, справедливом налогообложении. Именно на это
направлена ст. 10 ГК, иные Законы, содержащие гражданско-правовые нормы: от 11
декабря 1990 г. «О свободе хозяйственной деятельности и развитии
предпринимательства«; от 4 июля 1992 г. «О защите и поддержке частного
предпринимательства«; от 19 июня 1997 г. «О государственной поддержке малого
предпринимательства«; от 19 июня 1997 г. «Об индивидуальном предпринимательстве«;
от 31 марта 1998 г. «О крестьянском (фермерском) хозяйстве«; Указы Президента
Республики Казахстан от 14 июня 1996 г. «О дополнительных мерах по реализации
государственных гарантий свободы предпринимательской деятельности«; от 6 марта 1997
г. «О мерах по усилению государственной поддержки и активизации развития малого
предпринимательства«; от 27 апреля 1998 г. «О защите прав граждан и юридических лиц
на свободу предпринимательской деятельности« и др.
Однако свобода предпринимательства без государственного регулирования может
привести к монопольному положению некоторых из предпринимателей и их объединений,
к ограничению конкуренции и к другим негативным последствиям, нарушающим в итоге
интересы потребителей. Поэтому законодательством, в т.ч. гражданским, вводятся меры,
направляющие развитие предпринимательства в нужное для общества русло, даже если
это ограничивает их свободу (особенно свободу, переходящую в произвол). Здесь можно
назвать ст. ст. 11, 387, 389 ГК, Законы: от 11 июня 1991 г. «О развитии конкуренции и
ограничении монополистической деятельности«, от 9 июля 1998 г. «О естественных
монополиях« и другие нормативные акты. Закон запрещает под видом коммерческой
тайны скрывать информацию по вопросам, имеющим важный публичный интерес
(например, п. 7 ст. 41 ГК, ст. 23 Закона «О защите и поддержке частного
предпринимательства»).
Закон возлагает на предпринимателя риск убытков, могущих возникнуть в ходе
предпринимательства даже без вины предпринимателя (например, п. 1 ст. 10, п. 2 ст. 359,
ст. 360 ГК, ст. 1 Закона о защите и поддержке частного предпринимательства). Не менее
полно гражданское законодательство защищает интересы потребителей. Здесь можно
назвать множество гражданско-правовых норм, например, ст. ст. 10, 358, 387 и 389 ГК.
Сохраняет полную силу Закон «О защите прав потребителей», принятый еще 5 июня 1991
г. Если интересы потребителей очень часто грубо нарушаются, то вина тому— не
отсутствие законодательных средств защиты, а то, что они на практике применяются
недостаточно.
К принципам гражданского права с полным основанием следует отнести принцип
защиты прав и правомерных интересов кредиторов. Кредитор — необходимая фигура
всякого гражданского обязательства и, как правило, потерпевшая сторона при всяком его
нарушении. Пренебрежение интересами кредитора и защитой его интересов неизбежно
ведет к ослаблению гражданско-правового оборота, ибо гасится инициативное стремление
к вступлению в обязательство и его надлежащему исполнению.
Защита кредитора прежде всего проявляется в возложении на должника всех
неблагоприятных последствий неисполненного или ненадлежаще исполненного
обязательства, в широко распространенном освобождении кредитора от риска случайного
неисполнения обязательства и от бремени доказывания вины должника, нарушившего
свои обязанности перед кредитором. Особенно четко защита интересов кредитора
проявляется при нарушении денежного обязательства. Для такой защиты ГК
устанавливает ответственность должника, не исполнившего в срок денежное
обязательство, в форме взыскания неустойки за каждый день задержки возврата денег (ст.
353). При уменьшении хозяйственным товариществом суммы уставного капитала
кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения товарищества или исполнения
соответствующих обязательств (ст. 59 ГК). Требование о прекращении обязательства,
соединенное к тому же с солидарной ответственностью должников, может быть
предъявлено к ним кредитором при их реорганизации (ст. 48 ГК), перемена должника в
обязательстве требует согласия кредитора (ст. 348 ГК).
Весьма распространенным способом уклонения от погашения долга кредитору
являются действия должника, направленные на то, чтобы путем различных махинаций с
имуществом уклониться от исполнения обязанностей и от реальной ответственности за
это.
Для пресечения подобного поведения должника п. 3 ст. 158 ГК предусматривает
недействительность сделки, совершенной должником с намерением уклониться от
исполнения обязательства, а п. 5 ст. 350 гласит: «Кредитор вправе признать
недействительным любое действие должника, а также собственника его имущества, если
докажет, что оно совершено с целью уклониться от ответственности за нарушение
обязательства».
Следует назвать и такой принцип, как защищенность гражданских прав. Разумеется,
защищенность — это атрибут всякого права, без которого оно теряет главное свое
качество, а предусматривающая его юридическая норма превращается в фальшивую
декларацию. Конституция Республики Казахстан подчеркивает право граждан на защиту
своих прав (ст. 13). Но средства защиты гражданских прав обладают своей спецификой,
вытекающей из предмета и метода гражданско-правового регулирования. Эта специфика
заслуживает рассмотрения в качестве принципа гражданского права.
Гражданский кодекс и другие акты гражданского законодательства уделяют
первостепенное внимание не просто формулировке гражданско-правовых норм, но и
установлению санкций за их нарушение, созданию системы мер, которые различными
путями обеспечивают реализацию прав, безусловную исполнимость обязанностей. Этой
задаче посвящены сотни гражданско-правовых законодательных предписаний.
Общая характеристика защиты гражданских прав как системы мер, направленных на
то, чтобы обеспечить неприкосновенность права, его осуществимость, восстановление в
случае нарушения и ликвидацию последствий нарушения, содержится в ст. 9 ГК. (Данная
статья будет рассмотрена в главе, ей посвященной). Здесь мы остановимся только на
специфике защиты, которая может быть охарактеризована, по нашему мнению,
следующими основными признаками:
абсолютный характер защиты;
свобода обращаться или не обращаться за защитой;
органы защиты;
возможность предварительной защиты;
универсальные способы защиты.
Безусловно, гражданские права должны защищаться государством при любых
обстоятельствах — независимо от того, предусмотрено или нет в данном конкретном
случае применение конкретного средства защиты против конкретного нарушения. Если
оно не предусмотрено ни в законодательстве, ни в договоре, то должно отбираться из
общего арсенала.
В практике нередки случаи, когда нарушитель права пытается избегнуть применения к
нему средств защиты, ссылаясь на то, что они для такого рода нарушений не
предусмотрены ни законом, ни договором. Подобные попытки являются незаконными.
Например, фирма А., заключившая с фирмой Б. договор о долевом финансировании
строительства до его завершения, беспредельно затянула завершение строительства и
отказывалась возвратить уже полученные деньги, ссылаясь на то, что строительство не
завершено, а санкции за его задержку договором не предусмотрены. Довод не может быть
признан правомерным. Задача заключалась лишь в том, чтобы найти адекватное средство
защиты.
Поскольку речь идет о защите права, принадлежащего данному субъекту, то он сам
определяет, применять или не применять к нарушителю средство защиты и в каком
объеме (полном или неполном). В прошлом законодательство в некоторых случаях
устанавливало, что привлечение должника к ответственности за нарушение обязательства
— это обязанность кредитора, и если он уклоняется от ее исполнения, то сам должен
привлекаться к ответственности. В настоящее время требования подобного рода
недопустимы (п. 1 ст. 8 ГК). Также в п. 2 ст. 349 ГК прямо говорится: «Привлечение
должника к ответственности за нарушение обязательства производится по требованию
кредитора».
Даже в тех случаях, когда закон запрещает предварительно, до нарушения
предусматривать освобождение нарушителя от ответственности (например, п. 2 ст. 350, п.
3 ст. 359 ГК), после факта нарушения на нарушителя может быть возложена
ответственность только по требованию потерпевшего.
Спецификой отличаются органы защиты гражданских прав. Уже упоминалось, что
основным таким органом является суд, который не вправе уклоняться от принятия
обращенной к нему просьбы (требования) о защите права. В ст. 13 Конституции
Республики Казахстан записано: «Каждый имеет право на судебную защиту своих прав и
свобод». Эта статья помещена в разделе Конституции РК «Человек и гражданин», но
выраженное ею государственное обязательство применимо и к защите гражданских прав
юридических лиц.
Помимо государственного суда субъект гражданского права при его нарушении может
обратиться и к арбитражному (третейскому) суду. Такое обращение допускается при
соблюдении некоторых материальных и процедурных условий, но, если они соблюдены,
то решение арбитражного суда подлежит такому же обязательному исполнению, как и
решение государственного суда.
В некоторых случаях закон допускает самозащиту гражданских прав, т.е. применение
потерпевшим мер защиты своего права без обращения к суду или какому-либо иному
официальному органу. Например, удержание задатка (ст. 338 ГК), воздержание от
исполнения встречного обязательства (ст. 284 ГК) и в некоторых других,
предусмотренных законом, случаях.
В гражданских правоотношениях допустимо применение мер защиты еще до
совершения правонарушения с целью его предотвращения. Это возможно, например, если
принадлежащее субъекту право оспаривается другим лицом (применяется такой способ
защиты как признание права). Все более настойчиво выдвигается требование о
применении средств защиты права при угрозе его нарушения, причем не только путем
пресечения действий, выражающих такую угрозу (п. 1 ст. 9 ГК), но и путем компенсации
затрат, понесенных владельцем права для предотвращения нарушения или устранения
угрозы.
С учетом абсолютного характера защиты гражданского права законодательство
выработало универсальные средства его защиты, которые применимы во всех случаях
нарушений, независимо от того, предусмотрено или нет подобное средство
законодательством или договором для конкретного нарушения. К таким средствам прежде
всего следует отнести возмещение убытков. Отказы некоторых судей от взыскания
убытков, причиненных нарушением гражданского права, по мотиву, что такое взыскание
для данного нарушения законодательством или договором прямо не предусмотрено, —
свидетельство их юридической неграмотности. К подобным же универсальным средствам
могут быть отнесены некоторые другие меры, предусмотренные п. 1 ст. 9 ГК. Например,
признание права, пресечение действий, нарушающих право, и т.п.
Но существуют и такие средства защиты гражданских прав, которые могут
применяться только при наличии прямого предписания законодательства или договора.
Например, это неустойка (ст. 293 ГК), задаток (ст. 337 ГК) и другие.
Таковы принципы гражданского права, определяющие его основные концепции.
Вместе с этим следует учитывать, что принципы гражданского права — это категория,
вырабатываемая не только прямыми указаниями закона, но и творческим трудом ученых и
других специалистов. Поэтому конкретные перечни принципов, излагаемых в различных
учебных и научных публикациях, не совпадают4.

§ 4. Система гражданского права

Далее определим понятие «система отрасли гражданского права», под которой
следует понимать находящуюся во внутренней логической связи и зависимости
совокупность ее звеньев: разделов (подотраслей), институтов и норм.
Казахстанское гражданское право строится по модели пандектной системы
(pandectnae — всеобъемлющий), основы которой были заложены еще в римском праве, а
более широкое практическое воплощение эта модель нашла несколько сот лет тому назад
в германском праве. Разумеется, за многие годы после первого построения этой модели в
разных государствах, воспринявших ее, такая система в той или иной мере отошла от
первоначального образца. В Республике Казахстан первым звеном системы служат общие
положения, правила которых определяют круг отношений, охватываемых гражданско-
правовыми нормами, соотношение этих норм по юридической силе, их действие во
времени, пространстве и по лицам, условия их действительности, толкование и
осуществление. В этот же раздел включаются нормы о всех видах гражданских прав, об
их защите, о значении сроков в гражданском праве. Действие этих положений и норм
распространяется на все последующие разделы и институты, позволяя тем самым не
включать в более частные законы и частные разделы Гражданского кодекса РК правила,
содержащиеся в общих положениях.
Вместе с этим следует иметь в виду, что каждый раздел (подотрасль) гражданского
права имеет свои общие положения в своих более узких границах. Общие положения
могут быть четко выделены в разделах «Субъекты гражданских прав», «Право
собственности», «Обязательственное право» и в других разделах.
В единой же системе гражданского права после общих положений идет раздел о
субъектах гражданских прав и обязанностей, их правоспособности и дееспособности
(правосубъектности), основания возникновения, изменения и прекращения
правосубъектности. Здесь же — определение правового статуса отдельных видов
субъектов гражданских прав и гражданских обязанностей, главным образом юридических
лиц, о представительстве таких субъектов в сфере гражданских правоотношений.
Следующим большим разделом служит объединение юридических норм о праве
собственности и иных вещных правах. Раздел охватывает понятие вещных прав,
правомочия субъектов вещных прав, основания их возникновения и прекращения, особые
способы защиты вещных прав от нарушений.
Самым большим разделом (подотраслью) гражданского права является
обязательственное право, регулирующее правоотношения между конкретными лицами,
одно из которых может требовать от другого совершения определенных действий, а
другое лицо обязано исполнять такие требования.
Обязательственное право четко разделяется на общую часть, содержащую правила,
подлежащие применению при регулировании всех видов обязательств, и многочисленных
институтов, каждый из которых регулирует отдельные виды обязательств (купля-продажа,
подряд, отношения банков с клиентами, перевозки и многие другие).
Следующий раздел гражданского права охватывает так называемые внедоговорные
обязательства (деликты), порождаемые действиями граждан или юридических лиц,
причиняющие ущерб другим гражданам и юридическим лицам вне договорных
отношений с ними.
По принятой у нас системе за деликтами следует обширный раздел, регулирующий
отношения, связанные с созданием и использованием результатов интеллектуальной
деятельности; т.е. с возникновением и осуществлением права интеллектуальной
собственности. Законодательство и применимая практика различают в этом разделе два
подраздела: авторское право, регулирующее отношения по созданию и использованию
произведений науки, литературы и искусства, и патентное право, охватывающее
использование результатов творческой деятельности в промышленности и производстве.
Этот подраздел нередко именуется промышленным правом. К нему примыкают нормы о
средствах индивидуализации участников гражданского оборота.
Заключительным разделом системы гражданского права служит наследственное
право, регулирующее наследственные отношения, которые возникают в связи со смертью
гражданина и переходом имущества умершего к его наследникам.
Специально следует выделить раздел, относящийся ко всем разновидностям
гражданских правоотношений, если в них принимают участие иностранные субъекты, т.е.
раздел, который можно назвать международным частным правом. Данный раздел
определяет юридический статус иностранных граждан и иностранных юридических лиц,
вступающих в многообразные гражданские правоотношения с казахстанскими
гражданами и юридическими лицами, а также критерий выбора применимого права,
которое распространяется на эти правоотношения и по правилам которого должны
разрешаться споры между их участниками.
Традиционно всю отрасль гражданского права по структуре законодательного
материала и материала для изучения принято делить на две части. Общую часть,
охватывающую нормы права, размещенные по вышеизложенной схеме (включая общую
часть обязательственного права), и особенную часть (от отдельных обязательственных
правовых институтов до международного частного права включительно).

Глава 2. Гражданское законодательство

§ 1. Понятие гражданского законодательства

Нормы гражданского права для их общедоступного восприятия должны выражаться в
особых письменных текстах, каковыми являются принятые компетентными органами
нормативные правовые акты. В определенных пределах нормы права могут выражаться и
в иной форме (даже устной). Но это — сравнительно редкое исключение, которое будет
рассмотрено далее.
Основная же масса гражданско-правовых норм письменно фиксируется в
нормативных документах: издаются законы, указы Президента, постановления
Правительства РК и др. Такая форма доведения норм до их завершенного выражения
создает возможности для более полного ознакомления с ними теми лицами, которым они
адресованы, т.е. теми, кто должен их исполнять. Это служит важным средством
реализации норм и обеспечения их обязательного соблюдения. Во-первых, потому, что
письменный текст позволяет более четко, определенно и однозначно выразить содержание
правовой нормы. Во-вторых, это упрощает ознакомление любого заинтересованного лица
с точным содержанием нормы. В-третьих, такая форма выражения позволяет с
максимальной точностью сравнивать разные нормы с целью устранения разночтений и
противоречий.
Право и законодательство различаются тем, что право — это совокупность
юридических норм, а законодательство — совокупность нормативных правовых актов,
служащих формой выражения этих норм.
Право и законодательство различаются по структуре построения. Поскольку
группировка норм права опирается только на один основополагающий закон —
Гражданский кодекс — и строится по единому для всех норм объективному признаку —
предмет и метод регулирования,— то гражданское право, как отрасль права, включает
только однородные по названным признакам нормы.
Законодательство же формируется субъективным образом с учетом целей принятия
актов законодательства, задач и условий их применения. Поэтому конкретный
законодательный или иной нормативный правовой акт может включать нормы и
гражданского, и административного, и процессуального и иных отраслей права, т.е. может
носить комплексный характер. Таким, например, является Указ «О земле».
Возможна и комплексная группировка актов законодательства, преследующая цели их
наиболее эффективного изучения и применения. Субъективно формируются комплексные
отрасли (подотрасли) законодательства — строительное законодательство, транспортное
законодательство, кооперативное законодательство и др.
Поэтому при использовании того или иного акта законодательства необходимо
правильно определять, к какой правовой отрасли относится та или иная норма,
содержащаяся в том или ином законодательном документе.
Согласно ст. 2 Конституции Республики Казахстан является унитарным государством,
поэтому и гражданское законодательство является единым для всей республики. Местные
органы любого уровня не вправе принимать нормативно-правовые акты, относящиеся к
актам гражданского законодательства, которое едино для всего государства и имеет
равную обязательную силу во всех административно-территориальных единицах. Это, в
частности, означает, что отличие правового статуса какого-либо субъекта гражданского
права, проживающего или находящегося в каком-либо районе, области, зоне и т.п., может
отличаться от правового статуса субъекта гражданского права, проживающего или
находящегося в другом месте, лишь в силу соответствующих предписаний
республиканского законодательства, но не решений органов местной власти. Такие
органы могут принимать нормативные акты, имеющие гражданско-правовое значение,
лишь в тех случаях и в тех пределах, в каких они управомочены на это актами
законодательства.
Единство гражданского законодательства заключается и в том, что нормативные акты
ведомственных органов самого высокого уровня могут определять гражданско-правовое
положение субъекта лишь в тех пределах, в каких это установлено или предписано актами
Много положений, правил или иных подобных нормативных актов, определяющих
права граждан и юридических лиц, совершающих сделки с иностранной валютой или
ценными бумагами, издаются Национальным банком или Национальной комиссией по
ценным бумагам, но их действия опираются на прямые указания Законов: «О валютном
регулировании» от 24 декабря 1996 г. (ст. 7), «О рынке ценных бумаг» от 5 марта 1997 г.
(ст. 11), «О регистрации сделок с ценными бумагами» от 5 марта 1997 г. (ст. 1) и др.
Для выполнения своих функций акты гражданского законодательства должны
обладать надлежащей юридической силой, должны быть изданы надлежащим органом, в
надлежащем порядке и в надлежащей форме, иметь все требуемые реквизиты. Порядок
подготовки, принятия, опубликования и вступления в силу актов гражданского
законодательства подчиняется общим правилам, предусмотренным Законом «О
нормативных правовых актах» от 24 марта 1998 г.1
Наиболее важные вопросы действия законодательства решены Конституцией РК. Так,
п. 4 ст. 4 Конституции устанавливает, что официальное опубликование нормативных
правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, является
обязательным условием их применения. На практике эти важные требования не всегда
соблюдаются, что приводит к спорам и нарушениям. Такие споры должны разрешаться
судом.

§ 2. Состав гражданского законодательства

Статья 3 ГК определяет, что в состав гражданского законодательства входит, во-
первых, Гражданский кодекс РК, соответствующие ему иные законы республики, указы
Президента Республики Казахстан, имеющие силу закона, постановления Парламента и
его палат; во-вторых, нормативные указы Президента РК и постановления Правительства.
Первая группа названных нормативных актов объединяется понятием
законодательные акты. Вторая группа, наряду с законодательными актами, входит в более
широкое понятие законодательства. Разграничение между законодательными актами,
законодательством и иными нормативными правовыми актами имеет важное
практическое значение, ибо позволяет прямо указывать, какие именно нормативные акты
компетентны устанавливать те или иные права или обязанности.
Так, отсылка к законодательным актам означает, что соответствующая норма может
быть принята только Парламентом или указом Президента, имеющим силу закона
(например, п. 2 ст. 8 ГК). Если же имеется отсылка к законодательству, то
соответствующая норма может содержаться также в указе Президента, либо в
постановлении Правительства (например, ст. 5 ГК).
Статья 61 Конституции РК ограничивает круг общественных отношений, которые
могут регулироваться законодательными актами. Этот круг охватывает
правосубъектность граждан и юридических лиц, гражданские права и свободы,
обязательства и ответственность граждан и юридических лиц, режим собственности и
иных вещных прав, приватизацию предприятий и их имущества, обеспечение обороны и
безопасности государства и некоторые другие. Все иные отношения должны
регулироваться подзаконными актами; к ним, конечно, относятся и указы Президента, и
Постановления Правительства РК. Эти конституционные положения, безусловно,
распространяются и на гражданское законодательство.
Следует отметить, что Модельный Гражданский кодекс и Гражданский кодекс
Российской Федерации вместо термина «законодательный акт» применяют термин
«закон», что, по нашему мнению, делает данное понятие менее четким. Статья 3 ГК РФ не
включает в состав законодательства нормативные акты Президента и Правительства
Федерации, они остаются в общем понятии подзаконных нормативных актов.
Нормы гражданского законодательства могут быть императивными и
диспозитивными. Первые применяются в обязательном порядке, который не может
изменяться соглашением сторон. Например, ст. 178 ГК устанавливает, что общий срок
исковой давности составляет три года (п. 1). Это — императивное требование, и стороны
в договоре не вправе предусматривать срок исковой давности иной продолжительности.
Если же они это сделают, то в случае спора все равно будет применяться 3-летний срок
исковой давности.
Иногда закон специально подчеркивает императивный характер предписаний. Так, п.
2 ст. 170 ГК гласит: «Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить
доверенность или передоверие, а лицо, которому выдана доверенность,— отказаться от
нее. Соглашение об отказе от этого права недействительно».
Диспозитивные же нормы гражданского законодательства допускают возможность
изменения заложенного в них правила соглашением (договором) участников
правоотношения (например, п. 1 ст. 359 ГК). Диспозитивный характер правовых норм
полностью согласуется с принципом свободы гражданского договора.
Из всей массы актов гражданского законодательства следует выделить
основополагающий и системообразующий законодательный акт — Гражданский кодекс
Республики Казахстан.
Общая часть ГК была введена в действие с 1 марта 1995 г., Особенная часть — с 1
июля 1999 г. Гражданский кодекс (самый большой по объему законодательный акт
Республики Казахстан, состоящий из 1124-х статей) охватывает и систематизирует все
важные гражданско-правовые нормы во всех сферах общественных отношений, входящих
в состав предмета гражданско-правового регулирования — как в части общих положений,
так и в части особенностей отдельных институтов. Именно это дает возможность
развивать гражданское право как единую, внутренне согласованную правовую отрасль.
Это, в свою очередь, требует, чтобы гражданско-правовые нормы, содержащиеся в
других, кроме Гражданского кодекса, законодательных актах, ему не противоречили, о
чем прямо говорит п. 2 ст. 3 ГК.
От несогласованности актов следует отличать указанные самим же ГК особенности
регулирования той или иной области общественных отношений. Так, п. 3 ст. 1 и п. 2 ст. 3
ГК предусматривают, что особенности правового регулирования гражданских, семейных
и трудовых отношений, а также отношений по использованию природных ресурсов и
охране окружающей среды закрепляются соответственно семейным, трудовым и т.п.
законодательством, которое в этом смысле имеет приоритет перед нормами ГК.
Определенную метаморфозу претерпело соотношение гражданского и банковского
законодательства. Указом Президента РК, имеющим силу Закона, от 31 августа 1995 г. в
п. 3 ст. 3 ГК было внесено изменение, согласно которому при всех противоречиях между
гражданским и банковским законодательством приоритет отдавался последнему. Такое
изменение ГК явно нарушало принципы размежевания между гражданской и иными
отраслями права. Поэтому Законом от 2 марта 1998 г. была принята новая, ныне
действующая редакция п. 3 ст. 3 ГК, восстановившая эти принципы. Согласно
действующей редакции, вертикальные банковские отношения, охватываемые публичным
правом, регулируются банковским законодательством, а горизонтальные отношения
банков со своими клиентами, а также отношения между банковскими клиентами через
банк — гражданским законодательством.
Статья 3 ГК допускает регулирование гражданских отношений обычаями, под
которыми следует, очевидно, понимать правила поведения, сложившиеся в данной
местности, в данной этнической (социальной) группе населения, в определенной сфере
отношений, охватываемых в общей форме гражданско-правовым регулированием. Из
понятия «обычаи» ГК выделяет обычаи делового оборота, т.е. правила, сложившиеся при
осуществлении предпринимательской деятельности (например, о распределении между
продавцом и покупателем, находящимися в разных государствах, расходов по доставке
купленных товаров).
Наиболее важные и распространенные обычаи делового оборота нередко
фиксируются, систематизируются, публикуются и авторитетно рекомендуются для
применения. Широко, например, известны в международных поставках Правила
«Инкотермс» — разработанные Международной торговой палатой Международные
правила толкования торговых терминов. Это по существу — обычаи делового оборота,
распределяющие между поставщиком и покупателем обязанности по доставке товара.
Здесь распределение расходов, затрат и рисков, связанных с транспортировкой товара,
пересечением им границы, с прохождением таможенных процедур, страхования и т.п.
Такие обычаи публикуются, как правило, целыми сборниками, периодически
пересматриваются и уточняются, рекомендуются к применению авторитетными органами.
Согласно, к примеру, термину FOB (FREE ON BOARD), переход от поставщика к
покупателю расходов и рисков происходит с момента погрузки товара в порту на борт
судна, которое должно транспортировать товар. Термин CIF (COST, INSURANCE,
FREIGHT) возлагает все расходы по доставке купленного товара на поставщика и т.п.
Заключая договор купли-продажи, стороны по взаимному согласию могут избирать один
из терминов (CIF, FOB, DAF, EXW и др.). При исполнении договора правила указанного
термина являются для сторон обязательными.
Статья 3 ГК допускает применение обычаев (обычаев делового оборота) при условии,
что они не противоречат законодательству либо договору. Таким образом, обычаи
подчинены законодательству и носят диспозитивный характер.
В силу признанных Казахстаном норм международного права все международные
договоры (конвенции), участником которых является Республика Казахстан, имеют
приоритет перед казахстанским законодательством. Это означает, что в случаях
противоречия между международным договором и актом казахстанского
законодательства должна применяться норма международного договора. При этом под
международным договором следует понимать договор между государствами,
ратифицированный Республикой Казахстан (см. п. 3 ст. 4 Конституции). Сюда не
относятся всякого рода межправительственные или межведомственные соглашения, а
также договоры, заключаемые иногда Правительством РК с различными зарубежными
корпорациями. Подобного рода соглашения не являются международными договорами,
соответствующими п. 7 ст. 3 ГК, и должны подчиняться императивным нормам
казахстанского гражданского законодательства.
Республика Казахстан является участником многих международных конвенций и
двухсторонних договоров, содержащих нормы гражданского права. Назовем, к примеру,
Конвенцию о договоре международной перевозки грузов, Евразийскую патентную
конвенцию, Женевские вексельные конвенции, Договор между Республикой Казахстан и
Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите капиталовложений,
Соглашение о торговых отношениях между Республикой Казахстан и Соединенными
Штатами Америки и другие.
Правило о приоритете международного договора перед национальным законом
вытекает из Венской конвенции о праве международных договоров от 23 мая 1969 г., к
которой РК присоединилась в силу Постановления Верховного Совета Республики
Казахстан от 31 марта 1993 г.
Еще не до конца решен вопрос о действии на территории РК законодательства
бывшего СССР. В первые годы со дня установления независимости РК законы СССР в
республике применялись, если они не противоречили казахстанскому законодательству:
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (далее — ОГЗ) были
включены в систему гражданского законодательства РК Постановлением Верховного
Совета РК от 30 января 1993 г. «О регулировании гражданских правоотношений в период
проведения экономической реформы».
В настоящее время ситуация изменилась: в республике создана собственная обширная
правовая система, охватывающая подавляющее большинство общественных отношений,
которые нуждаются в государственном регулировании. Поэтому ст. 4 Конституции РК не
упоминает законодательство бывшего СССР среди основных элементов действующего
казахстанского права.
В случае пробелов казахстанских нормативных актов в регулировании тех или иных
отношений на практике допускается применение норм законодательства бывшего СССР,
но при обязательном учитывании их непротиворечия законодательству РК.
К действующему в Казахстане праву ст. 4 Конституции относит нормативные
Постановления Конституционного Совета и Верховного Суда.
Конституционный Совет РК своими нормативными постановлениями, как правило, не
создает новые правовые нормы, а санкционирует принятие Парламентом новых
законодательных норм, либо дает обязательное толкование уже действующих
законодательных (в т.ч. — гражданско-правовых) актов.
Так, Постановлением Конституционного Совета РК от 2 декабря 1996 г. № 8 было
признано законным дополнение ст. 86 ГК пунктом 6, установившим возможность
принудительного выкупа акций банков и небанковских финансовых учреждений, а
Постановление Конституционного Совета от 8 июля 1996 г. № 2/1 истолковало
содержание ст. ст. 10 и 34 ГК применительно к возможностям или ограничениям для
депутата Парламента заниматься предпринимательской, творческой и некоторыми
другими видами деятельности.
Немало постановлений Пленума Верховного Суда Республики посвящено практике
применения гражданского законодательства и содержит четко сформулированные
правовые правила либо обязательные указания по применению гражданско-правовых
норм, содержащихся в различных законодательных актах. Например, в Постановлении
Пленума Верховного Суда РК от 25 июля 1996 г. № 7 «О практике применения судами
законодательства о защите прав потребителей» предусмотрено, что наличие договора
розничной купли-продажи, исполненного при его совершении, можно доказывать
свидетельскими показаниями, что письменная форма договора купли-продажи считается
соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке
совершения лицом, его получившим, действий по выполнению указанных в нем условий
(п. 10). В п. 8 этого же Постановления разъясняется, что в соответствии со ст. 141 ГК
защита личных неимущественных прав потребителей осуществляется независимо от вины
нарушителей.

§ 3. Действие гражданского законодательства
во времени и пространстве

Статья 4 ГК предусматривает, что акты гражданского законодательства
распространяются на отношения, возникшие уже после того, как эти акты вступили в
действие. На ранее существовавшие правоотношения распространяется юридическая сила
тех актов, какие были в момент их возникновения. Если данные отношения возникли на
основании договора, то договорные условия сохраняют силу, хотя бы позже изданные
законы предусматривали иные обязательные требования для договорных отношений
данного вида (ст. 383 ГК).
Практическое значение правила о действии гражданского законодательства во
времени сводится к нескольким принципиальным положениям:
а) если юридические акты, порождающие, изменяющие или прекращающие
гражданские права и обязанности, новым законом определены иначе, нежели это было до
возникновения правоотношения, то законность такого правоотношения оценивается по
законодательству, действовавшему на день возникновения;
б) изменение законодательства не влечет автоматического изменения гражданских
правоотношений, и они сохраняются такими, какими были в момент законного
возникновения;
в) если закон запрещает совершение каких-либо действий, ранее не запрещенных, то
такие действия должны быть прекращены.
Данные положения служат содержанием принципа «закон обратной силы не имеет».
Однако из названного принципа допускаются исключения, которые устанавливаются
законодательством:
придание закону обратной силы и распространение его на отношения, возникшие до
его принятия. Например, Постановление Верховного Совета РК от 27 декабря 1994 г. «О
введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)»
предусматривает, что организационно-правовые формы коммерческих юридических лиц,
возникшие до введения ГК в действие, до 1 января 1998 г. должны быть преобразованы в
формы, предусмотренные ГК;
иногда закон устанавливает, что изменения гражданского законодательства не
распространяются на некоторые виды правоотношений, если такие изменения ухудшают
положение субъекта права. Такое положение содержится, например, в ст. 6 Закона «Об
иностранных инвестициях» от 27 декабря 1994 г.;
установление правила, в силу которого отношения, возникшие до принятия нового
закона, сохраняются, но их содержание изменяется. Например, изменение размера
квартирной платы, коммунальных платежей и т.п.
Нередко новым законодательством придается обратная сила срокам, имеющим
правообразующее значение, например, — срокам приобретательной давности. Напротив,
согласно ст. 5 Постановления Верховного Совета РК «О введении в действие
Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)», сроки исковой давности,
предусмотренные ГК, применяются к спорам, основанием для которых послужили
обязательства, возникшие после введения в действие ГК. Это правило распространяется
не только на длительность срока, но и порядок его исчисления, например, учет перерыва
исковой давности.
Что же касается действия казахстанского гражданского законодательства в
пространстве, то здесь применимо одно исходное правило: это законодательство
действует на всей территории РК, включая те площади или поверхности, которые
относятся к территории государства в силу международных договоров или общепринятых
международных обычаев (территориальные воды, корабли, плавающие под флагом
Республики Казахстан, и т.п.).
На этой территории казахстанское законодательство, согласно п. 4 ст. 12 Конституции
и п. 7 ст. 3 ГК, в равной степени распространяется на граждан Казахстана, казахстанских
юридических лиц, лиц без гражданства, иностранных граждан и иностранных
юридических лиц. Исключения из этого правила возможны, но только тогда, когда они
установлены непосредственно законодательными актами. Так, Законом об иностранных
инвестициях предусмотрено, что в некоторых районах по соображениям обеспечения
национальной безопасности может быть ограничена деятельность иностранных
инвесторов (ст. 4). В остальном права должны быть равными.
Но для отношений, участниками которых, с одной стороны, выступают казахстанские,
с другой же — иностранные субъекты права, возникает практически очень важная
проблема, которая терминологически может быть обозначена как проблема «применимого
права». Ее решение сводится к тому, чтобы выяснить, право какого государства должно
применяться, если в правоотношении, в котором участвуют субъекты разных государств,
возникла конфликтная ситуация, а данные отношения законодательством разных
государств регулируются неодинаково. Правильное разрешение проблемы имеет
огромное практическое значение, ибо споры о применимом праве возникают в
правоотношениях с иностранными инвесторами или иностранными партнерами по
внешнеэкономическим договорам. Решение проблемы опирается на нормы гражданского
правового института, именуемого международным частным правом.
Применимое право определяется либо непосредственно законом, либо договором.
Законом применимое право предусматривается, как правило, для внедоговорных
правоотношений. Нормы международного частного права, к примеру, предусматривают,
что дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны,
гражданином которой он является, а дееспособность иностранных юридических лиц — по
праву страны, где учреждено юридическое лицо. Право собственности на имущество
определяется по праву страны, где находится имущество, а право собственности на
транспортные средства, подлежащие внесению в государственные реестры,— по праву
страны, где транспортное средство внесено в реестр.
Например, в Нидерландах был задержан самолет, на который претендовали
казахстанская и зарубежная авиакомпании. Возник спор о праве собственности на этот
самолет. Поскольку самолет был внесен в государственный реестр Казахстана,
нидерландский суд признал, что к разрешению спора применимым является казахстанское
право и, применив его, признал собственником казахстанскую авиакомпанию.
Что же касается определения применимого права к договорным отношениям, то здесь
возможны три варианта решений. Применимое право определяется: а) по соглашению
участников договора; б) по указанию закона, восполняющего отсутствие соглашения
участников; в) по указанию закона, не зависящему от соглашения участников.
Как правило, закон разрешает сторонам договора определять применимое право. При
этом стороны вправе избрать в качестве применимого права либо право страны одной из
них, либо право какого-либо третьего государства. Если же стороны в договоре не
предусмотрели, право какой страны должно применяться, то обычно применяется право
страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности
сторона, являющаяся: продавцом — в договоре купли-продажи, наймодателем — в
договоре имущественного найма, перевозчиком — в договоре перевозки, страховщиком
— в договоре страхования, кредитором — в кредитном договоре и т.п.
Возник, к примеру, спор о нарушении казахстанской фирмой договора о поставке
металла английской фирме. Спор рассматривался Международным арбитражным судом
при Международной торговой палате (Париж). В договоре применимое право не было
установлено. Английская сторона настаивала на применении французского права. Однако
арбитражный суд признал применимым право Казахстана, поскольку продавцом по
договору была казахстанская фирма.
В некоторых же случаях, императивно установленных законом, применимым может
быть только право, названное законом, независимо от соглашения сторон по данному
вопросу. Казахстанским законодательством, например, установлено, что к договору о
создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан
применяется право страны, где учреждается или учреждено совместное предприятие (ст.
1114 ГК).
Выбор применимого права нельзя смешивать с выбором сторонами суда, где будет
рассматриваться возникший между ними спор. Стороны в договорах с иностранным
участием вправе самостоятельно, по взаимному согласию избирать арбитражный
(третейский) суд, где будет разрешаться спор. Нередко при этом избирается арбитражный
суд в Стокгольме, Париже, Лондоне или в других местах по выбору сторон. При
отсутствии соглашения по данному вопросу спор может разрешаться в государственном
суде той страны, где находится ответчик, если в законе нет иного прямого указания по
этому вопросу.
Но какой бы суд ни рассматривал спор — государственный или арбитражный,
казахстанский или зарубежный — он обязан применять то право, которое устанавливается
как применимое.
В одном из экспертных заключений по спору между казахстанским и зарубежным
партнерами записано: «Дело подсудно Верховному суду Республики Казахстан, значит,
применимым является казахстанское право». Ошибочность подобного толкования
очевидна — налицо смешение двух понятий: определение того суда, который должен
рассматривать дело, и определение применимого права, которым суд должен
руководствоваться при рассмотрении дела. Иллюстрацией служит приводившийся пример
из практики. Несмотря на то, что дело рассматривалось в Париже, решение суда
основывалось на законодательстве Республики Казахстан.

§ 4. Применение гражданского законодательства

Для правильного применения закон прежде всего должен быть правильно понят, т.е.
истолкован в полном соответствии с точным содержанием нужного предписания. При
этом необходимо учитывать, что нередко истинное содержание нормы находит
недостаточно точное словесное выражение в тексте соответствующего юридического
правила. Например, ст. 350 ГК гласит: «1. Должник, нарушивший обязательство, обязан
возместить кредитору вызванные нарушением убытки». Норма сформулирована как
всеобщее правило. Но из него возможны исключения, прямо предусмотренные другими
предписаниями Гражданского кодекса. В п. 2 ст. 351, например, прямо сказано:
«Законодательством или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается
взыскание только неустойки, но не убытков». Вот почему приведенный текст п. 1 ст. 350
ГК должен толковаться ограничительно.
Ст. 6 ГК специально посвящена толкованию норм гражданского законодательства.
Она прямо устанавливает, что нормы гражданского законодательства должны толковаться
в соответствии с буквальным значением их словесного выражения. Так, одним из
решений бывшего Высшего арбитражного суда Республики Казахстан истцу было
отказано в требовании о взыскании убытков, причиненных нарушением ответчиком
договора с истцом. Мотив отказа: в договоре не предусматривалась возможность
взыскания убытков за его нарушение. В данном случае Высший арбитражный суд
извратил буквальный смысл п. 1 ст. 350 ГК, согласно точному содержанию которого
кредитор имеет право взыскивать убытки с нарушителя-должника независимо от того,
предусмотрено или не предусмотрено такое право договором. Именно поэтому
возможность возмещения убытков рассматривается в качестве универсальной меры
ответственности за нарушение обязательства2.
Из текста ст. 6 ГК вытекает необходимость понимать каждое слово текста правовой
нормы так, как оно понимается в обычной литературной речи. Но некоторые юридические
термины имеют собственное содержание, которое не совпадает с общим пониманием
слова. Так, например, в обычном понимании «ответственность» нередко рассматривается
как обязанность совершения определенных действий. В юридическом же значении (в т.ч.
— в нормах ГК) «ответственность» — это применение к лицу, нарушившему свои
юридические обязанности, неблагоприятных для него мер взыскания (например,
взыскание неустойки). При обычном понимании словом «кредитор» обозначается лицо,
одолжившее кому-нибудь денежные средства, а «должник»— тот, кто обязан возвратить
полученные деньги. В Гражданском же кодексе «должник»— это лицо, обязанное
совершать по требованию кредитора всякое действие, определенное законом или
договором как денежного, так и неденежного характера (например, выполнить работу,
передать какое-либо имущество в натуре), «кредитор» же тот, кто вправе требовать
совершения указанного действия.
В ГК немало терминов, редко встречающихся в обыденном разговорном языке, и
потому непонятных многим неспециалистам. Как правило, вслед за применением
подобного термина следует его разъяснение. Например, ст. 10 (предпринимательство), 17
(гражданская дееспособность), 33 (юридическое лицо), 299 ГК (залог) и т.п.
Если же тождество буквального словесного выражения текста нормы и подлинного
содержания вызывает сомнение, предпочтение должно отдаваться пониманию,
отвечающему положениям Конституции РК и основным принципам гражданского
законодательства, прежде всего — изложенным в ст. 2 ГК.
Выяснение точного содержания гражданско-правовой нормы, т.е. ее правильное
толкование достигается также учетом исторических условий, при которых она вводилась
в действие. До сих пор, например, формально действует ст. 17 Закона «О свободе
хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства» от 11 декабря 1990 г.3,
предоставляющая суду право не принимать к рассмотрению дела о хозяйственных спорах,
если контрагенты до заключения спорного договора не обменялись документами о
финансовом состоянии, заверенными независимой аудиторской службой. Но применять
эту норму следует с учетом того, что она была принята в самом начале проведения
реформ, когда полная судебная защита не была гарантирована всем гражданам и
юридическим лицам.
Статья 6 ГК придает большое значение толкованию норм гражданского
законодательства в судебной практике.
Толкование закона Постановлением Пленума Верховного суда имеет обязательную
силу. Но судьи нередко учитывают решения судебных органов, прежде всего Верховного
суда Республики Казахстан, не носящие нормативного характера, а принятые по
конкретным индивидуальным делам. Такие решения не обязательны для другого суда, но
их логичность и обоснованность может приниматься во внимание другим судом при
толковании закона, применяемого к сходному спору.
Обязательная сила толкования закона, признаваемая Конституцией за
Конституционным Советом и Верховным судом, должна быть признанной и в других
случаях официального толкования, т.е. толкования нормативного акта тем компетентным
органом, который его издал (ст. ст. 44, 45 Закона о нормативных правовых актах).
Большое распространение имеет толкование норм учеными, другими специалистами,
которые высказывают свое мнение о том, как следует понимать то или иное положение
закона, высказанное на научных конференциях, опубликованное в книгах, журналах,
средствах массовой информации и т.п.— так называемое доктринальное толкование.
Такая форма толкования имеет большое значение для правильного применения закона,
устранения ошибок практики, совершенствования законодательства. Однако каждое
подобное высказывание, даже поддержанное многими специалистами и рекомендованное
на конференциях к использованию, не имеет официальной обязательности. За ними —
«власть авторитета», но не «авторитет власти».
Важное практическое значение приобретает толкование гражданско-правовых норм в
их сопоставлении с другими нормами, регулирующими эти же или сходные отношения,—
так называемое системное толкование права. Применяя, например, правила,
регулирующие конкретные виды обязательства, всегда учитываются более общие
положения, охватывающие также и эти отношения. Например, применяя норму об
ответственности продавца за продажу имущества ненадлежащего качества, нужно
принимать во внимание также общие положения обязательственного права об основаниях
ответственности, о составе взыскиваемых убытков и многие другие.
При применении гражданского законодательства нередко возникают ситуации, когда
нормы разных гражданско-правовых актов по-разному предусматривают регулирование
одних и тех же отношений, т.е. приходится сталкиваться с несогласованностью
гражданско-правовых норм, и даже с противоречиями между ними.
Как должны разрешаться такие противоречия? Общие указания по этому вопросу
содержатся в ст. 6 Закона «О нормативных правовых актах». Применительно к
гражданскому законодательству следует руководствоваться двумя критериями:
иерархией нормативных актов по их юридической силе;
временем вступления нормативного акта или его конкретного предписания в действие.
По первому критерию нужно исходить из того, что высшим актом по юридической
силе является Конституция РК, затем — конституционные законы, Гражданский кодекс
РК, законодательные акты, нормативные указы или постановления Президента (с учетом
того, что указы, имеющие силу конституционного либо обычного закона, занимают на
этой иерархической лестнице соответствующие ступени конституционного либо
обычного закона), нормативные постановления Правительства и, наконец,—
ведомственные нормативные акты, а также акты местных органов власти. При этом
иерархическая лестница описана здесь в упрощенном виде, ибо нам она нужна лишь в
части гражданского законодательства.
Опираясь на такой критерий, можно вывести правило: при несогласованности акта,
стоящего на более высокой ступени иерархической лестницы, с актом, находящимся на
более низкой ступени, применяться должен первый из названных актов. На это правило не
влияет время принятия актов, лишь бы они к моменту применения не утратили
юридической силы.
Согласно второму критерию, при несогласованности актов равной юридической силы
приоритет имеет акт, позже вступивший в действие.
В юридической литературе нередко высказывается мнение о том, что противоречие
между общим и специальным актами разрешается в пользу специального акта. Но это
мнение нуждается в уточнении, поскольку иногда возникают затруднения в определении
того, какой из двух сопоставляемых актов является общим, а какой — специальным.
Видимо, следует считать, что, если в тексте соответствующей нормы содержится оговорка
«если иное не предусмотрено законодательством или иными законодательными актами»,
то подобная норма является общей, а иная, предусмотренная другим актом
законодательства — специальной. Например, п. 5 ст. 4 Указа о хозяйственных
товариществах предусматривает, что устав товарищества утверждается высшим
должностным лицом товарищества, если иной порядок не предусмотрен
законодательными актами. Из этого ясно, что норма является общим законом и допускает
отклонения от него, установленные специальными актами. И, действительно, в Законе о
ТОО (п. 3 ст. 17) сказано: «Устав должен быть утвержден общим собранием учредителей
единогласно и подписывается всеми учредителями или их уполномоченными
представителями». Второй акт должен признаваться специальным, а потому имеющим
приоритет.
Этот прием толкования применим и для случаев, когда общая норма по своей
юридической силе находится на более высокой ступени иерархической лестницы или
когда она принята позже, нежели специальная норма. При отсутствии подобной оговорки
противоречия в актах, которые представляются на первый взгляд при сопоставлении
общим и специальным, должны решаться по правилам ступени иерархической лестницы и
времени введения в действие.
При выявлении противоречий между гражданско-правовыми нормами одного
нормативного акта согласование решается путем предоставления приоритета специальной
норме перед общей, что может быть определено структурой акта (наличие общей части,
главы, содержащей общие положения, и т.п.).
Для восполнения пробелов, которые встречаются иногда в гражданском
законодательстве, ст. 5 ГК специально предусматривает применение гражданского
законодательства по аналогии. Необходимость аналогии прямо вытекает из некоторых
более конкретных положений гражданского законодательства. Так, ст. 7 ГК гласит, что
основанием возникновения гражданских прав и обязанностей могут быть договоры, не
предусмотренные законодательством. Естественно, возникает необходимость определять
в подобных договорах те права и обязанности, которые прямо не предусмотрены
соглашением сторон. Это можно сделать только путем применения закона,
регулирующего сходные отношения (т.е. аналогией).
Аналогия недопустима в уголовном праве, ибо может привести к признанию
преступником человека, не нарушившего закон. Здесь суду дозволено только то, что
прямо предписано ему законом.
Аналогия необходима для использования в гражданском праве, ибо здесь
правомерным является любое действие, не запрещенное законом. Без применения
аналогии лицо, совершившее правомерное, но специально законом не предусмотренное
действие, осталось бы беззащитным против нарушителей.
При этом применение аналогии допускается лишь в качестве крайней меры
восполнения пробелов закона, когда такой пробел не может быть восполнен ни путем
толкования закона, ни обычаями, ни правилами делового оборота.
От применения гражданского законодательства по аналогии следует отличать
законодательное распространение правил одного юридического института на отношения,
регулируемые другим юридическим институтом. Так, ст. 84 ГК предусматривает, что к
товариществу с дополнительной ответственностью применяются, за некоторыми
исключениями, правила о товариществе с ограниченной ответственностью. Такая же
норма содержится в п. 3 ст. 1 Закона о ТОО.
Ст. 5 ГК различает аналогию закона и аналогию права. При аналогии закона
восполнение его пробела достигается применением конкретной законодательной нормы,
непосредственно регулирующей иные, но сходные отношения.
Гражданский кодекс, например, прямо не регулирует агентский договор, известный
законодательству многих государств, в т.ч.— России. Но ГК не запрещает заключение
агентского договора. И, если при оценке действий его участников возникнут затруднения,
вызванные отсутствием прямых законодательных предписаний, возможно применение по
аналогии норм, регулирующих договор поручения или договор комиссии.
В некоторых случаях, однако, применение аналогии закона невозможно из-за
отсутствия конкретных норм, регулирующих сходные правоотношения. В подобной
ситуации применима аналогия права, позволяющая восполнить пробелы
законодательства, исходя из его общих начал и смысла, требований добросовестности,
разумности и справедливости (ст. 8 ГК). Так, в юридической практике, еще до принятия
Особенной части ГК, известное распространение получил договор доверительного
управления имуществом, по которому собственник имущества (собственник акций)
поручает другому лицу управлять имуществом (пакетом акций) в интересах собственника.
Иногда договор предусматривал право доверительного управляющего продавать
имущество (акции) либо передавать их в залог. Применительно к передаче в
доверительное управление государственного имущества в процессе приватизации
некоторые юристы возражали против наделения доверительного управляющего
указанными правами. По их мнению, он был не вправе совершать сделки по отчуждению
имущества, собственником которого не являлся. Мотивом возражения, как правило,
служили факты корыстных действий чиновников, проводивших приватизацию. Но если
отвлечься от особенностей приватизации, то в обычных частных отношениях наделение
доверительного управляющего теми или иными правами, в т.ч.— на продажу имущества,
передачу его в залог и т.п., является суверенной компетенцией собственника и
закрепляется соглашением сторон. Такое понимание содержания договора доверительного
управления имуществом опиралось на аналогию права: абсолютный характер правомочий
собственника и свобода договора. В настоящее время это подтверждено ст. 888 ГК РК.

Глава 3. Гражданское право как наука и учебная дисциплина

§ 1. Гражданское право как наука

Наукой гражданского права принято называть ту область правовой науки, которая
изучает весь комплекс вопросов, связываемых с понятием, системой и применением
гражданского права и гражданского законодательства.
Задача науки гражданского права заключается в изучении условий, определяющих
появление и особенности содержания системы гражданско-правовых норм и ее отдельных
звеньев. Если предметом гражданского права считается определенная область
общественных отношений, то предметом науки гражданского права является именно
гражданское право как совокупность правовых норм (определение гражданского права
содержится в главе I). Разумеется, этот предмет охватывает и общественные отношения,
регулируемые гражданско-правовыми нормами, и воплощение этих норм в
законодательстве, и их особенности в разных государствах, их критическую оценку и
возможности совершенствования1.
Значительное внимание наука гражданского права уделяет истории развития
гражданского права, оценивая ранее существовавшие правовые системы, их достижения и
недостатки, направления развития и факторы, влияющие на это. В изучении истории
развития гражданского права значительное место занимает история самой науки, ее
творцов и глубоких исследователей, история научных концепций и взглядов. Большой
вклад в эту область гражданско-правовой науки внес наш современник проф. О. С.
Иоффе, ныне живущий в США, но много лет проработавший в Ленинградском
государственном университете, принимавший непосредственное активное участие в
развитии гражданско-правовой науки Казахстана2.
Большое влияние на развитие правовой науки СССР оказали такие выдающиеся
ученые-цивилисты, как А. В. Венедиктов, С. Н. Братусь, Р. О. Халфина, О. А.
Красавчиков, Ю. Х. Калмыков, сумевшие в условиях идеологического и государственного
давления на цивилистическую мысль отстаивать подлинные гражданско-правовые
концепции, которые и сегодня помогают развитию гражданско-правовой науки стран
СНГ, в т.ч.— науки Казахстана.
Наука гражданского права изучает особенности правовых систем мира, выявляет
причины появления таких особенностей, сопоставляет и оценивает их. Эта сфера
гражданско-правовой науки составляет значительную часть науки сравнительного
правоведения.
Наука гражданского права уделяет большое внимание критической оценке
действующего гражданского законодательства и его практической эффективности,
выявляет ошибки и недостатки, допущенные при подготовке актов законодательства,
соответствие законов реальным политическим, экономическим и социальным условиям
применения права, выявляет законодательные пробелы и предлагает пути их устранения,
содействует совершенствованию правовых норм; с этой целью серьезно изучается
мировой опыт.
Наука гражданского права всегда развивалась в условиях борьбы научных взглядов,
школ и направлений. Такая борьба позволяет установить слабость научных позиций и
идей, доказать научную истину. Она ведется обычно в форме научных споров, дискуссий
и полемик, в специальных научных публикациях и в периодической печати, на научных
конференциях, семинарах, обсуждениях, других научных встречах, в иной форме,
позволяющей довести мнение ученого до аудитории, до научных противников и
оппонентов, ответить на критические высказывания в свой адрес, защитить свои позиции
и концепции.
К чести советских ученых-цивилистов, они проводили открытую защиту своих идей и
взглядов даже в условиях жесткой цензуры и подавления мнений, не соответствующих
партийно-государственной идеологии. Многие из таких взглядов, высказанных в научных
спорах того времени, были восприняты наукой гражданского права и в новых,
современных условиях ее развития.
Можно, например, отметить длившуюся десятилетиями научную борьбу ученых-
цивилистов против концепции «хозяйственного права» (об этой концепции говорится в
главе I настоящего учебника), острые дискуссии о предмете гражданского права и
гражданско-правовом методе регулирования общественных отношений, о сущности
юридического лица, особенно — государственных предприятий и учреждений, и другие.
Многие положения, выдвигавшиеся на тех дискуссиях, и сегодня находятся на
вооружении гражданско-правовой науки Казахстана.

§ 2. Наука гражданского права Республики Казахстан

Казахстанская наука гражданского права возникла в 30-е гг., в те же годы, когда в
Казахстане сделало первые шаги высшее юридическое образование. Поэтому первыми
казахстанскими учеными-цивилистами были преподаватели первых казахстанских
юридических вузов. У истоков гражданско-правовой науки Казахстана стояли
казахстанские ученые-цивилисты М. А. Ваксберг, Г. М. Степаненко, А. И. Беспалова, Б. В.
Покровский, И. Д. Фондаминский, М. Г. Масевич, Ю. Г. Басин. Их работы положили
начало исследованию особенностей гражданского права Казахстана. Решающую роль в
этом сыграла активная деятельность в данной области молодого руководителя Алма-
Атинского государственного юридического института, одного из самых первых
кандидатов юридических наук Казахстана (ныне — академика Национальной академии
наук) С. З. Зиманова. Его энергией и его усилиями была обеспечена подготовка и защита в
Москве кандидатских диссертаций большой группой молодых преподавателей Алма-
Атинского государственного юридического института.
С начала 50-х гг. появились научные публикации по гражданско-правовым
проблемам. Первый выпуск ученых трудов АГЮИ был издан в 1955 г. Среди трудов
специалистов различных отраслей права находятся работы С. З. Зиманова и А. Еренова о
праве феодальной собственности на землю, М. А. Ваксберга о правовых вопросах
торговли, Г. М. Степаненко о текстах гражданских кодексов, Б. В. Покровского о
договорах с колхозами.
К концу 50-х - началу 60 гг. правовые исследования казахстанских цивилистов
получили значительное развитие. Опубликованы научные и учебные книги казахстанских
ученых-юристов, издававшиеся главным образом в Москве: «Правовые вопросы
организации и деятельности совхозов» (1959 г.); «Правовые вопросы проектирования в
строительстве» (1962 г.); «Комментарий к Положениям о поставках продукции
производственно-технического назначения и товаров народного потребления» (1962 г.).
Наиболее значительным научным трудом, имеющим к тому же серьезное
практическое значение, явился Комментарий к Гражданскому кодексу — первый среди
комментариев к гражданским кодексам, принятым в те годы во всех союзных республиках
СССР. Комментарий к ГК КазССР объемом почти 50 печ. л. объединил в качестве авторов
всех научных специалистов гражданского права, работавших в те годы в Казахстане.
Среди них Б. Б. Базарбаев, А. И. Беспалова, М. А. Ваксберг, М. Г. Масевич, С. И. Меерзон,
Н. Г. Мурзин, Б. В. Покровский, Г. И. Тулеугалиев. В авторский коллектив включился и
самый видный в СССР ученый в области гражданского права — проф. О. С. Иоффе,
заведующий кафедрой гражданского права Ленинградского государственного
университета. В 1972 г. также с участием О. С. Иоффе был издан «Комментарий к
Кодексу о браке и семье в Казахской ССР».
Новый «Комментарий к Гражданскому кодексу» уже со значительным изменением
авторского коллектива был опубликован в 1990 г., а новый «Комментарий к Кодексу о
браке и семье» — в 1989 г. Появились новые серьезные ученые-исследователи: У. К.
Ихсанов, Н. Б. Мухитдинов, К. Н. Наменгенов, М. К. Сулейменов и другие.
Поэтому стало возможным говорить о создании в 60-е гг. казахстанской
цивилистической школы.
С середины 60-х гг. в разработку проблем казахстанского гражданского права активно
включаются цивилисты научно-исследовательского Института государства и права
Академии наук республики. Специалисты гражданского права этого института, привлекая
нередко преподавателей гражданского права Казахского государственного университета,
разработали ряд чрезвычайно актуальных в те годы проблем. Научные исследования
проводились по следующим основным направлениям:
- совершенствование хозяйственного механизма;
- правовое регулирование материально-технического снабжения;
- правовое регулирование капитального строительства;
- совершенствование жилищного законодательства;
- правовые формы научно-технического творчества и его использование в
производстве.
Каждое из этих научных направлений интенсивно разрабатывалось в течение многих
лет; в результате было издано большое число серьезных монографий, хорошо известных
специалистам всей страны (некоторые из них переведены за рубежом) и получивших
весьма высокую оценку в печати.
Прежде всего изучались правовые проблемы совершенствования хозяйственного
механизма. Цикл работ, связанных общностью генеральной темы исследования, был
подготовлен двумя ведущими работниками Академии наук — М. К. Сулейменовым и Б.
В. Покровским, с которыми в разных работах сотрудничали М. Г. Масевич, Н. М.
Мухитдинов, Ю. Г. Басин и другие ученые. К основным результатам научных
исследований нужно отнести монографии: «Правовые вопросы материального
стимулирования предприятий» (1972 г.), «Правовые формы хозяйственного расчета
производственных объединений и предприятий» (1975 г.), «Правовые формы
хозяйственного расчета строительных организаций» (1978 г.), «Правоотношения
производственных объединений и предприятий в сфере хозяйственного оборота» (1985
г.), «Договор в народном хозяйстве» (1987 г.), «Правовое положение межхозяйственных
предприятий» (1987 г.). Авторами выдвигались предложения, направленные на
совершенствование управленческой и хозяйственной практики.
К этому направлению исследований непосредственно примыкает ряд крупных
научных работ, написанных с той же целью — совершенствование правового механизма
управления народным хозяйством — М. К. Сулейменовым «Ответственность за
нарушение сроков исполнения договорных обязательств» (1971 г.) и «Структура
договорно-хозяйственных связей» (1980 г.).
Данное направление научных исследований, которое продолжает активно развиваться,
в научном отношении представляется наиболее значительным и плодотворным.
Правовому регулированию капитального строительства посвящено немало работ
казахстанских авторов, в частности Ю. Г. Басина, или индивидуально, или в
сотрудничестве с московскими учеными. В 1969 г. была издана монография коллектива
авторов «Правовые вопросы строительства в СССР». По этой же проблематике на новом
законодательном и практическом материале была подготовлена и в 1972 г. опубликована
коллективная монография «Правовое регулирование капитального строительства в
СССР», которая затем была переведена на немецкий язык и издана в Берлине. Правовым
проблемам капитального строительства были посвящены также книги «Правовые вопросы
проектирования в строительстве», «Проект. Строительство. Закон» и «Правовые основы
хозяйственной деятельности межколхозных строительных организаций». Несколько
позже в исследование правовых проблем капитального строительства включился А. Г.
Диденко. Его монографии «Правовые рычаги укрепления хозрасчета в
строительстве»(1982 г.) и «Правовые проблемы самостоятельности строительных
организаций» (1984 г.) послужили основой докторской диссертации.
В области жилищного права было издано значительное число работ, посвященных
общим проблемам правового регулирования жилищных отношений и особенностям
жилищного законодательства Казахской ССР. Среди них можно в первую очередь назвать
монографии Ю. Г. Басина «Вопросы советского жилищного права» (1963 г.) и «О
жилищных правах советских граждан» (1966 г.).
Позже, после принятия первого Жилищного кодекса Казахстана Ю. Г. Басиным, М. К.
Сулейменовым и Р. С. Тазутдиновым был опубликован «Комментарий к Жилищному
кодексу Казахской ССР» (1987 г.), а после принятия Жилищного кодекса Республики
Казахстан комментарий к нему подготовил А. Г. Диденко. Известны и другие работы этих
авторов.
Поскольку среди казахстанских ученых-цивилистов в те годы значительную группу
составляли преподаватели юридического факультета КазГУ, большое внимание в научной
работе уделялось изданию учебников и учебных пособий по гражданскому праву для
студентов казахстанских вузов. Несомненно, подготовка такого рода работ — важная
форма научной деятельности не только потому, что по своему значению учебники
официально оцениваются в качестве научных произведений, но также потому, что
гражданское законодательство Казахстана (и практика его применения) и тогда
отличалось значительными особенностями, которые нужно было довести до студентов и
практических работников.
Основными авторами учебных пособий по гражданскому праву являлись доценты Б.
Б. Базарбаев, Ю. Г. Басин, А. И. Беспалова, М. А. Ваксберг, А. Г. Диденко, У. К. Ихсанов,
Г. И. Тулеугалиев. С 1968 г. перешли к изданию выпусков «Советское гражданское право
Казахской ССР», на широкой научной основе последовательно излагавших курс данной
учебной дисциплины. Было издано 5 выпусков общим объемом свыше 40 авторских
листов. Они охватили все общие вопросы гражданского права и ряд отдельных видов
гражданских правоотношений. Выпуски стали известны за пределами Казахстана и
получили положительный отзыв в центральной периодической печати.
Наиболее ответственный этап — издание консолидированных учебников — наступил
в 70-е гг. В 1978 г. коллективом преподавателей кафедры гражданского права был издан
учебник «Гражданское право Казахской ССР, часть I» объемом 20 печатных листов,
получивший официальный гриф Министерства высшего и среднего специального
образования республики. Вторая часть учебника в таком же объеме вышла из печати в
1980 г. В 1984 г. под редакцией А. И. Беспаловой и У. К. Ихсанова был опубликован
учебник «Семейное право».
Значительный шаг вперед был сделан казахстанской наукой гражданского права после
превращения Казахской ССР в самостоятельную Республику Казахстан. Это означало
необходимость разработки собственного гражданского законодательства, которое, во-
первых, создавалось бы республикой без строгого следования бывшим союзным моделям
и указаниям, во-вторых, отвечало бы современным потребностям рыночной экономики
Казахстана. Первостепенное значение в этой области приобрели труды Научно-
исследовательского центра (ныне — института) частного права Казахского
государственного юридического института (ныне — Казахского государственного
юридического университета) по правовой оценке развития предпринимательства и его
перспектив. Сразу же была опубликована монография М. К. Сулейменова, Б. В.
Покровского, А. И. Худякова, В. А. Жакенова «Право и предпринимательство в
Республике Казахстан» (1994 г.). Следует отметить работы Ю. Г. Басина и В. П. Фурсова
«Основы бизнеса и предпринимательства в условиях рыночной экономики Казахстана»
(1995 г.), С. И. Климкина «Правовые формы предпринимательской деятельности в
Республике Казахстан» (1997 г.), А. Т. Джусупова «Право собственности и другие вещные
права» (1995 г.), И. В. Романковой «Проблемы правового регулирования
предпринимательства граждан Республики Казахстан» (1997 г.). Значительным научным
событием явилось издание монографии «Право и собственность в Республике Казахстан»
(ответственный редактор - профессор М. К. Сулейменов, 1998 г.).
Важные исследования по праву государственной собственности и доверительному
управлению имуществом были проведены сотрудником Центра частного права И. У.
Жанайдаровым.
Был подготовлен и опубликован значительный цикл работ по комментированию и
толкованию принятого в декабре 1994 г. Гражданского кодекса Республики Казахстан
(Общая часть). Под редакцией А. Г. Диденко было издано 8 выпусков, содержащих такой
комментарий. Под редакцией М. К. Сулейменова и Ю. Г. Басина опубликован объемный
(свыше 50 печатных листов) постатейный комментарий Общей части Гражданского
кодекса.
В республике буквально с нуля создается законодательство и научное направление —
международное частное право. До получения суверенитета в Казахстане вовсе не
принимались нормативные акты в данной области, не готовились специалисты — ранее
все это было монополией Москвы и отражало союзные интересы. Первые же шаги
суверенного Казахстана во внешнеэкономической деятельности требовали
незамедлительного формирования собственного законодательства, отражающего и
современный мировой опыт регулирования международных частных экономических
отношений, и специфику интересов республики во внешнеэкономической сфере. Но
оценка адекватности и эффективности такого законодательства потребовали глубокой
научной проработки всех правотворческих и правоприменительных проблем в данной
области.
За решение этих проблем взялся Научно-исследовательский институт частного права.
В Казахстане в короткий срок возникла школа международного частного права,
создателем и лидером которой является профессор М. К. Сулейменов Его ученики
защитили ряд диссертаций и опубликовали результаты научных исследований по
наиболее актуальным проблемам международного частного права: государственное
регулирование частных иностранных инвестиций в экономику республики, заключение и
исполнение внешнеэкономических контрактов, правовой режим деятельности совместных
предприятий и другие.
К публикациям в этой области права прежде всего нужно отнести капитальную
монографию «Право и иностранные инвестиции в Республике Казахстан» (1997 г.).
Значительный вклад в изучение казахстанских аспектов международного частного
права внесен заведующим кафедрой международного права Казахского национального
государственного университета профессором М. А. Сарсенбаевым и членами его кафедры.
Самостоятельность республиканского гражданского законодательства потребовала
учебных и методических материалов для его глубокого изучения прежде всего в
казахстанских юридических вузах. Идет вторая волна подготовки учебников и учебных
пособий, на этот раз — на основе законодательства суверенного государства Казахстан.
На первый план выходят учебные пособия, написанные сотрудниками Научно-
исследовательского центра частного права, кафедры гражданского права КазГЮУ и
Высшей школы права «Адилет», специалистами КазГУ: «Сделки», «Юридические лица по
Гражданскому кодексу Республики Казахстан», «Залоговое право» «Ответственность за
нарушение гражданско-правового обязательства», «Правовая природа банковских
договоров», «Международное частное право», «Правовое регулирование
внешнеэкономической деятельности» (два издания). Две последние книги написаны
коллективом авторов под редакцией М. А. Сарсенбаева.
В 1998 г. опубликовано учебное пособие «Гражданское право Республики Казахстан»,
подготовленное авторским коллективом (ответственные редакторы Г. И. Тулеугалиев и К.
С. Мауленов).
Следует отметить развитие гражданско-правовой науки Республики Казахстан в ее
прикладном законотворческом направлении. Уже отмечалось, что приобретение
Республикой Казахстан полной самостоятельности вызвало неотложную необходимость
создания собственного законодательства. Эта задача стала перед учеными всех отраслей
права, но особенно острой она представлялась в гражданско-правовом аспекте, поскольку
к проблемам самостоятельности и формирования правового государства здесь
добавлялись проблемы радикальной перестройки экономики, замены командно-приказной
формы управления экономическими отношениями инициативно-договорной. Вместо
всемерного ограничения рынка — признание его необходимости, вместо полной
монополизации хозяйства — антимонопольная политика, вместо запрета конкуренции —
ее широкое поощрение, вместо всеобъемлющей и доминирующей государственной
собственности — решительная приватизация и перевод всех ключевых экономических
связей на фундамент частной собственности.
Возникали и другие, не менее важные проблемы — использование в
законотворческом процессе богатого опыта правового регулирования экономических
отношений в развитых капиталистических странах при сохранении единообразных
правовых форм экономических связей Казахстана с Россией и другими государствами
СНГ.
В такой сложной ситуации основная работа по подготовке новых законов
перелагалась, конечно, на ученых-цивилистов, которые трудились вместе с
высококвалифицированными практическими работниками и специалистами тех отраслей
экономики, где должны были действовать готовящиеся законы.
Большую помощь оказали зарубежные ученые из Америки, Германии, и, прежде всего
— Голландии, где гражданское законодательство также проходит этап существенного
обновления.
В короткий срок рабочими группами, состоящими главным образом из ученых, были
подготовлены и приняты законодательными органами Гражданский кодекс, Законы «Об
иностранных инвестициях«, «О земле«, «О недрах и недропользовании«, «О жилищных
отношениях«, «Об ипотеке«, «О приватизации«, «О защите и поддержке частного
предпринимательства«, «О банкротстве«, «Об индивидуальном предпринимательстве«,
«О государственном предприятии«, «О производственном кооперативе« и другие.
Для обеспечения единства правового регулирования экономических связей между
странами СНГ наука гражданского права приняла на вооружение практику подготовки
модельных законов. Создавались специальные рабочие группы, куда входили ученые
почти всех стран СНГ. Ведущую роль в этих группах играли специалисты из России и
Казахстана. Работы велись попеременно в России, Казахстане, Кыргызстане, Грузии и в
дальнем зарубежье — чаще всего в Голландском институте восточно-европейского права
при Лейденском университете.
Подготовленные модели законов рассматривались и утверждались Межпарламентской
ассамблеей СНГ в качестве рекомендательных нормативных актов. Таким образом, были
подготовлены Модельный Гражданский кодекс, Модельные законы «Об обществах с
ограниченной ответственностью«, «Об акционерных обществах», «О банкротстве», «Об
ипотеке» и другие.

§ 3. Гражданское право как учебная дисциплина

Под гражданским правом мы понимаем также и учебную дисциплину, которая
изучается во всех юридических учебных заведениях. Задача учебной дисциплины —
научить студента правильно понимать содержание гражданско-правовых норм, знать их
особенности, основание, механизм и последствия применения.
Преподавание учебной дисциплины «Гражданское право» целесообразно после того,
как изучены положения теории права и приобретены навыки ориентирования в лабиринте
Система учебной дисциплины во многом сходна с системой гражданского права,
рассмотренной в главе I, хотя, конечно, имеет ряд особенностей. Сходство объяснимо тем,
что одной из главных задач преподавания гражданского права является обучение
студентов умению анализировать, толковать и разъяснять гражданско-правовые нормы,
содержащиеся в гражданско-правовых нормативных актах. В этой части учебник и
учебные пособия по гражданскому праву близки к постатейному комментированию ГК и
других законодательных актов. Но это только одно их качество.
Вместе с этим преподавание гражданского права неизбежно включает исторический
элемент, показывая эволюцию гражданского права в целом и его отдельных институтов,
разъясняет обоснование появления, изменения, дополнения или отмены тех или иных
законодательных предписаний.
Не менее важным является сравнительное сопоставление юридических институтов и
отдельных правовых норм, регулирующих сходные отношения в различных государствах.
В этой части важно выявление и объяснение особенностей, обобщение совпадающих
положений, предложение сравнительных оценок.
Гражданское право как учебная дисциплина неразрывно связано с обобщением и
использованием в учебных целях материалов правоприменительной практики, которые не
только помогают в толковании и разъяснении законов, но и в их оценке.
Преподавание гражданского права требует знания научных оценок и суждений.
Поэтому наука гражданского права охватывается понятием предмета учебной
дисциплины гражданского права в такой же мере, как гражданско-правовые нормы и
гражданско-правовые нормативные акты. Преподавание неразрывно связано с наукой.
Недаром во всем мире крупные ученые-цивилисты — это одновременно и талантливые
преподаватели. Достаточно назвать академика А. В. Венедиктова, профессоров Е.А.
Флейшиц, О. С. Иоффе, С. С. Алексеева, О. А. Красавчикова, Е. А. Суханова, Г. К.
Матвеева, Х. А. Р. Рахманкулова, В. Ф. Чигира, Б. Л. Хаскельберга, Ю. К. Толстого, О. Н.
Садикова, М. И. Брагинского и многих других.
Наука гражданского права наиболее активно развивалась и развивается в высших
учебных заведениях, многие из которых превратились в крупные цивилистические
научные центры. Здесь можно назвать возникшие еще в условиях СССР научные школы
при Московском и Ленинградском университетах, Свердловском и Харьковском
юридических институтах, Томском университете, Казахском государственном
университете и других.
Среди учебников гражданского права последних лет следует назвать «Гражданское
право», под редакцией профессоров А. П. Сергеева и Ю. К. Толстого, «Гражданское
право», ответственный редактор Е. А. Суханов; «Гражданское право России»,
ответственный редактор О. Н. Садиков; «Гражданское право» под общей редакцией Т. И.
Илларионовой, Б. М. Гангало, В. А. Плетнева. До сих пор не утратили своего значения
изданные еще в бывшем СССР учебники по гражданскому праву проф. О. С. Иоффе.
Учебная дисциплина — гражданское право — должна показывать связь гражданского
законодательства с нормативными актами, содержащими нормы других отраслей права.
Поэтому, наряду с общим курсом гражданского права, в различных учебных заведениях в
зависимости от профиля подготавливаемых специалистов изучаются опирающиеся на
гражданское право учебные курсы (спецкурсы), при изучении которых привлекается
обширный материал административного, семейного, финансового и иных отраслей права.
Например, хозяйственное право, патентное право, банковские кредиты, счета и расчеты и
другие. Для их изучения готовится и специальная учебная литература3.

Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств

§ 1. Общая характеристика

Во всем мире в каждом государстве гражданское право имеет многовековую историю
и устоявшиеся традиции его применения. Во всех странах истоками гражданско-правовых
отношений и гражданско-правового регулирования служат обычаи того или иного народа,
распространенные религиозные воззрения, системы правовых норм, выработанные
государствами в различных формах на заре своего исторического развития. В
последующем эти системы изменялись, совершенствовались, обогащались, но отдельные
черты прежних этапов развития сохранились до сих пор.
Вместе с этим, признавая и принимая во внимание такое различие, нельзя
одновременно не отметить и сближение различных правовых систем, взаимное
использование накопленного ими опыта, создание определенных организационных форм
интеграции: рецепция, разработка модельных законов, принятие в отдельных
государствах законов, разработанных надгосударственными (межгосударственными)
законодательными органами. Особенно активно процесс такого сближения идет в
Европейском союзе. В этом плане следует также обратить внимание на разработку
гражданского модельного законодательства в Соединенных Штатах Америки, в
Содружестве Независимых Государств.
Важным средством сближения гражданского права различных стран и различных
правовых систем служат международные конвенции и договоры, поскольку они
признаются международным сообществом более высокими по своей юридической силе,
нежели внутригосударственные законы. В этой части наблюдается внедрение единой
системы правового регулирования транспортных отношений, вексельного обращения,
отношений, связанных с энергетикой, и т.п.
В области торгового оборота очень важное значение имеет Венская конвенция о
договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.
Таким образом, тенденция сближения гражданского права разных государств
проявляется весьма заметно.
В общей же форме можно отметить, что в подавляющем большинстве стран мира в
основу гражданского права положены принципы равенства участников гражданских
правоотношений, неприкосновенности собственности, свободы договоров,
невмешательства государства в частную жизнь, свободы конкуренции и ограничения
монополизма, защиты интересов кредиторов, защищенности гражданских прав, — т.е. в
основном те же принципы, которые мы уже рассматривали в главе 1-й.
Степень интенсивности таких принципов в различных правовых системах
неодинакова, но они применяются везде.
Среди наиболее распространенных различных систем гражданского права можно
назвать континентальную (романо-германскую), англо-американскую (англо-саксонскую,
общего права) и мусульманскую системы права.

§ 2. Особенности континентальной (романо-германской)
гражданско-правовой системы

Континентальная система гражданского права распространена в подавляющем
большинстве европейских государств, некоторых государствах Азии, Африки и
Латинской Америки. Исторически к этой системе тяготеет законодательство Российской
империи, затем СССР, затем многих государств СНГ.
В основе рассматриваемой системы лежат положения римского частного права и
выработанные в основном в XIX и XX веках гражданские кодифицированные письменные
законодательные акты, принятые законодательными органами, прежде всего —
Гражданский кодекс.
Общепризнанно, что ведущее место занимают Французский (ФГК) и Германский
(ГГУ) гражданские кодексы.
Французский гражданский кодекс — Code Civile был принят 21 марта 1804 г.,
Германское Гражданское уложение — Burgerliches Gesetzbuch — 18 августа 1896 г.,
вступило в действие с 1 января 1900 года. Из внеевропейских гражданских кодексов
назовем Японский Гражданский кодекс, действующий с 16 июля 1898 г.
Специального внимания заслуживает Гражданский кодекс Нидерландов — самый
современный европейский гражданский кодекс. Работа над ним продолжалась несколько
десятилетий и еще не завершена. По последним данным принято уже 9 из 12 книг.
Наряду с гражданскими кодексами, принимаются и действуют иные законы, прежде
всего в области корпоративного права, ценных бумаг, расчетов, контрактов и в ряде
других областей. Семейные отношения в основной своей массе регулируются, как
правило, нормами Гражданского кодекса.
Во многих государствах континентальной системы права наряду с гражданским
действуют и торговые кодексы. Во Франции это — Соde de Commerce от 15 сентября 1807
г. В Германии — Германское Торговое уложение — Handelgesetzbuch от 10 мая 1897 г.
(действует с 1 января 1900 г.). В Японии Торговый кодекс вступил в силу в 1899 г.
Торговые кодексы, как правило, охватывают ряд важных областей имущественных
отношений, не охваченных единой согласованной системой и подчиняющихся общим
принципам Гражданского кодекса. Обычное содержание торговых кодексов — правовое
положение субъектов предпринимательской деятельности, торговые сделки, морское
право. В общем — это купеческое право, опирающееся на гражданское право.
В ряде стран функции торговых кодексов выполняют отдельные коммерческие законы
— об обществах с ограниченной ответственностью, об акционерных обществах, о ценных
бумагах и т.п. В Швейцарии нет торгового кодекса. В Голландии, где завершается
принятие Гражданского кодекса, подготовка торгового кодекса также не проводится. В
некоторых государствах (например, — в Италии) ранее существовавшие торговые
кодексы утратили силу. Наметилась явная тенденция устранения законодательного
дуализма в регулировании гражданско-правовых отношений.
В государствах континентальной системы права, как правило, четко разграничены
правосубъектность физических и юридических лиц. Но содержание правосубъектности не
совпадает. Во Франции, например, не различаются правоспособность и дееспособность; в
ФРГ, напротив, различается правоспособность, дееспособность и деликтоспособность.
Ряд особенностей правового статуса установлен для лиц, занимающихся
предпринимательством (коммерсанты). Как правило, различаются индивидуальные
предприниматели, более простые объединения (товарищества) и более сложные
объединения (акционерные общества, компании).
Во Франции товарищества не являются юридическими лицами, а в Германии —
являются.
В некоторых государствах (например, во Франции) не допускаются коммерческие
юридические лица с одним учредителем (участником).
Во всех государствах континентальной системы большое внимание уделяется праву
собственности, подчеркивается его абсолютный и самостоятельный характер, проводится
его отличие от других вещных прав. Вот как определяет право собственности ст. 544 ФГК:
«Собственность есть право пользования и распоряжения вещами наиболее абсолютным
способом».
А вот § 903 ГГУ: «Собственник вещи вправе, если тому не препятствуют указания
закона или права третьих лиц, распоряжаться вещью по своему усмотрению и устранять
любое вмешательство».
Право собственности ограничивается, как правило, правами соседей и обременениями.
Большое внимание уделяется особенностям правового режима недвижимости.
Понятие недвижимости во всех странах опирается на неразрывную связь имущественного
объекта с земельными участками, но различаются конкретные перечни предметов,
относящихся к недвижимости.
Ряд особенностей встречается и в нормах о сделках, совершаемых с недвижимым
имуществом.
Законодательством многих государств, помимо права собственности и вещных прав,
производных и зависимых от права собственности, выделяется право владения,
независимое от собственности. Во Франции правовой режим такого владения
регламентируется процессуальным законодательством.
В Германии праву владения посвящен специальный раздел ГГУ.
Контрактное право всех стран континентальной системы опирается на важнейший
принцип римского права «Pacta sunt servanda»— «Договоры должны исполняться». Ст.
134 ФГК устанавливает, например, что «законно заключенное соглашение имеет силу
закона для тех, кто его заключил. Оно должно быть выполнено добросовестно».
В ФРГ в 1979 г. был принят Закон об условиях сделки.
Нарушение принятого на себя обязательства влечет установленную ответственность.
Предпочтительным является предъявление требования об исполнении обязательства в
натуре, и только, если такое исполнение невозможно,— полное возмещение ущерба. В
ФРГ допускается даже личный арест.
Возмещение морального вреда применяется, как правило, при деликтах, но не при
нарушениях договорного обязательства.
Большое внимание уделяется вине как основанию ответственности за нарушение
гражданских прав, хотя формального понятия вины законодательством не установлено.
Критерием виновного поведения нарушителя служит заботливость, соответствующая
обычным условиям оборота, заботливость порядочного коммерсанта (ст. 137 ФГК, §§ 276,
277 ГУ, § 346 ТУ ФРГ). Допускается при некоторых обстоятельствах и ответственность
без вины (например, после просрочки исполнения; ответственность хозяина гостиницы за
пропажу вещей постояльцев — §§ 287, 701 ГГУ).
Преимущественно практика выработала понятие форс-мажора как обстоятельства,
находящегося вне воли и контроля должника, а также непредвидимого обстоятельства
(clausula rebus sic stantibus), освобождающих должника от ответственности за нарушение
обязательства.
Известно, что при оценке основания освобождения от ответственности возможно
разграничение простого случая (отсутствие вины) и квалифицированного случая
(непреодолимая сила). Однако по французскому праву такое разграничение не
проводится, а в правовой доктрине и практике ФРГ оно поддерживается в полной мере.
Для тех случаев, когда за нарушение обязанностей к ответственности привлекается
несколько должников, государства, применяющие континентальную систему права,
признают долевую, совместную и солидарную ответственность.
В деликтных обязательствах для ответственности также, как правило, требуется
вина причинителя вреда, причем, в отличие от законодательства РК, законодательство
Франции, Германии и ряда других европейских государств не презюмирует вину
причинителя вреда, а возлагает бремя ее доказывания на потерпевшего. В то же время в
связи с развитием техники, защитой прав потребителей, усилением охраны окружающей
среды расширяется круг случаев безвиновной ответственности. Специально
предусматривается ответственность хозяина за вред, причиненный его животными, его
домом, его постройкой. Допускается непосредственная ответственность служащих за
вред, причиненный третьим лицам при исполнении служебных обязанностей.

§ 3. Особенности гражданского законодательства
англо-американской системы права

Основной отличительной чертой данной системы права является то, что она
основывается не на совокупности взаимосвязанных законов (прежде всего — гражданских
кодексов), а в большей своей части — на судебных решениях авторитетных судов,
которые фиксируются, сохраняются и впоследствии используются судами при
рассмотрении сходных дел или при оценке сходных ситуаций. Право опирается на
судебные прецеденты. Законодательные органы принимали и принимают значительное
количество законов (статутное право — Statute Law), которые, разумеется, в полной мере
применяются в судебной практике, однако такие законы охватывают лишь отдельные
области регулируемых общественных отношений. Судебное толкование текстов этих
законов также органически входит в систему права.
Отсутствие гражданских кодексов и, как следствие, — отсутствие определенных
законом общих гражданско-правовых понятий — создало законодательную практику
принятия обширных, доходящих до технических мелочей, законодательных актов со
множеством собственных определений и казуистичностью изложения законодательных
правил. Поэтому и сегодня при применении гражданского права в государствах англо-
американской системы ссылки на законы переплетаются со ссылками на судебные
прецеденты и судебное толкование законов.
В рассматриваемой системе права различаются ссылки на решения общих судов
(сommon Law) и судов справедливости (ведущих начало от суда лорда-канцлера палаты
лордов Великобритании) — Law of Equity. Нередко использование судебных прецедентов
многовековой давности, встречаются ссылки на решения, принятые еще в XIII в.
Данная система права распространена в Англии, Соединенных Штатах Америки и
во многих бывших английских колониях. При этом нужно заметить, что в США
принималось и принимается немало гражданско-правовых законов, но подавляющее
большинство из них — это законы штатов. Есть даже штаты, в которых действуют
гражданские кодексы. Есть штаты, которые рецептируют законы других государств
(например, французское законодательство в штате Луизиана). Нередко закон, принятый в
одном штате, принимается в неизменном или измененном виде в другом штате или других
штатах.
Любопытна история введения в действие основного гражданско-правового закона
Соединенных Штатов Америки UCC — Uniform Commercial Code (в переводе —
Единообразный торговый (или коммерческий) кодекс — ЕТК или ЕКК), который был
выработан в 1958 г. и затем постепенно был принят всеми штатами, кроме штата
Луизиана.
Итак — статутное и прецедентное право.
Распространена практика принятия модельных законодательных актов, которые
штаты принимают полностью или частично, а также изменяют или дополняют по своему
усмотрению.
В этой системе права различаются, конечно, в качестве субъектов гражданского права
физические и юридические лица. Нет, однако, четкой границы между
правоспособностью и дееспособностью физического лица (гражданина), нет общего
понятия «юридическое лицо». Так, в Англии действительность сделок признается даже,
если они заключаются детьми, начиная с 7-летнего возраста. В Соединенных Штатах
возраст лица, позволяющий заключать сделки, колеблется по законодательству разных
штатов от 18-ти лет до 21-го года.
Английское право среди коллективных субъектов различает товарищества
(партнерство — Partnerchip) и компании (корпорации — Company, Corporation). При этом
партнерство в Англии не признается юридическим лицом, а в США это — субъект,
выступающий в сделках как юридическое лицо, а перед государством, в ряде случаев и
перед кредиторами — как объединение физических лиц, непосредственно обязанных к
уплате налогов и погашению кредиторских долгов. Любопытно отметить, что именно
партнерству посвящено значительное количество законодательных актов. Первый из них
— Uniform Partnership Act (UPA) — действует во всех штатах, где действует UCC.
Понятие собственности и права собственности столетиями развивалось практикой. В
1925 г. в Англии был принят Закон «О собственности».
Поэтому существует немало особенностей. Применяются два термина: Property и
Ownership, что затрудняет четкий перевод на русский, поскольку Ownership нередко
означает владение как одно из правомочий собственника.
Допускаются ограничения, которые налагаются на нового собственника договором о
приобретении имущества либо завещанием. Вообще право собственности не носит того
абсолютного характера, который оно имеет по континентальному праву. Помимо
ограничений по объему полномочий возможны ограничения и по длительности
существования самого права — пожизненное, до наступления определенного события.
Такие ограничения обременяют права и переходят к новому субъекту при переходе к нему
права собственности.
Четко разграничивается переход имущества и переход титула собственника на
имущество.
По характеру объектов различаются движимое и недвижимое имущество — Personal и
Real Property. На русский язык термин Personal Property нередко переводят как «личная
собственность», что искажает истинное содержание английского термина, ибо у нас в
прошлом термин «личная собственность» имел совершенно иное, можно сказать —
идеологическое значение.
Англо-американское право знает такое необычное для континентального права
понятие, как «доверительная собственность» — Trust, Fiduciary Ownership, т.е.
собственность, переданная доверительному собственнику в интересах лица, указанного
при передаче имущества в доверительную собственность. В континентальном праве,
напротив, господствует принцип: «у вещи может быть только один собственник».
Большое внимание англо-американская система права уделяет контрактам.
Разумеется, для действительности контрактов (сделок, договоров) — Contract, Agreement
— необходимо согласование условий, вытекающих из самой сущности этого важнейшего
правового акта (правосубъектность, свобода и законный характер волеизъявления). Что
касается соблюдения формы сделки, то специального общего условия законом не
установлено, но необходимость письменной формы некоторых договоров вытекает из
закона. Например, в Англии еще в 1677 г. был принят «Act for the Prevention of Frauds and
Perjuries», известный почти во всех штатах США как Statute of Frauds. Он требует
письменной формы для контрактов на сумму свыше 500 долл. (для США), сроком более
года и др.
Необходима, разумеется, законность всех условий договора. Можно, в частности,
отметить, что во многих штатах США запрещены контракты, предусматривающие
ростовщические проценты (Usury), в некоторых штатах не имеют юридической силы
условия контракта, вытекающие из азартных игр и пари.
В англо-американском праве одним из требований, необходимых для признания
действительности контракта, служит обязательное встречное предоставление
(Consideration), которое может сводиться к ответным имущественным действиям, отказу
от своих прав или претерпевании потерь. Владелец имущества может безвозмездно
передать его другому лицу, но договор о безвозмездной передаче имущества не будет
иметь юридической силы, поскольку отсутствует Consideration. Сходные требования к
контрактам применяются также во Франции.
В американском праве широко развиты агентские отношения, в силу которых
работники выступают в качестве агентов перед третьими лицами, члены Partnership —
агентами последнего и т.п. Это приводит к сложностям при определении ответственности
за действия агента.
Законодательство предусматривает ответственность за нарушение обязательства,
которая сводится главным образом не к требованию об исполнении в натуре, как в
континентальной системе права, а к возмещению убытков, вызванных нарушением
(Damages). При невозможности исполнения обязательства вследствие непредотвратимых
непредвидимых обстоятельств (Acts of God) ответственность за неисполнение не
применяется. Требованию об исполнении обязанностей в натуре не придается важного
значения, кроме случаев, когда речь идет о незаменимых вещах.
При множественности участников нарушение обязательства может вести к их
раздельной (Several), совместной (Joint) либо солидарной (Joint and Ceverals)
ответственности (Liability).
Англо-американское право предусматривает также возмещение вреда (Tort) за вред,
причиненный противоправным действием (Tort, Tortions Act). Но если в европейском
праве обязательство из причинения вреда (Delict) четко отграничено от нарушения,
допущенного при исполнении договорного обязательства, то в англо-американском праве
ответственность за причинение вреда может в некоторых случаях применяться при
нарушении договорного обязательства.
Общее право различает массовые, групповые и индивидуальные деликты, что
обеспечивает более полную защиту потерпевших при авариях, вызвавших
многочисленность жертв (например, аварийный выброс в атмосферу вредных химических
веществ).

§ 4. Мусульманская система права

Мусульманское право (ал-фикх — в широком смысле слова) представляет собой
исламскую систему социально-нормативного регулирования и является одной из
самостоятельных правовых систем современности. В настоящее время вне СНГ нет ни
одной исламской страны, правовая система которой не испытала бы влияния шариата1.
Определенным исключением является только Турция.2. В современный период
мусульманская система права официально применяется в государствах, где ислам
объявлен государственной религией, а также в странах азиатско-африканского региона,
характеризующихся правовым плюрализмом. К ним относятся: Сирия, Ливан, Иран, Ирак,
Афганистан, Пакистан, Египет, Алжир, Судан, Сомали, Кения, Камерун, Танзания,
Иордания и др. В странах СНГ мусульманское право применяется только на территории
России, а именно, — в Чечне.
Характерной чертой регулирования гражданских правоотношений в указанных
странах является сочетание норм мусульманского права и других правовых систем. Сфера
применения мусульманского права в этих странах исторически менялась. В последние
десятилетия в ряде стран наблюдается процесс формирования «современного»
мусульманского права, основным источником которого является законодательство, в то
время как в традиционном мусульманском праве эта роль отводилась доктрине — трудам
авторитетных правоведов3. В современный период влияние мусульманского права
наиболее сильно в регулировании «личного статуса» мусульман, к которому относятся,
прежде всего, нормы, регулирующие семейно-брачные, наследственные отношения и
некоторые близкие к ним отношения (правоспособность, правовой режим вакуфного
имущества)4. Хотя, начиная со второй половины XIX в. общей тенденцией было падение
роли мусульманского права, в настоящее время отдельные его отрасли, институты и
нормы в той или иной степени продолжают применяться в качестве действующего права
стран зарубежного Востока (исключение составляет Турция, которая с 20-х гг. нашего
столетия полностью отказалась от него)5. Во многих странах нормы мусульманского
права применяются в субсидиарном порядке. Так, например, в соответствии со ст. 1 ГК
Египта 1949 г. при отсутствии нормы права судья принимает решение на основе обычая, а
при отсутствии обычая — в соответствии с принципами мусульманского права6.
Аналогичный принцип устанавливают и гражданские кодексы некоторых стран (Сирия,
Ливия, Ирак, Алжир, Кувейт, Афганистан и др.). Применению норм мусульманского
права в ряде стран способствует сохранение мусульманских (шариатских) судов.
Ликвидированы они только в некоторых арабских странах (Тунис, Алжир, Йемен). Для
шариатских судов характерно не только решение споров на основании норм
мусульманского права, но и использование специфических средств доказывания, таких,
например, как клятва именем Аллаха и др.
Источники мусульманского права. Отношение к источникам мусульманского права
зависит от исторически сложившейся богословско-правовой школы, именуемой мазхабом.
По мере исторического развития стали называть в основном четыре такие школы —
ханафитов, маликитов, шафиитов и ханбалитов.
Ханафитами Коран принимается как источник права целиком и безоговорочно. Сунна
принимается как независимый источник только после тщательного отбора хадисов7. В
качестве источника допускаются также согласованное мнение авторитетных лиц (ал-
иджма) и суждение по аналогии (ал-кийас). По маликитскому мазхабу главным
источником права являются Коран и сунна, которая рассматривается как продолжение
Корана. Коран и сунна объединяются маликитами в единый источник насс, как
дополнение к которому привлекаются сведения о коллективном опыте мединской общины
и, в последнюю очередь, правовой материал, извлекаемый из решений и разъяснений
асхабов-немединцев8. Для интерпретации привлекаемого правового материала
привлекалось суждение по аналогии. Основные принципы шафиитского толка таковы.
Коран и сунна рассматриваются как единый источник. Однако сунна только дополняет
Коран, а не дает параллельного материала для сравнения и выведения среднего решения.
Иджма рассматривается как дополнение к Корану и сунне, но принимаются во внимание
только решения мудждахидов-мединцев9. Благодаря своей упрощенности щафиитский
мазхаб быстро потеснил ханафитский и маликитский мазхабы в Сирии и Ираке, обрел
твердые позиции в Египте и распространился в других странах (Ливия, Палестина,
Иордания, Пакистан и др.). Ханбалитский мазхаб является отражением наиболее
консервативных сторонников традиционализма. Главным источником права ханбалиты
называют Коран и сунну Пророка. Они признали иждму, ограничив его первыми
сподвижниками и последователями Мухаммеда. Формально отрицая любые
рациональные методы, ханбалиты фактически узаконили применение суждения по
аналогии (ал-кийас)10.
Таким образом, в странах, где гражданские правоотношения регулируются нормами
мусульманского права, вопрос о его источниках решается в зависимости от того,
положения каких мазхабов применяются в правоприменительной деятельности.
Лица. В мусульманском праве, как и в других правовых системах, субъектами
признаются физические и юридические лица. Правоспособность физических лиц
возникает с момента рождения. Однако на правосубъектность в нормах ал-фикх влияют
не только возраст, невменяемость, но и ряд других факторов. К ним относятся отношение
к религии, пол, добросовестное поведение с позиции требовании исламской религиозной
морали и этики, употребление спиртных напитков. Это видно из ряда положений
мусульманского права. Например, право на заключение договора («акд») признавалось за
всеми дееспособными лицами независимо от общественного положения и религиозной
принадлежности. Но по воззрению одних мусульманских богословов-законоведов
(«факихов») сделки между мусульманами и немусульманами невозможны в тех случаях,
когда необходимы взаимные клятвенные гарантии. Другие же считают это допустимым,
но процедура заключения договора должна быть особой11. Свидетельства христиан
(«насаров») против мусульман не принимались. Сфера личного статуса немусульман
также не регулируются нормами ал-фикх. В частности, в мусульманских странах, наряду с
нормами ал-фикх, действовали нормы других правовых систем и правовые обычаи,
которые не сливались с нормами мусульманского права. Покровительство мусульман над
немусульманами обеспечивалось в рамках института «ахл аз-зимма». Такое
покровительство давалось иноверцам, признавшим власть мусульман, платящим
подушную подать, и обеспечивало не только защиту от внешних врагов, но
неприкосновенность личности и имущества наряду с мусульманами.
Такие обстоятельства, как совершение неблагопристойных поступков, в т.ч. пьянство,
являются в мусульманском праве основанием ограничения прав мусульман в тех или
иных сферах, в т.ч. в сфере гражданских правоотношений. Например, нечестивец,
недостойный человек («фасик»), пренебрегающий основными обязанностями,
скомпрометировавший себя с позиции мусульманской морали, но не отрекшийся от
ислама, является правоспособным при распоряжении только своим имуществом. Он
может также вступать в брак и заключать сделки, но его партнеры и клиенты вправе
требовать гарантии сверх обычного, в частности, удостоверения всех договоров
свидетелями («шахидами»). Правосубъектность женщин и мужчин также неравна.
Например, свидетельство одного мужчины приравнивалось к свидетельству двух женщин
и т.д. Женщины в традиционном мусульманском праве несут половину имущественной
ответственности за совершение правонарушения. Неравенство женщин проявляется также
в их имущественном положении, определении места жительства замужней женщины и др.
Понятие юридического лица не было известно мусульманскому праву и
сформировалось в мусульманских странах на основе привнесенного европейского права,
главным образом — правовых систем Франции, Бельгии, Италии, Португалии, Англии и
др.12.
Право собственности и иные вещные права. Мусульманское право не обладает
целостным развитым институтом права собственности. Концепция права собственности
включает в себя немало заимствованных норм из других правовых систем. В современный
период сфера прямого регулирования мусульманско-правовыми нормами отношений
собственности относительно узка и в основном связана с так называемым личным
статусом мусульман. К этому статусу относится, в частности, институт вакуфного
имущества, закрепленный в законодательстве многих исламских государств13.
Особенности института права собственности в мусульманском праве отражаются в его
принципах. Особое значение при этом отводится поземельным отношениям. Согласно
мусульманскому догмату, земля в целом принадлежит Аллаху. Однако, это не является
отрицанием частной собственности вообще14. Внимание к обеспечению индивидуальных
интересов и прав, в частности, к собственности как к одной из защищаемых шариатом
ценностей, лежит в основе принципов: «приказ о распоряжении чужой собственностью
недействителен»; «никто не вправе распоряжаться собственностью другого без его
разрешения»; «никто не может присваивать имущество другого лица без правового
основания»15. Ряд из указанных принципов в той или иной интерпретации известны
другим правовым системам. Определенной особенностью обладают нормы шариата об
объектах права собственности. Имущество (собственность) обозначалось термином
«мал»16. Существует классификация «мал»: средства, вложенные в производство или
торговлю и прибыль; товары и недвижимость и т.д. Существуют запрещенные
мусульманину вещи («харам»). Пищевые запреты несколько различаются в зависимости
от мазхаба. Безусловно запрещены свинина и кровь, мясо павших и растерзанных
хищниками животных. Запрещено мясо животного, которое заколото не по ритуалу (т.е.
без произнесения имени Аллаха). Запрещены напитки и пища с опьяняющими и
одурманивающими свойствами. Это означает, что для личного потребления указанное
имущество не может быть приобретено мусульманами в собственность.
Право собственности возникает путем наследования, покупки, дарения, создания
объекта собственности (изготовление вещи, освоение бесплодной земли, добыча
ископаемых) и т.д.
Многие исследователи отмечают отсутствие в мусульманском праве различий между
понятиями «собственность» и «владение», однако четко различается «мулк» («милк») —
собственность и «йад» — владение. Это хорошо иллюстрируется формулой, согласно
которой мукатаб «выходит из владения, но остается в его собственности»17.
В целом следует отметить, что в настоящее время в мусульманских странах
законодательство о праве собственности сохранило лишь отдельные принципы,
институты, нормы, содержание которых формировалось под влиянием мусульманского
права18.
Обязательственное право. Для обязательственного права в мусульманском праве
также характерно деление на нормы, регулирующие договорные отношения, и нормы,
связанные с деликтом. Характерное для шариата стремление не обременять человека
излишне жесткими обязательствами находит выражение в таких правовых принципах
обязательственного права, как «затруднение влечет облегчение», или «необходимость
делает разрешенным запретное». В ряде принципов прослеживается желание исключить
нанесение ущерба или по возможности уменьшить его: «ущерб должен быть
компенсирован»; «ущерб не может возмещаться причинением вреда»; «допускается
причинение вреда частного во избежание вреда общего»; «из двух зол выбирается менее
тяжкое»; «предупреждение порчи предпочтительнее получения выгоды»19.
Договор в мусульманском праве обозначался термином «акд». В Коране «акд» — это
договор, скрепленный клятвой, в фикхе — двух- или многосторонее соглашение о
взаимных обязательствах, предметом которых могут быть только реально существующие
вещи и отношения, на которые распространяются права договаривающихся сторон. В
исламе единой теории договорных отношений выработано не было. Виды и формы
договоров и их гарантии в истолковании различных групп правоведов не совпадают.
Однако, большинство из них объединяет договоры в четыре большие группы: о власти,
опеке, защите, покровительстве и т.п.; о полной передаче права на владение чем-либо
путем продажи, дарения, наследования, уступки и т.п.; о временной передаче права на
что-либо путем аренды, поручения, представительства, хранения, залога и т.п.; о
сотрудничестве, деловом поручении, деловом сотрудничестве и т.д.20. Мусульманское
право известно запретами на получение процентов за предоставление кредитов или
просрочку погашения долга. В то же время, как отмечается в литературе, в современный
период сделкам, осуществляемым исламскими банками, была придана форма, которая, с
одной стороны соответствует требованиям европейского банковского права, а с другой —
не отходит от основополагающих принципов мусульманского права21.
В деликтных обязательствах компенсация ущерба осуществлялась уплатой дийи (дийя
— вира, пеня, плата за кровь, компенсация за убийство, ранение или увечье)22. Теория
компенсации за причиненный ущерб является для традиционного мусульманского права
наиболее разработанной. Причем ответственность зависела от характера причиненного
ущерба и формы вины. Например, при случайном причинении вреда дийя могла
выплачиваться в течение 3 — 5-ти лет, в то время как при умышленном дийя подлежала
выплате в короткие сроки и самым лучшим скотом.
В современных мусульманских странах в регулировании обязательственных
отношений влияние других правовых систем наиболее сильно.
Наследственное право. Наследственные отношения являются сферой, где позиции
мусульманского права, как и в других сферах, относящихся к личному статусу, наиболее
сильны. Наследственное право — один из самых важных институтов мусульманского
права, представляющий собой детально разработанную, хорошо сбалансированную и
стройную систему правовых норм. Вместе с тем, лишь в немногих странах
наследственные отношения регулируются различными школами мусульманского права, в
других — законодательными актами, закрепляющими нормы мусульманского права23. В
нормах наследственного права рассматриваемой правовой системы обнаруживаются
некоторые общие черты с другими системами, в частности, два вида наследования,
универсальный характер правопреемства при наследовании, очередность наследников и
др. Вместе с тем, в наследственном праве мусульманского права много и особенностей.
Такие нормы имеют отличия не только от норм других правовых систем, но и отличаются
в зависимости от мазхабов, влияния обычного права, территориального и других
факторов24.
Нормы мусульманского наследственного права распространяются только на
мусульман. Его особенностями являются: ограничение завещания в пользу наследников
по закону; неравенство мужчины и женщины при наследовании по закону; непризнание
традиционным мусульманским правом наследственных прав лиц иного вероисповедания;
деление наследников на три основных категории (класса); приоритет в наследственных
правоотношениях кровно-родственных связей25. В частности, может быть завещано не
более 1/3 всего наследуемого имущества; доля женщины всегда вдвое меньше доли
мужчины. ГК ИРИ устанавливает, например, что жена, в отличие от мужа, не имеет право
наследовать недвижимое имущество умершего супруга, которое должно переходить к
кровным родственникам. Последние обязаны выделить ей долю из этого имущества в
стоимостном выражении. Однако если кровные родственники умершего отказываются
передать его жене часть стоимости недвижимого имущества, она вправе получить свою
долю в натуре (ст. 946 — 948 ГК). В Иране переживший супруг не может отстранить от
наследования кровных родственников умершего вплоть до третьей степени родства.
Определенная часть наследственной массы, таким образом, почти всегда будет
сохраняться в собственности лиц, связанных кровным родством, даже если эти лица жили
обособленно от наследодателя и не поддерживали с ним родственных отношений26.
Приоритеты в наследственных правах наследников отражаются в их очередности. В
различных мазхабах и течениях ислама очередность наследников не совпадает. Для
подтверждения специфики мусульманского права приведем пример очередности
наследников, принятой шиитами, где все наследники делятся на три основных класса,
призываемых к наследованию в порядке очередности. Первый класс составляют самые
близкие к наследодателю лица: переживший супруг, дети и их прямые наследники. Среди
них родители, переживший супруг и дочери — наследники по Корану, т.е. обязательные
наследники. К наследникам второго класса относятся дед и другие прямые восходящие
родственники наследодателя по линии отца и матери, братья и сестры и их прямые
родственники по нисходящей. Наследниками третьего класса являются дяди и тети
наследодателя по отцовской и материнской линиям, а также их прямые родственники по
нисходящей линии27. Отношение шиитов к наследственным правам женщин более
благожелательно, чем у суннитов28.

§ 5. Особенности гражданского права России и стран СНГ

Действующее гражданское право Российской Федерации и стран СНГ имеет много
сходных черт с гражданским правом Республики Казахстан. Это объясняется понятными
причинами. Во-первых, все правовые системы стран СНГ вышли из правовой системы
бывшего СССР и потому сохранили значительные черты сходства, особенно в тех
областях, где регулируются отношения, мало изменившиеся с советских и даже
досоветских времен — понятие гражданского законодательства, правовое положение
граждан, общие понятия обязательственного права, отдельные традиционные виды
обязательства, наследственное право и т.п.
Во-вторых, все государства СНГ постоянно сотрудничают в разработке нового
законодательства, прежде всего тех его ветвей, которые регулируют отношения,
связывающие эти государства, в т.ч. — в сфере гражданского оборота (торговля,
транспортные связи, совместное выполнение общих работ), что порождает необходимость
сходного правового регулирования. Для этой цели создаются специальные рабочие
группы, которые разрабатывают модельные проекты гражданско-правовых законов.
Модельные проекты принимаются Межпарламентской Ассамблеей государств-
участников СНГ в качестве рекомендательных законодательных актов. Подобным
образом были, например, подготовлены с активным участием казахстанских специалистов
Модельный Гражданский кодекс, модельные Законы «Об обществах с ограниченной
ответственностью«, «Об акционерных обществах», «Об ипотеке», «О банкротстве» и
другие.
Государства СНГ в разной степени используют модельное гражданское
законодательство, некоторые (например, Украина) пользовались моделями гражданских
законов, прежде всего Гражданского кодекса, весьма ограниченно. При использовании
модельного закона государство СНГ вносит в него изменения, какие считает
целесообразными, но влияние модельного гражданского законодательства на сближение
действующего гражданского законодательства республик СНГ несомненно.
В-третьих, реальные экономические и политические условия государств СНГ в
значительной степени связаны и однотипны, вызывают сходные проблемы, поэтому
сходны и пути их решения. Постоянно проводится обмен мнениями и обсуждение
концепций, что влияет на близость гражданского законодательства стран СНГ.
Определенное значение для сближения гражданского законодательства стран СНГ
имеют принятые ими международные договоры по вопросам развития взаимоотношений,
которые в каждой из стран-участников договоров регулируются гражданским
законодательством. Можно в качестве примера назвать Соглашение о взаимном
признании прав на возмещение вреда, причиненного работникам увечьем,
профессиональным заболеванием либо иным повреждением здоровья, связанным с
исполнением ими трудовых обязанностей (ратифицировано Республикой Казахстан 25
мая 1995 г.); Соглашение о взаимном признании прав и регулировании отношений
собственности (ратифицировано 24 января 1996 г.); Договор между Российской
Федерацией, Республикой Беларусь, Республикой Казахстан и Республикой Кыргызстан
об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях (ратифицирован 15
мая 1996 г.). К тому же странами СНГ образован Экономический суд Содружества
Независимых Государств («Соглашение о статусе Экономического суда»
(ратифицировано Казахстаном 23 декабря 1992 г.); заключено «Соглашение о порядке
разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности»
(ратифицировано 3 июля 1992 г.); принята Конвенция о правовой помощи и правовых
отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (ратифицирована 31 марта
1993 г.). Все это — свидетельство близости гражданского права государств СНГ
казахстанскому гражданскому законодательству.
Гражданское право государств СНГ строится на сходных принципах свободы
договора, неприкосновенности собственности, невмешательства в частные дела и других
(см. главу I), на отказе от действовавших ранее принципов, свойственных командно-
приказной системе управления хозяйством.
Единообразна система гражданского законодательства — пандектная система,
единообразны последовательность институтов Гражданского кодекса, порядок
возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений, условий
привлечения к ответственности за нарушение гражданского обязательства и условий
освобождения от такой ответственности. Совпадает понятие и содержание права
собственности, многие другие ключевые предписания и решения законодательных актов.
В то же время между конкретными положениями гражданского законодательства
разных стран СНГ существует немало расхождений, но они, как правило, носят частный
или поверхностный характер.
Из уже действующих новых гражданских кодексов республик СНГ наибольшим
своеобразием отличается Гражданский кодекс Грузии, принятый 26 июня 1997 г. ГК
Грузии делится на 6 книг, имеет более полутора тысяч статей, включает в свой состав и
семейное право. Частичная дееспособность граждан возникает не с 14-ти лет, как в
большинстве других республик СНГ, а с 7-ми лет. Среди вещных прав кодекс содержит
особое вещное право владения, отдельную главу, посвященную соседскому праву. В то же
время некоторые важные положения, как нам кажется, не нашли достаточно полного
отражения в кодексе (например, ответственность за нарушение права собственности,
ответственность за нарушение обязательства).
Что же касается Гражданского кодекса Российской Федерации, то он достаточно
полно охватывает в традиционных пределах все основные участки гражданско-правовых
отношений и соблюдает привычную для нас последовательность расположения норм,
которые эти участки регулируют. Первая часть ГК РФ, завершающаяся общей частью
обязательственного права, принята 21 октября 1994 г., вторая его часть, завершающаяся
обязательствами вследствие неосновательного обогащения, принята 22 декабря 1995 г.
Текст большинства статей Гражданского кодекса РФ близок к тексту статей
Гражданского кодекса Республики Казахстан если не по точному словесному
воспроизведению, то, во всяком случае, — по содержанию норм.
В то же время можно отметить и некоторые отличия гражданского права России от
гражданского права Казахстана. Эти отличия заметно проявились и в Гражданском
кодексе РФ. Так, ГК РФ, в отличие от ГК РК, допускает эмансипацию граждан, т.е.
установление для них при условии, что они работают или занимаются
предпринимательством, полной дееспособности не с 18-ти, а с 16-ти лет. В ГК РФ
включены нормы об опеке и попечительстве, т.е. о порядке их установления, правах и
обязанностях опекунов и попечителей, о прекращении опеки и попечительства. В
Казахстане эти отношения регулируются семейным законодательством. В главе ГК РФ о
юридических лицах товарищества с ограниченной ответственностью отнесены не к
хозяйственным товариществам, как у нас, а к обществам. Государственные предприятия в
ГК РФ именуются унитарными предприятиями, что подчеркивает единство имущества
государственных предприятий, которое не может быть разбито на доли и паи,
принадлежащие кому-либо, кроме государства.
Недействительные сделки Гражданский кодекс РФ делит на ничтожные и оспоримые,
в то время как ГК РК официально не проводит такого деления.
ГК РФ устанавливает два вида общей собственности — долевую и совместную. В
нашем же Гражданском кодексе появился ее третий вид — кондоминиум.
В состав ГК РФ включены специальные главы о праве собственности и других
вещных правах на землю (введение в действие этой главы пока приостановлено), о праве
собственности и других вещных правах на жилые помещения. ГК РК подобных глав не
содержит, поскольку соответствующие отношения регулируются земельным и жилищным
законодательством.
Среди перечня исков, направленных на защиту прав собственности, в ГК РФ
специально не выделен иск о признании права собственности.
ГК РК содержит два сходных вида обеспечения исполнения обязательства
соответствующими обязанностями третьего лица — гарантия и поручительство, в
Гражданском же кодексе России в виде общего вида обеспечения исполнения
обязательства устанавливается только поручительство. Гарантия связана лишь с
обеспечительной мерой, применяемой банками, и именуется банковской гарантией.
В то же время ГК РФ специально определяет условия применения такой
обеспечительной меры, как удержание, а наш кодекс лишь упоминает об удержании при
перечислении средств обеспечения исполнения обязательства, не раскрывая общего
понятия и общих условий применения удержания.
Среди отдельных видов договоров, содержащихся во второй (Особенной) части ГК
РФ, есть договоры, прямо не предусмотренные ГК РК, такие, например, как банковские
расчеты, агентирование. В РК соответствующие отношения регулируются другим
законодательством либо соответствующими соглашениями сторон.
Заметные расхождения наблюдаются и при сравнении других законов, регулирующих
в России и в Казахстане сходные отношения. Например, в Законе РК «Об акционерных
обществах», принятом 10 июля 1998 г., предусмотрен ряд положений — об открытых
народных обществах (ст. 7), об объявленном уставном капитале общества (ст. 15), о
частном способе размещения акций общества (ст. 26), о дополнительной эмиссии акций
по решению суда (глава 5), которых нет в Российском федеральном Законе «Об
акционерных обществах» (принят 24 ноября 1995 г.).
Как видим, в основных принципиальных положениях гражданское законодательство
России, Казахстана, большинства других республик СНГ является сходным, хотя по ряду
вопросов имеются расхождения.

Глава 5. Гражданское правоотношение

§ 1. Понятие гражданского правоотношения и его виды

Удовлетворяя свои потребности, граждане и юридические лица вынуждены постоянно
вступать между собой в различные отношения. Складывающиеся между людьми
(созданными ими организациями - юридическими лицами) реальные отношения
многообразны и регулируются различными социальными нормами, в частности,
моральными и этическими. Значительная часть таких отношений регулируется нормами
права и приобретает форму правоотношений. В результате правового регулирования,
наряду с существующими общественными отношениями, не возникают какие-то новые
отношения (правовые). Правоотношение - это лишь форма реальных общественных
отношений.
Общественные отношения регулируются нормами различных отраслей права.
Гражданское право регулирует преимущественно отношения собственности и отношения,
складывающиеся в сфере товарно-денежного обращения. Регулируются гражданским
правом также и личные неимущественные отношения. Объектом личных
неимущественных отношений выступают неимущественные блага. Урегулированные
нормами гражданского права общественные отношения приобретают качество правовых,
а именно — гражданских правоотношений. Гражданское правоотношение -
урегулированное нормами гражданского права общественное отношение.
Особенности гражданского правоотношения обусловлены предметом и методом
гражданско-правового регулирования. Прежде всего, важнейшим признаком
гражданского правоотношения является юридическое равенство его участников.
Субъекты гражданских правоотношений не находятся в отношениях власти и подчинения
между собой, они юридически независимы друг от друга и связаны лишь взаимными
правами и обязанностями. Требование одного из участников гражданского
правоотношения об исполнении обязанности другим опирается не на властные
полномочия, а на принадлежащее ему субъективное гражданское право. Равенство
субъектов гражданского правоотношения базируется на их имущественной
самостоятельности.
Гражданское правоотношение является волевым. Как правило, такие отношения
устанавливаются по воле их участников, так как подавляющее число гражданских
правоотношений возникают на основании договора. Но и в случае их возникновения по
иным основаниям права и обязанности, составляющие содержание таких
правоотношений, осуществляются волевыми действиями участников.
Виды гражданских правоотношений. В зависимости от объекта регулируемых
нормами гражданского права отношений различают следующие виды гражданских
правоотношений:
1) имущественные;
2) личные неимущественные, связанные с имущественными;
3) личные неимущественные, не связанные с имущественными. Подавляющая часть
гражданских правоотношений носит имущественный характер, поскольку предмет
гражданско-правового регулирования составляют, прежде всего, имущественные
отношения. Объектом имущественных гражданских правоотношений являются
материальные блага и права (имущество). К имущественным гражданским
правоотношениям относятся отношения собственности, отношения, опосредующие
переход имущества от одного лица к другому (купля-продажа, обмен, займ и т.п.).
Объектом личных неимущественных правоотношений, связанных с имущественными,
являются результаты интеллектуальной творческой деятельности. Права на результаты
интеллектуальной творческой деятельности носят неимущественный характер (право
авторства, право на неприкосновенность произведения и т.д.), однако их использование
другими лицами допускается по общему правилу на возмездной основе, вследствие этого
указанные правоотношения, будучи неимущественными, оказываются связанными с
имущественными. Объектом личных неимущественных, не связанных с имущественными,
правоотношений являются неразрывно связанные с личностью нематериальные права и
блага: честь, достоинство, деловая репутация и т.д.
Различают также абсолютные и относительные гражданские правоотношения. В
абсолютных правоотношениях управомоченному лицу в качестве обязанного
противостоит неопределенный круг третьих лиц, обязанными в таком правоотношении
являются практически все и каждый. К абсолютным, например, относится
правоотношение собственности, в котором субъективному праву собственности
корреспондирует обязанность всех третьих лиц не нарушать это право, не препятствовать
его осуществлению. В относительных правоотношениях обязанным является конкретное
лицо (лица). Относительное правоотношение связывает конкретных лиц как на
управомоченной, так и на обязанной стороне, т.е. является персонифицированным. Так,
причинитель вреда обязан возместить вред потерпевшему, покупатель обязан оплатить
купленную им вещь, а не все и каждый. Абсолютное право может быть нарушено любым
лицом, соответственно, субъекту такого права предоставляется защита от нарушений его
любым лицом. Так, принадлежащее автору право на неприкосновенность произведения
может быть нарушено любым лицом. Нарушение относительного права возможно лишь
обязанным лицом, который в относительном правоотношении всегда персонифицирован.
Право требования оплаты выполненной подрядчиком работы может быть нарушено лишь
заказчиком. Соответственно, относительное право обеспечено защитой от нарушений со
стороны конкретных лиц, в приведенном выше примере - со стороны заказчика.
Гражданские правоотношения могут быть вещными и обязательственными. В вещных
правоотношениях управомоченный субъект обладает таким правом на вещь,
осуществление которого возможно его собственными действиями (право «на собственные
действия»). Субъект вещного право свой интерес в вещи может удовлетворить путем
непосредственного воздействия на вещь, не прибегая к содействию других лиц. Вещным,
в частности, является правоотношение собственности. Собственник вправе владеть,
пользоваться и распоряжаться принадлежащей ему вещью, обязанные же субъекты,
которые неперсонифицированы, не должны совершать какие-то действия, на них
возлагается пассивная обязанность не препятствовать собственнику в реализации им
своего права. Интерес в вещи субъекта обязательственного права может быть
удовлетворен путем совершения определенных действий другим лицом. В
обязательственном правоотношении управомоченное лицо вправе требовать от
обязанного лица совершения определенных действий (право «на чужие действия»). Так,
покупатель вправе требовать от продавца передачи ему вещи, а продавец обязан передать
ее, т.е. совершить определенное действие.
Объектом вещных правоотношений всегда является вещь, объектом
обязательственных правоотношений могут быть и не вещи. Например, объектом
правоотношения между издательством и автором, возникшего из договора на создание
литературного произведения, является не вещь, а результат интеллектуальной
деятельности - литературное произведение.

§ 2. Содержание гражданских правоотношений

Гражданско-правовое регулирование имущественных и личных неимущественных
отношений осуществляется путем наделения участников таких отношений правами и
обязанностями. В сущности, правоотношение - это связанность лиц взаимными правами и
обязанностями. Субъективные права и субъективные обязанности участников
гражданских правоотношений составляют его содержание. Субъективное право — есть
юридически обеспеченная мера возможного поведения управомоченного лица.
Субъективное право может выражаться в возможности управомоченного лица
действовать определенным образом самому (право на собственные положительные
действия) либо в возможности требовать от обязанного лица совершения определенных
действий (право на чужие действия - право требования). Так, права автора на
опубликование произведения, на неприкосновенность произведения могут быть
реализованы его собственными действиями. Напротив, реализация права наймодателя на
возврат сданного внаем имущества после истечения срока договора найма невозможна без
совершения соответствующих действий обязанным лицом.
Субъективные права как элементы содержания правоотношений могут разделяться на
личные и передаваемые.
Права, неразрывно связанные с их носителями, называются личными (например,
право считаться изобретателем определенного аппарата), соответственно поэтому все
другие правомочия можно называть передаваемыми.
Субъективная обязанность - юридически обеспеченная мера должного поведения
обязанного лица. Составляющие содержание гражданского правоотношения
субъективные права и обязанности его участников тесно взаимосвязаны, каждому
субъективному праву корреспондирует соответствующая обязанность, и наоборот.
Субъективному праву одной стороны правоотношения требовать совершения обязанным
лицом определенных действий соответствует субъективная обязанность другой стороны
правоотношения совершить эти действия. Соответственно, субъективному праву на
совершение определенных действий самим управомоченным лицом корреспондирует
обязанность другого участника правоотношения не препятствовать осуществлению права,
не нарушать его.
Поскольку разделение (классификация) гражданских правоотношений и
соответственно - субъективных гражданских прав производится по различным
основаниям, каждое правомочие обладает обычно несколькими из рассмотренных выше
признаков. Так, право создателя художественного произведения считаться его автором
является одновременно и личным, и неимущественным, и абсолютным. Право того же
автора на получение гонорара от издательства является одновременно и передаваемым, и
имущественным, и относительным.
Субъективное право участников правоотношений охватывает иногда возможность
совершения многих действий, либо возможность требовать совершения многих действий
от обязанного лица. В таких случаях субъективное право может быть сложным, в его
содержании более простые составные элементы — отдельные правомочия. В пределах
одного правоотношения правомочия могут быть однородными или неоднородными. Так, в
договоре имущественного найма право нанимателя охватывает возможность владеть и
пользоваться нанятым имуществом (вещные, абсолютные правомочия), а также
возможность требовать от наймодателя своевременного производства капитального
ремонта (обязательственное, относительное правомочие). Подобные сложные права,
включающие юридически неоднородные правомочия, можно назвать комплексными.

§ 3. Субъекты и объекты гражданских правоотношений

Участвующие в гражданском правоотношении лица являются их субъектами. Круг
субъектов гражданских правоотношений определен гл. 2 ГК. Регулируемые правом, в т.ч.
и гражданским, отношения являются общественными, т.е. отношениями между людьми.
Участниками таких отношений могут быть как отдельные индивиды, так и создаваемые
ими коллективные образования. Для обозначения субъектов гражданского права в
законодательных и иных нормативных правовых актах обычно используется
обобщающий термин «лица». Возможность участия в гражданских правоотношениях в
качестве управомоченного или обязанного лица предполагает наличие
правосубъектности, которая включает правоспособность и дееспособность. Под
правоспособностью понимается способность иметь гражданские права и нести
обязанности. Дееспособность - есть способность своими действиями приобретать и
осуществлять права, а также создавать и исполнять обязанности.
Отдельные индивиды именуются физическими лицами. Понятие «физическое лицо»
охватывает граждан Республики Казахстан, иностранцев и лиц без гражданства. В
подавляющем числе случаев субъектами гражданских правоотношений являются
граждане Республики Казахстан, поэтому в правовых нормах, как правило, говорится о
гражданах. Последнее не означает, что положения таких норм распространяются только
на граждан Республики Казахстан. Согласно ст.12 Конституции Республики Казахстан,
иностранцы и лица без гражданства пользуются в республике правами и свободами, а
также исполняют обязанности, установленные для граждан, если иное не предусмотрено
Конституцией, законами и международными договорами.
Создаваемые людьми коллективные образования (организации) признаются
субъектами гражданского права, если они обладают статусом юридического лица. Так, не
являются субъектами гражданского права филиалы и представительства организаций, так
как они не признаются юридическими лицами (ст. 43 ГК).
Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности,
хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и
отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать
и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть
истцом и ответчиком в суде (ст. 33). В зависимости от целей деятельности юридические
лица подразделяются на коммерческие и некоммерческие. Юридические лица, основной
целью деятельности которых является извлечение дохода, относятся к коммерческим
организациям. Некоммерческие организации создаются для иных, нежели получение
дохода, целей. Так, религиозное объединение имеет своей основной целью совместное
исповедание и распространение соответствующей веры. Юридические лица могут
создаваться лишь в таких организационно-правовых формах, которые предусмотрены
законодательными актами. Для коммерческих организаций исчерпывающий перечень
таких форм содержится в Гражданском кодексе (ст. 34).
Наряду с физическими и юридическими лицами, участниками гражданских
правоотношений могут быть государство и административно-территориальные единицы
(области, районы, города и т.д.), которые в гражданских правоотношениях выступают на
равных началах с иными участниками этих отношений (ст. ст. 111 и 112 ГК). Государство
и административно-территориальные единицы не являются юридическими лицами,
однако к ним применимы нормы, определяющие участие юридических лиц в гражданских
правоотношениях (кроме случаев, предусмотренных законодательными актами).
Соответственно, субъектами гражданских правоотношений могут быть физические
лица (граждане Республики Казахстан, иностранные граждане и лица без гражданства),
юридические лица, Республика Казахстан и административно-территориальные единицы.
Объекты гражданских правоотношений. В юридической литературе высказывались
различные точки зрения в отношении объекта правоотношения. По мнению одних
авторов, объектом правоотношения может быть лишь поведение его субъектов. Объектом
же гражданского правоотношения, соответственно, является поведение его субъектов,
направленное на материальное или нематериальное благо1. По разделяемому
большинством цивилистов мнению, объектом гражданского правоотношения является то,
по поводу чего сложилось правоотношение.
Основные виды объектов гражданских прав перечислены в ст. 115 ГК, которая
подразделяет их на имущественные и личные неимущественные блага и права. К
имущественным благам и правам, в частности, относятся вещи, деньги, в т.ч. иностранная
валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой
интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные
средства индивидуализации изделий, собственно имущественные права. К личным
неимущественным правам и благам относятся жизнь, здоровье, честь, достоинство,
деловая репутация, доброе имя, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная
тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность произведения и
другие нематериальные блага и права.

§ 4. Основания возникновения, изменения и прекращения
гражданских правоотношений

Из понятия гражданского правоотношения вытекает, что это — отношение между
правоспособными лицами, урегулированное юридической нормой. Следовательно, для
возникновения правоотношения требуется наличие правовой нормы, предусматривающей,
во всяком случае, допускающей возникновение правоотношения данного вида и
правоспособность субъектов, могущих быть его участниками. Но наличие этих
обстоятельств само по себе не порождает определенного правоотношения между
определенными участниками. Это — лишь необходимые абстрактные предпосылки
возможности его возникновения.
Для того же, чтобы правоотношение как таковое возникло, необходимы конкретные
обстоятельства, порождающие конкретные права и обязанности между конкретными
лицами.
Подобные же обстоятельства необходимы для изменения или прекращения
гражданского правоотношения.
Такие обстоятельства принято называть юридическими фактами. В отличие от
правовой нормы, которая не имеет индивидуального адресата, юридический факт всегда
имеет индивидуальную направленность. Его можно поэтому признать конкретной
предпосылкой правового отношения.
Итак, юридический факт — это обстоятельство, с которым закон связывает
возникновение, изменение либо прекращение правоотношения.
Юридическим фактам посвящена ст. 7 ГК. Но перечень юридических фактов,
названных ст. 7, не является исчерпывающим. Поскольку одним из основных принципов
гражданского права является свобода субъектов правоотношений («разрешено все, кроме
того, что прямо запрещено законом»), то они могут создавать для себя гражданские права
и обязанности, т.е. вступать в гражданские правоотношения, и такими своими
действиями, которые прямо не названы ст. 7, но и не запрещены законодательством.
Например, соглашение об участии в финансировании прямо не названо законом, но и не
запрещено им. Поэтому данное соглашение может порождать гражданские права и
обязанности.
По механизму воздействия, ведущего к возникновению правоотношения,
юридические факты могут быть разбиты на несколько групп: действия будущих или
настоящих участников правоотношения; действия третьих лиц; события.
Под действиями понимаются конкретные волевые акты поведения. Они могут быть
правомерными или неправомерными. Правомерные действия направлены на
возникновение взаимных правоотношений. Это — сделки (ст. 147 ГК), в т.ч. — договоры.
Статья 147 говорит о сделках (договорах) как прямо предусмотренных (например, купля-
продажа, подряд, перевозка и т.п.), так и не предусмотренных законом.
Правомерными юридическими фактами могут быть действия, прямо не направленные
на достижение правового результата, но порождающие его в силу установленных
законодательством правил (например, постройка дома, написание книги, создание
изобретения).
Правоотношения могут возникать и в силу целенаправленных действий третьих лиц.
Обычно это — административный акт (например, передача государством-собственником
имущества от одного государственного учреждения другому). К актам такого же рода
относятся правоустанавливающие решения суда. Особенность данного вида юридических
фактов заключается в том, что третьи лица, волевыми действиями которых порождаются
гражданские правоотношения, сами не являются и не становятся их участниками.
Действия, порождающие гражданские правоотношения, могут быть неправомерными,
т.е. прямо запрещенными законом. При этом, как правило, возникают правоотношения,
нежелательные для субъектов, совершающих действия, но, тем не менее, возлагающие на
них обязанность загладить ущерб, причиненный другим лицам. Например, повреждение
чужого имущества либо его неправомерное удержание.
К юридическим фактам ст. 7 ГК относит также события, т.е. обстоятельства,
возникающие не по воле участников. Здесь прежде всего следует назвать естественно-
природные факты (смерть человека, пожар от удара молнии, порождающий обязанность
оплатить стоимость застрахованного сгоревшего имущества, стихийные явления и пр.).
Объективным событием для участников правоотношения могут служить действия других
лиц (умышленный поджог дома посторонним лицом является неправомерным действием
для правоотношения поджигателя с потерпевшим собственником дома и событием для
правоотношения собственника дома со страховой компанией).
Близки к событиям сроки, как особые виды юридических фактов (о сроках см. главы 6
— 7 ГК).
В некоторых случаях для достижения правового результата достаточно наступления
единичного юридического факта. Так, повреждение чужого имущества вызывает
обязанность виновного (и право потерпевшего) возместить ущерб. В других случаях
правовой результат достигается лишь при наличии определенной совокупности фактов.
Например, право собственности на покупаемое имущество возникает у покупателя
вследствие заключения договора купли-продажи и фактической передачи вещи — двух
одновременно или последовательно совершаемых действий. Иногда конечные
юридические последствия наступают в итоге совокупности трех, четырех, пяти и
большего количества юридических фактов. Рассматриваемая совокупность именуется
обычно фактическим или юридическим составом.
К особой категории юридических фактов может быть отнесено так называемое
юридическое состояние, под которым следует понимать обстоятельства, выражающиеся
не в совершении однократных актов, а в наличии определенных правовых либо
фактических качеств (свойств) лица или предмета, которым закон придает правовое
значение. Например, близкая родственная связь с умершим — одно из оснований
возникновения наследственного правоотношения.
Состояние как юридический факт отличается важной особенностью: оно не
порождает, не изменяет и не прекращает правоотношений самостоятельно, эта цель
достигается лишь при дополнительном наступлении других фактов. Состояние,
следовательно, может быть только элементом более сложного фактического состава.
Помимо зависимости от воли участников правоотношений, юридические факты могут
быть разбиты на определенные группы по некоторым иным признакам. С учетом того, как
воздействуют юридические факты на развитие правоотношения, их можно разделить на
правопорождающие факты, которые ведут к возникновению правоотношения между
лицами, ранее не соединенными данной юридической связью (договор, причинение
вреда), правопрекращающие факты (истечение срока, расторжение договора), которые
вызывают прекращение юридических отношений, и правоизменяющие факты,
трансформирующие содержание существующего правового отношения.
Юридические факты различным образом влияют на следуемые за ними правовые
последствия. Во многих случаях содержание возможных правовых последствий
предопределено законом. Причинение вреда, например, вызывает установленную законом
обязанность причинителя возместить ущерб. Факт причинения лишь реализует
предписания закона в конкретном юридическом отношении. Подобные юридические
факты можно назвать правонаправляющими. В отличие от них, правоформирующие
юридические факты ведут не только к возникновению правовых отношений, но также к
определению в установленных законом границах их содержания. Содержание
правоотношения по продаже имущества, например, определяется не только нормами
закона, но также условиями договора между продавцом и покупателем. Данными
свойствами правоформирующие юридические факты сходны с правовыми нормами, но
существенно отличаются от последних тем, что определяют содержание правоотношений
не общим, а индивидуальным образом. Из числа всех юридических фактов к
правоформирующим можно отнести лишь сделки и административные акты. Разумеется,
они могут определять содержание правоотношений лишь в ограниченных пределах, в
каких это не противоречит императивным предписаниям либо запретам закона.
Особое значение имеет такой вид юридических фактов, как обязательная регистрация
некоторых объектов гражданского права и некоторых видов сделок (ст. ст. 118 и 155 ГК).
Регистрация сама по себе не порождает, не изменяет и не прекращает гражданских прав и
обязанностей, но она завершает их возникновение (изменение, прекращение). До
регистрации право уже подлежит защите, но отчуждение такого права невозможно, пока
оно не будет зарегистрировано. При наличии всех предшествующих юридических фактов
регистрация права должна быть проведена по одностороннему требованию
приобретателя, даже если лицо, которое произвело отчуждение права, возражает против
регистрации.

Глава 6. Граждане и другие физические лица как субъекты гражданского права

§ 1. Гражданская правосубъектность физических лиц

Все гражданские правоотношения устанавливаются между людьми и образуемыми
ими организациями. Эти люди и организации могут заключать сделки и участвовать в
правоотношениях только в общественном качестве субъекта права, которого называют
также лицом.
Субъектами гражданского права или лицами законодательством РК признаются люди
(индивиды) и некоторые их организации (юридические лица, государство,
административно-территориальные единицы), обладающие особым юридическим
свойством — гражданской правосубъектностью, т.е. способностью иметь гражданские
права и обязанности и осуществлять их. Обладание этим свойством и превращает
индивида или организацию в субъект гражданского права. При этом каждый человек,
выступает ли он как гражданин РК, гражданин другого государства или лицо без
гражданства, обладает гражданской правосубъектностью и, следовательно, признается
субъектом гражданского права. Другое дело — организация. Она может быть, а может и
не быть субъектом гражданского права, обладать или не обладать гражданской
правосубъектностью. Обладают гражданской правосубъектностью организации,
признанные юридическими лицами, а также государство и административно-
территориальные единицы.
Вместе с тем, нельзя отождествлять субъект гражданского права и его
правосубъектность. Понятие «субъект гражданского права» шире понятия его
правосубъектности и включает в себя также имя (наименование), место жительства (место
нахождения) и некоторые другие признаки.
Истоки гражданской правосубъектности коренятся в экономических товарных
отношениях, а само указанное свойство закреплено позитивным правом, хотя термин
«правосубъектность» гражданским законодательством не используется. Само же понятие
правосубъектности разработано юридической наукой и законодательно закреплено в
Конституции Республики Казахстан.
Субъектам гражданских прав ГК РК посвящает отдельную главу (глава 2), в которой
термины «субъекты права» и «лица» используются как однозначные. Нормы о субъектах
права имеются не только в ГК, но и в других законодательных актах.
Среди субъектов гражданских прав (или лиц) ГК выделяет граждан РК и других
физических лиц, которым и посвящена настоящая глава учебника. В главе в минимально
необходимой мере затронуты вопросы общего понятия гражданской правосубъектности, а
в необходимых случаях в сравнительном плане рассматриваются вопросы
правосубъектности физических и юридических лиц.
Общее понятие «физическое лицо» сформулировано в ст. 12 ГК РК. Эта статья
родовым понятием физических лиц объединяет граждан Республики Казахстан, граждан
других государств (иностранцев), а также лиц без гражданства. Так как подавляющее
большинство физических лиц, находящихся на территории Казахстана — это его
граждане, а сам ГК является национальным законом РК, он обычно применяет термин
«гражданин» в широком смысле для обозначения физических лиц, а не только граждан
Казахстана. Такое широкое понимание термина «гражданин» возможно, поскольку
иностранцы и лица без гражданства пользуются правами и несут обязанности,
установленные для граждан Казахстана, если иное не предусмотрено законодательством и
международными договорами (п. 4 ст. 12 Конституции РК, п. 7 ст. 3 ГК РК). Здесь
говорится о гражданах лишь в специальном смысле слова как о субъектах гражданского
права, хотя понятие «гражданин» имеет гораздо более широкое значение и применяется
во всех отраслях права.
Гражданская правосубъектность — это один из видов отраслевой правосубъектности.
При анализе этого понятия сразу же возникает вопрос: для чего вообще возникает и
существует правосубъектность как юридическая реальность, каково ее практическое
значение? Наиболее краткий ответ заключается в том, что существование
правосубъектности как особого института гражданского права объективно обусловлено
необходимостью дифференциации возможностей и меры (пределов) включения людей,
как общественных существ, в правовые отношения. Поэтому правосубъектность
представляет собой общественное, юридическое свойство людей. В разных отраслях права
эта дифференциация проводится по различным критериям. Конституция РК
дифференцирует правосубъектность людей прежде всего на основе выделения и
различения прав человека и гражданина. Права последнего имеют больший объем, чем
права человека. Они включают в себя все права человека плюс права и обязанности,
присущие только гражданам РК (например политические права, обязанности по несению
воинской службы).
В гражданском праве существование правосубъектности как предпосылки обладания
конкретными правами и обязанностями связано с юридической дифференциацией
участников товарно-денежных и иных, основанных на равенстве участников, отношений,
на физических лиц, юридических лиц и особых субъектов гражданского права, причем
мера (пределы) правообладания этих участников различны.
Правосубъектность физических лиц, как вид гражданской правосубъектности, трудно
понять без учета общего понятия гражданской правосубъектности. При этом ее, как
объективно существующую правовую реальность, как общее свойство отдельных лиц, не
следует смешивать с понятием правосубъектности как отражением этой правовой
реальности. В реальности нет правосубъектности вообще, а есть правосубъектность
отдельных лиц, как их общее юридическое свойство. Это свойство принадлежит не
некоему лишь мыслимому, существующему лишь в понятии обобщенному лицу, как это
иногда полагают в юридической литературе, а представляет собой общее свойство
отдельных реальных лиц, т.е. общее свойство, присущее каждому отдельному субъекту.
Принадлежность правосубъектности именно каждому отдельному лицу наглядно
прослеживается в терминологии Конституции Республики Казахстан, в ст. 13 которой
говорится, что каждый имеет право на признание его правосубъектности.
В юридической литературе, включая учебную, распространена характеристика
правосубъектности как абстрактной предпосылки правообладания конкретными
субъективными правами и обязанностями. С этим можно согласиться с оговоркой — лишь
понимая абстрактное не только как существующее в понятии, но и как реальное общее
юридическое свойство отдельных лиц.
Некоторые авторы полагают, что правосубъектность как абстрактная возможность
правообладания не может быть представлена в виде набора или комплекса отдельных
прав субъекта права1. С этим нельзя согласиться. Ведь абстрактный характер
правосубъектности вовсе не означает ее бессодержательности. Гражданская
правосубъектность имеет как свой объем, так и содержание, причем имеющие свои
особенности применительно к разным видам лиц, в частности, физических и
юридических. Более того, даже объем и содержание правосубъектности различных видов
физических и юридических лиц различны. Статья 14 ГК говорит об основном содержании
правосубъектности граждан, ее составных элементах. В частности, этой статьей ГК
предусмотрено, что гражданин может иметь на праве собственности имущество,
наследовать и завещать его, свободно передвигаться по территории республики и
выбирать место жительства, заниматься любой, не запрещенной законодательными
актами, деятельностью, создавать юридические лица самостоятельно или с другими
гражданами и юридическими лицами, совершать сделки и участвовать в обязательствах,
требовать возмещения материального и морального вреда, иметь другие имущественные и
личные права. Общий же объем и содержание правосубъектности определяется всем
гражданским законодательством.
По своей юридической природе гражданская правосубъектность представляет собой
особое субъективное право — право совершать сделки и иметь субъективные права и
обязанности. В законодательстве особенно наглядно проявляется природа
правосубъектности как субъективного права, в т.ч. и в нормах Конституции. Так,
Конституция говорит о правах каждого, кто законно находится на территории республики,
свободно передвигаться по этой территории и выбирать место жительства, праве каждого
на свободу предпринимательской деятельности. При этом Конституция закрепляет право
каждого на признание его правосубъектности и раскрывает основное ее содержание в
виде перечня конституционных прав человека и гражданина (ст. ст. 13, 21 и 26
Конституции РК).
Уголовный кодекс РК именует правом один из элементов правосубъектности граждан,
предусматривая в качестве меры наказания лишение права заниматься определенной
деятельностью (ст. 41).
Признание правосубъектности особым субъективным правом имеет не только
теоретическое, но и важное практическое значение. В частности, такое признание
позволяет применять при реализации правосубъектности нормы ст. 8 ГК об
осуществлении гражданских прав. Так, осуществление правосубъектности не должно
нарушать права и охраняемые законом интересы других субъектов права, должно
проходить добросовестно, разумно и справедливо.
Гражданскую правосубъектность как юридическое свойство лица, выраженное в
возможности правообладания конкретными субъективными правами и обязанностями, как
особое субъективное право следует отличать от конкретных субъективных прав и
обязанностей. Хотя по своей юридической природе правосубъектность — также
субъективное право, но по сравнению с конкретным субъективным правом это право
иного уровня: они соотносятся друг с другом как общее и единичное. Иначе говоря,
каждое правосубъектное лицо может приобретать и иметь соответствующие конкретные
субъективные права и обязанности. Правосубъектностью в объеме, предусмотренном
законодательными актами, обладает каждый субъект права. Иначе обстоит дело в
отношении конкретных субъективных прав и обязанностей. Их набор для каждого лица
индивидуален (единичен) и постоянно изменяется. Например, все физические лица могут
иметь имущество на праве собственности, в частности, иметь в собственности квартиру.
Но не всякое лицо действительно имеет право собственности на конкретную квартиру в
определенном доме по определенному адресу. То же самое можно сказать и о любом
другом имуществе, конкретный набор которого у каждого субъекта права индивидуален.
Право собственности как конкретное субъективное право всегда индивидуализировано —
это право определенного лица на определенное имущество.
Иногда различия между правосубъектностью и конкретным субъективным правом не
столь наглядны, как в приведенном примере, но, тем не менее, они всегда существуют.
Например, каждый гражданин имеет в качестве элемента правосубъектности право
выбирать место жительства, но право проживать в избранном месте жительства — это уже
конкретное субъективное право.
Всякое субъективное право как общее (правосубъектность), так и конкретное
(единичное) возникает, изменяется и прекращается посредством определенных
юридических фактов. Так, например, правосубъектность гражданина возникает с момента
его рождения и прекращается со смертью.
Конкретное субъективное право также возникает и прекращается на основе
юридических фактов, набор которых разнообразен. Иногда конкретное субъективное
право возникает и прекращается на основе не одного факта, а ряда фактов, именуемых
фактическим составом. Так, право собственности на определенные объекты у
определенного лица возникает на основе таких юридических фактов, как сделки купли-
продажи, дарения, принятия наследства и т.п., но всегда у лица, обладающего
соответствующей правосубъектностью. Она является предпосылкой возникновения
конкретных субъективных прав и сохраняется при их возникновении в полном объеме. Но
ограничение правосубъектности влечет за собой и прекращение соответствующего
конкретного субъективного права.
В отличие от правосубъектности юридических лиц, которая существует в виде
неразделимого единства правоспособности и дееспособности, гражданская
правосубъектность физических лиц раздваивается на правоспособность и дееспособность,
которые в ГК регламентируются разными статьями в параграфе о физических лицах.
Под правоспособностью гражданина понимается его способность иметь гражданские
права и нести обязанности. Под дееспособностью понимается способность гражданина
своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя
гражданские обязанности и исполнять их (ст. 13 и 17 ГК).
Правоспособность. Основой гражданской правосубъектности всех субъектов
гражданского права, включая физических лиц, является правоспособность. Отсутствие
правоспособности невосполнимо. Отсутствие дееспособности у правоспособного лица
восполнимо действиями других лиц. Субъект, не имеющий гражданской
правоспособности, вообще не может быть субъектом гражданского права. Лицо, не
имеющее гражданской дееспособности, но имеющее гражданскую правоспособность —
это субъект гражданского права, т.е. лицо, которое может иметь конкретные
субъективные права и нести обязанности. Характерно, что в ГК имеется специальная
статья о правоспособности юридических лиц (ст. 25), но нет такой статьи применительно
к их дееспособности.
Дееспособность юридических лиц вытекает из норм ГК, которые, не используя сам
термин «дееспособность», определяют порядок принятия на себя юридическим лицом
прав обязанностей через свои органы и представителей. Дееспособность поэтому
охватывается понятием правосубъектности по существу как общее условие
осуществления правоспособности. Но вместе с тем — это необходимое условие
осуществления правоспособности, а выделение в правосубъектности дееспособности
связано с интеллектуальными качествами человека, уровнем его способностей к
осмыслению своих действий и руководству ими. Учитывая, что в правосубъектности
определяющим элементом являются правоспособность и, опираясь на ст. 12 Конституции
РК, по которой права и свободы человека принадлежат каждому от рождения, а также п. 2
ст. 13 ГК, по которому правоспособность гражданина возникает в момент его рождения,
можно сделать вывод, что правосубъектность гражданина возникает с момента его
рождения.
В ст. 13 ГК, где сформулировано приведенное выше определение правоспособности
гражданина, указано, что она признается в равной мере за всеми гражданами. Таким
образом, ГК фиксирует принцип равной правоспособности граждан, которая не зависит от
их происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола,
возраста, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места
жительства, образования, умственных способностей и любых иных обстоятельств. Лишь в
исключительных случаях возможны отдельные ограничения в правоспособности, прямо
предусмотренные законодательными актами. Лишение же правоспособности, как и
дееспособности, вообще недопустимо.
Возможность ограничения правоспособности и дееспособности граждан только в
соответствии с законодательными актами и притом в исключительных случаях,
предусмотренная ГК, соответствует норме п. 1 ст. 39 Конституции РК. По Конституции,
права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законом и лишь в
той мере, в какой это необходимо для защиты конституционного строя, охраны
общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения.
К числу ограничений гражданской правоспособности, в частности, относятся
ограничения для лиц, не являющихся гражданами РК. Число таких ограничений в актах
гражданского законодательства невелико. Так, например, в частной собственности
иностранных граждан, согласно законодательству о земле, не могут находиться земельные
участки, предоставляемые для ведения личного подсобного хозяйства, садоводства и
дачного строительства.
Законодательными актами установлены ограничения для физических лиц, не
являющихся гражданами РК, и на занятие некоторыми видами деятельности (адвокатской,
нотариальной). Ограничения правоспособности могут устанавливаться не только для
определенных категорий физических лиц, но и для отдельных физических лиц в качестве
наказания за совершенные преступления. Эти ограничения устанавливаются приговором
суда в соответствии с Уголовным кодексом РК, который предусматривает в качестве вида
наказания лишение права занимать определенную должность или заниматься
определенной деятельностью.
Принцип равенства гражданской правоспособности не является всеобщим принципом
для всех видов субъектов гражданского права, а распространяется только на физические
лица. Что касается юридических лиц, то, во-первых, они не могут иметь права, которые по
своей природе связаны только с физическими лицами (например, право завещать
имущество). Во-вторых, сама правоспособность юридических лиц для разных их видов не
является равной. Так, правоспособность казенных предприятий уже, чем
правоспособность государственных предприятий, имеющих имущество на праве
хозяйственного ведения. Правоспособность учреждений уже, чем правоспособность
хозяйственных товариществ. Правосубъектность юридических лиц подробнее
рассматривается в главе о юридических лицах. Здесь же необходимо обратить внимание
на то, что реализация правоспособности как физических, так и юридических лиц зависит
от ряда обстоятельств, имеющих место в юридической реальности. Так, например,
заниматься некоторыми видами деятельности имеют право лишь лица, имеющие
соответствующее разрешение или лицензию. Занятие некоторыми видами деятельности
связано с обязательной регистрацией этих лиц или наличием высшего образования и
прохождением государственной аттестации (например, для занятия адвокатской
деятельностью). Закон иногда связывает саму меру правоспособности с определенными
фактами, в частности, получением лицензии. Например, ст. 35 ГК устанавливает, что
правоспособность юридического лица в сфере деятельности, на занятие которой
необходимо получение лицензии, возникает с момента ее получения и прекращается в
момент ее изъятия, истечения срока действия, признания недействительной. Таким
образом, правосубъектность юридического лица может изменяться во времени в связи с
наличием определенных юридических фактов.
Все сказанное относительно содержания правоспособности и обстоятельств,
связанных с ее реализацией, послужило в свое время основанием для возникновения
теории правоспособности как динамически развивающегося явления. Так, М. М. Агарков
полагал, что гражданская правоспособность для каждого лица в каждый данный момент
означает возможность иметь конкретные права и обязанности в зависимости от его
взаимодействия с другими лицами2.
Теория динамической правоспособности с поправками на современные реалии,
возможно, подходит для юридических лиц. Но по отношению к физическим лицам она
противоречит не только нормам ГК, но и конституционному принципу равенства прав
человека и гражданина. Действительно, ряд предусмотренных законодательством
обстоятельств могут влиять на реализацию правоспособности граждан. Но эти
обстоятельства не изменяют правоспособности физических лиц, как это имеет место в
отношении лиц юридических, а являются условиями ее реализации. Поэтому,
применительно к физическим лицам, следует четко различать правоспособность как
равную для каждого лица и условия ее реализации.
Условия реализации правоспособности можно подразделить на общие и особенные.
Наличие общих условий необходимо для реализации правоспособности во всех случаях.
Особенные условия необходимы для реализации правоспособности в определенных,
предусмотренных законодательством, случаях.
Общим условием реализации правоспособности является дееспособность, которая
именно в качестве такого общего условия охватывается понятием правосубъектности.
Дееспособность гражданина в полном объеме наступает по достижении им 18-летнего
возраста. Реализация правоспособности недееспособных граждан происходит через их
законных представителей.
Помимо дееспособности как общего условия реализации правоспособности
законодательство в ряде случаев предусматривает также особые условия ее реализации.
Это — получение лицензии или иного разрешения, наличие специального образования,
прохождение аттестации и другие, установленные законодательством, обстоятельства.
Например, в соответствии с законодательством о производственном кооперативе его
членом может быть лицо, достигшее 16-летнего возраста и способное принимать трудовое
участие в деятельности кооператива.
Все особые условия реализации правоспособности по своей правовой природе
являются юридическими фактами и понятием правоспособности юридических лиц не
охватываются, поскольку законодательство исходит из конституционного принципа
равной правоспособности граждан и других физических лиц.
Дееспособность. В отличие от правоспособности, как юридического свойства
человека, не связанного с его психическим состоянием, дееспособность обусловлена
наличием у него достаточно развитых интеллекта и воли, способности осознавать свои
действия и руководить ими. Поэтому закон предусматривает, что дееспособность в
полном объеме возникает у граждан с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении
ими 18-летнего возраста. Таким образом, устанавливается презумпция психической
зрелости совершеннолетних, позволяющей им быть полностью дееспособными.
Совершеннолетние лица своими действиями могут в полном объеме приобретать и
осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и
исполнять их. В частности, понятием дееспособности охватываются способности самих
граждан совершать сделки (сделкоспособность) и другие правомерные действия, а также
нести ответственность за гражданские правонарушения (деликтоспособность). При этом
дееспособность представляет собой именно юридическую способность совершать
действия, руководить ими и отвечать за них, а не само совершение действий. Последние
могут быть юридическими фактами.
Все граждане имеют равную дееспособность, если иное не установлено
законодательными актами (п. 3 ст. 17 ГК).
Связь дееспособности гражданина с состоянием его интеллекта и воли приводит, во-
первых, к необходимости ограничения дееспособности несовершеннолетних и, во-вторых,
к возможности лишения или ограничения дееспособности совершеннолетних лиц
вследствие недостатков их интеллекта и воли. Ограничения дееспособности
несовершеннолетних устанавливаются непосредственно законодательными актами, если
иное ими не предусмотрено, а совершеннолетних — только судом в случаях,
предусмотренных законодательными актами.
Из общего правила о возникновении дееспособности в полном объеме по достижении
лицом 18-летнего возраста законодательство Казахстана делает лишь одно исключение:
когда законодательными актами допускается вступление в брак до достижения 18-ти лет,
лицо, не достигшее этого возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со
времени вступления в брак (п. 2 ст. 17 ГК).
По ст. 13 Закона «О браке и семье» от 17 декабря 1998 г. права и обязанности
супругов порождает лишь брак, заключенный в установленном порядке. Поэтому следует
сделать вывод, что фактический брак (сожительство) несовершеннолетнего не влечет за
собой приобретения им дееспособности в полном объеме.
Гражданское законодательство РК не знает института эмансипации, т.е. объявления
несовершеннолетнего полностью дееспособным по решению компетентного
государственного органа, как, например, по ГК РФ. Но ГК РК, впрочем, как и ГК РФ,
предусматривает некоторые исключения из общего правила о наступлении полной
дееспособности граждан с достижением совершеннолетия. Такие исключения касаются
лишь отдельных сфер гражданских отношений. В частности, несовершеннолетние вправе
вносить вклады в банки и самостоятельно распоряжаться внесенными ими вкладами (ст.
25 ГК).
В зависимости от уровня психического развития ГК РК устанавливает разную меру
дееспособности несовершеннолетних граждан, подразделяя их на лица, не достигших 14-
летнего возраста, и лица от 14-ти до 18-ти лет.
Лица до 14-ти лет недееспособны. Поэтому сделки от их имени совершают родители,
усыновители и опекуны, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 1 ст.
23 ГК). Они же отвечают за вред, причиненный недееспособными несовершеннолетними.
Из общего правила о недееспособности граждан, не достигших 14-летнего возраста,
закон предусматривает некоторые исключения. Эти лица вправе совершать
соответствующие их возрасту мелкие бытовые сделки, исполняемые при их совершении
(п. 2 ст. 23 ГК), а также вносить вклады в банк и самостоятельно распоряжаться
внесенными ими вкладами.
Под мелкими бытовыми сделками следует понимать незначительные по стоимости
сделки, связанные с удовлетворением повседневных бытовых потребностей самого
несовершеннолетнего, его семьи и иных знакомых ему лиц. К мелким бытовым сделкам
относятся, например покупка пищевых продуктов, газет, школьных принадлежностей,
приобретение билетов на проезд в городском транспорте и т.д. При этом бытовые сделки,
совершаемые лицами, не достигшими 14-ти лет, должны одновременно отвечать
следующим трем условиям. Во-первых, эти сделки должны быть мелкими, т.е.
незначительными по стоимости. Во-вторых, они должны соответствовать возрасту
несовершеннолетнего, т.е. уровню его психики, а круг таких сделок ограничен. Ясно,
например, что уровень развития психического состояния у двухлетнего, 7-летнего и 13-
летнего ребенка различен. Двухлетний ребенок по уровню своего психического развития
не способен совершать даже мелкие бытовые сделки, а 7-летний вряд ли может совершать
все даже мелкие бытовые сделки (например, приобретать спички). Хотя стоимость этих
сделок может быть небольшой, но свойства спичек таковы, что их опасно передавать в
руки ребенка, который может их использовать ненадлежащим способом. Как правило,
дети этого возраста не могут выступать в качестве продавцов или дарителей даже по
мелким бытовым сделкам. В третьих, лица, не достигшие 14-ти лет, могут совершать
только сделки, исполняемые при их совершении, например, приобретать продукты только
за наличный расчет, но не в кредит.
В законе невозможно установить общие критерии, по которым сделки следует считать
мелкими и какие сделки соответствуют возрасту совершающего их несовершеннолетнего.
Поэтому такие критерии носят в каждом отдельном случае оценочный характер, а саму
оценку обычно первоначально проводит лицо, вступающее в сделку с
несовершеннолетним. При возникновении спора: была ли совершенная сделка мелкой и
соответствовала ли она возрасту несовершеннолетнего — спор решается судом.
Следует отметить, что в ГК РФ вопрос о дееспособности лиц, не достигших 14-
летнего возраста, решается по-иному. Мелкие бытовые сделки могут заключать
малолетние в возрасте от 6-ти до 14-ти лет. Они же, кроме того, вправе заключать сделки,
направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального
удостоверения либо государственной регистрации, а также сделки по распоряжению
средствами, представляемыми законным представителем или с согласия последнего
третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.
Представляется, что такая формулировка закона вносит серьезные затруднения в оценку
дееспособности несовершеннолетнего при совершении им конкретной сделки.
В отличие от несовершеннолетних, не достигших 14-летнего возраста, граждане в
возрасте от 14-ти до 18-ти лет дееспособны, хотя их дееспособность ограничена. По
общему правилу закона (п. 1 ст. 22 ГК), они вправе самостоятельно совершать сделки, но
с согласия родителей, усыновителей или попечителей. Форма такого согласия должна
соответствовать форме, которая установлена для сделки, совершаемой
несовершеннолетним.
Законодательными актами могут быть установлены случаи, когда на совершение
сделки несовершеннолетними и за несовершеннолетнего требуется предварительное
согласие органа опеки и попечительства. Обычно такие случаи предусматриваются
семейным законодательством для наиболее важных сделок по отчуждению имущества
(например, продажи квартир).
Несовершеннолетние в возрасте от 14-ти до 18-ти лет самостоятельно несут
ответственность по совершенным ими сделкам, а также несут ответственность за вред,
причиненный их действиями (п. 4 ст. 22 ГК).
В изъятие из общего правила о совершении сделок лицами в возрасте от 14-ти до 18-
ти лет с согласия родителей, усыновителей или попечителей, несовершеннолетние
указанного возраста вправе самостоятельно распоряжаться своими заработками,
стипендией, иными доходами, к которым относятся доходы от предпринимательской
деятельности или от работы в производственном кооперативе в качестве его члена. Лица в
возрасте от 14-ти до 18-ти лет также вправе самостоятельно распоряжаться созданными
ими объектами интеллектуальной собственности, например, литературными
произведениями, изобретениями и т.п., а также совершать мелкие бытовые сделки.
Расширение дееспособности лиц в возрасте от 14-ти до 18-ти лет в указанных случаях
уравнивает их в дееспособности с совершеннолетними лицами. Ограничение
дееспособности несовершеннолетних по распоряжению доходами или созданными ими
объектами интеллектуальной собственности глушило бы стимулы к занятию
деятельностью, приносящей доходы, или созданию объектов интеллектуальной
собственности, которая сама по себе свидетельствует о достаточно высоком уровне
психической зрелости несовершеннолетних. На случай же злоупотреблений со стороны
несовершеннолетних в указанных случаях (например, растранжиривание доходов), ГК
предусматривает право органов опеки и попечительства ограничивать
несовершеннолетних в соответствующих правах или даже лишать этих прав.
Некоторые лица, достигшие возраста, с которым закон связывает возникновение
дееспособности, в силу пороков своего психического состояния не способные в
достаточной мере понимать значения своих действий и руководить ими, могут быть
признаны по суду недееспособными или ограниченно дееспособными.
Согласно ст. 26 ГК, недееспособными могут быть признаны граждане, которые
вследствие психического заболевания или слабоумия не способны понимать значения
своих действий или руководить ими.
Как психическое заболевание, так и слабоумие являются видами психического
расстройства, причем слабоумие, хотя и связано с болезненным состоянием, возникает с
момента рождения гражданина. Для признания гражданина недееспособным имеют
значение лишь такие психические расстройства, которые повлекли за собой потерю
способности понимать значение своих действий или руководить ими.
Признание гражданина недееспособным в связи с психическими расстройствами
осуществляется только судом в порядке, предусмотренном Гражданским процессуальным
кодексом, и служит основанием для установления над ним опеки.
Гражданин, признанный судом недееспособным в связи с психическим
расстройством, не может самостоятельно совершать сделки, включая мелкие бытовые, и
нести гражданско-правовую ответственность за свои поступки. От имени гражданина,
признанного недееспособным, сделки совершает его опекун.
В случае выздоровления или значительного улучшения здоровья недееспособного
гражданина, создавших ему возможность понимать значение своих действий и руководить
ими, он по суду признается дееспособным, после чего с него снимается опека.
Ограничение дееспособности граждан по суду допускается в случаях злоупотребления
ими спиртными напитками или наркотическими веществами, если в результате таких
злоупотреблений гражданин ставит свою семью в тяжелое материальное положение (ст.
27 ГК).
Для ограничения дееспособности гражданина, злоупотребляющего спиртными
напитками или наркотическими веществами, существенно то, что в результате таких
злоупотреблений в тяжелое материальное положение попадает семья гражданина,
независимо от количества членов семьи. Если гражданин не имеет семьи, а ставит в
тяжелое материальное положение лишь самого себя, то это не служит основанием для
признания его ограниченно дееспособным. Под тяжелым материальным положением
семьи гражданина, злоупотребляющего спиртными напитками или наркотиками, следует
понимать как существенное снижение ее материального жизненного уровня, так и
невозможность повышения этого уровня, обусловленные указанными злоупотреблениями.
Над гражданином, признанным судом ограниченно дееспособным, устанавливается
попечительство. Такой гражданин лишь с согласия попечителя вправе совершать все
сделки, кроме мелких бытовых, а также получать заработную плату, стипендию, пенсию,
иные виды доходов и распоряжаться ими.
Ограничение дееспособности гражданина и попечительство над ним отменяется на
основании решения суда после прекращения злоупотребления гражданина спиртными
напитками или наркотическими веществами.
Порядок признания гражданина ограниченно дееспособным и отмены такого
ограничения определяется Гражданским процессуальным кодексом.
Опека и попечительство. Выше уже было сказано, что от имени недееспособных и
ограниченно дееспособных лиц сделки совершают опекуны и попечители. Ими могут
быть только совершеннолетние дееспособные лица.
Опекуны для представительства и защиты интересов недееспособных, а попечители
— ограниченно дееспособных лиц назначаются специальными государственными
органами опеки и попечительства.
Опекуны и попечители для представительства и защиты интересов
несовершеннолетних лиц назначаются, если у последних родителей (усыновителей) нет
или они не могут выполнять своих функций по представительству интересов
несовершеннолетних. Порядок назначения опекунов и попечителей, их функции, права и
обязанности определяются семейным законодательством.

§ 2. Имя и место жительства гражданина.
Акты гражданского состояния

Заключение субъектами прав сделок, участие в конкретных правоотношениях
невозможны без индивидуализации этих субъектов, без определения того, какой именно
конкретный субъект права совершает сделку, имеет субъективные права и обязанности. В
гражданском праве признаки, по которым происходит индивидуализация граждан и
юридических лиц как субъектов права различны. Для граждан такими признаками
являются имя и место жительства.
Имя гражданина — важнейшее средство его индивидуализации. Гражданин
приобретает и осуществляет права под своим именем (п. 1 ст. 15 ГК). Под именем закон
понимает полное имя гражданина, включая фамилию, собственное имя, а по желанию и
отчество. Юридическое значение имеет только имя, присвоенное в установленном
официальном порядке и зафиксированное в документах (свидетельстве о рождении,
удостоверении личности, паспорте и т.п.).
Законодательством могут быть предусмотрены случаи анонимного приобретения
гражданских прав и осуществления обязанностей или использования псевдонима
(вымышленного имени). Так, например, большинство сделок купли-продажи, если они
совершаются в устной форме, не требует выяснения и фиксации имен их участников.
Законодательством могут быть предусмотрены специальные правила осуществления
прав анонимно или под псевдонимом. Например, автору в отношении его произведения
принадлежит право издавать его под псевдонимом или анонимно (ст. 977 ГК, подпункт 2
п.1 ст. 15 Закона «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июня 1996 г.).
Первоначально имя человеку присваивается в порядке, установленном семейным
законодательством, после рождения человека. Гражданин вправе изменить свое имя или
его составные части в общем порядке, установленном семейным законодательством, либо
в порядке, предусмотренном законодательством для отдельных случаев.
По общему правилу перемена фамилии, имени, отчества гражданина допускается по
достижении им 16-летнего возраста, по его ходатайству в разрешительном порядке.
Разрешения на перемену имени выдаются лишь при наличии уважительных причин смены
имени.
В специальном порядке осуществляется изменение фамилии как самих супругов, так и
их детей при браке или разводе, а также детей при их усыновлении (удочерении).
От перемены имени следует отличать изменение написания фамилий и отчеств лиц
казахской национальности. Эти лица по их желанию вправе изменить написание своих
фамилий и отчеств с исключением несвойственных казахскому языку аффиксов, но с
сохранением корневых основ фамилий и отчеств. Изменение написания фамилий и
отчеств производится в упрощенном порядке органами внутренних дел при выдаче
паспортов и удостоверений личности без внесения изменений в акты гражданского
состояния (Указ Президента Республики Казахстан «О порядке решения вопросов,
связанных с написанием фамилий и отчеств лиц казахской национальности» от 2 апреля
1996 г.).
Перемена имени, равно как и изменение его написания, не прекращает и не изменяет
права и обязанности лица, приобретенные под прежним именем, анонимно или под
псевдонимом. Поскольку перемена или изменение написания имени гражданина не
должны затрагивать интересов его кредиторов и должников, последние должны быть
своевременно извещены гражданином о такой перемене.
Имя гражданина может быть использовано другими лицами только с его согласия.
Место жительства гражданина. Другим индивидуализирующим гражданина
признаком служит место жительства. Местом жительства гражданина признается тот
населенный пункт, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, хотя бы
физически он проживал то в одном, то в другом, то в третьем пункте (ст. 16 ГК). Прописка
или государственная регистрация места жительства имеют лишь доказательственное
значение и сами по себе не определяют юридическое место жительства. Местом
жительства признается именно населенный пункт, а не район этого пункта, не дом или
квартира, в которой проживает гражданин. Адрес дома или квартиры лишь
конкретизирует место жительства гражданина.
Юридические особенности имеет место жительства лиц, не достигших 14-ти лет, и
лиц, находящихся под опекой. Место жительства этих лиц определяется соответственно
местом жительства их родителей, усыновителей или опекунов и поэтому называется
необходимым местом жительства.
Если родители лица, не достигшего 14-ти лет, проживают в разных населенных
пунктах, то местом жительства несовершеннолетнего считается место жительства
родителя, с которым он фактически проживает.
Термин «место жительства» употребляется в законе и в ином значении, чем указано
выше. При разделении физических лиц на резидентов и нерезидентов учитывается не
населенный пункт, а страна, в которой постоянно проживает физическое лицо.
Резидентами признаются физические лица, имеющие место жительства в Республике
Казахстан, в т.ч. временно находящиеся за границей или находящиеся на государственной
службе Республики Казахстан за ее пределами, а нерезидентами являются все остальные
физические лица, не охватываемые понятием резидентов (ст. 1 Закона «О валютном
регулировании» от 24 декабря 1996 г.3 ) Деление на резидентов и нерезидентов не зависит
от гражданства физического лица. Таким образом, иностранец, постоянно проживающий в
Казахстане, является резидентом, а гражданин Республики Казахстан, постоянно
проживающий в другом государстве, признается нерезидентом.
Деление физических лиц на резидентов и нерезидентов имеет существенное значение
для определения их прав и обязанностей в сфере валютного регулирования и
налогообложения. Например, согласно п. 1 ст. 7 Закона «О валютном регулировании» все
платежи по операциям между резидентами должны проводиться только в валюте РК, за
исключением случаев, предусмотренных законодательством. Платежи по операциям
между резидентами и нерезидентами осуществляются по соглашению сторон в любой
валюте — как национальной, так и иностранной.
Акты гражданского состояния. Под актами гражданского состояния понимаются
важнейшие события в жизни гражданина, определяющие параметры его правового
положения в обществе, прежде всего гражданско-правового и семейно-правового, и в силу
своей правовой значимости подлежащие государственной регистрации. По своей
правовой природе акты гражданского состояния относятся к юридическим фактам.
Закон «О браке и семье» определяет акты гражданского состояния как юридически
оформленные обстоятельства, которые индивидуализируют человека и с которыми
связано возникновение его прав и обязанностей.
В ГК РФ имеется специальная статья, в которой дан перечень актов гражданского
состояния, подлежащих регистрации (ст. 47). В ГК РК аналогичной статьи нет, а актам
гражданского состояния посвящен специальный раздел Закона «О браке и семье».
Подлежит государственной регистрации в органах записи актов гражданского состояния
рождение, смерть, заключение брака, расторжение брака, усыновление (удочерение),
установление отцовства (материнства), перемена имени, отчества и фамилии (ст.163
Закона «О браке и семье»). Закон «О браке и семье» определяет порядок государственной
регистрации, изменения, аннулирования и восстановления записей актов гражданского
состояния.
На основании записей актов гражданского состояния гражданам выдаются
специальные документы, которые служат доказательством их гражданского состояния.

§ 3. Признание граждан безвестно отсутствующими
и умершими

Правоотношения с участием гражданина, который неизвестно где находится, а тем
более, если при этом есть серьезные основания полагать, что безвестно отсутствующий
умер, не могут нормально существовать и развиваться. Интересы лиц, которые находятся
в правоотношениях с безвестно отсутствующими лицами, должны охраняться. Поэтому в
ГК получили закрепление институты признания гражданина безвестно отсутствующим и
объявления умершим.
Гражданин может быть признан безвестно отсутствующим, если в течение одного
года в месте его жительства о нем нет сведений (п. 1 ст. 28 ГК). Гражданин может быть
объявлен умершим, если в месте его жительства нет сведений о нем в течение трех лет, а
если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих
основание предполагать его гибель от несчастного случая, — в течение 6-ти месяцев (п. 1
ст. 31 ГК).
Особый порядок установлен для объявления умершим военнослужащих и иных лиц,
пропавших без вести в связи с военными действиями. Эти лица могут быть объявлены
умершими не ранее, чем по истечении двух лет со дня окончания военных действий (ст.
31 ГК). Объявление гражданина умершим следует отличать от признания факта смерти
гражданина, хотя для обоих случаев предусмотрен судебный порядок их установления.
Порядок установления факта смерти гражданина в определенное время и при
определенных обстоятельствах определен в ГПК, а не в ГК. Суд устанавливает такой
факт, когда имеются доказательства смерти гражданина в определенное время и при
определенных обстоятельствах, но органы записи актов гражданского состояния
отказывают в регистрации события смерти.
Признание гражданина безвестно отсутствующим или объявление его умершим — это
юридическая форма устранения неопределенности в правовых отношениях с его
участием, основывающаяся на презумпции нахождения гражданина в живых при
признании его безвестно отсутствующим или на презумпции смерти гражданина при
объявлении его умершим. Как признание гражданина безвестно отсутствующим, так и
объявление его умершим осуществляется в судебном порядке по правилам гражданского
процессуального законодательства на основе заявлений заинтересованных лиц.
Объявление лица умершим не требует предварительного признания его безвестно
отсутствующим. Условия и последствия признания лица безвестно отсутствующим и
объявления умершим различны.
Гражданин может быть признан безвестно отсутствующим, если не менее одного года
в месте его постоянного жительства нет сведений об отсутствующем. Важен не сам факт
отсутствия гражданина в месте его жительства, а отсутствие в последнем сведений о
гражданине.
Признание гражданина безвестно отсутствующим влечет за собой ряд существенных
правовых последствий. Они серьезно отличаются от последствий объявления лица
умершим, так как базируется на презумпции нахождения этого лица в живых. Важнейшее
последствие — это установление судом опеки над имуществом безвестно
отсутствующего. Эта опека отличается от опеки над недееспособными лицами, хотя и
обозначается одним термином. Опека над несовершеннолетними устанавливается для их
воспитания и защиты их прав и интересов. Опека над имуществом заключается в
управлении им со стороны опекуна в интересах безвестно отсутствующего. Поэтому
возможности опекуна по управлению имуществом по сравнению с возможностями его
собственника ограничены. Опекун должен заботиться о надлежащем содержании и
сохранении имущества и ограничен в его расходовании. В частности, он должен
обеспечивать за счет этого имущества выдачу содержания лицам, которых обязан был
содержать безвестно отсутствующий, а также обеспечивать погашение его задолженности
по налогам и другим обязательствам. По существу, учреждение опеки над имуществом
безвестно отсутствующего означает передачу имущества в доверительное управление
опекуна. Права и обязанности доверительного управляющего раскрываются в
соответствующей главе Особенной части ГК.
До признания судом факта безвестного отсутствия лица опека над имуществом
отсутствующего может быть установлена в двух случаях. Во-первых, опекун может быть
назначен по заявлениям заинтересованных лиц органами опеки и попечительства. Это
делается, например, когда есть угроза пропажи имущества или при необходимости
поддержания его в надлежащем состоянии. Во-вторых, ГПК предусматривает право суда
после принятия заявления о признании безвестно отсутствующим предложить органу
опеки и попечительства назначить опекуна для охраны имущества отсутствующего.
Кроме установления опеки над имуществом, признание гражданина безвестно
отсутствующим влечет и ряд других правовых последствий. В частности, прекращается
действие выданной им или ему доверенности (п. 7 и 8 ст. 170 ГК). Супруг лица,
признанного безвестно отсутствующим, может расторгнуть с ним брак в органах записи
актов гражданского состояния (п. п. 1 п. 2 ст. 16 Закона «О браке и семье»).
Объявление гражданина умершим влечет за собой такие же правовые последствия, что
и его смерть, в частности, открывается наследство на его имущество. На основании
вступившего в законную силу решения суда об объявлении лица умершим производится
запись о его смерти в книгах записи актов гражданского состояния и выдается
соответствующее свидетельство.
Гражданин, признанный безвестно отсутствующим или объявленный умершим, может
появиться в месте его жительства, или его место пребывания может быть обнаружено. В
этих случаях суд отменяет свое решение о признании гражданина безвестно
отсутствующим или умершим (ст. 30 и п. 1 ст. 32 ГК). При этом опека над имуществом
лица, в отношении которого отменено решение о признании его безвестно
отсутствующим, отменяется. Но сделки, совершенные опекунами до отмены решения
суда, сохраняют силу.
Объявление гражданина умершим не влечет за собой утраты его правосубъектности,
если он окажется фактически в живых. Что касается субъективных прав, которые имел
гражданин на момент объявления его умершим, то с отменой такого объявления
некоторые субъективные права могут быть восстановлены, а восстановление других
невозможно или может причинить необоснованный ущерб интересам других лиц.
Поэтому ГК подробно регламентирует последствия отмены объявления гражданина
умершим в отношении принадлежавшего ему имущества (ст. 32 ГК). Эти последствия
различается в зависимости, во-первых, от того, перешло ли имущество к новому
владельцу безвозмездно или на возмездной основе. Во-вторых, знали ли приобретатель и
отчуждатель имущества, что гражданин, объявленный умершим, находится в живых.
Независимо от времени своей явки гражданин, объявленный умершим, может
потребовать от любого лица возврата своего сохранившегося имущества, которое
безвозмездно перешло к этому лицу. Лицо, которое приобрело имущество гражданина,
объявленного умершим, по возмездной сделке, обязано возвратить имущество, а при его
отсутствии — возместить убытки лишь тогда, когда это лицо было недобросовестным
приобретателем, т.е. знало на момент приобретения имущества, что лицо, объявленное
умершим, находится в живых. При этом отчуждатель имущества, знавший, что лицо,
объявленное умершим, находится в живых, несет солидарную с приобретателем
обязанность возврата или возмещения стоимости имущества.

§ 4. Правосубъектность гражданина в сфере предпринимательской деятельности
без образования юридического лица

Правосубъектность гражданина в сфере предпринимательской деятельности без
образования юридического лица — это единственная область правосубъектности
гражданина, которой, с учетом ее специфики и важности, посвящена специальная статья в
главе 2 ГК «Субъекты гражданского права».
В соответствии с нормой п. 4 ст. 26 Конституции РК, в соответствии с которой
каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности, ГК устанавливает,
что граждане вправе не только создавать юридические лица, но и заниматься
предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Исключения из
этого правила могут быть установлены только законодательными актами, и касаются они
определенных сфер предпринимательства. Например, банковской деятельностью могут
заниматься только специальные юридические лица — банки.
Предпринимательская деятельность граждан без образования юридического лица
регулируется помимо норм ГК, Законом об индивидуальном предпринимательстве и
рядом других нормативных правовых актов. Если иное не вытекает из законодательства
или существа правоотношения, то к предпринимательской деятельности граждан
применяются нормы, регулирующие деятельность юридических лиц.
Правосубъектность граждан в сфере предпринимательской деятельности без
образования юридического лица, как и вообще правосубъектность граждан, является
равной. Граждане по своему выбору вправе заниматься индивидуальным
предпринимательством лично или совместно. Лично предпринимательство
осуществляется гражданином самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на
праве собственности, а также иных прав, допускающих пользование и (или) распоряжение
имуществом. Совместное предпринимательство осуществляется группой граждан
(индивидуальных предпринимателей) без образования юридического лица, на базе
имущества, принадлежащего гражданам на праве общей собственности, а также в силу
иного права, допускающего совместное пользование и (или) распоряжение этим
имуществом. Примерами совместного предпринимательства граждан служит
предпринимательство в крестьянском хозяйстве, а также совместное
предпринимательство в форме простого товарищества.
Индивидуальный предприниматель занимается своей деятельностью под своим
именем. При совместном индивидуальном предпринимательстве все сделки, связанные с
предпринимательской деятельностью, совершаются, а права и обязанности приобретаются
и осуществляются от имени всех участников совместного предпринимательства, за
исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.
Законодательные акты предусматривают и условия реализации правосубъектности
граждан в сфере индивидуальной предпринимательской деятельности. Так,
индивидуальные предприниматели подлежат обязательной государственной регистрации
в двух случаях. Во-первых, если они используют труд наемных работников на постоянной
основе. Во-вторых, если совокупный годовой доход, исчисленный в соответствии с
налоговым законодательством, превышает необлагаемый налогом размер совокупного
годового дохода, установленный для физических лиц законодательными актами. Во всех
иных случаях индивидуальный предприниматель может осуществлять свою деятельность
без регистрации, но вправе по своему желанию зарегистрировать ее.
К числу необходимых условий осуществления индивидуальной предпринимательской
деятельности относится получение лицензии на лицензируемые виды деятельности.
Законодательные акты предусматривают банкротство индивидуального
предпринимателя в случае его несостоятельности. Процедура банкротства и очередность
удовлетворения требований кредиторов устанавливаются ГК РК и другими
законодательными актами.

Глава 7. Юридические лица

§1. Понятие юридического лица

Субъектами гражданско-правовых отношений, наряду с физическими, выступают
юридические лица (ст. 1 ГК РК).
Юридическое лицо — это организованный, созданный и наделенный правами и
обязанностями субъект имущественных отношений. Учредители (создатели)
юридического лица образовывают его с целью отделить юридическое лицо как субъекта
имущественных отношений от себя. Практическая значимость института юридического
лица для имущественных гражданско-правовых отношений в том, что «учредители
юридического лица имеют возможность ограничить свой предпринимательский риск
суммами, какие они считают для себя допустимыми»1.
Как правовая категория юридическое лицо в юридической литературе не нашла
однозначного определения.
В период существования советского государства в теории гражданского права были
очень популярны различные мнения о сущности юридических лиц. В основном объектом
исследования являлись юридические лица — государственные предприятия и
учреждения, что объяснимо в связи с доминированием государственной собственности в
экономике2.
Наиболее развернутое понятие юридического лица применительно к государственным
организациям, данное академиком А. В. Венедиктовым, вошло в юридическую литературу
как «теория коллектива»3.
В настоящее время вопрос о сущности юридического лица не столь популярен в
теоретических дискуссиях ученых. Из последних высказываний в научной литературе
можно отметить определение юридического лица «как целевого имущества». По мнению
Е. А. Суханова, «...современная коммерческая практика содержит много доводов в пользу
теории «целевого имущества», объясняющей сущность юридического лица как
персонифицированного имущества, специально предназначенного для участия в
гражданском или торговом (коммерческом) обороте»4.
За рубежом относительно юридического лица наиболее популярны теория фикции и
теория реальности, общностью которых является обоснование правосубъектности
коллективных образований.
Теория фикции юридического лица связана с именем германского юриста, главы
исторической школы права, возникшей в XIX в., К. Ф. Савиньи. Он утверждал, что
человек, и только человек, является действительным субъектом права. Его концепция
сводилась к тому, что юридическое лицо представляет собой не что иное, как
искусственно созданный посредством простой фикции субъект права, реальными
субъектами правоотношений в юридическом лице остаются единственно возможные
носители правосубъектности — физические лица.
По мнению некоторых ученых, вытекающие из теории фикции разрешительный
порядок возникновения и специальная правоспособность юридического лица были
направлены, прежде всего, на обеспечение контроля государства за объединениями лиц,
не преследующими цели извлечения прибыли5.
Теория фикции получила широкое распространение в Англии и США.
Признание, независимо от членов, его составляющих, существования юридического
лица стало основополагающим принципом права корпораций в Англии и США. Теории и
практике США известно получившее популярность определение верховного судьи Д.
Маршалла корпорации еще в XIX в.: «Корпорация - это искусственное образование,
невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона»6.
Теория реальности, или органическая теория, связанная с именем германского юриста
XIX в. Гирке, рассматривала юридическое лицо как реально существующий субъект
права, необходимый для нормального функционирования государства, как союзную
личность, которая существует независимо от государства как некая социальная
реальность.
По существу, Гирке исходил из той же идеалистической позиции, что и Савиньи,
конструируя «реальную» союзную личность по образу и подобию человека. Современные
последователи органической теории рассматривают юридическое лицо, как
обособившееся единство интересов, которых правопорядок наделяет правами и
обязанностями.
В западном праве юридическое лицо понимается как организация или учреждение,
которое выступает в качестве самостоятельного участника гражданских
правоотношений7. Хотя гражданское законодательство западных государств
предпочитает либо вообще не давать определения юридического лица (в ФРГ вплоть до
1978 г. не содержалось даже самого термина «юридическое лицо», в ГК Италии в 1942 г.
дана лишь классификация юридических лиц, хотя глава I титула II первой книги
относится к юридическим лицам и называется «Общие положения»), либо законодатель
ограничивается самыми общими и очень краткими формулировками. Так, ст. 52
Швейцарского Гражданского Уложения 1907 г. определяет юридические лица как
соединение лиц, имеющих корпоративное устройство и самостоятельное заведение,
основанное для какой-либо особой цели.
Наиболее развернутое определение юридического лица содержится в гражданских
кодексах стран Латинской Америки. Например, Гражданский кодекс Чили 1865 г. дает
такую формулировку понятия юридического лица: «Является юридическим лицом лицо
фиктивное, способное осуществлять права, нести гражданские обязанности и вступать в
правовые и неправовые отношения». Аналогичное определение содержится в
гражданских кодексах Колумбии, Сальвадора и Эквадора.
На основе вышеприведенной законодательной практики можно констатировать, что
институт юридического лица занимает одно из центральных мест в гражданском праве.
Институт юридического лица можно определить как совокупность норм, подотрасль
гражданского права, устанавливающих правоспособность юридических лиц, их
организационно-правовые формы, порядок создания, реорганизации и ликвидации
Легальное определение юридического лица закреплено в п. 1 ст. 33 ГК РК:
«Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности,
хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и
отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать
и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть
истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс
или смету».
Признаки юридического лица. Из определения юридического лица следует, что не
всякая организация может быть признана юридическим лицом. Для приобретения ею
статуса юридического лица необходимо наличие в совокупности следующих признаков:
организационное единство;
имущественная обособленность;
самостоятельная имущественная ответственность;
выступление в гражданском обороте от своего имени.
Организационное единство. Гражданский кодекс определяет юридическое лицо как
организацию. Под организацией понимается коллектив граждан, подчиненный
определенным правилам взаимодействия и функционирования, а не просто определенное
количество индивидов. Под организационным единством юридического лица как
коллективного образования, состоящего из множества лиц, следует понимать выступление
его в гражданских правоотношениях как единое целое, выражающее единую волю вовне.
Вместе с тем, организационное единство не всегда можно сводить к обязательному
наличию множества лиц. В большинстве стран в последнее десятилетие на фоне процесса
централизации капитала обычным явлением становятся юридические лица, состоящие из
одного участника (физического или юридического лица). Например, в ФРГ к началу 70-х
гг. из 42 000 товариществ с ограниченной ответственностью примерно 9300 (т.е. 22
процента) превратились в компании из одного лица. В Германии приняты
законодательные акты, допускающие создание акционерных обществ с единственным
членом (Закон от 10 мая 1968 г.) и образование одним лицом товарищества с
ограниченной ответственностью (Закон от 4 мая 1980 г.).
Аналогичное явление наблюдается в законодательстве ряда стран — Франции, США,
Норвегии, Швеции, Швейцарии, Дании и Англии. Хотя в последних, в отличие от первых
двух государств, создание одним лицом корпорации официально запрещено, но признание
компании одного лица производится косвенным образом путем распространения на
оставшегося в результате каких-либо событий одного члена корпорации, компании
неограниченной ответственности по долгам корпорации8.
Наше прежнее законодательство не допускало существования юридического лица,
состоящего из одного участника. Действующий ГК предполагает возможность
образования юридических лиц с одним участником (ст. ст. 40, 58 ГК).
Организационное единство юридического лица находит выражение в учредительных
документах юридического лица. В соответствии со ст. 41 ГК юридические лица действуют
на основании устава и учредительного договора, либо устава. Устав утверждается
учредителем (учредителями) предприятия, а учредительный договор заключается
учредителями. Уставы должны содержать наименование юридического лица,
местонахождение, предмет, цель деятельности и другие необходимые данные. Наличие
устава — обязательное условие существования юридического лица — государственного
предприятия (ст. ст. 103, 104 ГК РК).
Имущественная обособленность — основополагающий признак юридического лица,
из которого вытекает его самостоятельная имущественная ответственность.
Имущественная обособленность юридического лица проявляется в закреплении за ним
имущества, которым юридическое лицо вправе распоряжаться. Ю. К. Толстой
справедливо отмечает, что «признаком юридического лица является, скорее, не наличие
обособленного имущества9, а такой принцип функционирования организации, как
имущественная обособленность, а это не одно и то же»10. Так, имущественная
обособленность у юридического лица предполагается с момента его регистрации
(например, оплаченного капитала для АО (см. ст. 8 Закона об акционерных обществах), а
наличие обособленного имущества, например, объявленного уставного капитала
акционерного общества — после его формирования (ст. 15 этого же Закона).
Степень обособления юридических лиц различна и зависит от формы собственности
на это имущество (государственной, частной). Если это государственное предприятие, то
имущество закреплено за ним на праве хозяйственного ведения или оперативного
управления и этим обособлено от имущества других предприятий.
Проявлением имущественной обособленности юридических лиц является
самоокупаемость и самостоятельный бухгалтерский баланс. Юридическое лицо должно
иметь самостоятельный баланс или смету (п. 1 ст. 33 ГК).
Самостоятельная имущественная ответственность основывается на имущественной
обособленности юридического лица. Данный признак нашел отражение в ст. 44 ГК:
каждое юридическое лицо несет самостоятельную гражданско-правовую ответственность
по своим обязательствам, ни его учредители (или участники), ни государство не несут
никакой ответственности по его долгам. В то же время законом предусмотрен ряд
исключений из этого общего правила для обеспечения в некоторых случаях интересов
кредиторов. Так, исключения установлены для казенных предприятий, государственных
учреждений и учреждений, которые отвечают по долгам кредиторов не всем свои
имуществом, а лишь имеющимися у них деньгами (ст. 207 ГК РК), при недостаточности,
например, у казенного предприятия денег, субсидиарную ответственность по его
обязательствам несет Правительство Республики Казахстан или соответствующий
местный исполнительный орган (см. абзац 2 п. 1 ст. 207 ГК в редакции от 16 декабря 1998
г.).
Отдельные правила ответственности юридического лица установлены в случаях, когда
банкротство юридического лица вызвано действиями его учредителя или собственника
имущества и в случаях наступления субсидиарной или солидарной ответственности
учредителей некоторых видов юридических лиц по их долгам (ст. ст. 70, 84, п. 3 ст. 96
ГК). Кроме этого, дополнительная ответственность учредителей (участников)
юридических лиц по долгам последних может быть установлена учредительными
документами (п. 2 ст. 44 ГК).
Выступление в гражданском обороте от своего имени проявляется, в частности, в
возможности юридического лица от своего имени приобретать и осуществлять
имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и
ответчиком в суде.
Наименование юридического лица является средством индивидуализации и
конкретизации той или иной организации для признания ее субъектом правоотношений.
Выступление в гражданском обороте от своего имени — является производным от других
признаков юридического лица. Так, согласно ст. 38 ГК, именно с наименованием
законодатель связывает организационно-правовую форму юридического лица. Например,
в фирменном наименовании казенного предприятия обязательно должно содержаться
указание на то, что предприятие является казенным (п. 4 ст. 104 ГК).
Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, обязательно должно
иметь фирменное наименование. При этом юридическое лицо имеет исключительное
право использования фирменного наименования, вплоть до привлечения виновных
субъектов к материальной ответственности за использование ими чужого фирменного
наименования. Фирменное наименование юридического лица за определенную оплату
может быть использовано другим юридическим лицом.
Кроме фирменного наименования, коммерческое юридическое лицо может
пользоваться и такими средствами индивидуализации, как товарный знак и знак
обслуживания (торговая марка). Товарный знак (знак обслуживания) — это обозначение,
зарегистрированное в соответствии с Законом о товарных знаках или охраняемое без
регистрации в силу международных договоров, в которых участвует Республика
Казахстан, служащее для отличия товаров (и услуг) одних юридических или физических
лиц от однородных товаров (и услуг) других юридических или физических лиц (ст. 1
Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест происхождения
товаров» от 26 июля 1999 г11.) Товарный знак или знак обслуживания как средство
индивидуализации юридического лица имеет важное практическое значение как для
потребителей продукции юридического лица, так и для самого юридического лица. По
товарному знаку есть возможность найти изготовителя в случае необходимости
обращения с претензиями и требованиями к производителю. Вместе с тем товарный знак,
торговая марка являются средством отличия производителя известного товара.
Знак обслуживания, который приравнивается к товарному знаку, регистрируется
юридическими лицами, основная деятельность которых заключается в оказании услуг.
Наименование места происхождения товара является также средством
индивидуализации юридического лица. Организации, изготавливающие продукцию,
свойства которых в значительной степени определяются природными условиями или
людскими факторами места их производства, имеют право зарегистрировать и
использовать наименование места происхождения товара (например, вологодское кружево
или дымковская игрушка). В отличие от товарного знака, право пользования
наименованием места происхождения товара не является исключительным и может также
закрепляться за другими юридическими лицами, изготавливающими аналогичный товар в
той же местности.
Таким образом, юридическое лицо — это организация, которая имеет в
собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении обособленное
имущество и самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам,
выступает в гражданском обороте от своего имени.
Органы юридического лица. К ним относятся лица и коллективные образования
юридического лица, уполномоченные законодательством или учредительными
документами выступать от имени юридического лица перед другими субъектами права
без специальных на то уполномочий (без доверенности).
Органы юридического лица могут быть индивидуальными (директор, президент,
управляющий) либо коллективными (коллегиальными). К последним относятся,
например, общее собрание, правление, совет директоров и т.п.
Виды, порядок назначения и избрания органов разных видов юридических лиц и их
полномочия определяются законодательными актами об отдельных видах юридических
лиц и учредительными документами.
Орган юридического лица выступает в имущественных отношениях от имени
юридического лица, а не как самостоятельный субъект. Поэтому юридическое лицо несет
ответственность за действия своих органов, даже превысивших свои полномочия (п. 4 ст.
44 ГК).
Орган юридического лица не является представителем последнего, поэтому
выполнение функций органа не требует какой-либо доверенности. Достаточно
предъявления служебного документа, подтверждающего должностное положение.
Исключение из статьи 37 ГК пункта о возможности для юридического лица
приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через
своих участников и представителей не означает, что юридическое лицо не вправе делать
этого. В этом случае действуют общие положения о представительстве (см. главу 5 ГК).
Филиалы и представительства юридического лица. Имущественно и территориально
обособленными подразделениями юридического лица вне места его нахождения являются
филиалы и представительства, не имеющие статуса юридического лица.
Филиал (представительство) не имеет своего обособленного имущества, имущество
филиала (представительства) с учетной целью нередко числится на отдельном балансе, но
такой баланс не является самостоятельным; в имущественных отношениях филиал
(представительство) выступает не от своего имени, а от имени создавшего его
юридического лица; и наконец, он не несет самостоятельной имущественной
ответственности, за его действия отвечает юридическое лицо.
Филиал юридического лица выполняет все или часть функции (например, филиал
Казахского государственного юридического университета в Астане). Представительство
— подразделение юридического лица, совершающее юридические действия от имени
юридического лица и осуществляющее контроль за их исполнением.
Филиалы и представительства действуют на основании Положения, утверждаемого
создавшим их юридическим лицом. Положение о филиале (представительстве) определяет
внутрифилиальные отношения и отношения между филиалом (его внутренними
подразделениями) и основным юридическим лицом: цели и основные виды деятельности
филиала, порядок назначения его должностных лиц, их компетенцию, формы контроля,
порядок передачи имущества от филиала юридическому лицу и наоборот, условия
прекращения деятельности филиала (представительства).
Руководители филиалов и представительств назначаются уполномоченным органом
юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных для отдельных видов
юридических лиц. Так, руководители филиалов и представительств общественных
объединений избираются в порядке, предусмотренном уставом общественного
объединения и положением о его филиале или представительстве (см. п. 4 ст. 43 ГК).
Филиалы и представительства юридических лиц, расположенные на территории
Республики Казахстан, подлежат учетной государственной регистрации без приобретения
ими прав юридических лиц.
Учетная регистрация филиалов и представительств юридических лиц включает в себя
проверку соответствия положений о филиалах и представительствах законам республики,
выдачу свидетельства об учетной регистрации с присвоением регистрационного номера,
занесение сведений о филиалах и представительствах в единый государственный регистр.
От филиала и представительства следует отличать дочерние и зависимые
юридические лица (см. ст. ст. 94 — 95 ГК, ст. ст. 46 — 49 Указа о государственном
предприятии).
Место нахождения юридического лица. Местом нахождения юридического лица
признается место нахождения его постоянно действующего органа. Место нахождения
юридического лица должно указываться в его учредительных документах с записью
полного почтового адреса (п. 2 ст. 39 ГК), на бланках юридического лица, в тексте
договоров, заключаемых юридическим лицом для того, чтобы можно было бы точно
определить, куда направлять деловую и официальную корреспонденцию, адресованную
юридическому лицу. В отношениях с третьими лицами юридическое лицо не вправе
ссылаться на несоответствие своего фактического адреса адресу, внесенному в единый
государственный регистр юридических лиц. При этом третьи лица вправе направлять
юридическому лицу почтовую и иную корреспонденцию как по адресу, внесенному в
государственный регистр, так и по фактическому адресу (п. 3 ст. 39). Значение
определения места нахождения юридического лица заключается в том, что место
нахождения юридического лица определяет условия его создания и деятельности —
выбор регистрирующего органа, выбор судебного органа при предъявлении претензий
кредиторами к юридическому лицу или юридическим лицом к другому, определение
места исполнения обязательства (ст. 281 ГК) и т.п., а во внешнеэкономических связях при
участии юридических лиц различных стран место нахождения влияет и на выбор
применимого права.

§ 2. Правоспособность юридического лица

Правоспособность — это особое юридическое свойство, признанная законодателем
общая способность иметь конкретные субъективные гражданские права и нести
конкретные субъективные обязанности.
Так как юридическое лицо является наряду с гражданами (физическими лицами)
субъектом имущественных отношений (ст. 1 ГК), оно должно обладать
правоспособностью. Правоспособность и дееспособность юридических лиц возникает
одновременно, в момент его государственной регистрации (п. 3 ст. 42 ГК), поэтому для
юридических лиц различение данных категорий не имеет значения.
В отличие от граждан, имеющих общую правоспособность, юридические лица
обладают специальной правоспособностью.
Юридическое лицо может иметь гражданские права и нести связанные с его
деятельностью обязанности в соответствии с действующим законодательством (ст. 35 ГК)
и в соответствии с учредительными документами для реализации уставных задач.
Гражданские права и обязанности возникают в результате юридических фактов. Для
юридических лиц такими фактами являются прежде всего сделки. Поэтому при
определении содержания правоспособности юридических лиц имеется в виду прежде
всего круг сделок, которые имеет право совершать юридическое лицо. Прежним
законодательством запрещалось всем юридическим лицам совершать не предусмотренные
законодательством или учредительными документами сделки, т.е., сделки, не
соответствующие уставным целям. Правоспособность юридических лиц выражалась в
принципе «запрещено все, кроме разрешенного».
Развитие рыночных отношений требовало гибкости в деятельности хозяйствующих
субъектов, а узко специальная правоспособность юридических лиц не отвечала реалиям
сегодняшнего дня. Новый Гражданский кодекс Республики Казахстан и принятые в
соответствии с ним нормативные правовые акты расширили правоспособность
Но говорить об общей или универсальной правоспособности применительно к
юридическим лицам в объективном смысле нельзя, ибо юридическое лицо — это субъект
права, создаваемый для определенных целей и потому наделяемый его учредителем
конкретными правами и обязанностями для реализации уставных задач. Поэтому
правоспособность любых юридических лиц будет носить специальный характер.
Правоспособность некоторых из них строго ограничена, детально расписана в
учредительных документах. Правоспособность других видов максимально приближена к
универсальной. Касается это прежде всего коммерческих юридических лиц (п. 1 ст. 35
ГК). Правоспособность их можно охарактеризовать принципом «разрешено все, кроме
запрещенного». Но у некоторых юридических лиц, в первую очередь государственных
предприятий, правоспособность носит специальный характер. Предприятия на праве
хозяйственного ведения обладают более узкой правоспособностью, нежели та, которой
обладают негосударственные коммерческие юридические лица (ст. 200 ГК, Указ о
государственном предприятии). Казенные предприятия создаются для осуществления
лишь определенных видов деятельности сугубо в государственных интересах для
реализации специальных, особых целей, поэтому являются субъектами со специальной,
еще более узкой, правоспособностью (глава III Указа о государственных предприятиях).
Отдельно следует рассмотреть вопрос о правоспособности некоммерческих
организаций. Правоспособность их однозначно следует охарактеризовать как
специальную, так как закон четко предусматривает создание таких организаций для
определенных целей — управленческих, социальных, координационных,
благотворительных и т.п. Поэтому некоммерческие юридические лица могут заниматься
только теми видами деятельности, которые предусмотрены в их уставах. До недавнего
времени ГК предусматривал для государственных и для частных учреждений
возможность самостоятельно распоряжаться доходами от предпринимательской
деятельности (см. абзац 2 п. 1 ст. 206 ГК РК в редакции 1994 г.). Теперь, в связи с
исключением из ГК нормы, закреплявшей право самостоятельного распоряжения12,
можно говорить о еще более узком характере специальной правоспособности и
государственных учреждений, и частных учреждений.
Кроме общих границ правоспособности, которые применимы ко всем юридическим
лицам, образованным в той или иной организационно-правовой форме, закон для
некоторых видов юридических лиц ограничивает правоспособность с учетом содержания
их деятельности. Ограничение проводится либо путем разрешения заниматься той или
иной деятельностью только определенным юридическим лицам, либо, напротив, — путем
запрета юридическим лицам, указанным законодательством, заниматься определенными
видами деятельности. Например, п. 3 ст. 1 Указа о банках и банковской деятельности
запрещает любым юридическим лицам, не получившим официального статуса банка,
именовать себя банком и заниматься банковской деятельностью.
Правоспособность юридических лиц в сфере предпринимательства может
ограничиваться системой лицензирования определенных видов деятельности.
Как закрепляется в п. 4 ст. 10 ГК, производство и продажа некоторых видов товаров,
работ и услуг по соображениям государственной безопасности, обеспечения
правопорядка, защиты окружающей среды, собственности, жизни и здоровья граждан
могут осуществляются только по государственным лицензиям. Перечень таких товаров,
работ и услуг, порядок выдачи государственных лицензий установлены Указом о
лицензировании.
Законодательными актами, регулирующими отдельные виды деятельности, могут
быть предусмотрены иные основания и иной порядок выдачи и отзыва лицензии и
приостановления ее действия.
Необходимость лицензирования некоторых видов деятельности требует уточнения
времени возникновения и прекращения правоспособности юридических лиц, а также
определения ее границ.
Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и
прекращается в момент его ликвидации. Но право совершать действия, требующие
лицензирования, в содержание такой правоспособности не входит. Лишь после получения
лицензии указанные права вводятся в содержание правоспособности, расширяя ее
границы. При признании же лицензии недействительной, ее прекращении, отзыве либо
приостановлении ее действия содержание правоспособности юридического лица
возвращается в его прежние общие границы.

§ 3. Возникновение и прекращение юридического лица

Возникновение (создание) юридического лица. Необходимой предпосылкой
возникновения юридических лиц является сознательно-волевая деятельность
собственника имущества как учредителя юридического лица. Процесс образования
юридических лиц невозможен вне воли собственника в той или иной форме ее
проявления. В соответствии с этим можно выделить распорядительный, разрешительный
и явочно-нормативный способы возникновения юридических лиц.
Распорядительный порядок возникновения юридических лиц характеризуется тем, что
юридическое лицо создается на основе распоряжения учредителя. Так создаются,
например, государственные учреждения и государственные предприятия. Учредителями
государственного предприятия и государственного учреждения могут быть органы,
уполномоченные управлять государственным имуществом (ст. 102 ГК).
При разрешительном порядке на создание юридического лица требуется
предварительное разрешение компетентного органа. Ранее действовавшее
законодательство подобный порядок создания предусматривал для таких организаций, как
кооперативы, различные общественные объединения. Разрешительный порядок
характеризуется тем, что в создании юридического лица может было отказано. Однако,
при этом не допускается отказ в регистрации юридического лица по мотивам
нецелесообразности (п. 5 ст. 42 ГК).
Нормативно-явочный порядок создания юридического лица не требует какого-либо
разрешения государственных органов. Данный порядок в настоящее время реализуется
при создании коммерческих негосударственных юридических лиц.
Правоспособность юридического лица возникает с момента государственной
регистрации. Регистрация юридического лица, независимо от его вида, является
обязательной. Порядок регистрации установлен Указом о государственной регистрации
юридических лиц и Положением о государственной регистрации юридических лиц,
разработанным на основе Указа. Данные акты содержат исчерпывающий перечень
документов, необходимых для регистрации юридических лиц, и сроки рассмотрения
учредительных документов юридического лица.
При регистрации не принимаются во внимание вопросы целесообразности
образования юридического лица, не преследуется цель осуществления контроля и
вмешательства в его производственно-хозяйственную и финансовую деятельность.
Необходимость государственной регистрации юридических лиц состоит в том, что
она:
подтверждает факт возникновения юридического лица;
позволяет вести государственный учет всех юридических лиц путем внесения их
после регистрации в единый государственный регистр;
создает условия гласности, так как через регистрирующие органы всякое
заинтересованное лицо вправе ознакомиться со всеми материалами, характеризующими
юридическое лицо (кроме конфиденциальных или составляющих коммерческую тайну).
Существует особый порядок регистрации предприятий с иностранным участием,
филиалов и представительств иностранных юридических лиц. Данные организации
регистрируются непосредственно в Министерстве юстиции РК.
Следует также отметить различные требования законодательства к регистрации и
перерегистрации юридического лица.
Государственная регистрация, осуществляемая органами юстиции, является способом
придания субъектам статуса юридического лица. Официальным подтверждением
обладания субъектом правами юридического лица является свидетельство о
государственной регистрации, выдаваемое органами юстиции.
Деятельность незарегистрированного юридического лица, его филиала или
представительства запрещается. Доходы, полученные от деятельности без регистрации,
изымаются в доход бюджета в соответствии с законодательством РК.
Перерегистрация означает не создание юридического лица, а приведение в
соответствие с требованиями действующего законодательства уже существующего
зарегистрированного юридического лица. Согласно п. 6 ст. 42 ГК, юридическое лицо
подлежит перерегистрации в случаях: 1) уменьшения размера уставного капитала и
объявленного уставного капитала акционерного общества; 2) изменения наименования
юридического лица; 3) изменения состава участников в хозяйственных товариществах и
закрытых акционерных обществах и по другим основаниям.
Прекращение деятельности юридического лица происходит в результате его
реорганизации (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой
организации) (ст. 45 ГК) и ликвидации (ст. 49 ГК).
Реорганизация юридического лица производится по решению собственника его
имущества или уполномоченного собственником органа, учредителей (участников), а
также по решению органа, уполномоченного учредительными документами юридического
лица, либо по решению судебных органов в случаях, предусмотренных законодательными
актами.
Законодателем предусматривается пять форм реорганизации юридического лица —
слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование, хотя п. 1 ст. 45 ГК
предусматривается возможность осуществления реорганизации и в других формах.
При слиянии происходит прекращение двух и более юридических лиц, на базе
которых создается одно юридическое лицо, подлежащее регистрации. Имущественные
права и обязанности каждого из прекративших свою деятельность юридических лиц
переходят к вновь возникшему в соответствии с передаточным актом (п. 1 ст. 46 ГК).
Передаточный акт — это документ, фиксирующий имущественные права и
обязанности, переходящие при слиянии, присоединении и преобразовании юридических
лиц к вновь образованному юридическому лицу — правопреемнику. Передаточный акт
должен быть утвержден собственником имущества и представлен при регистрации вновь
созданного юридического лица (ст. 47 ГК).
При осуществлении регистрации вновь созданного юридического лица
регистрирующий орган исключает из государственного регистра юридические лица,
прекратившие свою деятельность, на что одновременно должно быть указано в приказе о
государственной регистрации образованного юридического лица.
При присоединении происходит прекращение деятельности одного и более
юридических лиц, укрупнение вновь возникшего на их базе юридического лица, которое
является их правопреемником.
При разделении происходит прекращение одного юридического лица, на базе
которого создаются два и более юридических лица. Имущественные права и обязанности
юридического лица, подлежащие разделу, переходят к вновь возникшим юридическим
лицам в соответствии с разделительным балансом.
При выделении из состава одного юридического лица выделяются два и более
юридических лиц, при этом прекращения деятельности первоначального юридического
лица не происходит. Поэтому первоначальное юридическое лицо подлежит
перерегистрации (изменено имущество), а выделившиеся, вновь возникшие юридические
лица подлежат государственной регистрации. Переход имущественных прав и
обязанностей оформляется также разделительным балансом.
Разделительный баланс — это бухгалтерский документ, оформляющий разделение
прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица между правопреемниками при
разделении и выделении. Разделительный баланс утверждается собственником имущества
юридического лица или органом, принявшим решение о его реорганизации, и должен
быть представлен при регистрации вновь созданного юридического лица.
Представление при регистрации передаточного акта и разделительного баланса
осуществляется прежде всего для защиты интересов кредиторов реорганизуемых
юридических лиц. Поэтому непредставление с учредительными документами
соответственно передаточного акта и (или) разделительного баланса, а также отсутствие в
них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического
лица влечет отказ в государственной регистрации вновь создаваемых юридических лиц (п.
2 ст. 47 ГК). Кроме того, для обеспечения гарантий прав кредиторов юридического лица
при его реорганизации предусматривается ряд обязательных к реализации мер. Так,
собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о его
реорганизации, обязаны письменно уведомить кредиторов реорганизуемого юридического
лица. Кредитор реорганизуемого юридического лица при разделении и выделении вправе
потребовать досрочного прекращения обязательства, должником по которому является
это юридическое лицо, и возмещения убытков. Если разделительный баланс не дает
возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь
возникшие юридические лица, а также юридическое лицо, из состава которого
выделилось другое юридическое лицо, несут солидарную ответственность по
обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (ст. 48 ГК).
Отдельно в ГК говорится о реорганизации юридического лица — накопительного
пенсионного фонда, которая осуществляется с учетом особенностей законодательства о
пенсионном обеспечении (п. 1 ст. 45 ГК).
Реорганизация юридического лица может быть проведена добровольно или
принудительно (п. 2 ст. 45 ГК). В принудительном порядке реорганизация юридического
лица может быть осуществлена по решению судебных органов и в случаях,
предусмотренных законодательными актами. Принудительная реорганизация может быть
осуществлена только в форме разделения, выделения или преобразования. Она может
быть проведена при нарушении антимонопольного законодательства; при банкротстве;
нарушении требований закона, предъявляемых к отдельным видам юридических лиц, в
некоторых других случаях.
Добровольная реорганизация возможна по решению учредителей (участников)
хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива в
соответствии с действующим законодательством и учредительными документами данных
Следует отдельно отметить реорганизацию государственных юридических лиц.
Реорганизация республиканского государственного предприятия производится по
решению Правительства РК, а коммунального предприятия — по решению главы местной
администрации. Осуществляет реорганизацию предприятия уполномоченный орган (п. 1
ст. 16 Указа о государственном предприятии). Уполномоченными органами, т.е.
государственными органами, осуществляющими по отношению к государственным
предприятиям функции субъекта права государственной собственности, для
республиканских предприятий являются министерства, государственные комитеты,
ведомства и иные уполномоченные на это Правительством РК государственные органы, а
для коммунальных предприятий — местные исполнительные органы, уполномоченные на
это главой местной администрации.
При преобразовании происходит смена организационно-правовой формы
юридического лица. Например, хозяйственные товарищества одного вида могут
преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в производственные
кооперативы (п. 1 ст. 62 ГК), товарищество с ограниченной ответственностью вправе
преобразовываться в иное хозяйственное товарищество, акционерное общество или в
производственный кооператив (п. 4 ст. 78 ГК, ст. 65 Закона о ТОО), акционерное
общество вправе преобразовываться в товарищество с ограниченной ответственностью
или производственный кооператив (п. 2 ст. 93 ГК), производственный кооператив может
преобразовываться в хозяйственное товарищество (ст. 101 ГК).
Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, казенное предприятие и
государственное учреждение могут преобразовываться друг в друга.
Статья 45 Указа о государственном предприятии прямо предусматривает
преобразование предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное.
Решение о преобразовании предприятия на праве хозяйственного ведения и создании
на его базе казенного предприятия является обязательным в случаях:
нецелевого использования выделенного предприятию на праве хозяйственного
ведения государственного имущества и денег;
отсутствия прибыли по итогам последних двух лет;
распоряжения основными фондами в нарушение правил, установленных Указом о
государственном предприятии (п. 1 ст. 25 Указа о государственном предприятии).
Преобразование государственного юридического лица в частное может быть
осуществлено только в процессе приватизации.
Исключение из государственного регистра прекративших свою деятельность
юридических лиц в результате реорганизации не требует соблюдения процедур,
предусмотренных ст. 50 ГК для ликвидации юридического лица.
Ликвидация юридического лица — это прекращение его правоспособности и
дееспособности путем исключения из государственного регистра юридических лиц. При
ликвидации не происходит правопреемства, как при реорганизации юридического лица.
Ликвидация может быть добровольной и принудительной. В добровольном порядке
ликвидация юридического лица происходит по любому основанию по решению
собственника его имущества или уполномоченного собственником органа, а также по
решению органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными
документами. Так, например, ликвидация республиканского государственного
предприятия производится по решению Правительства РК, коммунального предприятия
— по решению главы местной администрации (абзац 1 п. 1 ст. 16 Указа о
государственном предприятии). Примером ликвидации юридического лица по решению
его органов является добровольная ликвидация акционерного общества, товарищества с
ограниченной ответственностью, товарищества с дополнительной ответственностью и
кооператива (подпункт 4 п. 2 ст. 79; п. 3 ст. 84; подпункт 5 п. 3 ст. 99 ГК, ст. 48 Закона об
акционерных обществах). Добровольная ликвидация данных видов юридических лиц
производится только по решению общего собрания их участников.
Добровольная ликвидация полного и коммандитного товариществ, а также
общественного объединения производится по решению общего собрания их участников
или уполномоченного им органа, а также по решению органа соответствующего
юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
Ликвидация учреждения осуществляется по решению собственника имущества (п. 1
ст. 204 ГК) или соответствующего уполномоченного государственного органа, если
ликвидируется государственное учреждение.
Особенности ликвидации некоторых видов юридических лиц предусматриваются
нормативными правовыми актами об этих видах (например, ликвидация накопительного
пенсионного фонда осуществляется с учетом особенностей законодательства о
пенсионном обеспечении).
Принудительная ликвидация юридических лиц производится по решению суда. По
решению суда юридическое лицо, согласно п. 2 ст. 49 ГК может быть ликвидировано в
случаях:
банкротства;
признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными
при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;
систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям
юридического лица;
осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо
деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым
нарушением законодательства;
в других случаях, предусмотренных законодательными актами
Таким образом, перечень оснований принудительной ликвидации юридических лиц не
является исчерпывающим.
С требованием о принудительной ликвидации юридического лица в суд может
обратиться уполномоченный государственный орган (например, антимонопольный
комитет), которому право на предъявление такого требования предоставлено
законодательными актами, а в случае банкротства — также кредитором (п. 3 ст. 49 ГК).
Собственник имущества юридического лица или орган, принявший решение о
ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом
органу юстиции, осуществляющему регистрацию юридических лиц. Они утверждают
членов ликвидационной комиссии, устанавливают в соответствии с ГК порядок и сроки
ликвидации (п. п. 1 и 2 ст. 50 ГК).
Назначаемая собственником имущества юридического лица или органом, принявшим
решение о его ликвидации, ликвидационная комиссия принимает полномочия по
управлению имуществом и делами юридического лица, выступает в суде от имени
ликвидируемого юридического лица.
К обязанностям ликвидационной комиссии относится публикация в официальном
печатном издании Министерства юстиции РК информации о ликвидации юридического
лица, порядке и сроке заявления претензий его кредиторами, принятие мер по выявлению
этих кредиторов, а также должников юридического лица и получению задолженности от
них. В этих целях ликвидационная комиссия предъявляет претензии к должникам
ликвидируемого юридического лица, в случае неудовлетворения претензий подает иски в
суд. При недостаточности денег для удовлетворения требований кредиторов
ликвидационная комиссия занимается продажей имущества ликвидируемого
юридического лица. Это правило не распространяется на учреждения. Учреждения,
государственные учреждения несут ответственность лишь находящимися у них в
распоряжении деньгами, а при их недостаточности — ответственность по обязательствам
учреждения несет его учредитель, а по обязательствам государственного учреждения —
Правительство или местный исполнительный орган. По договорным обязательствам
государственные учреждения несут ответственность в пределах утвержденной сметы на
содержание государственного учреждения в соответствии с законодательством (п. 1 ст. 44
ГК).
Срок заявления претензий не может быть менее двух месяцев с момента публикации о
ликвидации. По истечении этого срока ликвидационная комиссия составляет
промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе
имущества ликвидируемого юридического лица, перечень заявленных кредиторами
претензий и результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс
утверждается собственником имущества ликвидируемого юридического лица или
органом, принявшим решение о его ликвидации.
Несколько иной порядок ликвидации юридического лица применяется в случае его
банкротства.
Банкротство — признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся
основанием для его ликвидации (ст. 52 ГК). Процесс осуществления банкротства
юридических лиц подробно регламентируется Законом о банкротстве. Однако, не все
виды юридических лиц подвержены процессу банкротства. В частности, институт
банкротства неприменим к казенным предприятиям, учреждениям, государственным
учреждениям, так как при недостаточности у этих юридических лиц денежных средств
для удовлетворения требований кредиторов субсидиарную ответственность несет
собственник имущества.
Удовлетворение требований кредиторов ликвидируемого юридического лица
производится в порядке, предусмотренном ст. 51 ГК. Удовлетворение требований
кредиторов осуществляется в следующей очередности:
1). удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое
юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем
капитализации соответствующих повременных платежей;
2). удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным
залогом имущества ликвидируемого юридического лица в пределах суммы обеспечения;
3). производятся расчеты по оплате труда и выплате выходных пособий с лицами,
работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским
договорам;
4). погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные
фонды;
5). производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными
актами.
Требования каждой из очередей удовлетворяются после полного удовлетворения
требований предыдущей очереди.
Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического
лица передается его собственнику или учредителям (участникам), имеющим вещные
права на это имущество или обязательственные права в отношении юридического лица,
если иное не предусмотрено законодательными актами или учредительными документами
юридического лица (п. 5 ст. 51 ГК). Например, при ликвидации общественных
объединений, общественных фондов и религиозных объединений оставшееся после
уплаты долгов имущество не переходит к членам, участникам, учредителям,
организаторам, а направляется на цели, определенные уставом юридического лица (п. 4
ст. 36, п. 7 ст. 106, п. 8 ст. 107 ГК).
Претензии кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества
ликвидируемого юридического лица, а также не заявленные до утверждения
ликвидационного баланса, считаются погашенными. Требования кредиторов, не
признанные ликвидационной комиссией и те, в удовлетворении которых решением суда
кредитору отказано, также считаются погашенными (п. 6 ст. 51 ГК).
Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо —
прекратившим существование после внесения об этом записи в государственный регистр
юридических лиц (п. 10 ст. 50 ГК).

§ 4. Виды юридических лиц

В соответствии с нормами ГК разграничение видов юридических лиц производится по
следующим основаниям:
права учредителей (участников) в отношении юридических лиц или их имущества;
цели деятельности юридических лиц;
форма собственности, на которой базируется имущество юридического лица.
В отношении обособленного имущества юридического лица его учредители могут
сохранять обязательственные или вещные права.
Согласно ст. 36 ГК РК, к юридическим лицам, в отношении которых их участники
сохраняют обязательственные права, относятся акционерные общества, хозяйственные
товарищества и кооперативы.
К юридическим лицам, на имущество которых их учредители сохраняют право
собственности или иное вещное право, относятся государственные предприятия,
основанные на праве хозяйственного ведения, и казенные предприятия, обладающие
имуществом на праве оперативного управления, в т.ч. дочерние предприятия, а также
финансируемые учредителем учреждения и государственные учреждения.
К юридическим лицам, на имущество которых их учредители-участники не сохраняют
никаких имущественных прав, относятся: общественные организации, религиозные
организации, благотворительные и иные фонды.
По целям деятельности разграничение юридических лиц производится на основе ст.
34 ГК на коммерческие и некоммерческие организации.
Юридическое лицо относится к коммерческой организации, если основной целью
деятельности является извлечение дохода. Организация, не преследующая такой цели и не
распределяющая полученный чистый доход между участниками, считается
некоммерческой.
В предусмотренных законом случаях допустимо образование некоммерческого
юридического лица в организационно-правовой форме коммерческой организации:
например, фондовая биржа, пенсионный фонд могут быть созданы в виде акционерного
общества. Поэтому критерием разграничения коммерческой и некоммерческой
организации должна быть «возможность или невозможность распределения чистого
дохода между участниками (учредителями) юридического лица»13, устанавливаемая в
силу закона и учредительных документов. Если юридическое лицо вправе в силу закона
или учредительных документов распределять чистый доход между участниками
(выплачивать дивиденды), то его необходимо отнести к коммерческой организации, в
противном случае — это организация некоммерческая. Это основной критерий
разграничения коммерческих и некоммерческих организаций.
В то же время общим для юридических лиц некоммерческого вида является то, что
они создаются в основном для осуществления управленческих, социально-культурных
или иных функций некоммерческого характера (ст. ст. 105, 107 и 109 ГК). Кроме того,
законодательством допускается занятие предпринимательской деятельностью, т.е.
извлечение прибыли, и для некоммерческих организаций (см., например, ст. 108 ГК).
Поэтому предлагается следующее определение некоммерческой организации:
некоммерческая организация — это юридическое лицо, созданное для осуществления
управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера,
не преследующее цели извлечения доходов от своей деятельности и не распределяющее
полученный чистый доход между участниками.
Коммерческие организации могут создаваться в форме акционерного общества,
хозяйственного товарищества, производственного кооператива, государственного
предприятия.
К некоммерческим организациям относятся учреждения, государственные
учреждения, общественные фонды, общественные объединения, религиозные
объединения, потребительские кооперативы, объединения юридических лиц в форме
ассоциаций (союзов).
Иногда для того или иного вида юридического лица законом предусмотрена
определенная форма. Так, согласно требованиям закона, юридическое лицо, являющееся
некоммерческой организацией и содержащееся только за счет государственного бюджета,
может быть создано исключительно в форме государственного учреждения (п. 3 — 1 ст.
34 ГК).
Законом допускается создание объединений коммерческих и некоммерческих
организаций в форме ассоциаций (союзов) (ст. 110 ГК). Ассоциация (союз) является
некоммерческой организацией (п. 3 ст. 110) и создается в целях координации
предпринимательской деятельности юридических лиц, а также представления и защиты
их общих имущественных интересов. Вошедшие в состав ассоциаций юридические лица
сохраняют свою самостоятельность.
Следует отметить такой немаловажный факт, что законодателем ограничен перечень
организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц. Поэтому
Постановлением Верховного совета Республики Казахстан «О введении в действие
Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть)» от 27 декабря 1994 г.
установлено, что юридические лица, образованные до официального опубликования
Гражданского кодекса (Общая часть) в организационно-правовых формах, не
предусмотренных Гражданским кодексом (Общая часть), подлежат преобразованию в
организационно-правовые формы, предусмотренные Гражданским кодексом (Общая
часть), до 1 января 1998 г.
В зависимости от формы собственности, на которой базируется имущество
юридического лица, юридические лица делятся на государственные и негосударственные.
Под государственными следует понимать только такие юридические лица
(предприятия и учреждения), имущество которых не разбито на доли или акции и
полностью, как единое целое, принадлежит на праве собственности государству (ст. 102
ГК).
Законом «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты
Республики Казахстан по вопросам государственных юридических лиц» от 16 декабря
1998 г. в ГК включено понятие государственного учреждения: «Юридическое лицо,
являющееся некоммерческой организацией и содержащееся только за счет
государственного бюджета, может быть создано исключительно в форме
государственного учреждения» (п. 3 — 1 ст. 34 ГК).
Юридическому лицу из государственного бюджета выделяются определенные
средства, деньги. Деньги — это один из видов имущества (ст. 115 ГК).
Поэтому можно определить государственное юридическое лицо как юридическое
лицо, учредителем которого выступает государство в лице уполномоченного органа и
имущество которого принадлежит государству как единому собственнику.
В законодательстве РК имеется понятие иностранные юридические лица. Так, Закон
«Об иностранных инвестициях» трактует иностранное юридическое лицо как
юридическое лицо (компания, фирма, предприятие, организация, ассоциация и т.п.),
созданное в соответствии с законодательством иностранного государства за пределами
Республики Казахстан. Аналогичное понятие юридического лица часто содержится в
заключенных Казахстаном с другими государствами соглашениях о поощрении и
взаимной защите инвестиций. Такое разграничение служит и для разделения юридических
лиц на национальные, т.е. созданные по законам Республики Казахстан и в ее пределах, и
иностранные.
Другими видами юридических лиц можно назвать дочерние и зависимые юридические
лица.
Юридическое лицо признается дочерней организацией, если другое юридическое лицо
(основная организация) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в
соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет
возможность определять решения, принимаемые данной организацией (п. 1 ст. 94 ГК).
Дочерним государственным предприятием является юридическое лицо, созданное
другим государственным предприятием за счет своего имущества (ст. 46 Указа о
государственном предприятии).
Зависимым является юридическое лицо, если другое (участвующее, преобладающее)
юридическое лицо имеет более 20-ти процентов голосующих акций (ст. 95 ГК).
Дочерние и зависимые юридические лица являются самостоятельными субъектами
права, выступают в гражданском обороте от своего имени и несут самостоятельную
ответственность по своим обязательствам, однако основные юридические лица через
специальные правовые механизмы могут влиять на принятие дочерними и зависимыми
юридическими лицами решений, влияющих на характер их деятельности (ст. ст. 94 — 95
ГК, ст. ст. 46 — 49 Указа о государственном предприятии). Особенности положения
зависимых и дочерних юридических лиц определяются законодательными актами о
хозяйственных товариществах, Указом о государственном предприятии и Законом «О
развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности» от 11 июня 1991
г.

§ 5. Хозяйственное товарищество

1. Общие положения о хозяйственном товариществе. Хозяйственным
товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли
(вклады) учредителей (участников) уставным капиталом (п. 1 ст. 58 ГК).
Законодательство Республики Казахстан до 10 июля 1998 г. предусматривало пять видов
хозяйственных товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество,
товарищество с ограниченной ответственностью, товарищество с дополнительной
ответственностью и акционерное общество. Наиболее распространены у нас в республике
и во всем мире товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные общества.
В ряде стран акционерное общество не относилось к хозяйственным товариществам
(например, в Российской Федерации, США, Англии). Кроме того, в Российской
Федерации товарищества с ограниченной ответственностью относят не к товариществам,
а к обществам. Исходным делением здесь является деление коммерческих организаций на
объединения лиц (товарищества) и объединения капиталов (общества). В первой
категории более важен личностный момент, поэтому прием новых товарищей требует
согласия общего собрания. Во второй категории личностный момент не имеет значения,
поэтому изменение состава участников почти ничем не ограничено и происходит более
свободное перемещение капитала.
Закон Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты Республики Казахстан по вопросам акционерных обществ» от 10
июля 1998 г. вывел акционерные общества из числа товариществ и определил им роль
самостоятельного вида коммерческой организации. Соответственно, подраздел 1 «Общие
положения» части II «Хозяйственное товарищество» и параграфа 2 главы 2 ГК с этого
времени не распространяются на акционерные общества. И, тем не менее, хозяйственные
товарищества и акционерные общества имеют гораздо больше общего в своей правовой
природе, чем различного. Подавляющая часть норм общей части законодательства о
хозяйственных товариществах органично соответствует правовому режиму акционерного
общества. Поэтому выведение акционерного общества из-под понятия «хозяйственное
товарищество» является нелогичным, неразумным и недальновидным копированием не
лучшей части зарубежного законодательства.
Имущество хозяйственного товарищества отражается на его самостоятельном балансе.
Вещи, отраженные на балансе, принадлежат хозяйственному товариществу на праве
собственности. Их правовой режим регламентируется разделом 2 ГК. Остальные активы,
отраженные на балансе, будучи имущественными правами, входят в состав имущества
хозяйственного товарищества, хотя и не принадлежат ему на праве собственности.
Участники товарищества имеют на имущество товарищества только обязательственные
права. Обязательственные права участников на имущество подтверждаются
учредительным договором.
Имущество всех без исключения хозяйственных товариществ подчиняется правовому
режиму частной собственности. Даже если государство имеет стопроцентное участие в
товариществе, его имущество не является государственной собственностью. Четкое
разграничение собственников и их имущества является важной задачей юристов. В
спорной ситуации необходимо установить собственника имущества. Каждый собственник
несет риск случайной гибели своего имущества и отвечает только по своим долгам и
только своим имуществом. На практике, к сожалению, данное правило нередко
игнорируется. Например, государство нередко принимает решения, обязывающие к
каким-либо действиям коммерческие организации с государственным участием.
Хозяйственное товарищество образуется самостоятельными субъектами гражданского
права. В одних случаях законодатель называет их учредителями, в других - участниками.
Понятия «учредитель» и «участник» близкие, но не идентичные; они в значительной мере
накладываются друг на друга. Участником является лицо, имеющее право на долю. Все
учредители после регистрации юридического лица становятся участниками. Но не все
участники являются учредителями, поскольку приобретение доли в товариществе после
его регистрации не дает право считаться учредителем. Законодатель использует термин
«учредитель» когда хочет подчеркнуть, что данный участник учреждал хозяйственное
товарищество.
Товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью могут быть
созданы одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения им всех долей
уставного капитала товарищества (ч. 1 п.1 ст. 2, п. 3 ст. 1 Закона о ТОО; п. 5 ст. 3 Указа о
хозяйственных товариществах). Но и в этом случае собственником имущества будет не
единственный участник, а само товарищество. В полном и коммандитном товариществах
должно быть не менее двух участников (п. 1 ст. 71 ГК, п. п. 1, 4 ст. 72, п. 1 ст. 76 ГК; п. 3
ст. 3, ст. 36 Указа о хозяйственных товариществах).
По общему правилу участником хозяйственного товарищества может быть
физическое лицо, юридическое лицо и государство. Законодательством установлены
некоторые ограничения. Участниками полного товарищества и полными товарищами в
коммандитном товариществе могут быть только граждане (п. 3 ст. 58 ГК). Это связано с
необходимостью их полной ответственности, являющейся особенностью данных видов
хозяйственных товариществ. Хозяйственное товарищество может быть учредителем
других хозяйственных товариществ, за исключением случаев, предусмотренных
законодательными актами. Например, п. 1 ст. 10 Закона о ТОО установил, что
«товарищество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве
единственного участника другое хозяйственное товарищество, состоящее из одного
лица».
Учредительными документами хозяйственного товарищества являются
учредительный договор и устав. Если товарищество создается одним лицом,
учредительный договор не составляется, и такое товарищество действует на основании
только устава. Учредительные документы хозяйственного товарищества подлежат
нотариальному удостоверению (п. п. 4 и 5 ст. 58 ГК). Помимо общих для юридических
лиц сведений, перечисленных в п. п. 4 и 5 ст. 41 ГК, учредительные документы
хозяйственного товарищества должны содержать условия о размере долей каждого из
участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный
капитал товарищества; об ответственности участников за нарушение обязанностей по
внесению вкладов в уставный капитал товарищества, а также иные сведения,
предусмотренные законодательными актами (п. 6 ст. 58 ГК).
В случае противоречий между учредительным договором и уставом должны
применяться условия:
учредительного договора, если они относятся к внутренним отношениям учредителей;
устава, если их применение может иметь значение для отношений хозяйственного
товарищества с третьими лицами (п. 6 ст. 41 ГК).
Вклад в уставный капитал. Доля участника. Первоначальное имущество
хозяйственного товарищества состоит из уставного капитала, образуемого вкладами
учредителей. Вкладом в уставный капитал могут быть деньги, ценные бумаги, вещи,
имущественные права, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, и
иное имущество. Вклады учредителей (участников) в уставный капитал в натуральной
форме или в виде имущественных прав оцениваются в денежной форме по соглашению
всех учредителей или по решению общего собрания всех участников товарищества. Если
стоимость такого вклада превышает сумму, эквивалентную 20-ти тысячам размеров
месячных расчетных показателей, ее оценка должна быть подтверждена независимым
экспертом. При перерегистрации хозяйственного товарищества денежная оценка вклада
его участника может подтверждаться бухгалтерскими документами товарищества либо
аудиторским заключением. По общему правилу юридическое лицо само отвечает по
своим обязательствам. Однако, для хозяйственных товариществ из этого правила есть
исключения. Так, например, учредители (участники) товарищества в течение пяти лет с
момента вышеупомянутой оценки несут солидарную ответственность перед кредиторами
товарищества в пределах суммы, на которую завышена оценка вклада (части 1-4 п. 1 ст. 59
ГК).
В качестве вклада может быть передано имущественное право, например, право
пользования имуществом. Размер такого вклада определяется платой за пользование
таким имуществом, исчисленной за весь срок, указанный в учредительных документах. Не
допускается внесение вкладов в виде личных неимущественных прав и иных
нематериальных благ, а также путем зачета требований участников к товариществу (части
5, 6 п. 1 ст. 59 ГК). Последнее правило достаточно дисскусионно и имеет много как
сторонников, так и противников среди специалистов.
Порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал, а также ответственность за
неисполнение обязательств по его формированию устанавливаются законодательными
актами и (или) учредительными документами (п. 3 ст. 59 ГК).
Доли всех участников в уставном капитале и, соответственно, их доли в стоимости
имущества хозяйственного товарищества (доля в имуществе) пропорциональны их
вкладам в уставный капитал. Однако учредители в учредительных документах могут
предусмотреть и иное. Так, участник хозяйственного товарищества имеет право
передавать свою долю в имуществе в доверительное управление, закладывать и продавать
ее, если иное не предусмотрено законодательными актами или учредительными
документами (п. 2 ст. 59 ГК).
Изменение уставного капитала — дело достаточно обычное в деловой практике и
происходит почти с каждым товариществом. Увеличение уставного капитала является
позитивным моментом в деятельности коммерческой организации, не затрагивает
интересы кредиторов. Поэтому его правовая регламентация носит достаточно условный
регламентационный характер. Уменьшение же уставного капитала является
нежелательной мерой, затрагивая в первую очередь интересы кредиторов товарищества.
Поэтому уменьшение уставного капитала хозяйственного товарищества допускается
только после уведомления всех его кредиторов. Последние в этом случае вправе
потребовать досрочного прекращения товарищества или исполнения соответствующих
обязательств и возмещения им убытков (ч. 1 п. 4 ст. 59 ГК).
Управление товариществом осуществляется высшим и исполнительными органами.
На практике нередко создаются такие органы юридического лица, которые
затруднительно без определенного допуска отнести к той или иной классификационной
группе. К примеру, вопрос об отнесении наблюдательного совета и иных контрольных
органов к исполнительным органам является довольно спорным в науке гражданского
права. Однако, законодатель в настоящее время придерживается этой позиции. Как
правило, исполнительные органы, их виды, компетенция и порядок деятельности
определяется учредителями по своему усмотрению.
Высший орган создается в обязательном порядке, и его статус очерчен
Высшим органом хозяйственного товарищества является общее собрание (собрание
представителей) его участников. В товариществах, учрежденных одним лицом,
полномочия общего собрания принадлежат его единственному участнику (п. 1 ст. 60 ГК).
В хозяйственном товариществе создается исполнительный орган (коллегиальный и
(или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и
подотчетный общему собранию (собранию представителей) его участников. Члены
органов управления могут быть избраны не из числа участников товарищества. В качестве
коллегиальных органов товарищества могут быть созданы правление (дирекция) и
наблюдательный совет. В случаях, предусмотренных законодательными актами или
решением общего собрания (собрания представителей) участников хозяйственного
товарищества, могут быть созданы и другие коллегиальные исполнительные органы (п. 2
ст. 60 ГК).
Компетенция органов хозяйственного товарищества, порядок их избрания
(назначения), а также порядок принятия ими решений определяются в соответствии с ГК,
законодательными актами и учредительными документами (п. 3 ст. 60 ГК).
Хозяйственные товарищества не вправе выпускать акции (п. 9 ст. 58 ГК). Это могут
делать только акционерные общества в установленном для них порядке. Поскольку
коммерческая организация в форме акционерного общества осуществляет наибольшую
аккумуляцию капитала, то законом публичная финансовая отчетность предусмотрена
только для акционерных обществ. Однако законодательными актами и учредительными
документами такие случаи могут быть предусмотрены для товариществ с ограниченной и
дополнительной ответственностью, осуществляющих отдельные виды
предпринимательской деятельности (ст. 60 Закона о ТОО). Деятельность хозяйственного
товарищества может быть проверена государственными органами. Их компетенция в этой
области определяется законодательными актами. Хозяйственное товарищество может для
проверки и подтверждения правильности финансовой отчетности привлекать
профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с
товариществом или его участниками (такая проверка называется внешним аудитом).
Аудиторская проверка хозяйственного товарищества должна быть проведена в любое
время по требованию одного или нескольких участников товарищества за счет его (их)
средств. Порядок проведения аудиторской проверки определяется законодательством и
учредительными документами товарищества (п. 4 ст. 60 ГК).
Права и обязанности участников хозяйственного товарищества. Участники
хозяйственного товарищества имеют право:
участвовать в управлении делами товарищества в порядке, определенном
учредительными документами;
получать информацию о деятельности хозяйственного товарищества и знакомиться с
его документацией в установленном учредительными документами порядке;
принимать участие в распределении чистого дохода. Условия учредительных
документов, предусматривающие устранение одного или нескольких участников от
участия в распределении прибыли, недействительны;
получать (в случае ликвидации хозяйственного товарищества) часть его имущества,
соответствующую их доле в имуществе товарищества, оставшегося после расчетов с
кредиторами, или его стоимость.
Учредительными документами и законодательными актами могут быть
предусмотрены и иные права участников (п. 1 ст. 61 ГК).
Участники хозяйственного товарищества обязаны:
соблюдать требования учредительных документов;
вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные
учредительными документами;
не разглашать сведения, которые хозяйственным товариществом объявлены
коммерческой тайной.
Учредительными документами могут быть предусмотрены и иные обязанности
участников (п. 2 ст. 61 ГК).
Реорганизация и ликвидация товариществ. Хозяйственное товарищество может быть
добровольно реорганизовано или ликвидировано по решению его участников. Иные
основания реорганизации и ликвидации определяются ГК, Указом о хозяйственных
товариществах, Законом о ТОО и иными законодательными актами. Таким основанием
для хозяйственных товариществ является, например, превышение допустимого
количества его членов (ч. 1 п. 2 ст. 77 ГК), неуведомление кредиторов об уменьшении
уставного капитала (п. 4 ст. 59 ГК).
Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные
товарищества другого вида, либо в акционерные общества, либо в производственные
кооперативы по решению общего собрания участников в случаях и в порядке,
установленных законодательными актами. При преобразовании полного или
коммандитного товарищества в акционерное общество, товарищество с ограниченной или
дополнительной ответственностью каждый полный товарищ, ставший участником
акционерного общества, товарищества с ограниченной или дополнительной
ответственностью, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим
имуществом по обязательствам, перешедшим к акционерному обществу, товариществу с
ограниченной или дополнительной ответственностью от полного или коммандитного
товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций
(долей) не освобождает его от такой ответственности (ст. 62 ГК).
2. Полное товарищество. Полным признается товарищество, участники которого при
недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по
его обязательствам всем принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 63 ГК). Полные
товарищества в предпринимательской практике РК не нашли широкого применения из-за
особенностей ответственности его участников. В то же время во многих западных странах
полным товариществам отдается предпочтение при выборе торгового партнера или
клиента как имеющим серьезное обеспечение взятых на себя обязательств. С целью
сохранения высоких гарантий кредиторам гражданин может быть участником только
одного полного товарищества (п. 2 ст. 63).
Размер уставного капитала полного товарищества определяется его учредителями, но
не может быть менее 25-ти размеров месячного расчетного показателя (п. 1 ст. 13 Указа о
хозяйственных товариществах). Высшим органом полного товарищества является общее
собрание участников. Решение по внутренним вопросам полного товарищества
принимается по общему соглашению всех участников. Учредительным договором
товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается
большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один
голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения
количества голосов его участников. Учредительным договором может быть
предусмотрено, что количество голосов, которым располагают участники, определяется
соразмерно их доле в уставном капитале. Управление полным товариществом
осуществляют исполнительные органы полного товарищества. Виды, порядок
образования органов управления и их компетенция определяются учредительными
документами. Органы полного товарищества, которым поручено ведение дел
товарищества, обязаны представлять всем участникам по их требованию полную
информацию о своей деятельности (п. п. 1, 2, 4 ст. 65 ГК).
В полном товариществе, в отличие от остальных видов товариществ, наиболее важен
личностный момент. Это связано с полной личной ответственностью товарищей. Поэтому
передача участником своей доли (части доли) другим участникам полного товарищества
либо третьим лицам возможна лишь с согласия всех остальных участников. При передаче
доли (части доли) третьему лицу происходит одновременно переход всей совокупности
прав и обязанностей, принадлежащих участнику, выбывшему из полного товарищества. В
случае смерти участника полного товарищества правопреемник (наследник) может с
согласия всех остальных участников вступить в товарищество. Правопреемник
(наследник) несет ответственность по долгам участника перед полным товариществом, а
также по долгам товарищества перед третьими лицами, возникшим за все время
деятельности товарищества. При отказе правопреемника (наследника) от вступления в
полное товарищество либо отказе товарищества от приема правопреемника (наследника)
ему выплачивается стоимость принадлежащей ему на основе правопреемства доли в
имуществе товарищества, определяемой на день смерти участника. В этих случаях
соответственно уменьшается размер имущества товарищества, указанный в
учредительном договоре (уставе) в срок, предусмотренный в учредительном договоре
(уставе), но не позднее трех месяцев (ст. 66 ГК).
Участник полного товарищества может в любое время выйти из товарищества,
предупредив об этом остальных участников не менее чем за 6 месяцев до фактического
выхода. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на срок до
пяти лет, допускается лишь по уважительным причинам. Учредительными документами
полного товарищества может быть предусмотрен иной срок подачи заявления
участниками о выходе из товарищества. Соглашение между участниками товарищества об
отказе от права выйти из товарищества недействительно (ст. 16 Указа о хозяйственных
товариществах).
Участник полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения
одного или нескольких участников из товарищества по единогласному решению
остающихся участников и при наличии к тому уважительных причин, в частности,
грубого нарушения им (ими) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к
ведению дел. Участнику, исключенному из полного товарищества, выплачивается
стоимость его доли в имуществе товарищества, пропорциональной внесенному вкладу, в
соответствии с балансом, составленным на день выхода (ст. 68 ГК).
У участника полного товарищества могут образоваться личные долги. Обращение
взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества по его личным долгам
допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы
такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества
товарищества пропорционально доле должника в уставном капитале с целью обращения
взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его
стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами
требования о выделе. Обращение взыскания на долю участника в имуществе полного
товарищества прекращает его участие в товариществе (ст. 69 ГК).
Полное товарищество имеет существенные отличия от других видов юридических
лиц. Исторически юридические лица возникли как правовая форма, позволяющая
отделить имущество физического лица-предпринимателя, находящееся под
предпринимательским риском, от иного. В рассматриваемой форме товарищества
ситуация иная. Если при ликвидации полного товарищества окажется, что наличного
имущества не хватает для покрытия всех его долгов, за товарищество в недостающей
части несут солидарную ответственность его участники всем своим имуществом, на
которое, в соответствии с законодательными актами, может быть обращено взыскание.
Участник полного товарищества отвечает по долгам товарищества независимо от того,
возникли они после или до его вступления в товарищество. Однако законодательными
актами может быть предусмотрено отступление от этого правила. Участник, погасивший
долги полного товарищества в части, превышающей его долю в имуществе товарищества,
вправе обратиться с регрессным требованием в соответствующей части к остальным
участникам, которые несут перед ним долевую ответственность пропорционально размеру
своих долей в имуществе товарищества (п. п. 1, 2 ст. 70 ГК).
Участник, вышедший из полного товарищества по собственному желанию или
исключенный из товарищества по решению суда, а также правопреемник (наследник)
умершего участника, отказавшийся от предложения вступить в товарищество, отвечают
по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия в течение двух лет
со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором они выбыли из
товарищества. Участник, вышедший из полного товарищества в порядке передачи доли
другому участнику или третьему лицу, в порядке обращения взыскания на его долю в
имуществе товарищества кредитором (кредиторами), а также правопреемник (наследник)
умершего участника, которому было отказано остальными участниками в приеме в
товарищество, по обязательствам товарищества не отвечают. После прекращения
деятельности полного товарищества участники несут ответственность по обязательствам
товарищества, возникшим до момента его прекращения, в течение двух лет с даты
прекращения товарищества. Все вышеприведенные правила являются императивными. То
есть заключение участниками соглашения, изменяющего порядок их ответственности по
обязательствам полного товарищества, будет являться недействительным (п. п. 3 — 6 ст.
70 ГК).
Помимо общих оснований ликвидации юридического лица, полное товарищество
ликвидируется также в случае, когда в товариществе остается единственный участник,
если он в течение 6-ти месяцев не преобразует товарищество или не примет новых
участников. Ввиду специфики личной ответственности участников в полном
товариществе чрезвычайно важен личностный фактор. Полные товарищи занимаются
предпринимательской деятельностью, опираясь на личное доверие друг к другу и
рассчитывая на деловые качества и материальные возможности партнеров. Поэтому
изменение состава участников, по общему правилу, влечет прекращение товарищества.
Однако, участники могут и стабилизировать существование своего предприятия. В
случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания
одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно
дееспособным, либо банкротом или обращения кредитором одного из участников
взыскания на имущество, соответствующее его доле в уставном капитале, товарищество
может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительными
документами товарищества или соглашением остающихся участников. Если один из
участников выбыл из товарищества по указанному основанию, доли оставшихся
участников в уставном капитале товарищества увеличиваются пропорционально их
вкладам. В то же время учредительными документами может быть предусмотрено и иное
правило (ст. 71 ГК).
3. Коммандитное товарищество. Достаточно редким как в казахстанской, так и
мировой практике является ведение бизнеса с помощью организации коммандитного
товарищества. Однако такая форма имеет в определенной ситуации свои преимущества и
предложена законодателем для расширения возможности предпринимательского выбора.
Коммандитным признается товарищество, которое включает наряду с одним или более
участниками, несущими дополнительную ответственность по обязательствам
товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более
участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в
имущество товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении
товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 72 ГК). В деятельности и
правовом статусе полного и коммандитного товариществ много сходного. Поэтому к
коммандитному товариществу применяются правила ГК и Указа о хозяйственных
товариществах, относящиеся к регламентированию деятельности полного товарищества в
части, не урегулированной нормами о коммандитном товариществе.
Уставный капитал коммандитного товарищества составляется из вкладов полных
товарищей и вкладчиков и должен составлять не менее 50-ти размеров месячного
расчетного показателя, законодательно установленного в Республике Казахстан на момент
внесения участниками вкладов в уставный капитал. Совокупный размер долей вкладчиков
в уставном капитале не может составлять более 50 процентов. При этом в учредительных
документах коммандитного товарищества может быть предусмотрена обязанность
вкладчиков по оплате вкладов (части вкладов) полных товарищей (п. п. 1, 2 ст. 28 Указа о
хозяйственных товариществах).
Уставный капитал без учета вкладов вкладчиков определяет долю полных товарищей
в имуществе коммандитного товарищества. В процессе хозяйственной деятельности
уставный капитал может быть изменен. Уменьшение уставного капитала коммандитного
товарищества допускается после уведомления всех его кредиторов. Последние вправе в
этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих
обязательств и возмещения им убытков. Уменьшение уставного капитала в нарушение
упомянутого порядка является основанием ликвидации коммандитного товарищества по
решению суда по заявлению заинтересованных лиц (п. 1, 3 ст. 74 ГК).
Правовое положение полных товарищей, участвующих в коммандитном
товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются
правилами об участниках полного товарищества. Поскольку полный товарищ несет
дополнительную ответственность своим личным имуществом, законодатель установил
ряд правил, обеспечивающих интересы кредиторов в этом случае. Гражданин может быть
полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Полный товарищ в
коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества (п. 3 ст.
72).
В отличие от полного товарища, ответственность вкладчика ограничена: он отвечает
только в размере суммы внесенного им вклада (п. 1 ст. 72 ГК). Вкладчик коммандитного
товарищества вносит первоначальный и дополнительные взносы. Размер, способы и
порядок внесения взносов устанавливаются учредительными документами. Независимо от
содержания учредительных документов вкладчик имеет следующие права:
1) получать часть чистого дохода товарищества, причитающуюся на его долю в
уставном капитале в порядке, предусмотренном учредительными документами;
2) знакомиться с финансовой отчетностью товарищества, а также требовать
обеспечения возможности проверки правильности ее составления;
3) передать свою долю в уставном капитале или ее часть другому вкладчику или
третьему лицу в порядке, предусмотренном законодательными актами и учредительными
документами товарищества. Передача вкладчиком всей своей доли иному лицу
прекращает его участие в товариществе;
4) выйти из товарищества.
Отказ от этих прав для вкладчиков или их ограничение, в т.ч. по соглашению
вкладчиков и полных товарищей, недействителен. Учредительными документами
коммандитного товарищества могут предусматриваться и иные права вкладчика.
Например, вкладчик может быть наделен правомочиями совершать сделки. Причем, если
вкладчик совершит сделку в интересах коммандитного товарищества без надлежащих
полномочий, то в случае одобрения его действий товариществом оно отвечает по сделке
перед кредиторами в полном объеме. Если одобрение не будет получено, вкладчик
отвечает перед третьим лицом самостоятельно всем своим имуществом, на которое по
законодательству может быть обращено взыскание (ст. 73 ГК).
Управление делами коммандитного товарищества осуществляется полными
товарищами. Порядок управления и ведения дел коммандитного товарищества его
полными товарищами устанавливается ими по правилам о полном товариществе.
Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества, а
также выступать от его имени иначе, как по доверенности. Вкладчики коммандитного
товарищества не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению делами
товарищества (ст. 75 ГК).
Коммандитное товарищество прекращается при выбытии всех участвовавших в нем
вкладчиков. Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное
товарищество в полное товарищество. Коммандитное товарищество ликвидируется также
по основаниям, предусмотренным для ликвидации полного товарищества. При
ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед
полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества,
оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого
имущество коммандитного товарищества распределяется между полными товарищами и
вкладчиками пропорционально их вкладам в имуществе товарищества, если иной порядок
не установлен учредительными документами (ст. 76 ГК).
4. Товарищество с ограниченной ответственностью является самой распространенной
формой хозяйственного товарищества. Его деятельность регулируется ГК и Законом о
ТОО. Товариществом с ограниченной ответственностью (далее - ТОО) признается
учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого
разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ТОО
не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью
товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из этого
правила могут быть предусмотрены ГК и законодательными актами (ч. 1 п. 1 ст. 77 ГК).
Речь, в основном, идет об ответственности учредителей (участников) за действия
товарищества (см., например, п. 3 ст. 44 и ч. 4 п. 1 ст. 59). Близко к этому примыкает
правило «участники ТОО, не полностью внесшие вклады, несут солидарную
ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада
каждого из участников» (ч. 2 п. 1 ст. 77).
Число участников ТОО не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно
подлежит разделению либо выделению, либо преобразованию в иное хозяйственное
товарищество или производственный кооператив в течение года, а по истечении этого
срока - ликвидации в судебном порядке по заявлению органа, осуществившего
государственную регистрацию товарищества или иного заинтересованного лица, если
число участников не уменьшится до пятидесяти (ч. 1 п. 2 ст. 77 ГК).
Размер уставного капитала определяется учредителями (участниками) и не может
быть менее суммы, эквивалентной 100 размерам месячного расчетного показателя на дату
представления документов для государственной регистрации товарищества (п. 2 ст. 23
Закона о ТОО). Уставный капитал ТОО имеет гарантирующее значение. При превышении
заявленного уставного капитала ТОО над фактическим уставным капиталом участники
товарищества субсидиарно несут солидарную ответственность перед кредиторами по
долгам товарищества в сумме, превышающей уставный капитал над собственным
капиталом (п. 3 ст. 25 Закона о ТОО). Если уставом ТОО не предусмотрено иное, общее
собрание участников может принять решение о внесении участниками дополнительных
взносов в имущество товарищества. Решение принимается большинством в три четверти
голосов всех участников товарищества (ст. 81 ГК).
Высшим органом ТОО является общее собрание. В соответствии со ст. 79 ГК ряд
вопросов может быть разрешен только общим собранием. К исключительной
компетенции общего собрания участников ТОО относится:
изменение устава товарищества, в т.ч. изменение размера его уставного капитала;
образование исполнительного органа товарищества и досрочное прекращение его
полномочий, а также принятие решения о передаче ТОО как имущественного комплекса
или его имущества в определенной части в доверительное управление и определение
условий такой передачи;
утверждение финансовой отчетности товарищества и распределение его чистого
дохода;
решение о реорганизации или ликвидации товарищества;
избрание и досрочное прекращение полномочий наблюдательного совета и (или)
ревизионной комиссии (ревизора) товарищества, а также утверждение отчетов и
заключений ревизионной комиссии (ревизора) товарищества;
утверждение внутренних правил, процедуры их принятия и других документов,
регулирующих внутреннюю деятельность товарищества;
решение об участии ТОО в иных хозяйственных товариществах, а также в
некоммерческих объединениях;
назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
решение о принудительном выкупе доли у участника, нарушившего свои обязанности
перед товариществом.
Уставом ТОО к исключительной компетенции общего собрания может быть также
отнесено решение иных вопросов. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции
общего собрания участников ТОО, не могут быть переданы им для решения
исполнительного органа товарищества.
Переход доли в уставном капитале ТОО. Участник ТОО вправе продать или иным
образом уступить свою долю в уставном капитале товарищества или ее часть по своему
выбору одному или нескольким участникам данного товарищества. Отчуждение
участником ТОО своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не
предусмотрено учредительными документами товарищества. Участники ТОО пользуются
преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли или ее части. Если
учредительными документами или соглашением участников товарищества не
предусмотрено иное, преимущественное право покупки доли (ее части) осуществляется
участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале товарищества.
При продаже доли (ее части) с нарушением преимущественного права покупки любой
участник ТОО вправе в течение трех месяцев со дня продажи требовать в судебном
порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя. Если в соответствии с
учредительными документами ТОО отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам
невозможно, а другие участники товарищества от ее покупки отказываются, товарищество
обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре
имущество, соответствующее такой стоимости (п. п. 1 - 3 ст. 80 ГК).
Доля участника ТОО может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в
которой она уже оплачена. В случае приобретения доли участника (ее части) самим ТОО
оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки,
предусмотренные законодательными актами и учредительными документами
товарищества либо уменьшить свой уставный капитал. В течение этого периода
распределение чистого дохода, а также голосование в высшем органе производится без
учета приобретенной ТОО доли (п. п. 4, 5 ст. 80 ГК).
Доли в уставном капитале ТОО переходят к наследникам граждан и к
правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками товарищества, если
учредительными документами товарищества не предусмотрено, что такой переход
допускается только с согласия остальных участников товарищества. Отказ в согласии на
переход доли влечет обязанность товарищества выплатить наследникам
(правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре
имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных
законодательными актами и учредительными документами товарищества.
Законодательными актами могут быть предусмотрены особенности перехода доли к
правопреемникам юридических лиц (п. 6 ст. 80).
При нарушении участником ТОО своих обязанностей перед товариществом,
установленных законодательными актами или учредительными документами,
товарищество, в соответствии с решением общего собрания, вправе по суду требовать
принудительного выкупа доли такого участника по цене, определенной соглашением
товарищества с участником. При недостижении соглашения цена принудительно
выкупаемой доли устанавливается судом (ст. 82). Принудительная продажа доли может
возникнуть и при возникновении личных долгов участника. При недостаточности
имущества участника ТОО для покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в
установленном порядке выделения доли участника-должника (ст. 83 ГК).
Использование доверительного управления в деятельности ТОО. Доверительное
управление как новый правовой институт достаточно широко использован в
законодательстве о ТОО. Под доверительным управлением понимается управление
доверительным управляющим от своего имени переданным в его владение, пользование и
распоряжение имуществом в интересах выгодоприобретателя. Договором и
законодательными актами могут быть предусмотрены определенные отклонения от
изложенной схемы.
Первый случай использования доверительного управления связан с этапом создания
ТОО. Если уставом ТОО предусмотрено внесение его учредителями в счет вкладов в
уставный капитал товарищества не денег, а иного имущества, учредители товарищества
могут в учредительном договоре указать того из учредителей или то третье лицо,
которому соответствующее имущество может быть передано в доверительное управление
на период до и после создания товарищества (п. 8 ст. 24 Закона о ТОО). Таким образом,
это, с одной стороны, не обязательная, но желательная форма оформления отношения, а, с
другой стороны, — нет препятствий к установлению доверительного управления
денежными средствами, предназначающимися для образования уставного капитала.
Преимущества такой правовой схемы обусловлены повышенной ответственностью
доверительного управляющего. Во-первых, его виновность в нарушении обязательства в
случае спора презюмируется, а, во-вторых, на доверенное имущество не может быть
обращено взыскание.
В договоре о доверительном управлении имуществом должны быть предусмотрены:
1) обязанность доверительного управляющего осуществлять управление
соответствующим имуществом в интересах всех учредителей, а после создания ТОО - в
интересах товарищества;
2) наделение ТОО с момента его создания правами лица, в пользу которого заключен
договор и к которому с этого момента переходит в собственность переданное в
доверительное управление имущество (п. 9 ст. 24 Закона о ТОО).
При прекращении процедуры создания ТОО до ее завершения договор
доверительного управления при отсутствии между его сторонами иного соглашения
прекращается и имущество, переданное по такому договору, подлежит возврату (п. 3 ст.
13 Закона о ТОО).
Второй случай предусмотрен ст. 56 Закона о ТОО, когда ТОО или его имущество
может быть передано в доверительное управление (если иное не предусмотрено
учредительными документами товарищества). Здесь следует иметь в виду, что ТОО
передается в управление не как юридическое лицо и субъект права, а как единый
имущественный комплекс в смысле ст. 119 ГК. Когда же говорится о передаче в
управление имущества, имеется в виду передача только части имущественного комплекса.
Решение о передаче имущества в доверительное управление принимается общим
собранием ТОО.
Третий случай связан с возможностью передачи в доверительное управление доли
участника. В случае учреждения доверительного управления долей участника в качестве
его представителя на общем собрании вправе выступать от имени участника
доверительный управляющий, если иное не оговорено договором между участником и
доверительным управляющим или не предусмотрено законодательными актами об
учреждении доверительного управления имуществом. Требования к порядку
представления интересов участника определяются законодательством о доверительном
управлении имуществом (п. 4 ст. 41 Закона о ТОО).
Четвертый случай возникает при принудительной реорганизации. Если
исполнительные органы ТОО, уполномоченные на проведение разделения, выделения при
принудительной реорганизации по решению суда, не осуществят разделение, выделение
товарищества в срок, определенный в решении суда, суд назначает доверительного
управляющего имуществом товарищества и поручает ему осуществить разделение,
выделение этого товарищества за счет имущества реорганизуемого товарищества. С
момента назначения доверительного управляющего к нему переходят полномочия по
управлению ТОО. Доверительный управляющий выступает от имени ТОО в суде,
составляет разделительный баланс и передает его на утверждение суда вместе с
учредительными документами товариществ, возникающих в результате разделения,
выделения. Утверждение судом указанных документов является основанием для
государственной регистрации вновь возникающих товариществ (ст. 64 Закона о ТОО).
5. Товарищество с дополнительной ответственностью является крайне редкой
организационно-правовой формой коммерческой организации в РК. Законодательством
многих стран такая форма товарищества вообще не используется. По существу,
товарищество с дополнительной ответственностью является тем же товариществом с
ограниченной ответственностью, но с небольшими особенностями. Регулируются они
одним и тем же законом. К товариществу с дополнительной ответственностью
применяются правила ГК, Закона о ТОО и Указа о хозяйственных товариществах,
регламентирующие деятельность ТОО, если иное не вытекает из сути отношений.
Товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество,
участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный
капитал, а при недостаточности этих сумм - дополнительно принадлежащим им
имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам (п. 1 ст. 84 ГК). Товарищество с
дополнительной ответственностью имеет фирменное наименование, которое должно
содержать наименование товарищества, а также формулировку «товарищество с
дополнительной ответственностью» или аббревиатуру «ТДО» (п. 1 ст. 4 Закона о ТОО).
Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе. При
банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам товарищества
распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной
порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами
(п. 2 ст. 84 ГК).

§ 6. Акционерное общество

Акционерное законодательство Республики Казахстан было радикально изменено в
1998 г., когда 10 июля 1998 г. был принят Закон об акционерных обществах. В связи с
принятием данного закона были внесены соответствующие изменения в ГК. Заметим, что
Закон об акционерных обществах не свободен от ряда противоречий и является попыткой
привнести англо-американскую модель права в традиционную континентальную
кодификационную систему. Данный подход в нормотворчестве не подходит
казахстанскому законодательству и находит выражение в недействительности,
пробуксовке новых норм. К числу «мертворожденных» правовых конструкций можно
отнести «объявленный капитал», «некоммерческое акционерное общество», «народное
общество», «исключительные полномочия совета директоров» и т.п. Тем не менее,
акционерное законодательство вынуждено так или иначе вписываться в общую систему
казахстанского законодательства.
В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 85 ГК, «акционерным обществом признается
юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления
своей деятельности». Акционерное общество обладает имуществом, обособленным от
имущества своих участников, несет ответственность по своим обязательствам в пределах
своего имущества и не отвечает по обязательствам своих участников.
Акционеры акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск
убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им
акций (за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами).
Акционеры корпоративных накопительных пенсионных фондов несут солидарную
ответственность по обязательствам названных фондов в порядке и на условиях,
установленных законодательством о пенсионном обеспечении (п. 1 и ч. 2 п. 2 ст. 85 ГК).
Акционерное общество - наиболее развитая форма коммерческой организации,
апробированная временем и рыночными отношениями. Однако, законодательством могут
быть предусмотрены случаи, когда в организационно-правовой форме общества могут
создаваться некоммерческие организации, доходы которых используются исключительно
на развитие общества (п. 5 ст. 85 ГК). Например, в мировой практике нередко в форме
некоммерческого акционерного общества создают биржи, советы по образованию или
культуре, организации здравоохранения.
Акционерные общества могут быть двух типов - открытые и закрытые. Открытым
является общество, акционеры которого вправе отчуждать принадлежащие им акции без
согласия других акционеров. Общество, акции которого размещаются среди его
учредителей и заранее определенного круга лиц, является закрытым обществом (п. п. 1, 3
ст. 86 ГК). Общество может изменить свой тип по решению общего собрания акционеров
(п. 2 ст. 4 Закона об акционерных обществах).
Число акционеров закрытого общества не может превышать ста (п. 2 ст. 5 Закона).
Если число акционеров закрытого общества превысит его, то оно в течение последующих
трех месяцев обязано провести общее собрание акционеров для принятия решения об
изменении типа общества на открытое. В свою очередь, открытое общество вправе по
решению общего собрания акционеров преобразоваться в закрытое, если количество
акционеров общества не превышает ста. Данное правило распространяется только на
акционерные общества, являющиеся коммерческими организациями (п. п. 3 — 5 ст. 4
Закона об акционерных обществах). Акционерное общество может быть создано одним
лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций
общества, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 3 ст. 85 ГК).
Правовую природу закрытого акционерного общества определяет порядок продажи
акций его акционерами. Акционер закрытого общества, желающий продать свои акции,
обязан предложить выкупить их другим акционерам общества, а в случае их отказа -
самому обществу (п. 4 ст. 86). Преимущественное право на приобретение продаваемых
акций сохраняется за акционерами в течение 30-ти дней с момента предложения акций на
продажу. Если никто из акционеров не воспользуется данным правом в указанный срок,
оно переходит к обществу и сохраняется за ним в течение 30-ти дней. Общество реализует
преимущественное право приобретения продаваемых акций путем принятия
соответствующего решения общим собранием акционеров. Уставом общества могут быть
установлены иные сроки сохранения преимущественного права приобретения
предложенных к продаже акций за акционерами общества или за ним самим (но не менее
30-ти дней). В случае отказа общества и его акционеров от приобретения акций или
неполучения ответа в течение установленных сроков акционер вправе реализовать акции
третьим лицам по стоимости не ниже цены предложения обществу и его акционерам. При
принятии решения об уменьшении цены предложенных к продаже акций общества
акционер обязан вновь предложить выкупить их другим акционерам и (или) обществу в
вышеприведенном порядке (ч. ч. 1, 2 п. 4 ст. 5 Закона об акционерных обществах).
Уставом закрытого общества может быть предусмотрена возможность исключения в
судебном порядке из числа акционеров акционера, существенно нарушающего своими
действиями (или бездействием) интересы общества. Акции исключенного акционера
подлежат выкупу обществом по цене, определенной судом из расчета стоимости чистых
активов общества к общему количеству выпущенных им акций (ч. 2 п. 5 ст. 5 Закона).
Закрытые общества создаются либо для сохранения государственной монополии, либо
для ограничения доступа третьих лиц. В этом случае привлечение стороннего капитала
перестает быть основной целью акционерного общества и на передний план выходит
личностный момент. Поэтому с некоторыми оговорками можно сказать, что по своей
правовой природе закрытое акционерное общество тяготеет к товариществу с
ограниченной ответственностью. Личностные элементы в нем конкурируют с
публичными и нередко преобладают. В ряде случаев деятельность закрытого общества не
нуждается в государственном контроле, поскольку не касается третьих лиц. Так, по
общему правилу, эмиссия акций закрытого общества - внутреннее дело этой организации.
Поэтому она, как правило, не подлежит государственной регистрации.
Открытые общества - более естественная и распространенная форма акционерного
общества. Открытое общество вправе размещать выпускаемые им акции закрытым,
частным и открытым способами (п. 1 ст. 86 ГК). Число акционеров открытого общества не
ограничено (п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах).
Законом об акционерных обществах установлена новая форма общества - открытое
народное общество. Открытым народным обществом является общество, акции которого
котируются на организованном рынке ценных бумаг, размер активов которого составляет
не менее 200 000-кратного размера месячного расчетного показателя и число акционеров
которого составляет не менее пятисот. Открытое общество, соответствующее признакам
народного общества, обязано в течение 30-ти дней по окончании календарного года
известить об этом уполномоченный орган. Порядок приобретения статуса народного
общества определяется законодательством о рынке ценных бумаг (п. п. 1, 2 ст. 7 Закона об
акционерных обществах).
Данный Закон ввел ряд новых понятий, ранее неизвестных акционерному
законодательству Казахстана. Особое значение имеют понятия «объявленный уставный
капитал» и «выпущенный (оплаченный) уставный капитал». Размер объявленного
уставного капитала общества равен суммарной номинальной стоимости всех объявленных
к выпуску акций. Размер выпущенного (оплаченного) уставного капитала равен
суммарной номинальной стоимости выпущенных акций (п. п. 1, 2 ст. 88 ГК). Общество
может выпустить и разместить все или только часть объявленных к выпуску акций (п. 1
ст. 15 Закона об акционерных обществах). Общество как бы объявляет подписку на акции,
которые постепенно находят своих акционеров, и выпущенный капитал приближается к
объявленному.
Так же, как и для народного общества, законодательством установлен минимальный
размер уставного капитала для других видов обществ. Минимальный размер
объявленного уставного капитала общества составляет:
для закрытого общества - 100-кратный размер месячного расчетного показателя;
для открытого общества - 5000-кратный размер месячного расчетного показателя.
Причем минимальный объявленный уставный капитал закрытого общества должен быть
полностью оплачен к моменту государственной регистрации общества, а открытому
обществу достаточно оплатить к этому моменту только 25 процентов минимального
объявленного уставного капитала. Остальная сумма должна быть внесена в течение года с
момента государственной регистрации открытого общества (ст. 8 Закона об акционерных
обществах).
Учредительными документами общества являются учредительный договор и устав (ч.
1 п. 1 ст. 87 ГК). Учредительный договор регламентирует права и обязанности
учредителей только на стадии создания общества. Поэтому действие учредительного
договора о создании открытого общества прекращается с момента государственной
регистрации общества и выполнения всеми его учредителями обязательств,
установленных учредительным договором. В свою очередь, устав общества определяет
правовой статус общества как юридического лица. Устав должен быть подписан
уполномоченными представителями учредителей общества и подлежит нотариальному
удостоверению. Все заинтересованные лица вправе ознакомиться с уставом общества. По
требованию акционера общество обязано предоставить ему возможность ознакомиться с
уставом общества, включая последующие изменения в нем. Общество обязано
предоставить акционеру по его ходатайству копию устава за плату, которая не должна
превышать расходов на изготовление копии (п. 3 ст. 13 Закона об акционерных
Права акционера подтверждаются акцией. Акция - это ценная бумага, выпускаемая
обществом и удостоверяющая в зависимости от ее вида и категории следующие права
акционеров:
на получение дивидендов;
на участие в управлении обществом;
на часть имущества общества, оставшегося после его ликвидации.
Общество имеет право выпускать только именные акции (ч. 2 п. 1 ст. 91 ГК). Акция
неделима. Если она приобретена несколькими лицами, все они по отношению к обществу
признаются одним акционером и осуществляют свои права через общего представителя
(ст. 21 Закона). Общество выпускает привилегированные и (или) простые акции (п. 1 ст.
22 Закона).
Привилегированные акции выпускаются в объеме, не превышающем 25 процентов от
объявленного уставного капитала общества. Акционеры, владеющие
привилегированными акциями, имеют преимущественное право перед собственниками
простых акций на получение дивидендов в заранее определенном гарантированном
размере, а также на часть имущества, оставшегося после ликвидации общества. Уставом
общества могут быть предусмотрены дополнительные привилегии по этим акциям.
Общество вправе осуществлять выпуск следующих категорий привилегированных акций:
1) акции с минимальным определенным размером дивидендов, без права голоса;
2) акции с минимальным определенным размером дивидендов, с правом голоса.
При этом держатели привилегированных акций без права голоса имеют
преимущественные права в отношении дивидендов и получении части имущества
общества, оставшегося после его ликвидации. Преимущества каждой категории
привилегированных акций должны быть определены при их выпуске в проспекте эмиссии
этих акций и урегулированы в уставе общества. В случае отсутствия такого положения в
уставе все привилегированные акции считаются акциями одной и той же категории (п. п.
1, 2 ст. 24 Закона об акционерных обществах).
Невыплаченные дивиденды по привилегированным акциям должны быть
аккумулированы и выплачены по истечении назначенного срока выплаты дивидендов в
соответствии с проспектом эмиссии. Если дивиденды по привилегированным акциям без
права голоса не будут выплачены в течение трех месяцев со дня назначенного срока
выплаты, то по истечении этого срока акционеру, владеющему привилегированной
акцией, предоставляется право голоса на общем собрании акционеров по всем вопросам
его компетенции до момента выплаты просроченных дивидендов. В этом случае
привилегированная акция учитывается при определении кворума, установленного для
принятия решений общим собранием акционеров общества. Отчуждение
привилегированной акции с невыплаченными дивидендами осуществляется с правом на
их получение новым собственником акции (п. п. 3, 4 ст. 24 Закона об акционерных
В случае ликвидации общества владельцы привилегированных акций имеют право на
первоочередное получение перед другими акционерами причитающихся, но не
выплаченных дивидендов в полном объеме, возмещение номинальной стоимости
принадлежащих им акций и получение части имущества общества, оставшегося после его
ликвидации, наравне с владельцами простых акций пропорционально стоимости
принадлежащих им акций. Любые изменения в уставе, ограничивающие права владельцев
привилегированных акций отдельной категории, могут быть приняты общим собранием
акционеров только при условии, что акционеры, владеющие не менее чем 2/3 общего
количества акций такой категории, проголосовали за принятие указанных ограничений. В
ином случае решения общего собрания акционеров будут считаться недействительными с
момента их принятия (п. п. 5, 6 ст. 24 Закона).
Учредителями общества может быть введена «золотая акция», не участвующая в
формировании уставного капитала и получении дивидендов. Владелец такой акции
обладает лишь правом вето на решения органов общества по вопросам, определенным
уставом общества (ст. 139 ГК).
Акции общества размещаются следующими способами:
1) закрытым, т.е. среди учредителей общества и заранее определенного круга лиц;
2) частным, т.е. среди квалифицированных инвесторов;
3) открытым, т.е. среди неограниченного круга лиц, путем проведения аукциона и
(или) свободной продажи (ч. 1 п. 2 ст. 91 ГК).
Первоначальное размещение акций общества, вне зависимости от типа общества,
осуществляется среди его учредителей закрытым способом, без государственной
регистрации их эмиссии. Последующий выпуск и размещение акций не допускаются до
полного размещения предыдущей эмиссии акций общества (п. п. 2, 3 ст. 26 Закона об
Закон об акционерных обществах предусмотрел достаточно необычное для
акционерного законодательства развитых стран право на дополнительную эмиссию акций
по решению суда. Такое требование может быть выдвинуто государственными органами с
целью получения акционерным обществом денег для погашения долгов акционерного
общества перед бюджетом (п. 2 ст. 40).
Деятельность акционерного общества осуществляется через его органы. Высшим
органом общества является общее собрание акционеров (п. 1 ст. 92 ГК). Общее собрание
созывается органом управления - советом директоров или исполнительным органом.
Решения по большинству вопросов принимаются простым большинством голосов, а по
наиболее важным вопросам - квалифицированным большинством. Права акционеров
защищает ст. 50 Закона об акционерных обществах, в соответствии с которым в случае
отказа совета директоров или исполнительного органа в созыве годового, внеочередного
или повторного общего собрания акционеров в течение 30-ти дней с момента получения
требования о его созыве созыв осуществляется на основании судебного решения по иску
акционеров либо органа общества. Суд может установить определенное время и место
проведения собрания, его повестку дня, установить содержание уведомления,
направляемого акционерам общества, и определить основные условия, необходимые для
достижения целей общего собрания.
В акционерном обществе создается совет директоров, который осуществляет общее
руководство деятельностью общества (за исключением решения вопросов, отнесенных к
исключительной компетенции общего собрания акционеров). К исключительной
компетенции совета директоров общества относятся следующие вопросы:
определение приоритетных направлений деятельности общества;
принятие решения о созыве общего собрания и утверждение повестки дня;
принятие решения об уменьшении размера выпущенного (оплаченного) капитала и о
выкупе выпущенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;
избрание и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа общества;
принятие решения о размере, источниках и порядке выплаты дивидендов по итогам
квартала или полугодия;
определение порядка использования чистого дохода, средств резервного капитала и
иных фондов общества;
утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности
общества;
принятие решений о создании филиалов и представительств общества;
принятие решения об участии общества в создании и деятельности других
организаций;
принятие решения о заключении крупных сделок;
иные вопросы, предусмотренные уставом общества, не относящиеся к
исключительной компетенции общего собрания акционеров.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров, не могут
быть переданы для решения исполнительному органу акционерного общества (ст. 62
Закона об акционерных обществах).
Членом совета директоров может быть любой гражданин, даже не являющийся
акционером данного акционерного общества. Члены совета директоров избираются
годовым общим собранием. Для открытого общества количественный состав совета
директоров не может быть менее трех членов, а для народного общества - не менее пяти
(ст. 64 Закона). Члены совета директоров тайным голосованием избирают из своего
состава председателя (ч. 1 п. 1 ст. 66 Закона). Решения на заседании совета директоров
общества принимаются большинством голосов присутствующих членов совета
директоров, если иное не предусмотрено уставом. Уставом общества может быть
предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров в случае
равенства голосов (ч. ч. 1, 3 п. 3 ст. 68 Закона). Полномочия любого члена совета
директоров могут быть прекращены досрочно по любому основанию по решению общего
собрания акционеров (п. 2 ст. 64 Закона об акционерных обществах).
Уставом закрытого акционерного общества может быть предусмотрена возможность
управления акционерным обществом без создания совета директоров. В этом случае
вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров, передаются к
исключительной компетенции общего собрания акционеров (п. 4 ст. 92 ГК).
Уставный капитал акционерного общества, как и иной коммерческой организации,
может изменяться. Увеличение объявленного уставного капитала общества допускается
только после размещения и оплаты всех объявленных к выпуску акций по решению
общего собрания акционеров, если иное не установлено законодательством. Уменьшение
объявленного уставного капитала возможно на сумму разницы между объявленным и
выпущенным (оплаченным) капиталом. Решение об уменьшении объявленного уставного
капитала принимается в том же порядке, что и об увеличении объявленного капитала.
Уменьшение объявленного уставного капитала допускается только после уведомления
всех кредиторов общества не менее чем за 30 дней после публикации объявления об этом
в печатном издании и (или) после направления им письменного уведомления. Кредиторы
вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения
соответствующих обязательств и возмещения им убытков (п. п. 3, 4 ст. 15 Закона об
Выпущенный (оплаченный) уставный капитал общества может быть изменен путем
выпуска новых акций или выкупа и последующего аннулирования выпущенных акций.
При этом суммарная номинальная стоимость выпущенных акций не должна быть ниже
минимальных размеров, установленных для выпущенного (оплаченного) уставного
капитала соответствующего типа общества. Если по окончании второго и любого
последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше
размера выпущенного (оплаченного) уставного капитала, общество обязано принять
решение об его уменьшении (п. п. 2, 4 Закона об акционерных обществах).
Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано по решению
собрания акционеров. Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации
акционерного общества определяются ГК и законодательными актами. Акционерное
общество вправе преобразоваться в товарищество с ограниченной ответственностью или
производственный кооператив (ст. 93 ГК).

§ 7. Дочерняя организация и зависимое акционерное общество

Учредителем (участником) одного юридического лица может быть другое
юридическое лицо. В числе прочих казахстанское законодательство ввиду специфики
правового регулирования выделяет два вида организаций, имеющих особую связь с
учредителями - дочерние организации и зависимые акционерные общества. Их
особенности отражены частью 4 § 2 главы 2 Общей части ГК. При этом следует иметь в
виду, что дочерней организацией может быть коммерческая организация любой
организационно-правовой формы.
Дочерней организацией является юридическое лицо, преобладающую часть уставного
капитала (выпущенного уставного капитала) которого сформировало другое юридическое
лицо (далее - основная организация), либо, если в соответствии с заключенным между
ними договором (либо иным образом) основная организация имеет возможность
определять решения, принимаемые данной организацией. Дочерняя организация не
отвечает по долгам своей основной организации. Дочерние организации создаются для
осуществления полного контроля над ведением хозяйственной деятельности другим
субъектом. Поэтому, во избежание злоупотреблений и мошенничества со стороны
контролирующей организации, введены следующие правила — основная организация,
которая по договору с дочерней организацией (либо иным образом) имеет право давать
последней обязательные для нее указания, отвечает субсидиарно с дочерней организацией
по сделкам, заключенным последней во исполнение таких указаний. В случае банкротства
дочерней организации по вине основной организации последняя несет субсидиарную
ответственность по ее долгам. Участники дочерней организации вправе требовать
возмещения основной организацией убытков, причиненных по ее вине дочерней
организации, если иное не установлено законодательными актами (ст. 94 ГК).
Близко по содержанию к дочерней организации примыкает зависимое акционерное
общество. Акционерное общество признается зависимым, если другое (участвующее,
преобладающее) юридическое лицо имеет более 20-ти процентов его голосующих акций.
Преобладающее (участвующее) юридическое лицо обязано незамедлительно публиковать
сведения о приобретении им соответствующей части акций зависимого акционерного
общества в порядке, предусмотренном законодательными актами.
Зависимое акционерное общество может также приобрести акции своего
преобладающего общества. В этом случае возникает взаимное участие обществ в капитале
друг друга. Во избежание нарушения законодательства и защиты от мошенничества
существуют нормы, регламентирующие данную ситуацию. Взаимное участие
акционерных обществ в выпущенном уставном капитале друг друга не может превышать
25-ти процентов каждого из выпущенных (оплаченных) уставных капиталов, если иное не
предусмотрено законодательными актами. Акционерные общества, взаимно участвующие
в выпущенных (оплаченных) уставных капиталах друг друга, не могут пользоваться более
чем 25-ю процентами голосов на общем собрании акционеров друг друга.

§ 8. Производственный кооператив

Производственный кооператив — одна из старейших форм организации коллективной
трудовой деятельности людей, широко применяемая во многих странах как в прошлом,
так и настоящем. Производственные кооперативы в виде артелей были весьма
распространены в дореволюционной России. Например, в Сибири и Северном Казахстане
большая часть сливочного масла, изготавливаемого на продажу внутри страны и на
экспорт, производилась на кооперативных маслобойнях.
В Казахстане кооперативные производства широко использовались в гончарной и
кожевенной промышленности, и не случайно набор конной упряжи исключительной
красоты и добротности выделки, подаренный царю казахстанской делегацией в дни
празднования 300-летия Дома Романовых, был изготовлен одной из артелей тогдашнего
Акмолинска. Без всякого преувеличения можно сказать, что кооперативы, лежащие в
основе новой экономической политики (нэпа), были одним из главных рычагов, спасших
советскую Россию от разрухи, голода и хозяйственного развала.
К сожалению, сейчас производственные кооперативы не занимают в экономике
Казахстана подобающего места. Причин тому много, но одной из них явилось отсутствие
должной правовой базы создания и деятельности кооперативов. В настоящее время, в
связи с принятием Гражданского кодекса, где им посвящен специальный раздел, а также
изданием Указа о производственном кооперативе, положение изменилось и наметился как
количественный, так и качественный рост кооперативов.
Производственным кооперативом признается добровольное объединение граждан на
основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их
личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов (п. 1 ст. 96
ГК).
Производственный кооператив является юридическим лицом и относится к числу
коммерческих организаций.
Фактор личного трудового участия (проще говоря, член кооператива должен в нем
работать) отличает производственный кооператив от акционерного общества и
хозяйственного товарищества, где участие обусловлено внесением денег и работать в них
самому участнику вовсе не обязательно. Иными словами, производственный кооператив
— это прежде всего объединение труда, в то время как хозяйственное товарищество —
это прежде всего объединение капиталов. Этим предопределяется демократичность и
народный характер производственных кооперативов, которые могут создавать граждане,
не обладающие значительными денежными средствами, но умеющие и желающие
работать.
Производственный кооператив вправе осуществлять любой вид предпринимательской
деятельности, не запрещенный законодательными актами для частного
предпринимательства (ст. 2 Указа о производственном кооперативе). В этом
принципиальное отличие Указа от ранее действовавшего законодательства, которое
содержало специальный перечень видов деятельности, запрещенных для кооперативов (а
еще раньше существовал порядок, по которому кооперативы могли создаваться лишь в
строго определенных сферах производства — сельскохозяйственные артели,
рыболовецкие колхозы, промысловая кооперация, артели старателей и т.п.). В то же время
отметим, что иногда в законодательных актах, специально регулирующих отдельные виды
предпринимательской деятельности, среди перечня видов юридических лиц, которые
могут заниматься данной деятельностью, кооперативы не упоминаются (например,
банковская и страховая деятельность). Разумеется, это противоречит Указу о
производственном кооперативе и является явной дискриминацией кооперативов. Однако,
приходится руководствоваться нормой самого Указа, предусматривающего, что в случае
противоречия положений законодательных актов, специально регулирующих отдельные
виды предпринимательской деятельности, нормам данного Указа, применяются
положения специальных законодательных актов.
Тем не менее, встречающиеся в специальном законодательстве ограничения
деятельности производственных кооперативов являются необоснованными (как с
правовой, так и с фактической точек зрения) и выступают проявлением устаревших
взглядов.
Если деятельность, для которой создан кооператив, относится к числу лицензируемых
видов деятельности, кооператив вправе ее осуществлять лишь при наличии лицензии.
Производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей
— физических лиц. Следует иметь в виду, что ранее действующее законодательство
допускало возможность участия в производственном кооперативе не только физических,
но и юридических лиц, вносящих лишь имущественный вклад, но не привлекающихся,
естественно, к личному трудовому участию в его деятельности. Такое лицо, получившее
название «финансовый участник», было призвано своими взносами содействовать
укреплению материального положения кооператива. Однако практика показала, что
фигура «финансового участника» зачастую использовалась для перегона материальных
ценностей и денежных средств предприятий в фиктивно созданные кооперативы, где эти
ценности и средства легко переходили в личную собственность тех членов кооператива,
которые были подставными лицами или родственниками руководителей «финансового
участника». Кроме того, наличие в качестве членов кооператива юридических лиц стирает
различие между данной организационно-правовой формой и хозяйственным
товариществом. Поэтому Гражданский кодекс РК предоставил возможность быть
учредителями (участниками) производственного кооператива только физическим лицам.
Поскольку кооператив — это всегда объединение труда нескольких людей, он не
может быть создан одним человеком (этим, кстати, кооператив отличается от
акционерного общества, которое может быть создано одним лицом или состоять из одного
лица, т.е. функционировать в качестве «компании одного лица»). В п. 2 ст. 96 ГК
устанавливается, что членов кооператива должно быть не менее двух человек, что
является минимально возможным порогом численности (в России, например, членов
кооператива должно быть не менее пяти). Установление такой величины продиктовано
стремлением законодателя максимально облегчить возможность создания кооператива —
для этого достаточно желания лишь двух человек.
Членом производственного кооператива может быть любое физическое лицо,
достигшее 16-летнего возраста, изъявившее желание быть членом кооператива и
способное принимать личное трудовое участие в его деятельности.
Закон не раскрывает форм и способов личного трудового участия членов кооператива
в его деятельности. Следовательно, эти вопросы решаются непосредственно самим
кооперативом. При этом вовсе необязательно работать в кооперативе по трудовому
договору (контракту) в качестве рабочего или служащего на условиях полного рабочего
дня - личное трудовое участие в деятельности кооператива может заключаться в работе на
условиях совместительства и осуществляться в свободное от основной работы (учебы)
время (кстати, на вступление в кооператив согласия администрации по месту основной
работы или учебы не требуется), носить характер надомного труда, иметь форму
выполнения разовых и эпизодических работ по гражданско-правовым договорам,
заключаться в оказании тех или иных услуг кооперативу и т.п. Словом, личное трудовое
участие может иметь самые разнообразные формы, если только оно соответствует
интересам кооператива. Но при всех обстоятельствах это участие является, во-первых,
обязательным условием членства в кооперативе, во-вторых, оно должно носить реальный
характер. Единственным исключением из этого правила выступает возможность
сохранения членства в кооперативе за лицами, достигшими пенсионного возраста.
На вступление в кооператив несовершеннолетних граждан требуется согласие их
родителей, усыновителей или попечителей. Связано это не только с тем, что личное
трудовое участие в деятельности кооператива требует от его члена достижения трудовой
дееспособности, но и с тем, что вступление в кооператив связано с внесением
имущественного взноса, что требует гражданско-правовой дееспособности.
Производственный кооператив осуществляет свою деятельность на основании устава
либо учредительного договора и устава. Предусмотрено также, что субъекты малого
предпринимательства, создаваемые в организационно-правовой форме производственного
кооператива, могут осуществлять свою деятельность на основании типового устава,
содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан. Сделано это с
целью облегчения субъектам малого предпринимательства процесса создания кооператива
и организации его деятельности, поскольку самостоятельная разработка устава является
довольно трудоемким делом, требующим специальных познаний, которыми будущие
члены кооператива могут и не обладать.
В случае, если учредители производственного кооператива оформляют его создание
помимо устава также учредительным договором, этот договор должен содержать:
решение о создании производственного кооператива, его фирменное наименование и
местонахождение;
персональный состав членов кооператива с указанием их фамилий, имен, отчеств,
даты и места рождения, а также места жительства;
порядок деятельности по созданию кооператива;
сведения о составе и размерах имущественных взносов, передаваемых учредителями в
собственность кооператива;
решение о назначении (избрании) должностных лиц кооператива, чья деятельность
необходима для создания и регистрации кооператива;
определение полномочий указанных лиц в связи с решением вопросов образования
кооператива и организации его работы;
утверждение устава кооператива;
порядок распределения прибыли и убытков;
порядок выхода учредителей из кооператива.
В учредительный договор производственного кооператива могут быть включены и
другие условия, не противоречащие законодательным актам.
Учредительный договор подписывается всеми учредителями. Этим подчеркивается,
что все лица, создающие данный кооператив, согласны с условиями его будущей
деятельности и принимают на себя обязанности, вытекающие из своего членства в нем (в
т.ч. обязанности, связанные с внесением имущественного взноса и личным трудовым
участием в деятельности кооператива).
Указ о производственном кооперативе предусматривает, что учредительный договор
входит в состав документов, представляющих собой коммерческую тайну, и подлежит
предъявлению в государственные и иные официальные органы, а также третьим лицам
только по решению правления кооператива, либо в случаях, установленных
законодательными актами. Следовательно, учредительный документ рассматривается в
качестве собственного служебного документа кооператива, обслуживающего его
внутренние нужды и предназначенного только для членов кооператива. Поэтому
истребование у кооператива его учредительного договора кем-либо и для каких-либо
целей (например, в процессе государственной регистрации кооператива) является
незаконным, за исключением, разумеется, случаев, когда это предусмотрено законом (по
требованию, например, суда или следственных органов при рассмотрении или
расследовании соответствующих дел). В равной мере член кооператива или его
должностное лицо, разгласившие условия учредительного договора без согласия или
разрешения правления кооператива, может быть привлечено к ответственности за
нарушение коммерческой тайны кооператива.
Устав производственного кооператива должен содержать:
— фирменное наименование кооператива, которое должно содержать его название, а
также слова «производственный кооператив»;
— указание местонахождения кооператива;
— порядок формирования и компетенции органов самоуправления кооператива;
порядок принятия ими решения;
— сведения о размере пая каждого члена кооператива; о составе и порядке внесения
имущественного взноса членами кооператива и их ответственности за неисполнения
обязательства по внесению взноса;
— характер и порядок личного трудового участия членов кооператива в его
деятельности и их ответственности за невыполнение обязанности по личному трудовому
участию;
— взаимоотношения между кооперативом (как юридическим лицом) и его
учредителями, исполнительным органом кооператива и трудовым коллективом наемных
работников;
— порядок распределения прибыли и убытков кооператива;
— порядок реорганизации и ликвидации кооператива.
В уставе производственного кооператива могут содержаться и другие положения, не
противоречащие требованиям законодательных актов.
Обращает на себя внимание, что Указ о производственном кооперативе, говоря о
содержании учредительного договора и устава кооператива, не требует ни от того, ни
другого документа, чтобы в нем были отображены предмет и цели деятельности
кооператива. И это не случайно: законодатель не требует закрепления через устав
специальной правоспособности кооператива, допуская полную свободу выбора им того
вида предпринимательской деятельности, которым он будет заниматься, а также
возможность смены этой деятельности в любой момент в силу сложившейся
конъюнктуры рынка (конверсия производства). В то же время, если кооператив в силу
каких-либо причин захочет обозначить в уставе свою специализацию или направление
(предмет, цель) своей деятельности, то он вправе это сделать.
Устав утверждается общим собранием учредителей.
Устав должен быть утвержден единогласно (п. 3 ст. 6 Указа о производственном
кооперативе). Такое правило продиктовано тем, что производственный кооператив
является добровольным объединением граждан и основывается на совместной трудовой
деятельности всех своих членов. Поэтому условия организации и деятельности
кооператива должны быть приемлемыми для каждого его члена, что подтверждается
единогласным подписанием его устава. Утверждая устав, каждый член кооператива
принимает на себя определенные обязанности (в первую очередь в части имущественного
взноса в кооператив и своей работы в нем). Если учредители не пришли к единому
мнению, каким быть их кооперативу, размерах имущественных взносов, своего трудового
участия в нем либо по поводу каких-нибудь других условий его деятельности, данный
кооператив следует считать несостоявшимся. В равной мере лицо, не согласное с мнением
большинства учредителей, членом такого кооператива быть не может.
Устав подписывается председателем правления (председателем) кооператива.
Устав производственного кооператива представляется в государственные и иные
официальные органы, а также по требованию третьих лиц, имеющих договорные
отношения с кооперативом либо желающих вступить с ним в таковые. Таким образом,
устав кооператива в отличие от учредительного договора является открытым документом.
Источником формирования имущества производственного кооператива являются:
имущественные взносы членов кооператива, что характерно для момента создания
кооператива, когда его имущество формируется за счет вступительных взносов, а также в
последующем, когда в силу тех или иных чрезвычайных обстоятельств кооператив
вынужден прибегнуть к привлечению средств в виде дополнительных взносов своих
участников;
доходы, полученные от его деятельности. Для нормально работающего кооператива
это основной способ наращивания его имущества;
иные источники, не запрещенные законодательными актами.
Закон не предусматривает в качестве условия создания кооператива наличие у него
сформированного уставного фонда, чем кооперативы отличаются, к примеру, от
акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью, где этот фонд
составляет довольно значительную величину, что требует немалых расходов их
учредителей. Отсутствие указания на наличие уставного фонда, несомненно, облегчает
процедуру создания производственных кооперативов, которые могут быть образованы
малообеспеченными гражданами, единственным богатством которых выступают их
трудолюбивые руки или умные головы. Не случайно поэтому производственные
кооперативы порой за рубежом именуют слегка иронически (а может быть, и слегка
пренебрежительно) «компанией бедняков», что, однако, вовсе не мешает им успешно
развиваться. Более того, кооперативы всегда пользуются поддержкой государства,
поскольку их наличие (чему в немалой степени способствует простота создания)
выступает средством вовлечения граждан в предпринимательскую деятельность,
снижения уровня безработицы, предоставления им возможности трудиться и жить за счет
собственных доходов. То есть кооперативы выполняют роль не только экономического
фактора, но и несут определенную социальную нагрузку.
Хотя это не является требованием закона, учредительными документами кооператива
может быть предусмотрено формирование уставного фонда кооператива, который
определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующий интересы его
кредиторов. В этом случае размер уставного фонда и порядок его формирования
устанавливаются уставом кооператива.
Кроме того, если кооператив осуществляет деятельность, в отношении которой
законодательными актами предусмотрено наличие у организаций, осуществляюших
такую деятельность, уставного фонда в определенных размерах, кооператив обязан
сформировать его и использовать в порядке, предусмотренном указанными
законодательными актами. Например, если бы кооперативам было разрешено
осуществлять страховую деятельность (сейчас они такую деятельность осуществлять
неправомочны, что представляется необоснованным ограничением), то они были бы
обязаны создать уставный фонд в размере не менее 40 тыс. месячных расчетных
показателей.
Кооператив может создать и резервный фонд, хотя такой обязанности для него закон
не устанавливает. Резервный фонд создается за счет ежегодных отчислений от чистого
дохода кооператива и предназначен для обеспечения исполнения его обязательств перед
кредиторами и на покрытие непредвиденных расходов. Размер резервного фонда и
порядок его формирования определяются уставом кооператива.
Чистый доход производственного кооператива определяется по итогам за год. Чистый
доход, остающийся после уплаты налогов и других обязательных платежей, остается в
полном распоряжении кооператива и распределяется общим собранием на цели,
предусмотренные учредительными документами кооператива.
Чистый доход в размере, определенном общим собранием, распределяется между
членами кооператива в соответствии с их трудовым участием, что соответствует
основному принципу кооператива («доход — по труду»). Однако уставом кооператива
может быть предусмотрен иной порядок распределения чистого дохода
(пропорционально, например, размеру паев членов кооператива, где будет применяться
уже другой принцип — «доход — по вложенному капиталу», более свойственный
акционерным обществам).
Соглашения членов кооператива или положения его учредительных документов,
устраняющие от участия в распределении чистого дохода и покрытии убытков кого-либо
из членов кооператива, являются недействительными.
Таким образом, в производственном кооперативе существует двухканальная система
получения дохода его членами: в форме оплаты труда (заработная плата, премии и т.п.); в
форме части чистого дохода, полученного кооперативом.
В момент образования кооператива в качестве его производственно-финансовой базы
выступают имущественные взносы его учредителей. Имущественные взносы формируют
первоначальный капитал кооператива и предназначены для покрытия расходов по его
созданию и организации деятельности. Состав и размер имущественных взносов, а также
порядок, способы и сроки их внесения определяются учредительным договором или
уставом.
Имущественный взнос может быть первоначальным, который вносится учредителем
кооператива в момент его образования, дополнительным, который вносится по решению
общего собрания кооператива уже в период его деятельности (в силу, например,
возникших трудностей в его работе, необходимости уплаты долгов, погашения
обязательств и предупреждения банкротства, стремления расширить сферу деятельности
либо сменить ее направленность и т.д.), и вступительным, который вносится
гражданином, принимаемым в уже созданный кооператив в качестве его нового члена.
Размер и формы вступительного взноса, а также порядок его внесения определяются
соглашением вновь принимаемого члена с кооперативом и фиксируется в протоколе
общего собрания членов кооператива.
Каждому члену кооператива выдается документ, удостоверяющий размер и вид его
вступительного взноса.
Имущественным взносом в кооператив могут быть деньги, ценные бумаги, вещи,
имущественные права, в т.ч. право землепользования, права на результаты
интеллектуальной собственности и иное имущество.
Денежная оценка имущественного взноса члена кооператива не может производиться
только по соглашению между учредителями кооператива (а если взнос является
вступительным — по соглашению между кооперативом и вступающим членом) и
подлежит независимой аудиторской проверке. Независимая аудиторская проверка не
проводится в тех случаях, когда имущественные взносы членов кооператива состоят
только из денежных средств.
При перерегистрации производственного кооператива денежная оценка
имущественного взноса его члена может подтверждаться бухгалтерскими документами
кооператива либо аудиторским заключением.
Как правило, имущество, являющееся предметом взноса, переходит в собственность
кооператива. Однако, допустим вариант, когда в качестве взноса происходит передача
имущества в пользование кооператива. В этом случае размер взноса определяется, исходя
из арендной платы за пользование этим имуществом, исчисленной за период,
определенный соглашением членов кооператива.
Понятие «имущественный взнос» связано с такими понятиями, как «пай» и «доля в
имуществе».
Вообще-то пай — это доля, вносимая в общее дело. Имущество, находящееся в
собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом
кооператива. Пай является долей члена кооператива в имуществе кооператива. Эта доля
исчисляется в процентном выражении. Предположим, три гражданина А., Б. и В. решили
создать кооператив. При этом они договорились, что гражданин А. внесет в имущество
кооператива 5 тыс. тенге, гражданин Б. — 15 тыс., а гражданин В. — 80 тыс. Каждый
выполнил принятое на себя обязательство, соответственно чему размер имушественного
взноса гражданина А. составил 5 тыс. тенге, гражданина Б. — 15 тыс., а гражданина В. —
80 тыс. Стоимость имущества, находяшегося в собственности кооператива, составила на
этот момент 100 тыс. тенге. В результате, исходя из размера имущественного взноса
каждого учредителя, пай члена кооператива гражданина А. будет соответствовать доле в
имуществе кооператива, равной 5 процентам стоимости этого имущества, гражданина Б.
— равной 15, а гражданина В. — 80 процентам.
Следует иметь в виду, что стоимость имущества кооператива — это изменчивая
величина: она может увеличиваться или уменьшаться в зависимости от качества работы
кооператива. Так, у хорошо работающего кооператива, стремящегося к расширению
производства, стоимость имущества будет возрастать за счет приобретения новых станков
и оборудования, строительства производственных помещений, увеличения выпуска
товаров, накопления денежных средств на банковских счетах и т.д.
Соответственно изменению стоимости имущества денежная величина пая может
увеличиваться или уменьшаться. Предположим, что у кооператива в результате хорошей
работы стоимость имущества через некоторое время возросла до 500 тыс. тенге. В
результате денежный размер пая, равный вначале 5 тыс. тенге, будет теперь составлять 25
тыс. Однако размер доли членов кооператива в его имуществе не изменится.
Говоря о том, что имущество кооператива делится на доли, пропорциональные паям
его членов, не следует полагать, что это имущество является общей долевой
собственностью членов кооператива. Имущество кооператива является собственностью
самого кооператива как юридического лица. Деление его на доли носит условный
характер, и эти доли приобретают значение юридического факта лишь при определенных
обстоятельствах (например, при выходе члена кооператива из его состава).
Количество паев, определяемое количеством членов кооператива, денежная величина
пая, размер доли члена кооператива в его имуществе имеют большое значение при
ликвидации кооператива или выходе из него члена кооператива, так как в этих случаях
член кооператива имеет право на выдел своей доли в имуществе кооператива,
пропорциональной его паю, а также при принятии в кооператив нового члена, когда
происходит перераспределение паев, увеличение их количества и необходимо определить
долю нового члена в имуществе кооператива.
Указ о производственном кооперативе предусматривает довольно широкий набор
прав его членов, что подчеркивает демократический характер данного объединения
граждан. Так, член кооператива имеет право:
участвовать в управлении делами кооператива в порядке, определенном Указом о
производственном кооперативе и учредительными документами кооператива;
избирать и быть избранным в органы управления кооператива, вносить предложения о
деятельности кооператива, устранения недостатков в работе его органов и должностных
лиц;
получать полную информацию о деятельности кооператива, в т.ч. знакомиться с
бухгалтерской и другой документацией кооператива;
принимать участие в распределении полученной кооперативом прибыли;
получать долю прибыли, подлежащую распределению между членами кооператива, в
соответствии со своим трудовым участием в его деятельности, если иной порядок не
предусмотрен учредительными документами;
получать оплату за свой труд в кооперативе в форме заработной платы или в иной
форме, установленной кооперативом;
пользоваться льготами и преимуществами, предусмотренными кооперативом для
своих членов, в т.ч. в части первоочередного приобретения производимых им товаров
(работ, услуг), пользования имуществом кооператива, получения от кооператива
социальной помощи;
на отдых, обеспечиваемый предоставлением выходных дней, а также ежегодных
оплачиваемых отпусков продолжительностью не менее установленной законодательством
для соответствующих категорий рабочих и служащих;
на социальное страхование и социальное обеспечение;
выйти в установленном порядке из кооператива.
член кооператива может иметь другие права, предусмотренные Указом о
производственном кооперативе, иным законодательством и учредительными документами
кооператива.
Отказ от вышеперечисленных прав или их ограничение, в т.ч. по соглашению членов
кооператива, недействительны.
Обладая правами, член кооператива несет и определенные обязанности. К числу
первоочередных обязанностей, определяющих его членство в кооперативе, относится
обязанность, во-первых, вносить имущественные взносы в порядке, способом и размере,
предусмотренными учредительными документами кооператива; во-вторых, осуществлять
личное трудовое участие в деятельности кооператива. Кроме того, он обязан:
— соблюдать требования, предусмотренные учредительными документами
кооператива;
— выполнять решения общего собрания, выборных органов управления кооператива,
принятых в соответствии с их компетенцией;
— нести дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам
кооператива в размере и порядке, предусмотренных Указом о производственном
кооперативе;
— соблюдать производственную и трудовую дисциплину, правила охраны труда и
техники безопасности;
— не разглашать сведения, которые кооперативом объявлены его коммерческой
тайной.
Член кооператива может нести и другие обязанности, предусмотренные
законодательными актами и учредительными документами.
Членство в кооперативе может быть прекращено по трем основаниям: а) по
собственному желанию члена кооператива; б) по инициативе кооператива в порядке
исключения гражданина из членов кооператива; в) по иным основаниям.
Поскольку членство в кооперативе является добровольным, любой член кооператива
вправе выйти из него по своему усмотрению (п. 1 ст. 100 ГК). Однако этот выход
оговорен определенными требованиями. Так, выходящий из кооператива гражданин
обязан предупредить об этом председателя правления (председателя) кооператива не
менее, чем за две недели до выхода. Учредительными документами может быть
предусмотрен более длительный срок предупреждения, однако он не должен превышать
двух месяцев (п. 1 ст. 11 Указа о производственном кооперативе).
Исключение из членов кооператива производится по решению общего собрания и
может иметь место в следующих случаях:
1) систематического неисполнения или ненадлежащего исполнения членом
кооператива обязанностей, возложенных на него уставом кооператива;
2) в связи с членством в аналогичном кооперативе (членство в двух одинаковых
кооперативах, осуществляющих деятельность на одном экономическом поле, неизбежно
порождает конфликт интересов);
3) в других случаях, предусмотренных учредительными документами.
Кроме того, членство в кооперативе прекращается в случае:
смерти члена кооператива, объявления его умершим, признания безвестно
отсутствующим;
передачи членом кооператива своего пая другому лицу;
обращения кредитором (кредиторами) взыскания на пай члена кооператива.
По поводу последнего следует пояснить, что пай не является собственностью члена
кооператива, а выражает условное деление имущества кооператива на доли, где само
имущество выступает собственностью юридического лица. Но в то же время нельзя
считать, что обращение кредитором взыскания на пай члена кооператива означает
погашение личных долгов данного члена за счет имущества кооператива. С правовой
точки зрения конструкция выглядит следующим образом. Право на пай означает
возможность выдела при определенных обстоятельствах части имущества кооператива в
пользу обладателя пая, что повлечет изменение собственности на предмет пая с
кооперативной на личную собственность гражданина. Поэтому обращение взыскания на
пай члена кооператива есть, по существу, обращение взыскания на ту долю имущества
кооператива, которая будет выделена члену-должнику и перейдет в его собственность.
Обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается
лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов.
При обращении взыскания на пай кооператив выделяет долю в имуществе
кооператива, соответствующую паю своего члена-должника. Размер доли определяется по
данным бухгалтерского учета на день поступления требования кредитора.
Закон допускает возможность изменения в составе членов кооператива, в т.ч. путем
перехода (передачи) пая. Однако, при этом должны быть учтены следующие
обстоятельства. Во-первых, передача пая влечет прекращение членства в кооперативе —
нельзя быть членом кооператива, не обладая паем в его имуществе. Во-вторых, прием пая
влечет необходимость вступления в члены кооператива — обладать паем, но не быть
членом кооператива нельзя. В-третьих, членство в кооперативе обязывает гражданина
принимать личное трудовое участие в деятельности этого кооператива — не работая в
кооперативе, нельзя быть его членом (и соответственно — обладателем пая). Кроме того,
необходимо учитывать, что вопрос о том, кто будет новым членом кооператива, далеко не
безразличен для других его членов —- специфика кооперативов заключается в том, что их
члены работают, как говорится, бок о бок. Поэтому для нормального функционирования
кооператива важно наличие хороших взаимоотношений между его членами, а
кооперативы с небольшой численность нередко вообще создаются по принципу
дружеских связей и личного доверия.
Учитывая все эти обстоятельства, Указ о производственном кооперативе стремится
максимально ограничить возможность автоматического изменения членства в
кооперативе, т.е. изменения, производимого без согласования с другими членами.
Так, в случае смерти члена кооператива его наследники могут быть приняты в члены
кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Если в уставе
кооператива содержится запрет на принятие в члены кооператива наследника умершего
члена, то в этом случае кооператив выплачивает этому наследнику долю в имуществе,
пропорциональную паю умершего. Опять-таки, если наследники пожелают принять пай,
то они должны вступить в члены кооператива и обязаны принимать личное трудовое
участие в его деятельности.
Член кооператива вправе продать или иным образом передать свой пай или его часть
другому члену (членам) кооператива, если иное не предусмотрено учредительными
документами кооператива. В данном случае новых членов кооператива не возникает, что
упрощает процедуру передачи (продажи) пая.
Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива,
допускается лишь с согласия членов кооператива. В этом случае другие члены
кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части) (п. 3
ст. 100 ГК). Здесь передача сопровождается изменением круга членов кооператива,
поэтому она может производиться лишь с их согласия. Если кооператив не дает согласия
на передачу пая другому лицу, а член кооператива все-таки желает выйти из кооператива,
то последний обязан выплатить такому члену стоимость его пая.
Лицо, не являющееся членом кооператива, которому передан в установленном
порядке пай (его часть) и которое изъявило желание вступить в кооператив, подлежит
принятию в его члены. Тем самым закрепляется принцип — владелец пая должен быть
членом кооператива.
Выход из кооператива его члена, по каким бы основаниям этот выход не
производился, влечет значительные имущественные последствия, которые главным
образом заключаются в производстве кооперативом в пользу выбывшего члена трех видов
выплат: а) стоимости принадлежащего ему паю; б) причитающейся ему части прибыли
кооператива; в) вознаграждения за личное трудовое участие (заработной платы).
Поскольку это затрагивает интересы как гражданина — бывшего члена кооператива, так и
самого кооператива (выплаты не должны ухудшить, по крайней мере существенно,
условия деятельности кооператива, и, тем более, привести к его развалу), необходима
балансировка данных интересов.
Регулируя эти вопросы, Указ о производственном кооперативе устанавливает
следующее.
Выдача выбывающему члену кооператива имущества, соответствующего его паю,
производится по окончании финансового года и утверждения бухгалтерского баланса
кооператива. И это вполне понятно: выдача имущества в момент выхода члена
кооператива из его состава усложнит, во-первых, финансовое положение кооператива и
ухудшит условия производственной деятельности, которую он планировал осуществлять
исходя из ранее наличного имущества, во-вторых, размер пая — величина изменчивая и
объективней всего она будет выглядеть по окончании финансового года, когда подводятся
итоги работы кооператива.
По соглашению выбывающего члена с кооперативом выплата стоимости пая может
быть заменена выдачей имущества в натуральной форме. Одновременно отметим, что
выдача имущества может не сводиться к возврату тех вещей, которые были предметом
имущественного взноса гражданина при вхождении его в кооператив. Например,
гражданин, вступая в кооператив, внес в него в качестве имущественного взноса свой
автомобиль, выходя из кооператива, он требует его возврата. Такое требование будет
неправомерным. Вещи, являвшиеся предметом имущественного взноса, переходят в
собственность кооператива. Выходящему члену кооператив обязан вернуть стоимость
имущества, соответствующую его паю, и по соглашению сторон это может быть сделано
как в денежной, так и натуральной форме (например, в виде производимой кооперативом
продукции, иными вещами, принадлежащими кооперативу). Имущество, переданное
выходящим участником в пользование кооперативу, возвращается без вознаграждения,
если иное не предусмотрено учредительными документами кооператива, что, однако, не
лишает данного участника права на получение стоимости принадлежащего ему пая.
Попутно отметим, что в настоящее время законодательством о производственных
кооперативах не предусмотрено формирование в них так называемых «неделимых
фондов» (как это было предусмотрено в отношении колхозов в советский период),
которые не подлежали распределению при выходе члена кооператива из его состава.
Поэтому стоимость пая, подлежащая выплате в случаях выхода члена кооператива из
состава участников, смерти члена кооператива или при обращении взыскания на пай
члена кооператива по его личным долгам, определяется стоимостью имущества
кооператива, исчисленного в его полном размере.
В эти же сроки (т.е. по окончании финансового года) выбывающему члену
кооператива выплачивается и причитающаяся ему часть чистого дохода кооператива, что
также объяснимо, так как сам чистый доход исчисляется при подведении итогов
хозяйственного года. Кроме того, в случае исключения члена кооператива за нарушение
обязательств по личному трудовому участию в деятельности кооператива указанный член
кооператива не участвует в распределении чистого дохода, полученного за период, когда
он не работал в данном кооперативе. Данное положение объясняется тем, что, в отличие
от хозяйственных товариществ, где доходы участников носят рентный характер (т.е.
начисляются на внесенный капитал), доходы членов кооператива от прибыли этого
кооператива носят трудовой характер, т.е. член кооператива, не участвующий своим
трудом в получении кооперативом прибыли, право на часть этой прибыли не имеет.
Что же касается выплаты самого вознаграждения за личное трудовое участие в
деятельности кооператива (а обычно это вознаграждение имеет форму заработной платы),
то она производится в течение месяца со дня прекращения членства в кооперативе.
Указ о производственном кооперативе не устанавливает сроков выплаты наследнику
доли имущества, пропорциональной паю умершего члена кооператива, а также
причитающихся умершему части прибыли кооператива и вознаграждения за личное
трудовое участие в деятельности кооператива. Но представляется, что эти выплаты
должны быть произведены в сроки, установленные для выбывающих членов кооператива.
Выбытие члена кооператива влечет изменения в составе принадлежащих оставшимся
участникам паев и в размере их доли в имуществе кооператива.
При приобретении членом (членами) кооператива пая или части пая выбывшего члена
кооператива доля приобретателя в имуществе кооператива увеличивается соразмерно
увеличению его пая. Возвращаясь к приведенному нами примеру, предположим, что член
кооператива гражданин А. продал свой пай оставшимся участникам гражданам Б. и В. В
результате пай гражданина Б. составит долю в имуществе кооператива равной 17,5
процента, а пай гражданина В. — 82,5 процента имущества кооператива.
При выплате или выдаче кооперативом пая выбывшему члену кооператива или его
наследникам, а также при обращении взыскания кредиторов на пай члена кооператива по
его личным долгам доли остающихся членов кооператива увеличиваются
пропорционально размеру их пая. Так, если кооператив выплатит выбывшему из
кооператива гражданину А. стоимость его пая, то денежная величина пая, принадлежащая
каждому оставшемуся члену, не увеличится, однако в силу того, что уменьшится
количество паев (вызванное уменьшением членов кооператива), размер доли в имуществе
каждого оставшегося члена кооператива возрастет и составит у гражданина Б. 15,78
процента (ранее было 15 процентов), а у гражданина В. — 84,22 процента (было 80
процентов).
При приеме в кооператив нового члена и внесении им вступительного взноса (а без
внесения взноса прием в кооператив осуществить нельзя) определяется новый размер
долей членов кооператива в его имуществе. Например, упоминавшийся нами кооператив
при стоимости своего имущества, равной на тот момент 500 тыс. тенге, принял в качестве
нового члена гражданина Г., который внес имущественный взнос в сумме 125 тыс. тенге.
Денежная величина паев старых членов кооператива не изменится, но их доли в
имуществе кооператива уменьшатся и составят: у гражданина А. — 4 процента (ранее
было 5), у гражданина Б. — 12 процентов (ранее было 15), у гражданина В. — 64 процента
(ранее было 80), у вновь принятого члена гражданина Г. — 20 процентов.
Одной из характерных особенностей производственных кооперативов является то, что
все члены этого кооператива несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по
обязательствам кооператива (п. 5 ст. 100 ГК). Этим производственный кооператив
отличается от товарищества с ограниченной ответственностью, участники которого не
отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью
товарищества в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
В то же время ответственность членов кооператива не безгранична; Указ о
производственном кооперативе устанавливает, что предельный размер дополнительной
(субсидиарной) ответственности члена кооператива по обязательствам кооператива
определяется учредительными документами, но не может быть меньше размера стоимости
пая кооператива. Распределение ответственности между членами кооператива
производится пропорционально размеру их паев.
Проиллюстрируем сказанное, возвращаясь к взятому в качестве примера кооперативу.
Так, кооператив не смог погасить долг в сумме 100 тыс. тенге. Стоимость имушества
кооператива (что определяет денежную величину каждого пая) составляла на момент
предъявления требования 50 тыс. тенге. В соответствии с уставом кооператива
субсидиарная ответственность каждого члена определена в размере стоимости пая. При
этих обстоятельствах каждый член кооператива должен из своих личных средств
выплатить кредитору кооператива следующие суммы: гражданин А. — 2 тыс. тенге,
гражданин Б. — 6 тыс. тенге, гражданин В. — 32 тыс. тенге, гражданин Г. — 10 тыс.
тенге. В итоге члены кооператива выплатят кредитору в порядке субсидиарной
ответственности 50 тыс. тенге, что не покрывает общей задолженности кооператива,
поскольку предельный размер их ответственности, предусмотренный уставом, ограничен
стоимостью принадлежащих каждому члену паев.
Кстати говоря, этим производственный кооператив отличается от полного
товарищества, участники которого при недостатке имущества этого товарищества несут
солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им
имуществом.
Для некоторых особых ситуаций Указ о производственном кооперативе устанавливает
специальные правила дополнительной ответственности членов кооператива.
Так, член кооператива, вступивший в кооператив после его учреждения в порядке
передачи пая или наследования пая, отвечает наравне с другими членами и по
обязательствам, возникшим до его вступления в кооператив. Член кооператива,
вступивший в кооператив после его учреждения в порядке приема нового члена, отвечает
по обязательствам, возникшим после его вступления в кооператив. Член кооператива,
вышедший из него в порядке передачи пая другому члену или третьему лицу, в случае
обращения взыскания на его пай кредитором, а также наследник умершего члена
кооператива, которому было отказано в приеме в кооператив, не отвечают по
обязательствам кооператива.
Деятельность производственного кооператива, где трудится коллектив людей и
осуществляются производственные процессы, нуждается в организации и упорядочении.
Достигается это через систему органов управления.
Гражданский кодекс (ст. 99) и Указ о производственном кооперативе
предусматривают следующие органы управления: а) общее собрание членов
производственного кооператива; б) наблюдательный совет производственного
кооператива; в) ревизионная комиссия; г) исполнительные органы.
Высшим органом кооператива, что подчеркивает его демократический характер,
является общее собрание его членов.
В кооперативах с числом членов свыше 100 учредительными документами может
быть предусмотрено возложение функций высшего органа на собрание уполномоченных.
Порядок формирования собрания уполномоченных (квота представительства, порядок
выборов уполномоченных, порядок проведения собрания и т.д.) Указом не определен и,
следовательно, решение этих вопросов отнесено к компетенции самого кооператива (было
бы целесообразней решить их непосредственно в уставе).
К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:
1. изменение устава кооператива;
2. образование исполнительных, ревизионных органов и наблюдательного совета и
отзыв их членов;
3. установление видов и размеров фондов и резервов кооператива и направлений их
использования;
4. принятие и изменение правил внутреннего трудового распорядка кооператива,
положения об оплате труда должностных лиц кооператива, его членов и наемных
работников и других внутренних актов кооператива;
5. создание филиалов и представительств кооператива, учреждение хозяйственных
товариществ и вступление в них в качестве участника;
6. решение вопроса о внесении дополнительных паевых взносов;
7. прием и исключение из членов кооператива;
8. утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива,
распределение его чистого дохода и убытков;
9. решение о реорганизации и ликвидации кооператива;
10. утверждение отчета ревизионной комиссии;
11. заслушивание отчета правления кооператива (председателя кооператива).
Учредительными документами кооператива к исключительной компетенции общего
собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.
Смысл исключительной компетенции общего собрания заключается в том, что
отнесенные к этой компетенции вопросы не могут быть предметом рассмотрения какого-
нибудь иного органа кооператива (даже в порядке делегирования полномочий самим
общим собранием).
Очередное общее собрание проводится в сроки, устанавливаемые правлением
кооператива (председателем кооператива), но не позднее трех месяцев после окончания
очередного финансового года. Следовательно, по смыслу Указа о производственном
кооперативе очередное общее собрание проводится один раз в год.
Очередное общее собрание членов кооператива решает ежегодно повторяемые
вопросы, отнесенные к исключительной компетенции этого собрания, а именно:
утверждение годового отчета и бухгалтерского баланса кооператива, распределение
его чистого дохода и убытков;
утверждение отчета ревизионной комиссии;
заслушивание отчета правления кооператива (председателя кооператива).
Кроме того, председатель правления (председатель кооператива), а также само общее
собрание вправе включить на рассмотрение очередного общего собрания любой иной
вопрос деятельности кооператива.
Внеочередное общее собрание созывается правлением кооператива (председателем
кооператива) по собственной инициативе, по решению наблюдательного совета, по
требованию ревизионной комиссии, а также по требованию не менее двадцати процентов
членов кооператива. Внеочередное общее собрание созывается, как правило, для
рассмотрения чрезвычайных и всякого рода не терпящих отлагательства вопросов.
Требование к правлению о созыве внеочередного общего собрания подлежит исполнению
в течение двадцати дней со дня его заявления. В ином случае члены кооператива,
заявившие требование о созыве внеочередного общего собрания, вправе созвать собрание
самостоятельно.
О дате, месте, времени и повестке дня общего собрания (как очередного, так и
внеочередного) председатель правления (председатель кооператива) письменно извещает
членов кооператива не менее чем за двадцать дней до даты проведения собрания. Общее
собрание не вправе вносить изменения в повестку и принимать решения по вопросам, не
включенным в нее, если иное не принято единогласно присутствующими на собрании
членами кооператива при наличии надлежащего кворума. Данное правило установлено в
целях предоставления членам кооператива возможности подготовки к собранию и
выработки своей позиции по обсуждаемым на нем вопросам.
В том же порядке осуществляется повторный созыв общего собрания, если его срок
был перенесен ввиду отсутствия кворума.
Общее собрание считается правомочным, если на нем присутствует более половины
членов кооператива или их доверенных лиц.
Регламент работы общего собрания и порядок голосования (открытое или тайное)
определяется самим общим собранием.
Каждый член кооператива при принятии решений общим собранием имеет один
голос, независимо от величины пая, что еще раз подчеркивает демократические принципы
организации деятельности кооператива (к примеру, в акционерном обществе голосование
на общем собрании проводится по принципу «одна акция — один голос», т.е. участник
имеет столько голосов, сколько у него акций).
Решение общего собрания считается принятым, если за него проголосовало более
половины присутствующих на собрании членов кооператива или их доверенных лиц. По
таким вопросам, как изменение устава кооператива, внесение дополнительных паевых
взносов, прием и исключение из членов кооператива, а также о реорганизации и
ликвидации кооператива, решение считается принятым, если за него проголосовало не
менее 2/3 всех членов кооператива, т.е. требуется так называемое «квалифицированное
большинство». Обращает на себя внимание и то обстоятельство, что в данном случае
подсчет голосов проводится не от количества присутствующих на собрании, а от
списочного состава членов кооператива.
Реорганизация кооператива в форме преобразования его в хозяйственное
товарищество производится на основании единогласно принятого решения.
Уставом кооператива могут быть определены и другие вопросы, решения по которым
принимаются квалифицированным большинством или единогласно.
Установление этих правил продиктовано стремлением защитить интересы тех членов
кооператива, которые могут оказаться в меньшинстве при решении особо важных для
кооператива (и соответственно, для этих членов) вопросов.
Член кооператива, в отношении которого рассматривается вопрос об исключении, в
голосовании участия не принимает.
В кооперативе может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет
контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.
Наличие такого органа (а он обычно создается в кооперативах с большой
численностью членов) объясняется тем, что общее собрание, на котором члены
кооператива имеют возможность оценить качество работы правления (председателя)
кооператива, созывается эпизодически и в общем-то редко. В результате чего
деятельность администрации оказывается вне контроля, а сами члены кооператива — вне
информации об этой деятельности.
Членами наблюдательного совета могут быть только члены кооператива.
Члены наблюдательного совета избираются на общем собрании членов кооператива.
Численность, срок действия и компетенция наблюдательного совета определяются
уставом кооператива. Член наблюдательного совета не может одновременно быть членом
правления либо председателем кооператива, что вполне объяснимо, так как совет как раз и
призван контролировать деятельность этих лиц.
Уставом кооператива к компетенции наблюдательного совета может быть отнесено
периодическое (например, раз в квартал) заслушивание отчетов правления (председателя)
кооператива, дача согласия на назначение должностных лиц исполнительного аппарата,
предварительное одобрение сделок на сумму, превышающую величину, установленную
уставом, контроль за исполнением решений общего собрания членов кооператива.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции наблюдательного совета, не
могут быть переданы им на решение исполнительного органа кооператива.
Члены наблюдательного совета не вправе действовать от имени производственного
Еще одним органом, который может быть создан в кооперативе, является ревизионная
комиссия.
Ревизионная комиссия призвана осуществлять контроль за финансовой деятельностью
исполнительных органов кооператива. Членами этой комиссии могут быть только члены
кооператива. Члены ревизионной комиссии не могут быть членами наблюдательного
совета и исполнительного органа кооператива. Члены комиссии избираются на общем
собрании членов кооператива. Численность, срок действия и компетенция комиссии
определяются уставом кооператива. Учредительные документы кооператива могут
предусматривать избрание вместо ревизионной комиссии ревизора кооператива.
Ревизионная комиссия (ревизор) кооператива представляет общему собранию членов
кооператива заключение о достоверности годовых отчетов и бухгалтерских балансов
кооператива. Она может осуществлять проверки по поручению общего собрания членов
кооператива, наблюдательного совета, по собственной инициативе или по требованию не
менее десяти процентов членов кооператива. Ревизионная комиссия вправе знакомиться с
финансовой документацией кооператива.
Таким образом, ревизионная комиссия выполняет в кооперативе функции органа
финансового контроля.
Для проведения проверки финансовой деятельности и подтверждения финансовой
отчетности кооператив может привлекать внешних аудиторов из числа лиц, обладающих в
соответствии с законодательством правом осуществления аудита. Аудиторская проверка
финансовой деятельности кооператива может производиться по требованию ревизионной
комиссии, наблюдательного совета, а также по требованию не менее десяти процентов
членов кооператива. В последнем случае услуги аудитора оплачиваются членами
кооператива, потребовавшими такую проверку.
Повседневную деятельность по организации работы кооператива осуществляют его
исполнительные органы. Исполнительными органами являются правление
кооператива или председатель кооператива.
Таким образом, с точки зрения организации управления кооператив может
возглавляться как коллегиальным органом, в качестве которого выступает правление, так
и единоначальным, в качестве которого выступает председатель кооператива.
Правление кооператива возглавляет председатель правления, избираемый общим
собранием из числа членов правления (избрание председателя правления самим
правлением будет неправомерным).
В кооперативах с числом членов не более 20-ти допускается возложений функций
правления на председателя кооператива.
Члены правления кооператива (председатель кооператива) избираются на общем
собрании членов кооператива. Количество членов правления, а также срок, на который
избирается правление (председатель кооператива), определяется уставом кооператива.
Членами правления (председателем кооператива) могут быть только члены
Член правления (председатель кооператива) не может быть одновременно членом
наблюдательного совета. Такое положение объясняется тем, что наблюдательной совет
как раз и призван осуществлять контроль за деятельностью правления, и одновременное
членство в обоих органах привело бы к тому, что одно и то же лицо наблюдало бы за
самим собой. Это лишало бы смысла всю конструкцию.
Правление кооператива (председатель кооператива) осуществляет текущее
руководство деятельностью кооператива, подконтрольно наблюдательному совету и
подотчетно общему собранию членов кооператива.
К компетенции правления кооператива (председателя кооператива) относится
решение всех вопросов деятельности кооператива, не отнесенных к исключительной
компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива.
Правление принимает свои решения на регулярно проводимых заседаниях. Заседание
правления считается правомочным, если на нем присутствует более половины членов
правления.
Вопросы на заседании правления решаются голосованием. Решение правления
считается принятым, если за него проголосовало более половины присутствующих на
заседании членов правления. В случае, если голоса «за» и «против» разделились поровну,
голос председателя правления считается решающим.
Уставом кооператива может быть предусмотрен круг вопросов, решения по которым
принимаются квалифицированным большинством голосов или единогласно.
Председатель правления (председатель кооператива) действует от имени кооператива
без доверенности; распоряжается имуществом кооператива в пределах, установленных
законодательством, выдает доверенности от имени кооператива; открывает счета
кооператива в банках; осуществляет прием на работу и увольнение наемных работников; в
пределах своей компетенции издает приказы и дает указания, обязательные для
исполнения членами кооператива и наемными работниками.
Указ о производственном кооперативе предусматривает довольно стройную систему
обжалования в порядке подчиненности актов (действия и решений) органов кооператива,
выстраивая при этом определенную иерархию, что выступает способом обеспечения и
защиты прав и законных интересов членов кооператива и наемных работников (ст. 19
Закона о производственном кооперативе).
Так, решения и действия исполнительных органов кооператива могут быть
обжалованы членами кооператива и наемными работниками в наблюдательный совет,
который вправе приостановить обжалуемые акты до рассмотрения данного вопроса на
общем собрании членов кооператива.
Решения и действия председателя правления могут быть обжалованы в правление
кооператива, которое вправе отменить обжалуемые акты.
Решения и действия должностных лиц исполнительного аппарата кооператива могут
быть обжалованы председателю правления (председателю кооператива), который вправе
отменить обжалуемый акт.
Решения любых органов управления кооператива и должностных лиц его
исполнительного аппарата могут быть обжалованы в общее собрание членов кооператива,
которое вправе отменить любые обжалуемые акты, чем подчеркивается верховенство
общего собрания в системе органов кооператива.
Помимо обжалования актов в порядке подчиненности, решения органов управления
кооператива могут быть обжалованы в суд.
Кроме членов самого кооператива, в нем могут работать в качестве наемных
работников и другие лица, не являющиеся членами кооператива. Такие лица составляют
трудовой коллектив наемных работников. Работа в кооперативе должна соответствовать
требованиям законодательства о труде.
Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или
ликвидирован по решению общего собрания его членов.
Если в результате выбытия других членов в кооперативе остается единственный член
(а в кооперативе, напомним, должно быть, как минимум, два человека), он вправе в
течение 6-ти месяцев либо принять новых членов и сохранить кооператив, либо
реорганизовать его в такое хозяйственное товарищество, которое, в соответствии с
Гражданским кодексом, может быть создано одним лицом. При невыполнении указанных
требований по истечении 6-ти месяцев кооператив подлежит ликвидации.

§ 9. Государственное предприятие

Термин «предприятие» применяется в законодательстве в двух значениях. В первом
значении под ним понимается имущественный комплекс, используемый для
осуществления предпринимательской деятельности (завод, фабрика, шахта и т.п.). В этом
смысле можно говорить, например, о кооперативном, индивидуальном, семейном
предприятии и т.д. Следовательно, предприятие, рассматриваемое в качестве
имущественного комплекса, может находиться как в частной, так и государственной
собственности. Во втором значении «предприятие» означает одну из организационно-
правовых форм коммерческого юридического лица, и в этом смысле может быть только
государственным (ст. 34 ГК).
Как юридическое лицо государственное предприятие не является собственником
принадлежащего ему имущества — этим собственником выступает само государство — и
в зависимости от того вещного права, на основе которого эти предприятия обладают
имуществом и осуществляют свою деятельность, они, в соответствии с п. 1 ст. 102 ГК,
подразделяются на: 1) основанные на праве хозяйственного ведения; 2) основанные на
праве оперативного управления. Последние именуются специальным термином —
«казенные предприятия» (т.е. предприятия, принадлежащие казне, фиску).
В зависимости от вида государственной собственности предприятия подразделяются
на:
а) находящиеся в республиканской собственности, — республиканские
государственные предприятия;
б) находящиеся в коммунальной собственности, — коммунальные государственные
Предприятие, созданное другим государственным предприятием, рассматривается в
качестве дочернего государственного предприятия.
Как имущественный комплекс государственное предприятие признается
недвижимостью.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества,
предназначенного для его деятельности, включая здания, сооружения, оборудование,
инвентарь, сырье, продукцию, право на земельный участок, права требования, долги, а
также права на обозначения, индивидуализирующие его деятельность (фирменное
наименование, товарные знаки), другие исключительные права (ст. 119 ГК).
Совершение в отношении республиканского государственного предприятия сделок
(залога, аренды и других), где предприятие выступает в качестве единого имущественного
комплекса, за исключением сделок по отчуждению его, производится по решению
Правительства Республики Казахстан, а в отношении коммунального предприятия — по
решению соответствующего акима.
Роль и значение государственных предприятий во многом определяется типом
экономики: при социалистической экономике, которая основывается на государственной
собственности, государственные предприятия составляют основную часть
производственно-хозяйственного комплекса страны; в условиях рыночной экономики, где
преобладающей является частная собственность, количество этих предприятий, как
правило, невелико. Это объясняется не только тем, что государственные предприятия по
сравнению с частными показывают более низкую экономическую эффективность (и
исторический опыт человечества — тому подтверждение), но и тем, что в этих условиях
существенно меняются функции государства — оно устраняется от развития собственно
производства, передавая его частным предпринимателям, и основным в его деятельности
выступают социальные и политические функции. Поэтому государственные предприятия
имеют место лишь в тех сферах экономики, которые, хотя и необходимы для общества, но
не представляют интереса для частного бизнеса (например, в силу низкой доходности),
либо выступают средством решения возложенных на государство задач.
В связи с этим Указ о предприятии, являющийся в настоящее время основным актом,
определяющим правовой статус этого предприятия, предусматривает, что основным
назначением деятельности государственных предприятий является решение социально-
экономических задач, определяемых потребностями общества и государства:
1) материальное обеспечение обороноспособности страны и защита интересов
общества;
2) производство товаров (работ, услуг) первой необходимости в тех сферах и областях
общественного производства, которые не охвачены либо недостаточно охвачены частным
сектором экономики;
3) осуществление деятельности в сферах, отнесенных к государственной монополии
или являющихся функцией государства.
В связи с изложенным коснемся вопроса о цели деятельности государственных
предприятий.
По своей организационно-правовой форме государственное предприятие относится к
коммерческим организациям, основной целью деятельности которых является, как
известно, извлечение дохода (ст. 34 ГК). Однако, в силу того, что главным назначением
государственных предприятий является решение социально-экономических задач,
стоящих перед государством, извлечение дохода не должно выступать в качестве
определяющей цели их деятельности — государство создает свои предприятия для того,
чтобы они были инструментом реализации функций самого государства. При этом
следует исходить из того, что деятельность государственного предприятия не может
служить источником личного обогащения работников этого предприятия (для этого надо
заниматься частной предпринимательской деятельностью), а главным источником
доходов государства, функционирующего в условиях рыночной экономики, должны быть
налоги.
Поэтому, если государство создает предприятие по производству, скажем, протезов
для инвалидов войны, ставить перед ним цель извлечение доходов для государственного
бюджета (не говоря уже о личном обогащении работников данного предприятия) было бы
не только антисоциальным, но и аморальным. Тем не менее, приходится считаться и с тем,
что государство может использовать предприятия именно как средство осуществления
своей финансовой деятельности (проще говоря, как источник получения бюджетного
дохода). Обычно это делается путем установления государственной монополии на
производство и реализацию товара, пользующегося устойчивым спросом населения при
одновременной дешевизне и простоте изготовления.
Наиболее типичными в этом смысле являются алкогольная и табачная монополии. В
старину применялась соляная монополия, послужившая причиной знаменитых соляных
бунтов в России. Очень часто государство использует в этих целях институт
собственности, объявляя находящимися исключительно в государственной собственности
какие-нибудь ценные сырьевые ресурсы (например, нефть, уголь) или благородные
металлы.
Практику использования государственных предприятий в качестве инструмента
получения бюджетных доходов вряд ли можно считать соответствующей канонам
рыночной экономики (для социализма, чья экономика была основана на государственной
собственности, такая практика, напротив, вполне нормальна). Однако, в некоторых
странах она существует, чем и объясняется наличие государственных предприятий,
основной целью и главным назначением которых является добывание денег для
государства, т.е. на такие предприятия возлагается реализация финансовой функции
государства. Но при любых обстоятельствах государственные предприятия не могут быть
механизмом, предназначенным исключительно для личного обогащения его работников и
тем более его руководства, что, однако, вовсе не отрицает возможности материального
поощрения и вознаграждения за хороший труд и достижение предприятием высоких
экономических показателей. Использование государственного предприятия в личных
целях противоречило бы сущности и назначению государственной собственности.
Отметим, что в период принятия Указа о предприятии Казахстан переживал этап
разгосударствления экономики, когда государственный сектор, как наследие
социалистического и не вполне удачного прошлого, рассматривался в качестве в общем-
то отрицательного явления. Этим объясняется то обстоятельство, что данный Указ
устанавливает усложненный порядок создания государственных предприятий,
препятствующий их количественному нарастанию. Так, предусмотрено, что
республиканское государственное предприятие создается по решению Правительства
Республики Казахстан (за исключением предприятий Национального банка, которые
создаются по его решению), коммунальное государственное предприятие — по решению
соответствующего акима в порядке, установленном Правительством Республики
Казахстан. Между тем, согласно общему порядку, юридическое лицо создается решением
его учредителей.
Кроме того, предусмотрено, что создание государственного предприятия (как на праве
хозяйственного ведения, так и казенного) допускается лишь в том случае, если оно будет
отвечать назначению такого рода предприятий, установленному законом. Опять-таки,
согласно общему порядку, при определении назначения юридического лица учредитель
обладает свободой выбора вида предпринимательской деятельности.
Поименный перечень республиканских государственных предприятий утверждается
Правительством Республики Казахстан. Поименные перечни коммунальных
государственных предприятий утверждаются соответствующими акимами. Все это также
направлено на недопущение разрастания количества хозяйствующих субъектов,
находящихся в государственной собственности.
Фирменное наименование государственного предприятия должно содержать указание
на собственника имущества (а им является государство), на принадлежность к виду
государственной собственности (республиканское или коммунальное) и на
ведомственную подчиненность (т.е. обозначение вышестоящего органа). Фирменное
наименование предприятия на праве оперативного управления должно содержать
указание на то, что оно является казенным. Государственное предприятие имеет печать с
изображением Государственного герба Республики Казахстан (что подчеркивает его
принадлежность государству) и фирменным наименованием предприятия.
Поскольку государственное предприятие не является собственником принадлежащего
ему имущества и как имущественный комплекс находится в собственности государства и
должно действовать в его интересах, а не в своих собственных, то в целях организации
взаимоотношений предприятия и государства вводится фигура так называемого
«уполномоченного органа».
Уполномоченный орган в своих взаимоотношениях с предприятием является
представителем государства, должен выражать его интересы и выполняет три основные
функции. Во-первых, этот орган выступает в качестве учредителя предприятия (не
забывая, что создается предприятие, о чем было сказано выше, по решению
Правительства или соответствующего акима). Во-вторых, он является органом
государственного управления предприятием. При этом его отношения с предприятием
являются административно-правовыми и построены по схеме «власти и подчинения», где
властвующим субъектом выступает уполномоченный орган, а подчиненным —
предприятие как юридическое лицо. В-третьих, он выполняет функцию собственника
(точнее, представителя собственника, которым является само государство), где его
отношения с предприятием являются гражданско-правовыми. Однако при этом следует
учитывать, что данные отношения нельзя сводить к отношениям собственника и его вещи,
так как предприятие, само являясь юридическим лицом, обладает определенной
хозяйственной самостоятельностью, включая полномочия по владению, пользованию и
распоряжению закрепленным за ним имуществом.
Объем полномочий по каждой из трех функций разнится в зависимости от вида
предприятия (является ли оно предприятием на праве хозяйственного ведения, казенным
предприятием или дочерним государственным предприятием). Тем не менее, в порядке
обобщения можно обозначить следующее. Выступая учредителем, уполномоченный орган
разрабатывает и утверждает устав предприятия, определяя в нем предмет и цели его
деятельности; осуществляет регистрацию предприятия в качестве юридического лица, а
также его перерегистрацию в случае необходимости; осуществляет иные полномочия и
обязанности, возлагаемые законодательством на учредителя юридического лица.
Как орган государственного управления уполномоченный орган назначает
руководителя предприятия, привлекает его в установленном порядке к дисциплинарной
ответственности и освобождает от должности в соответствии с законодательством;
доводит до предприятия заказ государства и контролирует его выполнение; утверждает
нормативы распределения прибыли, полученной предприятием; устанавливает размеры
должностных окладов руководителя предприятия, его заместителей и главного (старшего)
бухгалтера; заслушивает отчеты о деятельности предприятия и осуществляет контроль за
ней.
Касаясь заказа государства, отметим, что для государственного предприятия
выполнение данного заказа является обязательным (для негосударственной организации
принятие заказа к исполнению является добровольным). В силу этого предприятие не
вправе отказаться от заключения договора в качестве покупателя или продавца товаров
(работ, услуг), если заключение таких договоров предусмотрено заказом государства. В то
же время предусмотрено, что продукция (работы, услуги), не охваченная заказом
государства, реализуется предприятием самостоятельно.
В роли собственника предприятия уполномоченный орган наделяет предприятие в
момент его образования имуществом, формирует его уставный и иные фонды; дает
разрешение на совершение предприятием сделок с имуществом в случаях, когда, в
соответствии с законодательством, такое разрешение требуется; производит изъятие у
предприятия имущества в случаях, когда такое изъятие предусмотрено
законодательством; осуществляет контроль за использованием по назначению и
сохранностью принадлежащего предприятию имущества.
Следует иметь в виду, что подобное деление функций носит условный характер (в
реальной жизни они переплетаются и дополняют друг друга), и то, что и сам
уполномоченный орган не делится на различные фигуры, а является единым субъектом.
Так, реализация уполномоченным органом функции государственного управления
предприятием в ряде случаев достигается посредством осуществления полномочий,
принадлежащих ему как представителю собственника.
В качестве уполномоченного органа по отношению к республиканским
государственным предприятиям выступают министерства, государственные комитеты,
ведомства и иные уполномоченные на это Правительством Республики Казахстан органы,
по отношению к коммунальным государственным предприятиям — местные
исполнительные органы, уполномоченные на это соответствующим акимом.
Уполномоченные органы правомочны осуществлять весь комплекс полномочий,
которыми обладает государство по отношению к предприятию (за исключением
полномочия по принятию решения о приватизации государственного предприятия либо
предварительных ее стадиях). Тем самым государство обеспечивает сохранность
государственного сектора экономики.
Задаче обеспечения сохранности этого сектора экономики (как, впрочем, и
сохранности государственной собственности) служит и установленный порядок
реорганизации и ликвидации государственного предприятия. В соответствии с этим
порядком реорганизация и ликвидация республиканского государственного предприятия
производится по решению Правительства Республики Казахстан, а коммунального
предприятия — по решению соответствующего акима. Таким образом, любые способы
самоликвидации предприятия и даже ликвидация по решению учредителя (а в его
качестве выступает уполномоченный орган) применительно к государственному
предприятию не применяются. Осуществляет реорганизацию и ликвидацию предприятия
уполномоченный орган. Имущество ликвидированного предприятия, оставшееся после
удовлетворения требований кредиторов, перераспределяется уполномоченным органом.
Деньги ликвидированного предприятия, включая средства, полученные в результате
реализации имущества этого предприятия, оставшиеся после удовлетворения требований
кредиторов, зачисляются в доход соответствующего бюджета.
Хотя в системе отношений «государство — предприятие» последнее играет роль
объекта управления (а как имущественный комплекс — и роль объекта права
государственной собственности), нельзя считать, что государство в лице его
уполномоченного органа является носителем только прав, а предприятие — лишь
обязанностей: оба субъекта обладают как правами, так и обязанностями, хотя, разумеется,
в разных объемах и соотношениях. Правовой статус государственного предприятия (в т.ч.
обладание конкретными полномочиями в отношениях с государством) определяется тем,
что оно является юридическим лицом, т.е. организацией, которая имеет обособленное
имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени
приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права. Этот
статус налагает, в свою очередь, конкретные обязанности и на государство в лице его
органов. Для обеспечения защиты данных прав Указ о предприятии предоставляет ему
право обжалования в суд незаконных действий государственных органов, включая
действия уполномоченного, связанные с изъятием прибыли предприятия,
перераспределением имущества, размещением заказов государства, установлением цены
на товары (работы, услуги), производимые предприятием, а также другие действия,
которыми нарушаются права предприятия.
В отличие от большинства видов юридических лиц, которые могут заниматься
различными видами предпринимательской деятельности, переходя в случае
необходимости от одного вида к другому (конверсия производства в условиях свободы
выбора предпринимательской деятельности), государственные предприятия обладают
строго специальной правоспособностью — предмет и цели их деятельности
определяются, во-первых, уставом предприятия, который утверждается уполномоченным
органом, во-вторых, должны соответствовать требованиям закона в части назначения
государственных предприятий.
Осуществление предприятием деятельности, а также совершение им сделок, не
отвечающих предмету и целям его деятельности, закрепленным в его уставе, допускается
лишь с разрешения уполномоченного органа. Сделка, совершенная предприятием в
противоречии с целями деятельности, определенными его уставом, может быть в
установленном законодательством порядке признана недействительной по иску его
учредителя (уполномоченного органа).
Действия руководителя предприятия, направленные на осуществление предприятием
неуставной деятельности, являются нарушением трудовых обязанностей и влекут
применение в установленном порядке мер дисциплинарной ответственности.
Предприятие как юридическое лицо является субъектом, через действия которого
государство реализует определенные функции. Чтобы предприятие действовало в нужном
для государства направлении, существует институт государственного управления
предприятием. Есть два вида государственного управления предприятием: внешнее и
внутреннее. Внешнее управление реализуется по схеме «уполномоченный орган (он же
орган государственного управления) — предприятие как юридическое лицо». В данной
схеме уполномоченный орган выступает в роли субъекта управления, а предприятие — в
роли объекта управления. Внутреннее управление осуществляется через деятельность
администрации предприятия, где решающая роль принадлежит такому его органу, как
руководитель предприятия.
Говоря о внутреннем управлении предприятием, отметим, что это управление
основано на принципе единоначалия. Кстати, государственное предприятие отличается от
многих видов негосударственных юридических лиц (например, производственного
кооператива, акционерного общества), где в качестве высшего органа управления
выступает коллегиальный орган.
Возглавляет государственное предприятие его руководитель, назначаемый на
должность уполномоченным органом и ему подотчетный. Указ о предприятии не дает
названия должности руководителя предприятия, оставляя это в компетенции
уполномоченного органа при утверждении устава данного предприятия. На практике
применяются самые разнообразные наименования (директор, заведующий, начальник,
управляющий и т.п.).
В настоящее время на практике применяются различные способы назначения
руководителя предприятия на должность. Одним из тех, который можно считать
традиционным, является назначение руководителя актом (приказом, постановлением и
т.п.) уполномоченного органа. В последние годы отношения с руководителем
предприятия стали оформляться посредством контракта. В нем определяются права,
обязанности и ответственность руководителя предприятия, условия его труда, отдыха и
материального обеспечения, а также срок контракта и основания освобождения от
занимаемой должности с учетом гарантий, предусмотренных законодательством.
Руководитель предприятия несет персональную ответственность за состояние дел на
предприятии. Действует на принципах единоначалия и самостоятельно решает все
вопросы деятельности предприятия в соответствии с его компетенцией. Руководитель
предприятия без доверенности действует от имени предприятия, представляет его
интересы во всех органах, распоряжается имуществом предприятия, заключает договоры,
выдает доверенности, открывает банковское счета и совершает иные сделки, издает
приказы и дает указания, обязательные для всех работников.
В пределах своей компетенции и в соответствии с трудовым законодательством
руководитель принимает на работу и увольняет с работы работников предприятия,
применяет меры поощрения и налагает на них взыскания.
Номенклатура работников предприятия, которые назначаются на должность или
освобождаются от должности уполномоченным органом по представлению руководителя,
устанавливается в уставе предприятия.
Заместители руководителя назначаются на должность и освобождаются от должности
уполномоченным органом по представлению руководителя предприятия. Компетенция
заместителей руководителя и других руководящих работников предприятия
устанавливается руководителем. Заместители руководителя в пределах своей
компетенции действуют от имени предприятия, представляют его в государственных
органах и на других предприятиях, могут совершать хозяйственные операции и заключать
договоры без доверенности, а также выдавать доверенности работникам предприятия.
Производственной базой предприятия выступает его имущество. Имущество
предприятия составляют основные и оборотные средства, а также ценности, стоимость
которых отражается на самостоятельном балансе предприятия.
Имущество государственного предприятия является неделимым и не может быть
распределено по вкладам (долям, паям), в т.ч. между работниками предприятия (п. 2 ст.
102 ГК). Этим государственное предприятие отличается от многих видов
негосударственных юридических лиц, имущество которых в случае, например,
ликвидации подлежит разделу между учредителями (участниками). Неделимость
имущества государственного предприятия объясняется тем, что это имущество находится
в государственной собственности, которая не исчезает даже в том случае, когда
предприятие как юридическое лицо ликвидируется. Кстати говоря, факт неделимости
имущества государственного предприятия (отличительный его признак от
негосударственных юридических лиц) в ГК РФ подчеркивается термином «унитарное»,
который входит в наименование таких предприятий.
Имущество государственного предприятия формируется за счет, во-первых,
имущества, переданного ему собственником. Такой способ приобретения имущества
характерен, как правило, для периода создания предприятия. Основным же источником
приобретения имущества выступает, во-вторых, собственная деятельность предприятия,
которое, являясь коммерческой организацией, должно за счет полученного от реализации
произведенного товара (выполненных работ, оказанных услуг) дохода обеспечить
самообеспечение и самофинансирование. Наконец, в-третьих, предприятие может
формировать имущество за счет, как сказано в Указе о предприятии, «иных источников,
не запрещенных законодательством».
При передаче в порядке, установленном законодательством, государственного
предприятия из республиканской в коммунальную собственность или наоборот, либо из
подчинения одного государственного органа другому такое предприятие сохраняет право
хозяйственного ведения (право оперативного управления) на принадлежащее ему
имущество. Установление данного правила продиктовано стремлением обеспечить
стабильность существования государственного предприятия в качестве юридического
лица с одновременным обеспечением сохранности его имущества в случае всякого рода
реорганизаций и реформ органов государственной власти.
Хотя государственные предприятия и относятся по своей организационно-правовой
форме к числу коммерческих организаций, цель извлечения прибыли, как уже отмечалось,
не может выступать в качестве определяющей цели их деятельности — их главным
назначением является способствование реализации функций государства. Поэтому сам по
себе факт получения прибыли не может служить критерием качества их работы. Более
того, предусмотрено, что доходы, полученные предприятием от совершения деятельности,
запрещенной законодательством, не предусмотренной его уставом и на которую оно не
получило разрешения уполномоченного органа, а также доходы, полученные в результате
завышения установленных цен на реализуемые товары (работы, услуги), подлежат
изъятию соответственно в республиканский или местный бюджет по решению
уполномоченного или иного компетентного органа (ст. 14 Указа о предприятии).
Обращает на себя внимание, что, в отличие от общего порядка изъятия незаконно
полученного дохода, которое производится в судебном порядке, здесь это изъятие
осуществляется в административном порядке на основе односторонне-властного решения
соответствующего государственного органа. Объясняется это не только стремлением
упростить процедуру изъятия и за счет этого повысить дисциплинированность
государственных предприятий, но и тем, что в процессе данного изъятия не происходит
отчуждения собственности (деньги были и остаются в рамках государственной
собственности), т.е. данный вид юридической ответственности не выступает в качестве
конфискации имущества.
Как уже отмечалось, государственные предприятия могут быть двух видов: на праве
хозяйственного ведения и на праве оперативного управления.
Говоря о предприятиях на праве хозяйственного ведения, следует сказать, что такой
правовой режим ныне применяется только к государственным предприятиям. Однако
ранее режим права хозяйственного ведения, означающего наличие «предприятия-
несобственника», применялся ко всем формам собственности и мог быть использован
практически любым субъектом. В результате возникли всякого рода предприятия,
принадлежавшие общественным и религиозным объединениям и организациям,
благотворительным фондам и даже отдельным гражданам в виде довольно
распространенных «индивидуальных (семейных) частных предприятий» (ИЧП).
Эти предприятия, не обладая достаточным имуществом и денежными средствами,
которыми они могли бы отвечать по своим обязательствам, и полностью контролируемые
своими собственниками, которые, в свою очередь, не отвечали за деятельность своих
предприятий, оказались весьма неустойчивыми в обороте и к тому же зачастую
использовались как прикрытие для всякого рода сомнительных сделок, в т.ч. для
необоснованного получения налоговых льгот. Поэтому законодатель, принимая
Гражданский кодекс РК, хотя и с некоторыми сомнениями и после продолжительных
дебатов, пришел к решению использовать режим права хозяйственного ведения
применительно только к государственным предприятиям. Одновременно это повлекло за
собой то, что термин «предприятие» в качестве обозначения юридического лица перестал
употребляться по отношению к любым негосударственным хозяйствующим субъектам.
Продолжая политику на сокращение государственного сектора экономики и на
нецелесообразность сохранения (и тем более создания новых) государственных
предприятий в тех отраслях, где экономические задачи могут быть решены посредством
частного предпринимательства, Указ о предприятии устанавливает, что государственные
предприятия на праве хозяйственного ведения могут создаваться (а ранее созданные —
действовать) в следующих сферах деятельности:
1) разработка, производство, ремонт и реализация вооружения и боеприпасов к нему,
защитных средств, военной техники, комплектующих элементов и приборов к ней;
ликвидация (уничтожение, утилизация, захоронение) и переработка высвобождаемых
военно-технических средств;
2) добыча, производство, транспортировка, переработка, захоронение и реализация
урана и других делящихся материалов, а также изделий из них; изготовление и реализация
продукции, содержащей радиоактивные вещества в количествах, превышающих норму,
допустимую для их использования без необходимости применения специальных средств
защиты;
3) изготовление и реализация медикаментов, лекарственных средств и лечебных
препаратов, медицинского оборудования и инструментария;
4) осуществление хозяйственной деятельности в сферах, отнесенных к
государственной монополии или где установлен специальный порядок хозяйствования;
5) осуществление хозяйственной деятельности в области энерго-, водо- и
теплоснабжения, магистрального транспорта, связи, коммуникаций, коммунального и
жилищного хозяйства и других систем жизнеобеспечения республиканской и местной
инфраструктур, которые в силу своего естественного монопольного положения и
социально-экономической значимости требуют прямого государственного управления;
6) в области банковской, страховой и иной финансовой деятельности.
Этот перечень был дополнен Законом от 4 ноября 1999 г. «О внесении изменений и
дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам
деятельности казенных предприятий».
В порядке комментария перечня отметим, что обозначенные в нем виды деятельности
не относятся к государственной монополии, в силу которой частные предприниматели
какими-то видами деятельности заниматься не могут. Данный перечень означает лишь
одно: вне пределов указанных видов деятельности государственные предприятия на праве
хозяйственного ведения существовать не могут.
Содержание института права хозяйственного ведения будет раскрыто в главе 23
настоящего учебника, здесь лишь отметим, что, в соответствии с Указом о предприятии, в
ведении государственного предприятия может находиться лишь то имущество, которое
либо необходимо ему для обеспечения деятельности, предусмотренной его уставом, либо
оказалось продуктом этой деятельности. Чем еще раз подчеркивается специальный
характер правоспособности государственного предприятия.
Для государственного предприятия предусмотрено формирование уставного и
резервного фондов. Размер уставного фонда предприятия определяется его учредителем (в
роли которого, как известно, выступает уполномоченный орган), но не может превышать
общую стоимость передаваемого предприятию имущества и быть менее 10 000 размеров
расчетного показателя, установленного на дату государственной регистрации
предприятия. Размер уставного фонда указывается в уставе предприятия.
Уставный фонд, — подчеркивает Указ о предприятии, — должен быть полностью
сформирован собственником (учредителем) к моменту государственной регистрации
Кроме уставного фонда, предприятие обязано сформировать резервный фонд в
размере, определяемом его уставом и составляющем не менее 10-ти процентов его
уставного фонда, направляя на эти цели не менее пяти процентов остающейся в его
распоряжении прибыли до достижения резервным фондом установленной величины.
Средства резервного фонда используются исключительно на покрытие убытков,
исполнение обязательств перед бюджетом, погашение государственных кредитов и
выплату вознаграждения (интереса) по ним в случае недостаточности иных средств
Если законодательными актами об отдельных видах предпринимательской
деятельности установлены иные порядок формирования и размеры уставного и резервного
фондов, то предприятия формируют их в размерах, предусмотренных данными актами, но
не менее, чем это указано в Указе о предприятии.
Уставный и резервный фонды предназначены для обеспечения стабильности
деятельности предприятия и выполнения им своих обязательств перед контрагентами.
Государственное предприятие, как и любая коммерческая организация, должно
приносить прибыль, а если ее нет, то хотя бы обеспечить свое содержание за счет
собственного дохода. Не исключается и тот вариант, что оно может оказаться в убытке.
Это тем более вероятно, если государство обяжет свое предприятие заниматься
нерентабельным, хотя и социально значимым производством (например, столовая для
пенсионеров и безработных). В этих условиях данное предприятие, несомненно, должно
иметь право на получение дотации из бюджета.
Поскольку чистый доход исчисляется как разница между выручкой (валовым
доходом) и произведенными затратами, то для обеспечения прибыльности предприятия
большое значение играют цены, по которым оно будет реализовывать свой товар —
именно через цену формируется выручка предприятия. При социализме цена
устанавливалась государством, в условиях рыночной экономики она определяется
соглашением сторон. Указ о предприятии предусматривает комбинированный способ
формирования цены на товары, производимые и реализуемые государственными
предприятиями. Но в качестве общего правила установлено, что цены на товары (работы,
услуги), производимые предприятием, должны обеспечить полное возмещение
понесенных предприятием затрат на их производство, безубыточность его деятельности и
финансирование за счет собственных доходов. Цены на товары (работы, услуги),
производимые и реализуемые предприятием в счет выполнения заказа государства,
устанавливаются предприятием по согласованию с уполномоченным органом с учетом
обеспечения безубыточности предприятия. Цены на товары (работы, услуги),
производимые и реализуемые предприятием сверх заказа государства, устанавливаются
предприятием самостоятельно.
Таким образом, предусмотрено два способа ценообразования: на товар, производимый
в счет заказа государства, — по согласованию с органом, доводящим до предприятия этот
заказ (т.е. с уполномоченным органом); на товар, производимый и реализуемый
самостоятельно, — по соглашению с покупателем в рамках заключаемого с ним договора
купли-продажи.
Существенным является вопрос о порядке распределения чистого дохода,
полученного предприятием.
Согласно ст. 199 ГК, собственник имеет право на получение части чистого дохода от
использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении созданного им
предприятия. Конкретизируя это положение, Указ о предприятии предусматривает, что
доля прибыли, подлежащая отчислению собственнику предприятия, фиксируется в
ежегодно устанавливаемом уполномоченным органом по согласованию с Министерством
финансов Республики Казахстан (соответственно, с его местным органом) нормативе
распределения прибыли и перечисляется в доход соответствующего бюджета.
Следовательно, изъятие чистого дохода предприятия в пользу государства производится
уполномоченным органом на односторонне-властной основе (согласование требуется
лишь с Министерством финансов) путем установления норматива распределения
прибыли. Но нельзя забывать и о том, государственное предприятие является также
обычным плательщиком подоходного налога. В результате возникла двухканальная
система изъятия чистого дохода предприятия в пользу государства: первый канал —
уплата подоходного налога; второй канал — отчисление доли прибыли на основе
норматива ее распределения. В первом случае государство действует в качестве субъекта
политической системы общества, управомоченного устанавливать налоги, во втором — в
качестве собственника, управомоченного распоряжаться своей собственностью.
Представляется, что данная система является усложненной и было бы, по нашему
мнению, целесообразным оставить лишь один канал изъятия чистого дохода, а именно —
отчисление на основе норматива распределения прибыли, которое вполне может собой
поглотить и ныне существующий налоговый платеж. В пользу такого решения говорит и
то обстоятельство, что, согласно существующим теоретическим воззрениям, налог — это
такой платеж, при котором происходит изменение формы собственности (деньги из
частной собственности переходят в государственную). То есть применение налоговой
формы изъятия денег у государственного предприятия, где форма собственности на них
не меняется (деньги были и остаются в государственной собственности), является вообще
необоснованным.
Как уже было сказано, доходы, полученные в результате деятельности
государственного предприятия (в чем заключается его отличие от негосударственного
юридического лица), не могут служить источником личного обогащения работников этого
предприятия. На это направлен не только механизм распределения чистого дохода
предприятия, но и организация оплаты труда указанных работников. Установлено, что
размер фонда оплаты труда (фонда потребления) предприятия устанавливается
уполномоченным органом ежегодно. Однако формы оплаты труда, штатное расписание,
размеры должностных окладов, система премирования и иного вознаграждения
определяется предприятием самостоятельно в пределах установленного фонда оплаты
труда. Размеры должностных окладов руководителя предприятия, его заместителей,
главного (старшего) бухгалтера, система их премирования и иного вознаграждения
устанавливается уполномоченным органом.
Предприятие вправе осуществлять внешнеэкономическую деятельность в порядке,
установленном законодательством. При этом валютная выручка, остающаяся у
предприятия после уплаты налогов и других обязательных платежей (включая
обязательную продажу части выручки государству), распределяется им в соответствии с
нормативом, установленным уполномоченным органом. Обратим внимание, что данном
случае речь идет не о нормативе изъятия валютной выручки в пользу государства, как это
было применительно к нормативу распределения прибыли (чистого дохода), о чем шла
речь выше, а о нормативе распределения валютной выручки, остающейся в распоряжении
самого предприятия, т.е. об организации государством в лице его уполномоченного
органа рационального и эффективного использования предприятием своих валютных
средств.
Являясь юридическим лицом, предприятие самостоятельно отвечает по своим
обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
Государство, хотя и является собственником принадлежащего предприятию
имущества, по обязательствам последнего не отвечает, за исключением случаев
банкротства, которое было вызвано действиями учредителя (уполномоченного органа). В
этих случаях государство отвечает по обязательствам предприятия при недостаточности
средств последнего для удовлетворения требований кредиторов. Предусмотрено также,
что законодательными актами могут быть установлены иные случаи ответственности
государства по обязательствам предприятия.
Само же предприятие ответственности по обязательствам государства либо его
уполномоченного органа не несет.
Завершая рассмотрение вопроса о предприятиях на праве хозяйственного ведения,
отметим, что данное вещное право в принципе порождено социалистическим способом
производства, трансформировалось из таких категорий, как «хозяйственный расчет»,
«право оперативного управления», сменившего его «права полного хозяйственного
ведения», и является правовой конструкцией, призванной обеспечить взаимодействие
государства-собственника, не выступающего в качестве непосредственного участника
товарного оборота, с принадлежащим ему предприятием-несобственником, являющимся
юридическим лицом и непосредственно выступающим участником такого оборота.
Подобной конструкции не знает законодательство ни одной страны с развитой рыночной
экономикой. Обычно там государственные предприятия существуют в форме
акционерного общества или хозяйственного товарищества с полным или решающим
участием государства-учредителя.
Вторым видом государственного предприятия выступает казенное предприятие,
обладающее государственным имуществом на праве оперативного управления (п. 1 ст.
104 ГК).
Казенные предприятия обладают целевой правоспособностью и, в соответствии с
Указом о предприятии, могут создаваться для осуществления определенных видов
деятельности, а именно:
выполнения горно-спасательных и иных специальных работ в чрезвычайных и
аварийных ситуациях, защиты от пожаров, наводнений и других стихийных бедствий;
осуществления производственной деятельности в области уголовно-исполнительной
системы;
производства топографо-геодезических и картографических работ;
осуществления производственно-хозяйственной деятельности в области охраны
природы, здравоохранения, образования, социальной защиты, науки, культуры и спорта.
Данный перечень является закрытым, и его основное назначение — предотвратить
количественное разрастание казенных предприятий.
В отличие от права хозяйственного ведения, которое распространяется только на
государственные предприятия, являющиеся коммерческими организациями, на праве
оперативного управления могут находится и государственные, и негосударственные
юридические лица, которые могут быть как коммерческими, так и некоммерческими
организациями. Что касается собственно казенного предприятия, то оно является, во-
первых, государственным юридическим лицом и относится, во-вторых, к числу
коммерческих организаций.
Основное отличие права хозяйственного ведения от права оперативного управления
заключается в объеме полномочий (и соответственно — в уровне самостоятельности и
ответственности) юридического лица, которое пользуется тем или иным вещным правом.
Казенное предприятие может иметь на праве оперативного управления лишь то
имущество, которое необходимо ему для обеспечения его уставной деятельности. Оно не
праве приобретать на основании договоров купли-продажи, мены, дарения или иной
сделки имущество, относящееся к основным фондам, а также пользоваться банковскими
кредитами без согласия уполномоченного органа. Тем самым денежные средства
казенного предприятия оберегаются от разбазаривания и нерационального использования.
В отличие от предприятия на праве хозяйственного ведения, закон не предусматривает
в качестве условия создания и деятельности казенного предприятия формирование у него
уставного или резервного фонда. Объясняется это не только тем, что казенные
предприятия осуществляют хозяйственную деятельность в более скромных размерах и в
более строгих рамках, чем предприятия на праве хозяйственного ведения, но и тем, что
государство несет субсидиарную ответственность по долгам казенного предприятия. Это
дает кредиторам казенного предприятия дополнительные гарантии удовлетворения их
требований к этому предприятию.
Хозяйственная деятельность казенного предприятия определяется его целями и
задачами, зафиксированными в уставе, а также заказами государства, доводимыми до
предприятия через уполномоченный орган. Иная хозяйственная деятельность допускается
лишь с разрешения уполномоченного органа. Тем самым подчеркивается целевой
характер правоспособности казенного предприятия.
Цены за товары (работы, услуги), производимые и реализуемые казенным
предприятием, устанавливаются уполномоченным органом. Отметим, что предприятию на
праве хозяйственного ведения цены устанавливаются (да и то по согласованию с ним)
лишь на часть продукции, производимой и реализуемой в счет заказа государства.
Деятельность казенного предприятия финансируется за счет полученного от
реализации товаров (работ, услуг) собственного дохода, однако расходы производятся в
соответствии со сметой, утверждаемой уполномоченным органом.
Смета казенного предприятия — это роспись его расходов, определяющая их объем,
целевое направление и поквартальное распределение. В случае недостаточности у
предприятия собственных доходов для покрытия его расходов недостающие средства
выделяются из соответствующего бюджета. Доходы, полученные казенным предприятием
сверх сметы (т.е. доходы, превышающие расходы, прибыль предприятия), подлежат
перечислению в соответствующий бюджет.
Фонд оплаты труда (фонд потребления), формы оплаты труда, тарифная сетка
должностных окладов устанавливаются казенному предприятию уполномоченным
органом, т.е. в данном случае объем полномочий казенного предприятия заметно уже, чем
у предприятия на праве хозяйственного ведения.
Уже эти полномочия и в сфере внешнеэкономической деятельности, которую
казенные предприятия вправе осуществлять лишь в том случае, если это предусмотрено
его уставом или вытекает из заказа государства. В иных случаях казенное предприятие
вправе совершать отдельные экспортно-импортные операции лишь с разрешения
уполномоченного органа.
В отличие от предприятия на праве хозяйственного ведения, которое отвечает по
своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, и государство-собственник
по общему правилу ответственности за деятельность такого предприятия не несет,
казенное предприятие отвечает по своим обязательствам лишь находящимися в его
распоряжении деньгами. Обращение взыскания на остальное имущество казенного
предприятия не допускается, за исключением случаев ликвидации этого предприятия. При
недостаточности у казенного предприятия денег субсидиарную ответственность по его
обязательствам несут Республика Казахстан или административно-территориальная
единица (см. п. 6 ст. 104 ГК) за счет средств республиканской или местной казны
соответственно. При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия
имущества для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд
с иском об удовлетворении оставшейся части требования за счет собственника имущества
этого предприятия. Обращает на себя внимание, что ответственность собственника
казенного предприятия не ограничивается, как это обычно указывается, средствами
бюджета, а носит более широкий характер, определяя в качестве источника средства
казны.
Поскольку и предприятие на праве хозяйственного ведения, и казенное предприятие
являются разновидностями государственного предприятия, может возникнуть вопрос о
преобразовании одного вида предприятия в другое. Обычно это касается преобразования
предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие. Указ о
предприятии предусматривает, что решение о таком преобразовании является
обязательным в случаях:
— нецелевого использования выделенного предприятию на праве хозяйственного
ведения государственного имущества и денежных средств;
— отсутствия прибыли по итогам последних двух лет;
— распоряжения имуществом, относящимся к основным фондам, с нарушением
установленных правил.
Все расходы по преобразованию предприятия на праве хозяйственного ведения в
казенное предприятие, а также расчеты преобразуемого предприятия с его кредиторами
при отсутствии достаточных средств у самого предприятия осуществляются за счет
соответствующего бюджета.
Создаваемое на базе предприятия на праве хозяйственного ведения казенное
предприятие является правопреемником преобразуемого предприятия по ранее
выделенному ему государственному имуществу и денежным средствам, а также в части
землепользования, природопользования, использования недр, предоставления квот,
лицензий и ранее заключенных договоров, если последние соответствуют предмету и
цели деятельности вновь созданного казенного предприятия.
При преобразовании предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное
предприятие правовой режим закрепленного за ним имущества меняется с права
хозяйственного ведения на право оперативного управления с момента принятия решения
о преобразовании предприятия.
В заключение отметим, что в силу ограниченности прав и самостоятельности
казенного предприятия, а также общего с учреждениями правового режима закрепленного
за ними имущества (и казенные предприятия, и учреждения осуществляют свою
деятельность на основе права оперативного управления), эти предприятия порой
характеризуются в качестве «хозяйственных учреждений государства». Подобную
характеристику вряд ли можно считать правильной, поскольку при некоторой схожести
казенное предприятие и учреждение представляют собой различные организационно-
правовые формы юридического лица и отличаются друг от друга по целому ряду
существенных признаков (казенное предприятие является коммерческой организацией,
учреждение — некоммерческой, первое финансируется за счет собственных доходов,
второе содержится за счет денег, выделяемых ему собственником, различаются они своим
назначением, предметом и целью деятельности и т.д.).
Еще одной разновидностью предприятия выступает дочернее государственное
предприятие — юридическое лицо, созданное другим государственным предприятием за
счет своего имущества. Правом создания дочерних государственных предприятий
пользуются лишь предприятия на праве хозяйственного ведения (т.е. казенное
предприятие создать свое дочернее предприятие неправомочно).
Дочернее государственное предприятие создается в форме предприятия на праве
хозяйственного ведения и пользуется полномочиями, предоставленными для такого рода
юридических лиц. Дочернее предприятие самостоятельно отвечает по своим
обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по
обязательствам создавшего его основного предприятия. В равной мере основное
предприятие не отвечает по обязательствам своего дочернего предприятия.
Создание дочерних предприятий приводит к увеличению общего количества
государственных предприятий, что в общем-то не отвечает условиям рыночной
экономики, основой которой выступает частная собственность. Поэтому Указ о
предприятии обусловливает возможность создания дочерних предприятий целым рядом
условий. Прежде всего это касается цели создания дочернего предприятия. Указ о
предприятии предусматривает, что данные предприятия создаются в целях:
1) разукрупнения основного предприятия, в т.ч. в силу требований антимонопольного
законодательства;
2) преобразования филиалов основного предприятия в самостоятельные юридические
лица;
3) создания дополнительных и специализированных производств для повышения
эффективности основного производства;
4) освобождения основного производства от несвойственных ему видов деятельности
и функций.
Кроме того, дочернее предприятие должно по своему назначению и предмету
деятельности соответствовать требованиям, которые предъявляются к государственным
предприятия на праве хозяйственного ведения. Таким образом, создание дочернего
предприятия должно быть экономически и юридически обоснованным.
Усложнена и процедура создания дочернего предприятия. Так, дочернее предприятие,
относящееся к республиканскому государственному предприятию, создается по
разрешению Правительства Республики Казахстан по представлению вышестоящего
органа государственного управления основного предприятия, согласованному с
уполномоченным органом и центральным органом по ценовой и антимонопольной
политике.
Дочернее предприятие, относящееся к коммунальному государственному
предприятию, создается по разрешению соответствующего акима по представлению
вышестоящего органа государственного управления основного предприятия,
согласованному с уполномоченным органом и территориальным органом по ценовой и
антимонопольной политике.
Учредителем дочернего предприятия выступает основное предприятие, которое
утверждает устав дочернего предприятия по согласованию со своим вышестоящим
органом государственного управления.
Дочернее предприятие не вправе создавать другое дочернее предприятие.
Органом государственного управления дочерним предприятием, а также органом,
осуществляющим по отношению к нему функции субъекта права государственной
собственности, выступает основное предприятие, которое пользуется также правами
уполномоченного органа государства.
Отметим, что правовой статус дочерних государственных предприятий (а их
существование, скорее всего, является отголоском некогда популярных производственных
объединений) таит в себе некоторую экономическую и юридическую неопределенность (в
первую очередь с позиций права собственности — одно предприятие-несобственник
создает другое предприятие-несобственника, выполняя при этом функцию субъекта права
государственной собственности). Возникают сложности в уяснении правового режима
имущества: получается, что имущество дочернего предприятия одновременно находится в
режиме права хозяйственного ведения, принадлежащего двум разным субъектам — и
самому дочернему предприятию, и предприятию-учредителю, оставаясь при этом в
государственной собственности. Теряется четкость и в организации управленческой
системы: одно предприятие (основное) приобретает по отношению к другому (дочернему)
полномочия органа государственного управления, т.е. происходит наложение и смешение
разнородных функций (хозяйственных и властно-распорядительных). Поэтому
представляется целесообразным, что статус дочернего предприятия должен быть
временным и переходным к статусу обычного предприятия (кстати говоря, Указ о
предприятии предусматривает возможность такого перехода) Так, дочернее предприятие,
относящееся к республиканскому государственному предприятию, решением
Правительства Республики Казахстан может быть преобразовано в обычное предприятие
на праве хозяйственного ведения.
Дочернее предприятие, относящееся к коммунальному государственному
предприятию, решением соответствующего акима может быть преобразовано в обычное
предприятие на праве хозяйственного ведения.
Дочернее предприятие не следует путать с дочерним хозяйственным товариществом
— последнее всегда основано на частной собственности, в то время как дочернее
предприятие — всегда государственное.

§ 10. Некоммерческие организации

Некоммерческой является организация, не имеющая в качестве основной цели своей
деятельности извлечение дохода и не распределяющая полученный чистый доход между
участниками. Юридическое лицо, являющееся некоммерческой организацией, может быть
создано в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества,
потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения (п. п. 1,
3 ст. 34 ГК). Данный перечень, в отличие от перечня коммерческих организаций, не
является исчерпывающим. Иной вид некоммерческой организации может быть
установлен законодательным актом.
Некоммерческая организация может заниматься предпринимательской деятельностью
лишь постольку, поскольку это соответствует ее уставным целям (п. 3 ст. 34). В отличие
от коммерческих организаций, некоммерческие имеют льготное налогообложение. Это
делает данную форму привлекательной: многие некоммерческие организации в той или
иной форме занимаются предпринимательской деятельностью. Доходы от нее являются,
как правило, основным источником финансирования деятельности некоммерческой
организации (в основном это относится к общественным объединениям).
Учреждению как виду некоммерческой организации наиболее характерна
организационно-правовая форма, через которую государство выражает свою волю в
гражданских отношениях. Однако возможно создание учреждений и на частные средства.
То есть учреждение может быть образовано на основе как государственной, так и частной
форм собственности. При этом термином «учреждение» законодатель обозначает только
частное учреждение, а термином «государственное учреждение» - государственное, т.е.
использует их как одноуровневые.
В Гражданском кодексе частное учреждение определено следующим образом:
учреждением признается организация, созданная и финансируемая его учредителем для
осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций
некоммерческого характера (п. 1 ст. 105 ГК).
Государственным учреждением признается учреждение, создаваемое государством в
соответствии с Конституцией и законами Республики Казахстан или по решениям
Президента Республики Казахстан, Правительства Республики Казахстан и акимов
столицы, областей, города республиканского значения и содержащееся только за счет
государственного бюджета, если иное не установлено законодательными актами (п. 2 ст.
105 ГК). При создании государственного учреждения должна быть определена
территориальная сфера деятельности учреждения (республиканское, местное или
региональное).
Учреждение может создаваться для любых целей некоммерческого характера.
Например, управленческих, образовательных, медицинских, научно-исследовательских,
культурных и т.п. Управленческие цели преследуются, как правило, государственными
учреждениями. Речь идет о государственных органах управления - министерствах,
ведомствах, маслихатах, акиматах и т.п. Учреждение создается, как правило, одним
лицом, но нет запрета и к его образованию несколькими лицами. В этом случае права
собственника распределяются и осуществляются в соответствии с учредительным
договором.
Права учреждения и государственного учреждения на закрепленное за ними
имущество определяются в соответствии со ст. ст. 202 — 208 ГК (п. 4 ст. 105). То есть
имущество принадлежит государственному учреждению на праве оперативного
управления. Такой же режим, в целом, распространяется на частные учреждения.
Учреждение распоряжается своими средствами на основе сметы, утверждаемой
собственником. Имущество учреждения может быть изъято или перераспределено
собственником. Учреждение отвечает по обязательствам находящимися в его
распоряжении деньгами. При их недостаточности ответственность по обязательствам
учреждения несет его учредитель (ч. 2 п. 1 ст. 44 ГК). При ликвидации частного
учреждения взыскание кредиторов может быть обращено вслед за деньгами на имущество
учреждения (п. 5 ст. 50 ГК). Государственное учреждение отвечает по своим
обязательствам находящимися в его распоряжении деньгами. При недостаточности у
государственного учреждения денег ответственность наступает в пределах утвержденной
сметы на содержание государственного учреждения в соответствии с законодательством
(ч. ч. 3, 4 п. 1 ст. 44 ГК).
Обязательный признак учреждения - отсутствие в качестве основной цели
деятельности извлечение доходов. То есть получение доходов учреждением вне рамок
предпринимательской деятельности не исключается и даже, возможно, в значительных
количествах. Но это не самоцель. Полученные деньги являются собственностью
учредителя и расходуются учреждением по смете или изымаются учредителем. В
пределах своей уставной правоспособности частные учреждения могут вести
предпринимательскую деятельность. Право на ее ведение должно быть закреплено в
учредительных документах (п. 3 ст. 34 ГК). В то же время учреждения, являющиеся
государственными органами (министерства, ведомства, их подразделения с правами
юридического лица и т.п.), не вправе заниматься предпринимательской деятельностью,
если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 2 ст. 105 ГК).
Доходы, полученные частным учреждением от разрешенной предпринимательской
деятельности, являются собственностью учредителя. Однако, право распоряжения ими у
собственника отсутствует. Доходы, полученные учреждением от разрешенной
предпринимательской деятельности, поступают в самостоятельное распоряжение
учреждения. Они и приобретенное на них имущество принадлежат учреждению не на
праве оперативного управления, а на особом вещном праве — праве самостоятельного
распоряжения имуществом.
Особенности правового положения отдельных видов государственных и иных
учреждений определяются законодательством. Речь идет, в основном, о представительных
и исполнительных органах государственной власти. Местный уровень упомянутых
органов регулируется единым законом (см. Конституцию Республики Казахстан).
Министерства и ведомства действуют на основании постановлений Правительства, указов
Президента или законов Парламента. Так, в системе Министерства финансов Указом
Президента от 27 января 1994 г. № 1526 «Об образовании Казначейства Министерства
финансов Республики Казахстан» создана централизованная система органов
Казначейства. Постановлением Кабинета Министров Республики Казахстан от 20 мая
1994 г. № 549 «Вопросы образования Казначейства Министерства финансов Республики
Казахстан» территориальным управлениям и отделениям казначейства придан статус
учреждений.
Кроме органов государственного управления, отдельными нормативными актами
регулируются и надзорные органы, например, прокуратура. Прокуратура Республики
Казахстан составляет единую централизованную систему учреждений и действует на
основании Конституции и Указа Президента, имеющего силу Закона, от 21 декабря 1995 г.
«О прокуратуре Республики Казахстан».
Президент Республики Казахстан, Парламент Республики Казахстан, Правительство
Республики Казахстан, Конституционный Совет Республики Казахстан, Верховный суд
Республики Казахстан, Администрация Президента Республики Казахстан являются
государственными органами. Положения о них закреплены в Конституции Республики
Казахстан и детализированы в соответствующих законодательных актах14. В
гражданский оборот они вступают как государственные учреждения. Это вытекает из п. 3-
1 ст. 34 ГК, в соответствии с которым «юридическое лицо, являющееся некоммерческой
организацией и содержащееся только за счет государственного бюджета, может быть
создано исключительно в форме государственного учреждения».
Остальные государственные органы, которые являются таковыми в силу Конституции
Республики Казахстан, конституционных законов, иных законодательных актов или
Указов Президента Республики Казахстан, признаются учреждениями, если указанным
законодательством или индивидуальными актами об их создании они определены в
качестве юридического лица. Государственные органы, не определенные в качестве
юридического лица, находящиеся в составе других государственных органов -
юридических лиц, рассматриваются как структурные подразделения юридического лица.
Компетенция, структура, ведомственная подчиненность и другие вопросы, связанные
с осуществлением функций государственного органа, определяются законодательством
или индивидуальными актами о создании этих государственных органов.
В качестве учреждений государственные органы рассматриваются в том случае, если
они вступают в гражданско-правовые отношения не от имени государства, а от своего
собственного имени, в пределах выделенного им по смете имущества (заключают
договора аренды здания, купли-продажи канцелярских принадлежностей, оборудования,
мебели, несут ответственность по обязательствам из причинения вреда, совершают другие
гражданско-правовые действия).
Учреждения, являющиеся государственными органами, создаются на основании
соответствующего нормативного акта и должны проходить регистрацию, установленную
законодательством для государственных учреждений. Учредителями учреждений,
являющихся государственными органами, выступает Республика Казахстан или
уполномоченный государством государственный орган. Государственное учреждение не
может создавать, а также выступать учредителем (участником) другого юридического
лица, за исключением тех учреждений, которым в установленном порядке передано право
владения, пользования, распоряжения государственной собственностью (п. 3 ст. 105 ГК).
Общественное объединение. Ими в Республике Казахстан признаются политические
партии, профессиональные союзы и другие объединения граждан, созданные на
добровольной основе для достижения ими общих целей, не противоречащих
законодательству (ч. 1 п. 1 ст. 106 ГК). Правовое положение общественного объединения
определяется ГК, Законом «О общественных объединениях» от 31 мая 1996 г., Законом
«О политических партиях» от 2 июля 1996 г., Законом «О профессиональных союзах» от 9
апреля 1993 г. и другими законодательными актами. Действие Закона об общественных
объединениях распространяется на деятельность созданных и действующих на
территории Республики Казахстан структурных подразделений (филиалов и
представительств), иностранных и международных некоммерческих неправительственных
объединений, за исключением религиозных.
Общественные объединения создаются и действуют в целях реализации и защиты
политических, экономических, социальных и культурных прав и свобод, развития
активности и самодеятельности граждан; удовлетворения профессиональных и
любительских интересов; развития научного, технического и художественного
творчества, охраны жизни и здоровья людей, охраны окружающей природной среды;
участия в благотворительной деятельности; проведения культурно-просветительной,
спортивно-оздоровительной работы; охраны памятников истории и культуры;
патриотического и гуманистического воспитания; расширения и укрепления
международного сотрудничества; осуществления иной деятельности, не запрещенной
законодательством Республики Казахстан.
Запрещается создание и деятельность общественных объединений, цели или действия
которых направлены на насильственное изменение конституционного строя, нарушение
целостности Республики Казахстан, подрыв безопасности государства, разжигание
социальной, расовой, национальной, религиозной, сословной и родовой розни.
На территории Республики Казахстан запрещается создание общественных
объединений по типу военизированных формирований, имеющих военизированную
структуру, форму, специальные знаки отличия, гимны, флаги, вымпелы, особые условия
внутренней дисциплины и управления, оружие, в т.ч. имитационное. Не допускается
деятельность политических партий и профессиональных союзов других государств,
партий на религиозной основе, а также финансирование политических партий и
профессиональных союзов иностранными юридическими лицами и гражданами,
иностранными государствами и международными организациями. Не допускается
создание и деятельность общественных объединений, посягающих на здоровье и
нравственные устои граждан, а также деятельность незарегистрированных общественных
объединений (ст. 5 Закона об общественных объединениях).
Общественное объединение создается по инициативе группы граждан Республики
Казахстан (не менее десяти человек), созывающих учредительный съезд (конференцию,
собрание), на котором принимается устав и формируются руководящие органы (ч. 1 ст. 10
Закона об общественных объединениях).
В Республике Казахстан могут создаваться и действовать республиканские,
региональные и местные общественные объединения. К республиканским общественным
объединениям относятся объединения, имеющие свои структурные подразделения
(филиалы и представительства) на территории более половины областей Республики
Казахстан. К региональным общественным объединениям относятся объединения,
имеющие свои структурные подразделения (филиалы и представительства) на территории
менее половины областей Республики Казахстан. К местным общественным
объединениям относятся объединения, действующие в пределах одной области
Общественное объединение действует на основе устава. Средства такого объединения
формируются из вступительных и членских взносов, если их уплата предусмотрена
уставом; добровольных взносов и пожертвований; поступлений от проведения в
соответствии с уставом лекций, выставок, спортивных и иных мероприятий, лотерей;
доходов от производственной или иной хозяйственной деятельности; других, не
запрещенных законодательными актами, поступлений. Участники (члены) общественных
объединений не имеют прав на переданное ими этим объединениям имущество, в т.ч. на
членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных объединений, в
которых участвуют в качестве их членов, а указанные объединения не отвечают по
обязательствам своих членов (ч. 2 п. 1 ст. 106 ГК). Общественные объединения могут на
добровольных началах объединяться в союзы общественных объединений и выходить из
них.
Общественное объединение является собственником имущества, закрепленного на его
балансе. Имущество общественного объединения имеет правовой режим особого вида
частной собственности. Собственностью общественного объединения являются объекты,
необходимые для материального обеспечения деятельности, предусмотренной его
уставом, а также предприятия, создаваемые за счет его средств. В соответствии с
положениями ГК общественное объединение вправе создавать предприятия только в
форме хозяйственного товарищества и акционерного общества. Поэтому оно в случае
создания предприятия не является его собственником, но является учредителем и
сохраняет на имущество предприятия обязательственные права.
Имущество общественного объединения, ликвидированного по решению съезда
(конференции) или общего собрания, направляется на цели, предусмотренные его
уставом. Имущество общественного объединения, ликвидированного по решению суда,
направляется на цели, предусмотренные его уставом, если иное не предусмотрено
Некоммерческое акционерное общество. В случаях, предусмотренных
законодательством, некоммерческая организация может быть создана в форме
акционерного общества (п. 3 ст. 34, п. 5 ст. 85 ГК). Законом об акционерных обществах
установлено, что «в организационно-правовой форме общества могут создаваться
некоммерческие организации, доходы которых используются исключительно на развитие
общества» (п. 5 ст. 3 ГК).
В отличие от коммерческого, в некоммерческом акционерном обществе допустимо
любое число акционеров, независимо от того, является общество открытым или закрытым
(п. 5 ст. 4, п. 2 ст. 5) Закона об акционерных обществах. Устав некоммерческого общества
должен содержать, помимо общих сведений, указание на то, что общество является
некоммерческой организацией, положения о процедуре голосования, невыплате
дивидендов и другие требования, установленные Законом об акционерных обществах
законодательными актами о некоммерческих организациях (подпункт 11 ч. 1 п. 2 ст. 13
Закона). Соответственно некоммерческое акционерное общество выплату дивидендов по
акциям не осуществляет (п. 6 ст. 19). Кроме того, некоммерческие общества не вправе
осуществлять выпуск привилегированных акций (п. 3 ст. 22), облигаций (ч. 1 п. 1 ст. 33) и
производных ценных бумаг (ч. 3 п. 1 ст. 31 Закона). Акционерное общество, учрежденное
как некоммерческая организация, не может быть преобразовано в коммерческую
организацию, так же как и общество, учрежденное как коммерческая организация, не
может быть преобразовано в некоммерческую организацию (п. 6 ст. 97 Закона об
Общественный фонд. Им признается не имеющая членства некоммерческая
организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе
добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные,
культурные, образовательные и иные общественно полезные цели (п. 1 ст. 107 ГК).
Наряду с упомянутыми, фонд может быть создан в научных целях, в целях охраны
здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и
иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан
и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи и в
других целях.
Общественный фонд является юридическим лицом, в гражданском обороте
представлен органами фонда, имеет самостоятельный баланс и расчетный счет (п. 2 ст.
107 ГК). При создании общественного фонда может использоваться государственное и
частное имущество. Имущество, находящееся на балансе общественного фонда,
подчиняется правовому режиму частной формы собственности и является собственностью
фонда. Учредители фонда не имеют имущественных прав на имущество общественного
фонда (п. 3 ст. 107). Финансовым источником общественного фонда являются деньги, а
также другое имущество учредителей, спонсорство, добровольные пожертвования и иные
законные поступления (п. 4 ст. 107). В качестве иных законных поступлений могут быть
доходы фонда от участия в хозяйственном товариществе, от проведенных в соответствии
с уставом лекций, выставок, спортивных и иных мероприятий, лотерей, от хозяйственной
деятельности.
Общественный фонд может быть создан одним или несколькими гражданами и (или)
юридическими лицами. После государственной регистрации общественного фонда его
учредители не становятся его членами. Устав общественного фонда, помимо сведений,
установленных в п. 5 ст. 41 ГК, должен содержать указания об органах фонда, о порядке
назначения должностных лиц фонда и их освобождения, судьбе имущества фонда в
случае его ликвидации (ч. 2 п. 5 ст. 107).
Органы фонда не определены законодательством и могут быть названы по
усмотрению учредителей общественного фонда. В уставе определяются единоличные и
коллегиальные органы управления общественного фонда. Это могут быть по усмотрению
учредителей, например, президент, председатель, директор, совет, правление, собрание
учредителей. Наиболее часто создается попечительский совет фонда. Попечительский
совет осуществляет надзор за деятельностью фонда, принятием другими органами фонда
решений и обеспечением их исполнения, использованием средств фонда, соблюдением
фондом законодательства. Попечительский совет обычно осуществляет свою
деятельность на общественных началах.
Порядок управления общественным фондом и порядок формирования его органов
определяются его уставом, утверждаемым учредителями (ч. 1 п. 5 ст. 107). Фонд обязан
ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества в официальных
печатных изданиях (п. 6 ст. 107). Общественный фонд может заниматься
предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это соответствует его
уставным целям, используя полученные доходы для этих же целей. Для осуществления
предпринимательской деятельности фонд вправе создавать акционерные общества и
хозяйственные товарищества (кроме полных и коммандитных).
Устав общественного фонда может быть изменен органами фонда, если уставом
предусмотрена возможность его изменения в таком порядке. Если сохранение устава в
неизменном виде влечет последствия, которые было невозможно предвидеть при
учреждении общественного фонда, а возможность изменения устава в нем не
предусмотрена либо устав не изменяется уполномоченными лицами, право внесения
изменений принадлежит суду по заявлению органов фонда, уполномоченных
осуществлять надзор за его деятельностью.
В определенных ситуациях законодательство допускает ликвидацию общественного
фонда по решению суда в следующих случаях:
1). если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность
получения необходимого имущества нереальна;
2). если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда
не могут быть произведены;
3). в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;
4). в других случаях, предусмотренных законодательными актами или
учредительными документами (п. 7 ст. 107 ГК).
Ликвидация общественного фонда в судебном порядке по основанию, когда
имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения
необходимого имущества нереальна, возможна только в случае нарушения интересов
третьих лиц или государства. Ликвидация общественного фонда в судебном порядке по
основанию, когда цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей
фонда не могут быть произведены, допустима только в случае объективной, реальной и
однозначной невозможности достижения целей, предусмотренных в учредительных
документах.
Нарушение общественным фондом своей обязанности ежегодно публиковать отчеты
об использовании своего имущества в официальных печатных изданиях также является
основанием для его ликвидации в судебном порядке. Помимо указанных оснований,
общественный фонд может быть ликвидирован по решению суда в случае банкротства;
признания недействительной регистрации фонда в связи с допущенными при его создании
нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер; осуществления
деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым
нарушением законодательства. Подобные основания могут быть предусмотрены и
уставом общественного фонда.
Имущество, оставшееся после ликвидации общественного фонда, направляется на
цели, предусмотренные его уставом (п. 8 ст. 107). Если данную цель преследует другое
юридическое лицо, то оставшееся имущество по договору дарения передается на баланс
такого юридического лица. Если цели ликвидированного фонда осуществляет только
государство, то имущество передается соответствующему органу Министерства
финансов.
Бывают случаи, когда фондами называют организации, ими не являющиеся.
Например, не являются общественными фондами государственные внебюджетные фонды.
Поэтому на них не распространяются правила ст.107 ГК. Государственный внебюджетный
фонд является самостоятельным видом государственной некоммерческой организации,
правовое положение которой определено нормативными актами, регламентирующими ее
деятельность.
Потребительский кооператив — это добровольное объединение граждан на основе
членства для удовлетворения материальных и иных потребностей участников,
осуществляемое путем объединения его членами имущественных (паевых) взносов (ч. 1 п.
1 ст. 108 ГК). Примером потребительского кооператива являются кооперативы
собственников квартир (КСК), садовые, огородные и гаражные.
Правовое положение потребительского кооператива определяется ГК, Законом
Казахской ССР «О потребительской кооперации в Казахской ССР» от 11 декабря 1990 г.
№ 393-XII с изменениями и дополнениями, внесенными Указом Президента от 5 октября
1995 г. № 248915.
Потребительский кооператив создается для удовлетворения потребностей именно
своих участников. Эти потребности ограничены личным потреблением, а их
удовлетворение не может иметь денежной формы. Но из этого правила есть исключение.
Сельские потребительские кооперативы могут создаваться для удовлетворения
материальных и иных потребностей не только своих членов, но и других граждан,
проживающих в сельской местности. Особенности сельской потребительской кооперации
определяются специальным законодательством (п. 7 ст. 108 ГК). Закон РК «О сельской
потребительской кооперации в Республике Казахстан» был принят 21 июля 1999 г16.
В отличие от производственного кооператива членство в потребительском
кооперативе не обусловлено обязательным трудовым участием в его деятельности.
Членом потребительского кооператива является, как правило, гражданин. Однако, в
случаях, предусмотренных законодательными актами, в потребительский кооператив
могут вступать юридические лица (ч. 2 п. 1 ст. 108). Потребительский кооператив может
быть образован двумя и более гражданами. Наименование потребительского кооператива
должно включать указание на его организационно-правовую форму.
Устав является единственным учредительным документом потребительского
кооператива. Учредительный договор при создании таких кооперативов не заключается.
Устав потребительского кооператива должен содержать, помимо общих для всех
юридических лиц сведений, указанных в п. 5 ст. 41 ГК, условия о размере паев членов
кооператива; о составе и порядке внесения паев членами кооператива и их
ответственности за нарушение обязательства по внесению пая; о составе и компетенции
органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в т.ч. о вопросах,
решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством
голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков (п. 3 ст. 108).
Потребительский кооператив является собственником своего имущества. Имущество
потребительского кооператива подчиняется правовому режиму частной формы
собственности. Высшим органом потребительского кооператива является общее собрание
пайщиков (уполномоченных). Органы управления потребительского кооператива могут
быть определены и названы по усмотрению учредителей потребительского кооператива.
Органы управления потребительского кооператива могут быть индивидуальными и
коллегиальными (например, правление).
Потребительский кооператив не является коммерческой организацией. Поэтому он
может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это
соответствует его уставным целям. Обязательный признак потребительского кооператива
- отсутствие в качестве основной цели деятельности извлечение доходов. По указанным
причинам следует иметь в виду, что система потребительской кооперации, возникшая в
Советском Союзе, извлекающая и распределяющая доходы в качестве основной цели
своей деятельности, является на сегодняшний день не потребительской кооперацией, а
системой коммерческих организаций. Доходы же, полученные потребительским
кооперативом, не могут распределяться между его членами и направляются на уставные
цели (п. 4 ст. 108 ГК).
Деятельность кооператива в значительной степени покрывается за счет
дополнительных взносов его членов. Решение о дополнительных взносах принимает
общее собрание. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную
ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного
взноса членов кооператива (ч. 2 п. 2 ст. 108 ГК).
Особенностью потребительского кооператива является то, что его члены обязаны в
течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся
убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности
кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов (ч.
1 п. 2 ст. 108 ГК).
В случае ликвидации потребительского кооператива или выхода из него члена
кооператива он имеет право на выделение своей доли в имуществе потребительского
кооператива, пропорциональной его паю (ч. 1 п. 5 ст. 108 ГК). Выделение доли
осуществляется в денежной форме из денежных средств кооператива. Если денежных
средств недостаточно для выплаты доли бывшего пайщика, то кооператив должен
реализовать свое имущество и из этих средств погасить обязательство. С согласия
выходящего пайщика его доля может быть выделена также в имущественной форме.
В случае смерти члена потребительского кооператива его наследники имеют
первоочередное право на принятие в члены кооператива, если иное не предусмотрено
уставом кооператива. В случае принятия наследника в кооператив он не вносит
дополнительного паевого вклада. Если же устав кооператива не допускает
автоматического принятия наследника умершего члена кооператива, то наследник
получает денежное выражение доли в имуществе, пропорциональной паю умершего (ч. 2
п. 5 ст. 108 ГК).
Религиозное объединение — это добровольное объединение граждан, в
установленном законодательными актами порядке объединившихся на основе общности
их интересов для удовлетворения духовных потребностей (п. 1 ст. 109 ГК).
Религиозными объединениями в Республике Казахстан являются местные
религиозные объединения (общины), религиозные управления (центры) и их структурные
подразделения, а также духовные учебные заведения и монастыри. Религиозные
управления (центры) в соответствии со своими уставами (положениями) вправе
основывать духовные учебные заведения, мечети, монастыри и иные религиозные
объединения, действующие на основе своих уставов (положений). Религиозные
объединения вправе осуществлять благотворительную деятельность и проявлять
милосердие через общественные фонды, а также учреждать благотворительные заведения
(приюты, интернаты, больницы и другие) (ч. 2 ст. 14 Закона «О свободе вероисповедания
и религиозных объединениях» от 15 января 1992 г. № 1128-XII (далее — Закон о
религиозных объединениях).
Правовое положение религиозного объединения определяется Законом о религиозных
объединениях с изменениями, внесенными Указом Президента, имеющим силу Закона, от
5 октября 1995 г. № 2489 в части, не противоречащей Гражданскому кодексу Республики
Казахстан. Законодательство о свободе вероисповедания и религиозных объединениях
состоит только из законодательных актов (ст. 2 Закона о религиозных объединениях). Это
Гражданский кодекс и Закон о религиозных объединениях. Отношения Республики
Казахстан с религиозными объединениями, их центрами и управлениями, в т.ч. и
находящимися вне территории республики и не урегулированные законодательством,
разрешаются в соответствии с договоренностью между ними и государственными
органами Республики Казахстан (ч. 5 ст. 7 Закона).
Религиозное объединение может быть создано группой граждан в количестве не менее
10-ти человек. В уставе (положении), представляемом для регистрации, должны быть
указаны:
— наименование, местонахождение религиозного объединения и территория, в
пределах которой оно осуществляет свою деятельность;
— вероисповедальная принадлежность, предмет и цели деятельности;
— структура религиозного объединения, порядок формирования, компетенция и
сроки полномочий его органов управления;
— права и обязанности религиозного объединения;
— порядок образования имущества религиозного объединения;
— порядок внесения изменений и дополнений в устав (положение) религиозного
объединения;
— порядок реорганизации и ликвидации религиозного объединения (ч. 1 ст. 8 Закона
о религиозных объединениях).
Не допускается участие религиозных объединений в деятельности политических
партий или оказание им финансовой поддержки (ч. 2 ст. 4 Закона).
Государственная регистрация религиозных управлений (центров), объединений,
действующих на территории двух или более областей республики, а также образуемых
ими духовных учебных заведений, монастырей и других объединений осуществляется
Министерством юстиции Республики Казахстан, а регистрация местных религиозных
объединений — территориальными органами юстиции. Срок государственной
регистрации прерывается в случае необходимости проведения религиоведческой и иной
экспертизы, а также получения заключения специалиста по представленным религиозным
объединением документам (ст. 9 Закона).
Документы, определяющие вероучительную сторону деятельности религиозного
объединения, не подлежат регистрации в государственных органах.
Религиозные объединения в Республике Казахстан, имеющие руководящие центры
вне пределов республики, подлежат регистрации в органах юстиции. Уставы (положения)
руководящих центров могут быть положены в основу уставов (положений) таких
религиозных объединений, если они не противоречат законодательству Республики
Казахстан (п. 3 ст. 109 ГК).
Назначение зарубежными религиозными центрами руководителей религиозных
объединений, действующих на территории Республики Казахстан, осуществляется по
согласованию с соответствующими органами власти Республики Казахстан.
При религиозных объединениях могут создаваться общества, братства, ассоциации и
другие объединения граждан, образующиеся для благотворительности, изучения и
распространения религиозной литературы и иной культурно-просветительской
деятельности. Они могут иметь собственные уставы (положения) и регистрируются в
порядке, установленном для общественных объединений.
Создание духовных учебных религиозных объединений и заведений, миссионерская
деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства допускается только после их
аккредитации в местных органах власти и при условии ее соответствия законодательству
Религиозное объединение имеет право собственности на имущество, приобретенное
или созданное им за счет собственных средств, пожертвованное гражданами,
организациями или переданное государством и приобретенное по другим основаниям, не
противоречащим законодательным актам (п. 9 ст. 109 ГК). В собственности религиозных
объединений может быть также имущество, находящееся за границей (ч. 3 ст. 16 Закона о
Участники (члены) религиозного объединения не сохраняют прав на переданное ими
этой организации имущество, в т.ч. на членские взносы. Они не отвечают по
обязательствам религиозного объединения, а религиозное объединение не отвечает по
обязательствам своих членов (п. 10 ст. 109 ГК).
Местные представительные органы и государственные органы вправе передавать
религиозным объединениям в собственность или безвозмездное пользование культовые
здания и иное имущество, находящееся в собственности государства. Религиозные
объединения имеют преимущественное право на передачу им культовых зданий с
прилегающей территорией.
Государству запрещено финансировать религиозные объединения (ч. 1 ст. 4 Закона о
религиозных объединениях); они могут получать финансовую и другую материальную
помощь от зарубежных религиозных центров, международных миссионерских и
благотворительных обществ и фондов, если ее использование не противоречит
законодательству Республики Казахстан.
Религиозное объединение вправе создавать предприятия для обеспечения культовой
деятельности, социальных и благотворительных мероприятий в соответствии со своими
уставными целями. Предприятия могут быть созданы только в форме хозяйственного
товарищества или акционерного общества. Поэтому религиозное объединение, в случае
создания предприятия, не является собственником его имущества, но является
учредителем и сохраняет на имущество предприятия обязательственные права. При этом
религиозные объединения пользуются исключительными правами учреждения
предприятий по выпуску богослужебной литературы и производству предметов
религиозного назначения. Другие учреждения и организации могут осуществлять данную
деятельность только по согласованию с соответствующими религиозными
объединениями, управлениями и центрами. Выпуск же периодических изданий
религиозного характера и иной религиозной литературы, не имеющей богослужебного
назначения, осуществляется в соответствии с законодательством о печати (ст. 13 Закона о
Религиозное объединение ликвидируется в порядке и по основаниям,
предусмотренным гражданским законодательством. При ликвидации религиозного
объединения распоряжение находившимся в его собственности имуществом
осуществляется в соответствии с его уставом (положением) и действующим
законодательством. На имущество культового назначения, принадлежащее религиозным
объединениям, не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов. При
отсутствии правопреемников имущество переходит в собственность государства.
Объединение юридических лиц в форме ассоциации (союза) может быть создано
только в форме ассоциации или союза с указанием их организационно-правовой формы в
наименовании юридического лица и его учредительных документах. Терминологически
строгое различие между ассоциацией и союзом законодательство не определяет. Обычно
ассоциацией называют объединение лиц одного рода деятельности, а союзом -
объединение для каких-либо совместных целей.
Коммерческие организации по договору между собой создают объединения в форме
ассоциаций (союзов) в целях координации их предпринимательской деятельности, а также
представления и защиты общих имущественных интересов (п. 1 ст. 110 ГК).
Общественные объединения и иные некоммерческие организации, в т.ч. учреждения,
объединяются в ассоциации (союзы) для достижения большего уставного эффекта (п. 2 ст.
110 ГК). Коммерческие и некоммерческие организации могут являться членами одного и
того же объединения. Во всех упомянутых случаях ассоциация (союз) является
некоммерческой организацией (п. 3 ст. 110 ГК). Поэтому объединение юридических лиц,
имеющих основной целью извлечение доходов, должно быть оформлено в форме
хозяйственного товарищества или акционерного общества.
Ассоциация (союз) является юридическим лицом. Юридическое лицо может быть
членом нескольких объединений. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою
самостоятельность и права юридического лица (п. 4 ст. 110 ГК). Ассоциация (союз) не
отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную
ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренном
учредительными документами ассоциации (союза) (п. 5 ст. 110 ГК).
Ассоциация (союз) образуется в порядке и на условиях, предусмотренных для
образования некоммерческих организаций. Учредительными документами ассоциации
(союза) являются учредительный договор и устав. Учредительные документы ассоциации
(союза) должны содержать помимо сведений, являющихся общими для всех юридических
лиц и указанных в п. п. 4, 5 ст. 41 ГК, условия о составе и компетенции органов
управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в т.ч. о вопросах,
решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством
голосов членов ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества, остающегося
после ликвидации ассоциации (союза).
Имущество ассоциации (союза) образуется за счет взносов его членов, собственной
деятельности и иных законных поступлений. Имущество, переданное членами
объединения ассоциации (союзу), переходит в его собственность. Ассоциация (союз)
является собственником имущества, находящегося на его балансе.
Ассоциация (союз) может самостоятельно либо с другими юридическими лицами
создать предприятие. В этом случае предприятие будет собственником имущества,
переданного в его уставный капитал, и может быть образовано только в форме
хозяйственного товарищества или акционерного общества. Ассоциация (союз), являясь
учредителем, сохраняет на переданное имущество только обязательственные права.
Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза)
по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность
по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение срока,
предусмотренного в учредительных документах. Продолжительность финансового года
обычно устанавливается в учредительных документах и может совпадать с
продолжительностью календарного года. Выход из ассоциации (союза) не дает права на
возврат взносов, внесенных выходящим, если иное не предусмотрено учредительными
документами объединения.
Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся
участников в случаях и в порядке, установленных учредительными документами
ассоциации (союза). В отношении ответственности исключенного члена ассоциации
(союза) применяются правила, относящиеся к выходу из ассоциации (союза).

Глава 8. Государство и административно-территориальная единица как
субъекты
гражданского права

§1. Особенности гражданской правосубъектности государства
и административно-территориальной единицы

Государство вступает в общественные отношениях как субъект власти или как
собственник-участник гражданско-правовых отношений; эти состояния надо четко
различать. Например, издавая законодательный акт, государство осуществляет свои
властные функции, а выпуская облигации государственного займа - выступает как равный
другим участник гражданского оборота. Кроме того, государство вступает в
общественные отношения через свои органы, которые также в одних случаях выступают
как субъекты власти, а в других — как участники гражданско-правовых отношений.
Поэтому, помимо уяснения правового статуса субъекта, важно различать, когда эти
органы выступают от своего имени, а когда — от имени государства. Так, Департамент
Казначейства Министерства финансов осуществляет расчетно-кассовое обслуживание
государственного бюджета от имени государства, а приобретает мебель для собственного
пользования от собственного имени — на правах государственного учреждения. В то же
время, издавая обязательные для государственных юридических лиц предписания,
казначейство осуществляет свои властные функции и выступает как государственный
орган.
Государство в целом и административно-территориальная единица могут, наряду с
физическими и юридическими лицами, быть субъектами гражданского права. Теория
гражданской правосубъектности государства является дискуссионной. Одни специалисты
считают государство разновидностью юридического лица, другие эту позицию не
разделяют. В любом случае следует иметь в виду предельную юридическую
формализованность правосубъектности государства. Несмотря на то, что собственник
государственной собственности один - государство, субъектом в имущественном
правоотношении может быть Республика Казахстан, административно-территориальная
единица или государственное юридическое лицо. Республика Казахстан и
административно-территориальная единица в гражданском обороте представлены своими
органами - единоличными или коллегиальными.
Республика Казахстан выступает в отношениях, регулируемых гражданским
законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений (п. 1 ст. 111
ГК), что означает отсутствие, по общему правилу, приоритетов в правовом статусе
различных субъектов и отсутствием для суда приоритетов при разрешении спора с
участием Республики Казахстан. Республика Казахстан не пользуется в гражданских
правоотношениях своими властными полномочиями, и на нее в полной мере
распространяются нормы гражданского законодательства. Она, как особый субъект,
обладает всеми правами субъекта гражданских правоотношений и ограничена в
правосубъектности только принятым ею законодательством. Так, государство, в
соответствии с п. 3 ст. 58 ГК, не может быть полным товарищем в полном и
коммандитном товариществах.
От имени Республики Казахстан могут своими действиями приобретать и
осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности,
выступать в суде органы государственной власти и управления Республики Казахстан в
рамках их компетенции, установленной законодательными актами, положениями или
иными актами, определяющими статус этих органов. В случаях и в порядке,
предусмотренных законодательством, по специальному поручению Республики Казахстан
от ее имени могут выступать иные государственные органы, юридические лица и
граждане (п. 2 ст. 111 ГК). Например, в акционерные общества с участием государства
назначается лицо, уполномоченное от имени государства выполнять функции акционера-
государства.
От имени Республики Казахстан в гражданские правоотношения могут вступать лишь
те государственные органы, которые прямо на это уполномочены законодательством. К
органам власти и управления, имеющим право выступать в гражданском обороте от
имени республики, в первую очередь относятся Парламент, Президент, Правительство,
республиканские органы исполнительной власти (министерства, государственные
комитеты). Органы государственной власти и управления обладают статусом учреждения,
что вытекает из п. 3-1 ст. 34 ГК. Поэтому необходимо различать, когда они выступают как
учреждения от своего имени, а когда — как органы государственной власти или
управления от имени Республики Казахстан. В обоих случаях их правоспособность
является специальной и определяется их компетенцией.
Сделка, совершенная неуполномоченным органом от имени государства, является
недействительной и не влечет имущественных обязательств для Республики Казахстан.
В случаях, определенных законодательством, административно-территориальная
единица может выступать в гражданских правоотношениях от имени государства (п. 3 ст.
112 ГК).
Государство не может являться стороной в сделке в отношении имущества,
закрепленного на балансе государственного юридического лица. Объектом сделки с
участием государства могут быть имущество казны, объекты исключительной
собственности государства и его неимущественные права, связанные с имущественными,
а также специальные объекты, предусмотренные законодательством о приватизации.
При приватизации государство может выступить самостоятельно или в лице
уполномоченного государственного органа продавцом предприятия в целом,
государственного пакета акций или имущества ликвидированного предприятия.
Особенности участия государства в подобных гражданско-правовых отношениях
определяются законодательством о приватизации.
Споры с участием Республики Казахстан по общему правилу рассматриваются
государственными судами. Однако, по желанию сторон либо в силу прямого указания
Закона спор может быть рассмотрен арбитражным судом, решение которого является
окончательным и обеспечивается государственными судами (п. 3 ст. 111 ГК).
Так же, как и государство в целом, административно-территориальная единица
выступает в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных
началах с иными участниками этих отношений и ограничена в правосубъектности только
действующим законодательством (п. 1 ст. 112 ГК). Равные начала в отношениях с
другими субъектами гражданских правоотношений означают отсутствие, по общему
правилу, приоритетов в правовом статусе различных субъектов и отсутствием для суда
приоритетов при разрешении спора с участием административно-территориальной
единицы. Административно-территориальная единица не пользуется в гражданских
правоотношениях своими властными полномочиями и на нее в полной мере
распространяются нормы гражданского законодательства.
От имени административно-территориальной единицы могут своими действиями
приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и
обязанности, выступать в суде местные представительные и исполнительные органы в
рамках их компетенции, установленной законодательными актами, положениями или
иными актами, определяющими статус этих органов (ч. 1 п. 2 ст. 112 ГК). К органам
власти и управления, имеющим право выступать в гражданском обороте от имени
административно-территориальной единицы, в первую очередь относятся маслихаты,
аким, акимат, территориальные органы исполнительной власти (областные отделы
юстиции, областные финансовые управления, территориальные комитеты по управлению
государственным имуществом и т.п.). Местные органы государственной власти и
управления обладают статусом учреждения. Поэтому необходимо различать, когда они
выступают как учреждения от своего имени, а когда — как органы государственной
власти или управления от имени административно-территориальной единицы. В обоих
случаях их правоспособность является специальной и определяется их компетенцией.
В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, по специальному
поручению от имени административно-территориальной единицы могут выступать
местные государственные органы (ч. 2 п. 2 ст. 112 ГК). Сделка, совершенная
некомпетентным органом от имени административно-территориальной единицы, является
недействительной и не влечет имущественных обязательств для административно-
территориальной единицы.
В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, по специальному
поручению административно-территориальной единицы от ее имени могут выступать
негосударственные юридические лица и граждане (ч. 2 п. 2 ст. 112 ГК). Например, в
акционерные общества с участием административно-территориальной единицы
назначаются лица, уполномоченные от имени административно-территориальной
единицы выполнять функции акционера административно-территориальной единицы.
На административно-территориальную единицу и ее органы распространяются
положения ГК об участии соответственно государства и его органов в отношениях,
регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из
законодательства (п. 4 ст. 112 ГК).
Административно-территориальная единица не может являться стороной в сделке в
отношении имущества, закрепленного на балансе государственного юридического лица.
Объектом сделки с участием административно-территориальной единицы могут быть
имущество местной казны, объекты исключительной собственности государства,
находящиеся в ведении административно-территориальной единицы, и ее
неимущественные права, связанные с имущественными, а также специальные объекты,
предусмотренные законодательством о приватизации.
Все вышеперечисленные объекты образуют коммунальную собственность, которая
является составной частью государственной. Другая часть государственной собственности
- республиканская также может находиться на территории административно-
территориальной единицы. В отношении нее административно-территориальная единица
может осуществлять правомочие распоряжения только в соответствии с
законодательством и от имени государства.
Распоряжение местной казной осуществляют аким и подчиненные ему местные
исполнительные органы в соответствии со своей компетенцией на основании бюджета
административно-территориальной единицы, утвержденного соответствующим
маслихатом.
Споры с участием административно-территориальной единицы по общему правилу
рассматриваются государственными судами. Однако по желанию сторон спор может быть
рассмотрен арбитражным судом, решение которого является окончательным, а
исполнение обеспечивается государственными судами.
Республика Казахстан отвечает по своим обязательствам имуществом
государственной казны, а административно-территориальная единица отвечает по своим
обязательствам имуществом местной казны (п. 1 ст. 113 ГК). Республика Казахстан и
административно-территориальная единица не отвечают по обязательствам друг друга, а
также по обязательствам граждан и юридических лиц, а граждане и юридические лица не
отвечают по обязательствам Республики Казахстан и административно-территориальной
единицы, кроме случаев, предусмотренных ГК и законодательными актами (п. 2 ст. 113
ГК). Кроме того, одна административно-территориальная единица не отвечает по долгам
другой.
В то же время это правило не распространяется на случаи, когда Республика
Казахстан или административно-территориальная единица приняли на себя гарантию
(поручительство) по обязательствам административно-территориальной единицы,
юридического лица, гражданина, либо указанные субъекты приняли на себя гарантию
(поручительство) по обязательствам Республики Казахстан или административно-
территориальной единицы. В этом случае ответственность наступает в соответствии с
правилами гарантии (поручительства).
Кроме того, Республика Казахстан в лице Правительства несет субсидиарную
(дополнительную) ответственность по обязательствам республиканских казенного
предприятия и государственного учреждения в случае нехватки у них собственных
денежных средств (ст. ст. 44, 104 и 207 ГК; п. 3 ст. 44 Указа о государственном
предприятии). При этом по договорным обязательствам ответственность наступает в
пределах утвержденной сметы на содержание государственного учреждения в
соответствии с законодательством (ч. 4 п. 1 ст. 44 ГК).
В свою очередь, административно-территориальная единица несет субсидиарную
(дополнительную) ответственность по обязательствам коммунальных казенного
предприятия и нереспубликанского государственного учреждения, если она выступила
его учредителем, в случае нехватки у них собственных денежных средств (ст. ст. 44, 104 и
207 ГК, а также п. 3 ст. 44 Указа о государственном предприятии). При недостаточности у
нереспубликанского государственного учреждения денег ответственность по его
обязательствам несет учредивший его местный исполнительный орган. По договорным
обязательствам ответственность наступает в пределах утвержденной сметы на содержание
учреждения (ч. 4 п. 1 ст. 44 ГК).
Имущество государственной казны составляют средства республиканского бюджета,
золотовалютный запас и алмазный фонд, объекты исключительно государственной
собственности и иное государственное имущество, не закрепленное за государственными
республиканскими юридическими лицами в соответствии с законодательными актами (ч.
2 п. 2 ст. 192 ГК). Ответственность государства возможна только в пределах этого
имущества. Имущество местной казны составляют средства местного бюджета и иное
коммунальное имущество, не закрепленное за государственными юридическими лицами
(ч. 2 п. 3 ст. 192). Ответственность административно-территориальной единицы возможна,
соответственно, только в пределах этого имущества.
Республика Казахстан и административно-территориальная единица отвечают по
обязательствам соответственно республиканского и местного предприятий, основанных
на праве хозяйственного ведения, в случае их банкротства, которое было вызвано
действиями учредителей (уполномоченных органов), при недостаточности средств
предприятий для удовлетворения требований кредиторов (ст. 30 Указа о государственном
предприятии). Государство (административно-территориальная единица) может нести
ответственность за деятельность хозяйственного товарищества или акционерного
общества, где оно является вкладчиком (акционером), в пределах стоимости
принадлежащих ему долей (акций).
К государству и административно-территориальным единицам применяются нормы,
определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским
законодательством, если иное не вытекает из законодательных актов (ст. 114 ГК). То есть
Республика Казахстан и административно-территориальная единица действуют в качестве
субъектов гражданского права в рамках тех норм ГК и других актов гражданского
законодательства, которые определяют участие юридических лиц в гражданском обороте.
Это прежде всего статьи ГК общего характера о порядке заключения договоров,
ответственности за причинение вреда, праве собственности. Существуют и исключения из
этого общего правила. Во-первых, следует учитывать особенности статуса и круга
полномочий Республики Казахстан и административно-территориальной единицы.
Например, на государство и административно-территориальную единицу не
распространяются нормы о регистрации юридических лиц. Данные субъекты существуют
без какой-либо учетной регистрации на основании Конституции и конституционных
законов. Во-вторых, в самом ГК ряд статей относится к правоотношениям с участием
Республики Казахстан или возлагает на нее определенные гражданско-правовые
обязательства (см., например, п. 5 ст. 9, п. 6 ст. 104, ст. 266).

§ 2. Формы участия государства в гражданском обороте

Государство как собственник. Для осуществления своих функций государство
использует имущество, принадлежащее ему на праве собственности. К таковому
относятся средства казны, имущество, закрепленное за государственными юридическими
лицами, и иное имущество. В отношении этого имущества государство осуществляет
владение, пользование и распоряжение. Причем акцент делается именно на владении и
распоряжении, что соответствует назначению государства в обществе. Имущество,
закрепленное за государственными юридическими лицами, вовлекается в гражданский
оборот самим государственным юридическим лицом, которое выступает от своего имени.
Как собственник государство в отношении своего имущества может от своего имени
совершать сделки, принимать на себя права и обязанности, выступать от своего имени в
суде, нести самостоятельную имущественную ответственность. Как крупнейший
собственник в Республике Казахстан государство защищает свое имущество
виндикационными и негаторными исками. Во всех этих отношениях государство
представлено своими органами в пределах их компетенции.
Чаще всего от имени государства выступают Правительство и Министерство
финансов. Первое представляет государство по наиболее важным (с точки зрения
государственных интересов) вопросам и в отношении имущества, имеющего
стратегическое значение. Через Министерство финансов государство осуществляло
приватизацию (в первой половине 90-х гг.), проводит основные финансовые выплаты и
несет материальную ответственность средствами казны.
Правительство — один из органов, через которые государство осуществляет свои
функции собственника. В соответствии с подпунктом 8 ст. 9 Указа Президента
Республики Казахстан, имеющего силу Конституционного закона, от 18 декабря 1995 г.
«О Правительстве Республики Казахстан», Правительство «организует управление
государственной собственностью, вырабатывает и осуществляет меры по ее
использованию, обеспечивает защиту права государственной собственности на
территории Республики Казахстан».
Одна из важнейших функций Правительства — учет государственного имущества и
его организация для наиболее эффективного использования. В целях ее реализации
Правительство приняло Постановление от 1 августа 1997 г. «О повышении эффективности
управления государственной собственностью», которым утвердило «Положение о Реестре
государственных предприятий и хозяйственных товариществ с участием государства».
Создание реестра позволит отслеживать движение государственного имущества в
процессе приватизации. Наряду с иным, реестр является формальным документом,
очерчивающим объектный состав государственной собственности, переданной на баланс
государственных предприятий, хозяйственных товариществ и акционерных обществ. В
отношении этого имущества Правительство выступает от имени государства. В то же
время (в целях разделения управленческих и хозяйственных функций) Правительство
может делегировать свои полномочия по представлению государства как собственника
нижестоящим государственным исполнительным органам.
Важное место в гражданском обороте отводится Министерству финансов. В его
рамках существуют департаменты, наделенные правами юридического лица, которые, в
свою очередь, могут выступать в гражданском обороте от имени государства. Основная
финансовая деятельность и ответственность государства как субъекта гражданского права
осуществляется через Департамент казначейства Республики Казахстан.
Особое место в системе органов, представляющих государство как собственника,
занимает Министерство государственных доходов. В его ведение отошли функции
Департаментов Министерства финансов по управлению государственным имуществом и
приватизации. Данное Министерство (департамент) является органом, уполномоченным
представлять интересы государства в отношении собственности Республики Казахстан и
осуществлять правомочия по владению, пользованию и распоряжению государственной
собственностью Республики Казахстан (кроме объектов исключительной собственности
Республики Казахстан). В свою очередь, Министерство государственных доходов
(соответствующий департамент) может делегировать права владения, пользования и
распоряжения государственной собственностью государственным органам и
хозяйствующим субъектам на территории республики и за ее пределами. Решения
Министерства государственных доходов (соответствующего департамента) по вопросам
владения, пользования и распоряжения государственной собственностью, принятые в
пределах его компетенции, являются обязательными для органов государственного
управления всех уровней и хозяйствующих субъектов. Министерство (соответствующий
департамент) осуществляет правомочия собственника имущества государственных
предприятий и организаций, а также государственной доли в имуществе акционерных
обществ и хозяйственных товариществ.
Министерство государственных доходов (соответствующий департамент)
уполномочено представлять интересы Республики Казахстан в качестве единственного
продавца государственной собственности и осуществлять права по распоряжению
республиканской и коммунальной собственностью, переданной ему для продажи
государственным органом, уполномоченным распоряжаться государственным
имуществом, и акимами всех уровней. Основными задачами Министерства
(департамента) в области приватизации являются:
участие в разработке и осуществлении государственной политики по вопросам
приватизации государственной собственности;
обеспечение управления государственными долями, пакетами акций акционерных
обществ, переданными для продажи уполномоченными органами, до момента
осуществления продаж указанных пакетов, представление интересов государства в
органах управления акционерных обществ;
обеспечение контроля за соблюдением договоров купли-продажи, соблюдение
законодательства о приватизации и др.
Целенаправленное уменьшение государственного сектора в рамках программы
приватизации — основное, но не единственное направление динамики государственной
собственности. Государство распространяет свои права собственника на новые объекты (в
результате производства, доходов, плодов, приплода) от своего имущества и на основании
обязательственных отношений, а также приобретает имущество на основании различных
сделок. Государство как собственник не только управляет, защищает, отчуждает свое
имущество, но и становится собственником при прекращении (в т.ч. принудительном) на
имущество права частной собственности по основаниям, предусмотренным ст. 242 ГК
(бесхозяйные вещи), ст. 243 (движимые вещи, от которых собственник отказался), ст. 244
(самовольная постройка), ст. 245 (находка), ст. 246 (безнадзорные животные), ст. 247
(клад), ст. 253 (реквизиция), ст. 254 (конфискация), ст. 256 (выкуп бесхозяйственно
содержимых культурных и исторических ценностей), а также в иных случаях.
Имущество отходит государству и в порядке наследования. Государство является
стороной в наследственных отношениях, если наследодатель указал его в завещании в
качестве наследника. Если нет наследников ни по завещанию, ни по закону, либо никто из
наследников не имеет права наследовать (ст. 1045 ГК), либо все они отказались от
наследства (ст. 1074 ГК), наследство признается выморочным. Выморочное наследство
переходит в коммунальную собственность по месту открытия наследства. Наследство
признается выморочным судом на основании заявления местного исполнительного органа
по месту открытия наследства. Наследство может быть признано выморочным до
истечения указанного срока, если расходы, связанные с охраной наследства и
управлением им, превысили его стоимость (ст. 1083 ГК).
Государство может иметь имущество на праве долевой собственности, однако, не
может быть субъектом совместной собственности. Законодательство предусматривает
возможность смешанной общей и индивидуальной собственности с участием государства
— кондоминиум как особая форма собственности на недвижимость. В соответствии со ст.
2 Закона о жилищных отношениях, в кондоминиуме помещения находятся в раздельной
(индивидуальной) собственности граждан, юридических лиц, государства, а общее
имущество принадлежит им на праве общей долевой собственности.
Являясь субъектом права собственности, государство несет договорную и
внедоговорную ответственность. В ряде случаев государство отвечает по долгам
юридических лиц. Так, в соответствии со ст. 207 ГК, государство отвечает по
обязательствам казенного предприятия и государственного учреждения при
недостаточности у них денежных средств для покрытия долга. Также, в соответствии с п.
3 ст. 44, если банкротство государственного предприятия, хозяйственного товарищества
или акционерного общества вызвано действиями государства как учредителя (участника)
или собственника его имущества, то при недостаточности средств у юридического лица,
учредитель (участник) или соответственно собственник его имущества несет перед
кредиторами субсидиарную (дополнительную) ответственность.
В других случаях гражданско-правовая ответственность государства связана с
деятельностью государственных органов. Так, в соответствии с п. 5 ст. 9 ГК, «убытки,
причиненные гражданину или юридическому лицу в результате издания не
соответствующего законодательству акта органа государственной власти, иного
государственного органа, а также действиями (бездействием) должностных лиц этих
органов, подлежат возмещению Республикой Казахстан или соответственно
административно-территориальной единицей». Кроме того, государство отвечает за вред,
причиненный гражданину действиями должностных лиц органов дознания,
предварительного следствия, прокуратуры и суда, независимо от их вины, если такой вред
причинен в результате незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной
ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под
стражу, домашнего ареста, подписки о невыезде, незаконного наложения
административного взыскания в виде ареста или исправительных работ, незаконного
помещения в психиатрическое или другое лечебное учреждение (ст. 923 ГК).
Государство как участник сделки. Государство является полноправным субъектом
товарно-денежных отношений. Такой статус позволяет ему в меру необходимости
становиться участником гражданско-правовых сделок. От имени государства стороной в
сделке выступают уполномоченные государственные органы. Право на представление
интересов государства либо прямо устанавливается в законе, либо вытекает из правового
статуса государственного органа.
Государству по принятой Республикой Казахстан концепции не свойственны
хозяйственные функции. Поэтому предпринимательство не является основной функцией
государства. Тем не менее, существует необходимый минимум хозяйственной
деятельности, позволяющий нормально существовать государственному сектору
экономики и непроизводственной сферы. Так, например, государственные органы должны
осуществлять закупки необходимого оборудования. Поэтому сделки по купле-продаже и
поставке занимают основной удельный вес в договорных отношениях государства.
Деятельность эта регулируется Законом от 16 июля 1997 г. «О государственных
закупках», которым установлено, что государственные закупки — это приобретение
государством в лице заказчиков в государственную собственность товаров и получение
необходимых государству работ и услуг за счет средств республиканского и местных
бюджетов Республики Казахстан, а также внебюджетных фондов на основе договоров о
закупках. Закупки осуществляются на конкурсной основе, в основном Департаментом по
государственным закупкам Министерства финансов Республики Казахстан от имени
государства. Нормативной базой этой деятельности являются постановление Кабинета
Министров от 25 февраля 1998 г. «О конкурсах по государственным закупкам,
организуемых Департаментом по государственным закупкам Министерства финансов
Республики Казахстан», постановление Кабинета Министров «Об инвестиционной
программе Республики Казахстан», постановление Кабинета Министров от 25 февраля
1998 г. «Об утверждении порядка проведения государственных закупок товаров, работ и
услуг, Положения о конкурсной комиссии по определению поставщиков товаров, работ и
услуг, приобретаемых в процессе государственных закупок, и форм конкурсной
документации» и другие нормативные акты.
Оказывая услуги по банковскому обслуживанию, совершает сделки от имени
государства Департамент Казначейства Министерства финансов, образованный Указом
Президента от 27 января 1994 г. № 1526 «Об образовании Казначейства Министерства
финансов Республики Казахстан». Постановлением Кабинета Министров от 20 мая 1994 г.
№ 549 «Вопросы образования Казначейства Министерства финансов Республики
Казахстан» было утверждено «Положение о Казначействе». В соответствии с этим
Положением Казначейство осуществляет управление доходами и расходами бюджета
Республики Казахстан и иными централизованными финансовыми ресурсами,
находящимися в ведении Кабинета Министров, распоряжается средствами казначейства,
числящимися на счетах в банках и иных финансово-кредитным учреждений, а также
осуществляет операции с этими средствами. Наряду с этим, Казначейство занимается и
заемными операциями, размещая бюджетные средства и средства фондов целевого
финансирования на депозитных счетах банков и иных финансово-кредитных учреждений,
получая за это проценты.
Государство выступает стороной в сделках с ценными бумагами. В соответствии с п. 1
ст. 6 Закона о ценных бумагах, «государство выступает в качестве инвестора на рынке
ценных бумаг в лице Национального Банка Республики Казахстан или Министерства
финансов Республики Казахстан». Государство может являться эмитентом, т.е. выпускать
от своего имени ценные бумаги и принимать на себя обязательства, предусматриваемые в
условиях выпуска. Государство, например, может выпускать облигации государственного
займа, быть эмитентом казначейских обязательств.
В ходе реализации программы приватизации государство в лице уполномоченных
органов совершает сделки по продаже государственного имущества, передаче его в
доверительное управление или аренду. Такое право предусмотрено Указом о
приватизации. Соответствующий департамент Министерства государственных доходов
имеет право заключать договоры купли-продажи о продаже объектов государственной
собственности с юридическими лицами и гражданами, а также заключать сделки по
передаче государственных предприятий в доверительное управление.
По мере необходимости Республика Казахстан от своего имени участвует во
внешнеторговом обороте. Государство может совершать внешнеторговые сделки не
только через свои уполномоченные органы на территории Республики Казахстан, но и
через торговые представительства. В Положении о торговых представительствах
Республики Казахстан за границей, утвержденном Постановлением Президента от 2
апреля 1993 г., установлено, что торговые представительства являются органами
Республики Казахстан, осуществляющими за границей права республики в области
внешнеэкономической деятельности. Торговые представительства могут совершать от
имени Республики Казахстан сделки и иные юридические акты, необходимые для
осуществления возложенных на них задач, выступать в судах в качестве истца или
представителя истца. В качестве ответчика торговые представительства могут выступать в
судах лишь по спорам, вытекающим из сделок и иных юридических актов, совершенных
торговыми представительствами в странах пребывания. По обязательствам торговых
представительств несет ответственность Правительство Республики Казахстан.
Естественно, торговые представительства не отвечают по обязательствам казахстанских
внешнеэкономических и иных хозяйственных организаций, а они не отвечают по
обязательствам торговых представительств Республики Казахстан.
Государство достаточно активно участвует в договорах займа как сторона или гарант
принимаемых обязательств. Право на внешний заем от имени Республики Казахстан
предусмотрено Законом «О государственном и гарантированном государством
заимствовании и долге» от 2 августа 1999 г1. Этим Законом государство уполномочено
выступать займодателем в лице Правительства, местных исполнительных органов и
Национального банка перед казахстанским заемщиком, а также выступать гарантом по
займам, принимаемым казахстанским заемщиком по негосударственным займам.
Гарантом по данным займам выступает от имени государства Правительство Республики
Казахстан. Государственные гарантии выдаются в пределах лимита, устанавливаемого
Законом РК о республиканском бюджете на соответствующий год. Государственная
гарантия Республики Казахстан должна иметь форму договора о предоставлении
государственной гарантии (договора гарантии), заключенного Министерством финансов с
иностранным кредитором, письменного уведомления (гарантийного обязательства)
Министерства финансов Республики Казахстан. Никакие акты или иные документы
государственных органов и их должностных лиц, визы, резолюции и (или) распоряжения,
одобряющие договор внешнего займа и (или) его условия, и (или) подтверждающие
платежеспособность заемщика, не соответствующие требованиям закона, не имеют силы
государственной гарантии.

Глава 9. Объекты гражданских прав

§ 1. Общая характеристика объектов гражданских прав

Понятие объектов прав — одно из спорных в науке права (подробно это понятие
применительно к объектам гражданских прав рассмотрено в главе 5 настоящего учебника,
посвященной правоотношениям). В данной главе лишь отметим, что, в соответствии с
общим понятием объекта, разработанным в философии и часто используемом в науке
права, под объектом субъективного права следует понимать все то, на что субъект права
оказывает или может оказывать воздействие. При этом воздействие субъекта права на
объект права специфично. Оно не изменяет естественных и иных неюридических свойств
объекта, а воздействует лишь на его юридические свойства и состояния, причем только в
рамках, предусмотренных законодательством.
Объектам гражданских прав ГК отводит специальную главу (главу 3), которая
регламентирует главным образом общие вопросы правового режима объектов
гражданских прав и таких важных и специфических объектов, как деньги и ценные
бумаги. Но ряд специальных вопросов правового режима отдельных видов объектов прав
регламентирован другими главами общей и особенной частей ГК и иным гражданским
законодательством.
Объектами гражданских прав могут быть имущественные и личные неимущественные
блага и права (п. 1 ст. 115 ГК). Таким образом, ГК подразделяет объекты гражданских
прав на две основные группы: имущественные блага и права и личные неимущественные
блага и права.
Под имущественными благами понимаются те материальные предметы и иные
ценности (в частности, энергия, работы и услуги), которые могут удовлетворять
материальные и иные потребности субъектов гражданского права, подлежат, как правило,
денежной оценке, и включены в сферу отношений, регулируемых гражданским правом.
Под имущественными правами понимаются субъективные гражданские права на
имущественные блага (в частности, права пользования, владения и распоряжения
имущественными благами).
Основные виды имущественных благ и прав перечислены в п. 2 ст. 115 ГК. К ним
относятся: вещи, деньги, в т.ч. иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги,
объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные
наименования, товарные знаки и другие средства индивидуализации изделий,
имущественные права и иное имущество.
Приведенный в ГК перечень основных видов имущественных благ и прав далеко не
исчерпывающий. В него не вошло, например, такое важное для настоящего времени
имущественное благо, как информация.
К личным неимущественным благам относятся ценности, неотделимые или тесно
связанные с личностью субъектов гражданского права, а личные неимущественные права
— это права на упомянутые ценности. Например, жизнь человека относится к личным
неимущественным благам, а право на жизнь — к личным неимущественным правам.
Личные неимущественные блага, как объекты прав, настолько тесно связаны с
личными неимущественными правами, что ГК иногда говорит только о личных
неимущественных правах, подразумевая и личные неимущественные блага, опосредуемые
этими правами (например, § 3 гл. 3 ГК).
В п. 3 ст. 115 ГК дан перечень основных личных неимущественных благ и прав. Это
жизнь, здоровье, достоинство личности, честь, доброе имя, деловая репутация,
неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на имя, право на
авторство, право на неприкосновенность произведения и другие нематериальные блага и
права. Как видно, перечень личных неимущественных благ и прав в ст. 115 ГК не является
закрытым.
В перечень включены личные неимущественные блага и права двух видов: не
связанные с имущественными благами и правами, например жизнь, достоинство человека
и связанные с имущественными благами и правами, например право на авторство, право
на неприкосновенность произведения.
Личные неимущественные блага и права являются предметом рассмотрения других
глав учебника. Здесь же следует отметить, что ряд личных имущественных благ и прав
закреплен Конституцией РК в качестве прав человека и гражданина. Это, например, права
на жизнь, достоинство, неприкосновенность частной жизни.
В соответствии с п. 2 ст. 12 Конституции права и свободы человека принадлежат
каждому от рождения, признаются абсолютными и неотчуждаемыми. Они определяют
содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов, в т.ч.
гражданско-правовых.
При характеристике имущественных и личных прав как объектов гражданских прав
необходимо учитывать, что в юридической литературе при рассмотрении гражданских
правоотношений субъективные права определяются обычно как элементы содержания или
формы правоотношений, но не как их объекты1. Но такой подход в должной мере не
учитывает динамики правоотношений, относительного характера понятий субъекта,
объекта содержания и формы правоотношений. Субъективное имущественное право
может выступать и часто выступает в качестве объектов прав, что прямо предусмотрено п.
1 ст. 115 ГК. Имущественное право может, например, выступать и выступает в качестве
объекта прав, когда оно становится предметом сделок, создающих новое правоотношение.
Например, в правоотношениях постоянного землепользования объектом является
земельный участок как имущественное благо. Но право постоянного землепользования
может быть предметом сделок. Негосударственные землепользователи могут
распоряжаться этим правом, как-то: продавать, дарить, менять, завещать и т.п. (п. 1 ст. 43
Указа о земле). Таким образом, при продаже или иной уступке права постоянного
землепользования возникает новое обязательственное отношение, например,
обязательство купли-продажи права землепользования. При этом образуется «право на
право», права продавца и покупателя на право землепользования как объект в
обязательстве купли-продажи.
Аналогичную картину мы видим и при защите нарушенных имущественных и
неимущественных прав, когда они превращаются в объекты прав в охранительных
правоотношениях.

§ 2. Имущество как объект гражданских прав

Понятие «имущество» — одно из важных понятий гражданского права. С ним тесно
связано и понятие имущественных отношений как предмета гражданско-правового
регулирования.
Юридическим понятием имущества как объекта права п. 2 ст. 115 ГК объединяет
имущественные блага и имущественные права. ГК понимает под имуществом как
отдельные имущественные блага и права, так и их наборы или комплексы. В последнем
случае говорят, например, об имуществе гражданина или юридического лица, не выделяя
в нем отдельные имущественные блага или права.
Под имуществом ГК в ряде случаев понимает не только имущественные блага и права,
но и имущественные обязанности, а также включает в состав имущественных комплексов
права требования и долги (п. 2 ст. 119). Поэтому в имуществе выделяют его актив как
совокупность имущественных благ и прав, принадлежащих данному субъекту
гражданского права, и пассив как совокупность имущественных благ, которым обладает
временно на законных основаниях данный субъект права, но принадлежащих другим
лицам, и совокупность его обязательств2.
Свойство имущества или имущественного блага у материальных предметов — это их
общественное, юридическое свойство, данное им в общественных отношениях, а не
природное. Поэтому не все предметы природы признаются имуществом и объектами
гражданских прав. Мы уже говорили, что под имущественными благами понимаются
лишь материальные предметы и иные ценности, которые могут удовлетворять
материальные и иные потребности субъектов права и вовлечены в сферу отношений,
регулируемых гражданским правом. Поэтому, например, солнце в число имущественных
благ не входит, хотя, несомненно, является благом для человечества. Лишь те объекты
природы, которые являются природными ресурсами, т.е. могут быть предметом
человеческой деятельности и поэтому признаются законодательством объектами
собственности (ст. 193 ГК), относятся к имущественным благам.
Можно выделить следующие основные виды имущества: 1) вещи; 2) деньги и ценные
бумаги; 3) работы и услуги; 4) результаты творческой интеллектуальной деятельности; 5)
информация; 6) имущественные права (деньгам и ценным бумагам как объектам прав
посвящены отдельные параграфы настоящей главы).
Вещи являются одним из наиболее распространенных видов имущества. Под вещами
в юридической литературе обычно понимают предметы внешнего по отношению к
человеку материального мира — как созданные человеком, так и образованные самой
природой и обладающие естественным свойствами3. Однако, суть вещи как имущества
заключается не столько в ее естественных свойствах, хотя они и отражаются на ее
правовом режиме, а в ее общественных свойствах как имущественного блага, способного
удовлетворять человеческие потребности, обладающего потребительной и меновой
стоимостью, могущего обычно иметь денежную оценку и способную, как правило, к
обороту. Эти общественные свойства вещь приобретает в качестве опосредования
общественного отношения, в качестве его вещной формы. Иначе говоря, овеществленного
общественного отношения.
Только благодаря своим общественным свойствам вещь может быть объектом прав,
так как субъект права юридическими средствами не может оказывать воздействия на ее
естественные свойства, хотя последние оказывают влияние на правовой режим вещи.
Сказанное о характере воздействия права на имущественные объекты в виде вещей
требует некоторого пояснения. На первый взгляд может показаться, что субъект права
пользования вещью воздействует на нее как объект путем извлечения из вещи ее
полезных естественных свойств. Потребляя вещь, субъект оказывает на нее не только
юридическое, но и фактическое воздействие. Однако само право пользования — это лишь
юридическая возможность извлечь из имущества его полезные естественные свойства, но
не фактическое извлечение этих полезных свойств (п. 2 ст. 188 ГК). Право пользования и
фактическое пользование различаются как юридическое и фактическое, как возможность
и действительность. Отсюда и различия имущества как объекта юридического и
фактического воздействия.
Сказанное может показаться абстрактным теоретизированием, не имеющим
практического значения. Но разграничение юридического и фактического имеет большое
значение. Оно очень важно для использования механизма правового регулирования, для
определения меры возможностей правовых средств для воздействия на фактические
отношения в обществе, а, следовательно, понимания возможностей и действенности
правового регулирования.
Вещи, как имущество, весьма разнообразны и всегда находятся в определенных
отношениях к субъектам права (например, принадлежат им на праве собственности, праве
пользования и т.п.). Под вещами законодательство понимает и различные природные
ресурсы и продукты человеческого труда, выступающие в форме вещей. В число вещей
включаются и различные виды энергии (например, тепловая, электрическая). Вещами
признаются растения и животные.
Некоторые особенности имеет правовой режим вещей, являющихся плодами,
продукцией и доходами. Поступления, полученные в результате использования
имущества (плоды, продукция и доходы), принадлежат лицу, использующему это
имущество на законном основании, если иное не предусмотрено законодательством или
договором об использовании этого имущества (ст. 123 ГК). Под плодами как
юридическим понятием обычно подразумевают имеющие ценность естественные
продукты жизнедеятельности растений и животных, например, плоды фруктовых
деревьев, чайный лист, приплод животных, шерсть, молоко, яйца, продуцируемые
растениями и животными и отдельные от этих вещей, т.е. являющиеся поступлениями,
полученными в результате использования вещей-плодоносителей. Но опять-таки речь
идет о юридических свойствах вещей, т.е. их качестве имущества.
Под продукцией следует понимать вещи, созданные посредством производительного
использования других вещей в процессе труда (например, хлеб, производимый
хлебозаводом, швейные изделия, производимые швейным производством, и т.п.).
Под доходами следует понимать денежные и иные поступления от использования
вещи (вещей) или производительной деятельности. Впрочем, доходы могут быть не
только в виде вещей, но и денежных и иных требований по обязательствам.
Работы и услуги. Работы и услуги как объекты гражданских прав — это элементы
процесса целесообразной человеческой деятельности, которые сами по себе являются
материальными благами.
Различия между ними заключаются в том, что работы создают материальный
результат, отделимый от самого процесса работ (например, в результате проведения работ
на основе договора подряда создается строение или сооружение). В этом случае объектом
прав выступают сами строительные работы, но объектом прав далее выступает и само
строение или сооружение как вещь.
Услуги же, представляя собой самостоятельный объект прав, не имеют другого
полезного результата, кроме самой деятельности по оказанию услуг (примером услуг
могут быть услуги нотариуса).
Следует отметить, что как работы, так и услуги становятся объектами гражданских
прав, если носят товарный характер, предназначены в качестве потребительных
стоимостей для других лиц. Например, ремонт собственной квартиры силами ее хозяина
не становится объектом прав. Наоборот, ремонт квартиры для других лиц по договору
подряда относится к работам, являющимся объектом гражданских прав.
Результаты творческой интеллектуальной деятельности представляют собой
самостоятельный вид объектов гражданских прав, особый вид имущества, которое, в
отличие от вещей, хотя и существует объективно, носит не материальный, а идеальный
характер. К результатам творческой интеллектуальной деятельности приравниваются по
своему правовому режиму средства индивидуализации: юридического лица, продукции
физического или юридического лица, выполняемых ими работ или услуг (п. 1 ст. 125 ГК).
К результатам творческой интеллектуальной деятельности, в частности, относятся:
произведения науки и искусства, аудиовизуальные произведения, изобретения, полезные
модели, промышленные образцы, селекционные достижения, топологии интегральных
схем и некоторые другие результаты творческой интеллектуальной деятельности.
Приравнены к ним в качестве объектов исключительных прав фирменные наименования,
товарные знаки, знаки обслуживания и т.п.
Все эти объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности и
приравненные к ним средства индивидуализации закон объединяет понятием
интеллектуальной собственности (ст. 125). Использование объектов права
интеллектуальной собственности другими лицами, кроме обладателей этого права без
согласия последних, не допускается и влечет за собой установленную законодательными
актами ответственность.
Необходимо различать объекты права интеллектуальной собственности и
материальные носители этих объектов. Право на объекты интеллектуальной
собственности и на материальные носители этого права как самостоятельные объекты
существуют независимо друг от друга. Например, лицо, являющееся собственником книги
или кассеты для магнитофона с записью музыкального произведения, может
распоряжаться книгой или кассетой: продать, подарить ее. Но право на литературное
произведение, напечатанное в книге, как результат творческой интеллектуальной
деятельности или право на музыкальное произведение, записанное на кассете,
принадлежит не собственнику книги или кассеты, а собственнику литературного или
музыкального произведения. Поэтому собственник книги или кассеты не вправе
тиражировать и распространять произведения, напечатанные в книге или записанные на
кассете без разрешения собственника литературного или музыкального произведения.
Информация. Особым видом объектов гражданских прав является информация,
которая в настоящее время широко включена в гражданский оборот.
Различных определений информации в литературе существует большое количество.
Для характеристики информации как объекта гражданских прав достаточно определить ее
как сведения о чем-либо или о ком-либо, получившие объективное выражение в
доступной для человеческого восприятия форме (непосредственно или опосредованно с
помощью различных механизмов и приборов). Например, фиксация или сообщение
сведений с помощью устной или письменной речи, графиков, схем, чертежей,
компьютерной и иной техники). Информация — это идеальное благо, выраженное в
материальной форме или помещенное на материальный носитель. В наше время особое
значение приобретает машинная информация, формируемая, сохраняемая и передаваемая
с помощью компьютерной техники. Информация может существовать в единичной
форме, на одном носителе, а может тиражироваться массово (например, в газетах). Но в
качестве объекта прав информация выступает только в общественной форме имущества,
является одним из его видов. При этом в качестве объектов прав следует различать саму
информацию и ее материальные носители.
Следует учитывать, что право на информацию охраняется только в предусмотренных
законом случаях, например, право на тайну служебной и коммерческой информации.
В ГК РФ информация прямо указана в качестве одного из видов объектов
гражданских прав (ст. 128). В ГК РК она охвачена понятием «другого имущества» как
объекта прав (ст. 115). Например, информация может быть объектом гражданских прав в
обязательстве купли-продажи.
Специально регулируются в ГК РК лишь некоторые виды информации, например,
результаты творческой интеллектуальной деятельности, которые представляют собой
особый вид информации, а также такой вид информации, как служебная и коммерческая
тайна. О результатах творческой интеллектуальной деятельности как объекте прав уже
сказано; здесь же мы подробнее остановимся на служебной и коммерческой тайне.
Гражданским законодательством защищается информация, составляющая служебную
или коммерческую тайну (п. 1 ст. 126 ГК). Защите подлежит лишь та информация,
которая одновременно обладает тремя признаками: она имеет действительную или
потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; к
информации нет доступа третьих лиц на законных основаниях; обладатель информации
принимает меры к охране ее конфиденциальности.
Состав и объем информации, составляющей служебную или коммерческую тайну,
может определяться законодательством, а в тех случаях, когда нет соответствующего
предписания законодательства — предпринимателями в отношении коммерческой тайны
и государственными органами в отношении служебной. Так, например, Указом
Президента Республики Казахстан, имеющим силу Закона, «О бухгалтерском учете» от 26
декабря 1995 г. установлено, что содержание регистров бухгалтерского учета и
внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной. Коммерческой
тайной в силу предписания закона признается и содержание учредительных договоров
товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью акционерных обществ,
если иное не предусмотрено учредительными договорами.
Не может быть признана информацией, составляющей служебную или коммерческую
тайну, информация, свободный доступ к которой предусмотрен законодательством
(например, данные о регистрации и зарегистрированных правах на недвижимое
имущество).
Информацию о служебной и коммерческой тайне следует отличать от информации,
являющейся государственным секретом и иной тайны, охраняемой публично-правовым
законодательством, которая защищается в особом порядке.
Лица, незаконными методами получившие информацию, составляющую служебную
или коммерческую тайну, а также служащие, вопреки трудовому договору или контракту,
вопреки гражданско-правовому договору разгласившие такую тайну, обязаны возместить
ущерб, под которым в данном случае понимаются как причиненные убытки, так и
моральный ущерб.
Имущественные права представляют собой один из важных видов имущества как
объекта прав. Такими объектами могут становиться как вещные (например, право
постоянного землепользования), так и обязательственные права (например, право
кредитора на получение долга от должника при уступке права).
К числу имущественных прав относятся и права интеллектуальной собственности.
Имущественные комплексы. Во многих случаях имущество выступает не в виде
отдельных вещей или прав, а в качестве имущественных комплексов. Одним из видов
таких имущественных комплексов является капитал. Под капиталом в юридическом
смысле слова понимается имущественный комплекс, предназначенный для
предпринимательской деятельности. Виды капитала, выделенные законодательством,
довольно многообразны. Так, например, Указ Президента Республики Казахстан,
имеющий силу Закона, «О бухгалтерском учете» от 26 декабря 1995 г. говорит о
собственном капитале, под которым понимает активы субъекта после вычета его
обязательств. ГК включает в себя норму об уставном капитале хозяйственного
товарищества, который формируется за счет средств его учредителей. Вкладом в
уставный капитал товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, вещи,
имущественные права, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, и
иное имущество (п. 1 ст. 59 ГК). Ст. 88 ГК говорит об уставном капитале акционерного
общества, который состоит из суммарной номинальной стоимости акций, различая при
этом объявленный и выпущенный уставный капитал.
Другим предусмотренным законом имущественным комплексом является
предпринимательское дело индивидуального предпринимателя. Предпринимательское
дело определяется как совокупность имущества, включая имущественные права, на
основе и посредством которого индивидуальный предприниматель осуществляет свою
деятельность (п. 1 ст. 14 Закона «Об индивидуальном предпринимательстве» от 19 июля
1997 г.). По своему существу понятие «предпринимательское дело» близко к понятию
«капитал».
Своеобразным имущественным комплексом, регламентированным ст. 119 ГК,
является предприятие как объект прав. В законодательстве и на практике предприятие
чаще всего фигурирует в качестве субъекта права. Например, п. 2 ст. 102 ГК говорит об
имуществе предприятия. В этом случае предприятие выступает как субъект прав на
имущество. Закон рассматривает предприятие в качестве субъекта прав и в ряде других
случаев.
Предприятие как объект права — это имущественный комплекс, используемый для
предпринимательской деятельности. Он включает в себя все виды имущества,
необходимые для его функционирования в качестве предприятия, в т.ч. здания,
сооружения, оборудования, инвентарь, сырье, продукцию, право на земельный участок,
права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие его
деятельность (фирменные наименования, товарные знаки и т.п.), другую
интеллектуальную собственность.
Предприятие в целом признается недвижимостью, хотя в него как в имущественный
комплекс входит и движимое имущество.
Предприятие или его часть может быть объектом сделок. По своему существу
предприятие как имущественный комплекс является разновидностью капитала, хотя и не
обозначено в законе в качестве такового.
Существует немало других примеров, когда имущество выступает в виде
имущественных комплексов.

§ 3. Классификации имущества как объекта гражданских прав

Эти классификации, в зависимости от их задач, весьма разнообразны. Это могут быть
доктринальные, т.е. научные, не закрепленные в законе, и легальные, т.е. закрепленные в
законодательстве, классификации. Данный параграф учебника посвящен отдельным
классификациям, которые, учитывая их важность, закреплены в качестве легальных, но не
рассмотрены в других параграфах настоящей главы и других главах учебника.
Оборотоспособность имущества. Под оборотоспособностью имущественных
объектов (имущества) понимается их юридическая способность быть отчужденными,
переходить в установленном порядке постоянно или на время от одного субъекта права к
другому. Оборот имущества как объектов гражданских прав — это юридическая форма
экономического оборота товаров как необходимой стороны рыночной экономики.
В зависимости от его оборотоспособности ГК подразделяет имущество на
оборотоспособное, изъятое из оборота и ограниченно оборотоспособное (ст. 116 ГК).
Личные блага и права, как неимущественные, неотчуждаемы и непередаваемы иным
способом, за исключением случаев, установленных законодательными актами,
следовательно, необоротоспособны.
Оборотоспособным признается имущество, которое может свободно отчуждаться или
переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства
(наследование, реорганизация юридического лица). Оборотоспособны все имущественные
блага и права, за исключением тех, которые законодательными актами признаны
изъятыми из оборота или ограничены в обороте. Под отчуждением объектов гражданских
прав в данном случае понимается передача имущества в собственность (хозяйственное
ведение, оперативное управление) от одного субъекта другому, а также передача
имущества во временное пользование или владение по сделкам.
Виды имущества, отчуждение которого гражданско-правовыми способами не
допускается, (т.е. имущество, изъятое из оборота), должны быть прямо указаны в
законодательных актах. Изъятие из оборота вещей и другого имущества иными
нормативными правовыми актами, кроме законодательных, не допускается. Число видов
имущества, изъятого из оборота, в условиях рыночной экономики крайне ограничено. Это
главным образом природные ресурсы, которые могут находиться только в
государственной собственности. Они включаются в гражданский оборот, когда это прямо
указано в законодательстве. Иногда запрет на включение в оборот природных ресурсов
прямо оговорен в законодательстве. Например, не допускается совершение сделок в
отношении права землепользования на землях общего пользования, землях,
предоставленных для обороны и некоторых других землях (п. 3 ст. 39 Указа о земле). Эти
земли могут предоставляться в пользование не на основе гражданско-правовых сделок, а
на основании административных актов.
Изъяты из гражданского оборота ордена, медали и нагрудные знаки к почетному
званию (ст. 43 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу Закона, «О
государственных наградах Республики Казахстан» от 12 декабря 1995 г.). Не могут
находиться в обороте и вещи, само существование которых запрещено законодательством
(например, порнографические изделия, поддельные денежные знаки).
К ограниченно оборотоспособному имуществу относятся вещи и другое имущество,
которое, во-первых, может принадлежать лишь определенным участникам оборота и, во-
вторых, имущество, приобретение и отчуждение которого допускается лишь по
разрешению (лицензии) компетентных государственных органов. Круг видов имущества,
которое может реализовываться предпринимателями лишь по лицензиям, определен
Указом о лицензировании. Это, например, реализация вооружения и боеприпасов,
продукции, содержащей радиоактивные вещества, охотничьего и спортивного
огнестрельного оружия, работы по дезинфекции и дезодорации производственных и
жилищно-гражданских объектов, занятие медицинской и врачебной деятельностью.
Лицензируется оборот ряда других вещей, работ и услуг.
Недвижимое и движимое имущество. Вещи подразделяются на недвижимое и
движимое. К недвижимым относятся вещи, прочно связанные с землей, как-то: земельные
участки, здания, сооружения, многолетние насаждения и иное имущество, перемещение
которого без несоразмерного ущерба его назначению невозможно. К недвижимости
относятся также предприятия как объекты права. К недвижимости приравниваются
подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего
водного плавания, суда плавания «река-море», космические объекты.
Имущество, не относящееся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги,
признается движимым имуществом (ст. 117 ГК).
Правовой режим недвижимого и движимого имущества различен. Для прав на
недвижимое имущество установлены более строгие правила их возникновения,
существования, передачи и прекращения в связи с тем, что недвижимое имущество, как
правило, имеет большую общественную значимость и стоимость. Так, сделки с
недвижимостью заключаются в письменной, а иногда и нотариальной форме. Права на
недвижимость, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной
регистрации (ст. 118 ГК).
Государственная регистрация — это проводимая регистрирующим органом процедура
учета, прав и обременений на недвижимость и приравненное к недвижимости имущество.
Государственной регистрации подлежат следующие права на недвижимость: право
собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право
землепользования и иные права пользования на срок свыше года, залог недвижимости,
рента на недвижимое имущество, право доверительного управления. Все эти права
возникают с момента государственной регистрации (п. 2 ст. 118 ГК).
Порядок государственной регистрации недвижимости определен специальным
законодательным актом — Указом о государственной регистрации прав на недвижимое
имущество. Органами, регистрирующими права на недвижимость, являются органы
Министерства юстиции РК. Однако, упомянутый Указ не распространяется на имущество,
приравненное к недвижимости, государственную регистрацию которого проводят не
органы Министерства юстиции, а иные уполномоченные органы.
Важная обязанность органа, осуществляющего государственную регистрацию
недвижимости и сделок с ней, — это обязанность удостоверить регистрационную запись
путем выдачи по просьбе правообладателя специального документа о зарегистрированном
праве или сделке, либо совершить соответствующую надпись на документе,
представленном для регистрации.
Государственная регистрация недвижимости и сделок с ней носит публичный
характер. Это означает, что любое лицо может получить данные о проведенной
регистрации и зарегистрированных правах на недвижимое имущество.
Отказ в государственной регистрации права на недвижимость либо необоснованное
уклонение от регистрации могут быть обжалованы в судебном порядке.
Регистрации прав на движимое имущество не требуется, кроме случаев,
предусмотренных законодательными актами. К таким особым случаям относится,
например, регистрация залога в соответствии с Законом РК от 30 июня 1998 г. «О
регистрации залога движимого имущества», регистрация эмиссии ценных бумаг,
предусмотренная ст. 18 Закона о ценных бумагах, регистрация автомобилей и мотоциклов
в уполномоченных государственных органах.
Делимое и неделимое имущество. Имущество может быть делимым и неделимым (ст.
120 ГК). Делимое — это такое имущество, которое в результате раздела не меняет своего
хозяйственного назначения (хозяйственной функции). Неделимое — имущество, которое
с правовой точки зрения утрачивает при разделе прежнее хозяйственное значение.
Например, мешок картошки является делимой вещью, а мотоцикл или автомобиль
являются вещами неделимыми, поскольку в первом случае, к примеру, раздел мешка
картошки не меняет ее хозяйственного назначения, а раздел мотоцикла или автомобиля,
хотя физически и возможен путем разборки на части, но такая разборка исключает
возможность их использования по своему назначению.
Понятия делимого и неделимого имущества относительны. Например, земельный
участок может быть делимым и неделимым имуществом. Делимым является земельный
участок, который без изменения своего целевого назначения и без нарушения
противопожарных, санитарных, экологических, градостроительных и иных обязательных
правил может быть разделен на части, каждая из которых после раздела образует
самостоятельный земельный участок. Все другие земельные участки, не имеющие
признаков делимого участка, признаются неделимыми (п. 1 ст. 17 Указа о земле).
С подразделением имущества на делимое и неделимое связан ряд важных правовых
последствий. Например, если иное не предусмотрено договором об отчуждении здания, к
приобретателю переходит право собственности или постоянного землепользования на ту
часть делимого земельного участка, которая занята зданием и необходима для его
эксплуатации. Если же указанный участок является неделимым либо специально
предназначен для обслуживания расположенной на нем недвижимости, то он переходит к
приобретателю недвижимости полностью (п. 2 ст. 18 Указа о земле). Делимость или
неделимость вещи принимается во внимание при разделе имущества, находящегося в
общей собственности и выделе из него доли (ст. 218 и 222 ГК), а также при определении
долевого или солидарного характера обязательства (п. 1 ст. 287 ГК).
Близко к понятию неделимой вещи понятие сложной вещи, которая хотя юридически
и неделима, но состоит из нескольких вещей, объединяемых лишь назначением. Под
сложной вещью понимается вещь, состоящая из разнородных вещей, образующих единое
целое, позволяющее использовать это целое по его назначению, определяемому
существом соединения (ст. 121 ГК). Сложная вещь характеризуется единством
следующих признаков: во-первых, это такая вещь, которая включает в себя разнородные
вещи, т.е. вещи, отличающиеся друг от друга своими свойствами; во-вторых, указанные
разнородные вещи образуют по своему назначению единое целое; в третьих, ее
назначение определяется существом соединения вещей, составляющих сложную вещь в
единое целое.
Число разнородных вещей в сложной вещи не может быть менее двух. Это, прежде
всего, так называемые парные вещи (пара обуви, пара коньков, пара перчаток и т.п.). К
числу сложных относятся и вещи, состоящие из большего, чем два, количества вещей,
например, предприятие как объект права, сервизы, мебельные гарнитуры, комплекты
техники и т.п.
Особенность правового режима сложной вещи заключается в том, что юридически она
расценивается как единая вещь, а сделки, заключенные в отношении сложной вещи,
распространяются на все ее составные части, если иное не установлено договором.
Главная вещь и принадлежность. Вещи могут быть связаны по общему
хозяйственному назначению таким образом, что одна из них (принадлежность) призвана
служить другой (главной вещи). Принадлежность юридически следует судьбе главной
вещи, если законодательством или договором не установлено иное (ст. 122 ГК).
Принадлежность — это всегда отдельный предмет или предметы, предназначенные
служить главной вещи. Например, запасное колесо и инструменты, входящие в комплект
автомобиля как главной вещи, ключ или ключи от замка и т.п.
Вопрос о том, является ли данная вещь (вещи) принадлежностью, решается в
нормативных правовых актах, прейскурантах, договорах, которые определяют виды и
число вещей, следующих судьбе главной вещи и являющихся ее принадлежностью.
Принадлежность при совершении сделок должна быть передана приобретателю главной
вещи без особой оплаты.
Законодательством или договором могут быть предусмотрены иные условия передачи
принадлежности приобретателю главной вещи или предусмотрено, что принадлежность
вообще не передается приобретателю главной вещи.
Ответственность за нарушение обязанности по передаче принадлежности
приобретателю главной вещи наступает по общим правилам гражданского
законодательства, если договором не установлено иное.

§ 4. Деньги

Деньги являются специфическим объектом гражданских прав, которому ГК посвящает
ст. 127, содержащую в себе самые общие правила относительно денег как объекта прав.
Эта статья устанавливает, что денежной единицей в Казахстане является тенге, который
обязателен к приему по нарицательной стоимости на всей территории Казахстана.
Подробно правовой режим денег устанавливается специальными правовыми нормами
Особенной части ГК и иным законодательством, в частности, Законом РК «О платежах и
переводах денег» от 29 июня 1998 г4.
Экономические функции денег многообразны и анализируются в литературе по
экономике. Главное назначение денег, смысл их заключается в экономическом
общественно-политическом характере денег. Еще К. Марксом было отмечено, что «хотя
деньги — это не только вещи, главное их назначение не в том, что это кусочки металла
или бумаги, а в том, что они представляют собой общественные отношения»5. Правовой
режим денег в конечном счете определяется их экономическим функциями. В Законе «О
платежах и переводах денег» юридически закреплены три экономические функции денег.
Согласно п. 1 ст. 5 этого Закона, деньги являются средством платежа, накопления и
служат мерой стоимости.
Эмиссия как наличных, так и безналичных денег в Казахстане осуществляется
Национальным банком РК.
Выпуск денежных знаков в виде банкнот и монет, т.е. наличных денег в обращение,
осуществляется Национальным банком РК.
Эти банкноты и монеты являются безусловными обязательствами Национального
банка и обеспечиваются всеми его активами (ст. ст. 38 — 41 Указа Президента РК,
имеющего силу Закона, «О Национальном банке Республике Казахстан» от 30 марта 1995
г5.). Таким образом, банкноты и монеты, т.е. наличные деньги легально квалифицируются
как безусловные обязательства Национального банка. Денежные знаки в виде банкнот и
монет являются вещами, в которых получают выражение безусловные денежные
обязательства Национального банка в виде определенного количества денежных единиц
— тенге. В этом сходство банкнот и монет с ценными бумагами, где право из бумаги
обусловлено вещным правом на бумагу. Один денежный знак может быть заменен
несколькими, при этом должно быть соблюдено одно условие: количество денежных
единиц должно оставаться тем же.
Как предметы материального мира деньги являются вещами, определенными
родовыми признаками6, при этом имеются в виду наличные деньги в форме денежных
знаков (банкноты и монеты). Следовательно, с юридической точки зрения деньги
относятся к категории родовых и заменимых вещей, на которые могут быть обменены все
другие вещи, участвующие в гражданском обороте, т.е. деньгам по идее должно быть
свойственно качество всеобщего эквивалента. В юридических имущественных
отношениях реализуется потребительная стоимость денег, как способность быть
носителем их меновой стоимости, всеобщим средством обмена.
Использование иностранной валюты, любых платежных документов в иностранной
валюте на территории Республики Казахстан допускается в порядке, установленном
законами о валютном регулировании.
Деньги существуют в форме денежных знаков (наличных денег) либо в форме
денежных обязательств банков, выраженных в виде записи по банковским счетам их
клиентов (п. 2 ст. 5 Закона «О платежах и переводах денег»). Денежные знаки
выпускаются в виде банкнот и монет, имеющих номинальную стоимость (номинал).
Денежное обращение в Республике Казахстан включает в себя движение наличных и
безналичных денег в процессе обращения товаров, оказания услуг.
Платежи и (или) переводы денег в соответствии с условиями оплаты по гражданско-
правовым сделкам, услуг и совершения различных платежей являются основаниями
возникновения гражданских отношений по поводу денег.
На территории РК применяются различные способы осуществления платежей и
переводов денег, например: передача наличных денег, предъявление платежных
поручений, выдача чеков, выдача векселей или их передача по индоссаменту,
использование платежных карточек, иные способы, установленные законодательными
актами РК (ст. 7 Закона «О платежах и переводах денег»).
Платежи производятся на основании и в соответствии с условиями гражданско-
правовых сделок, нормами законодательства РК и решениями суда. Платежи в
соответствии с условиями гражданско-правовых сделок предусматривают их
осуществление на добровольной основе. Платежи производятся как с использованием
наличных денег, так и без их использования (безналичные платежи).
Платежи наличными деньгами производятся путем передачи наличных денег в виде
банкнот и (или) монет, являющихся законным платежным средством. Платеж наличными
деньгами заключается в физической передаче банкнот и (или) монет лицом,
осуществляющим платеж (плательщиком), лицу (лицам), перед которым (которыми)
плательщик имеет обязательства (ст. 22 Закона «О платежах и переводах денег»).
Безналичные платежи производятся путем: 1) выдачи платежного документа,
содержащего денежное обязательство, либо указание о выплате денег; 2) предъявления
платежного документа, содержащего денежное обязательство, либо указание о выплате
денег; 3) передачи платежного документа или электронного сообщения, содержащего
указание о выплате денег (ст. 23 Закона «О платежах и переводах денег»).
Деньги существуют в двух основных формах: в форме денежных знаков (наличных
денег) и денежных обязательств банков, выраженных в виде записей на банковских счетах
их клиентов (п. 2 ст. 5 Закона «О платежах и переводах денег»). Деньги в форме
банковских обязательств часто называют безналичными деньгами, хотя п. 3 ст. 127 ГК
говорит лишь о том, что платежи на территории РК осуществляются в виде наличных и
безналичных расчетов.
Денежные знаки выпускаются в виде банкнот и монет, имеющих платежную
стоимость, выраженную в тенге и тиынах, а безналичные деньги выражаются в записях на
банковских счетах, которые находят выражение также в тенге и тиынах. Таким образом,
количество наличных и безналичных денег определяется числом денежных единиц.
Правовой режим наличных и безналичных денег имеет существенные особенности.
Например, платежи наличными осуществляются путем передачи наличных денег, а
платежи безналичными — путем предъявления платежных поручений, выдачи чеков,
векселей и передачи последних по индоссаменту, использования платежных карточек и
рядом других способов.
В учебной литературе по гражданскому праву деньги часто по традиции
рассматриваются в качестве вещей, определяемых родовыми признаками, без учета
существенных различий между наличными и безналичными деньгами7. Даже в тех
учебниках, в которых проводятся различия между наличными и безналичными деньгами,
разнице в их правовой природе как объектов прав и их правовом режиме уделяется мало
внимания8. Поскольку ими деньги рассматриваются в качестве вещей, говорят о вещных
правах на деньги, не уточняя характера этих прав и не проводя дифференциации между
особенностями правового режима наличных и безналичных денег, не учитывая при этом в
должной мере и разнообразия функций денег, рассматривая их часто лишь в качестве
всеобщего эквивалента.
Между тем, имеются существенные различия в правовой природе денег и прав на них
в зависимости от того, участвуют ли в обороте деньги в виде золотых или серебряных
монет, имевших реальную стоимость, или это бумажные и прочие деньги, экономически
функционирующие лишь в качестве меры стоимости. Наконец, в форме меры стоимости
деньги фигурировали всегда лишь как идеальные, мыслимые деньги, не воплощающиеся
не только в золотую монету, но даже в знак стоимости. Естественно, что юридическая
природа золотых и бумажных денег, как и их экономические особенности, существенно
различались.
Поэтому о правовом режиме денег как объекте прав следует говорить с учетом
правовых особенностей наличных и безналичных денег.
Признак «материальности» применительно к деньгам как объекту права несколько
раздваивается. Двойственный характер денег позволяет отнести деньги и к объекту
гражданских прав как вещи (имеются в виду деньги наличные), и к объектам прав
требования — деньги в «нематериальном» виде — безналичные деньги.
Юридическая природа прав субъектов на наличные и безналичные деньги различна.
Применительно к наличным деньгам — это вещное, а по отношению к безналичным —
обязательственное право.
Наличные деньги являются вещами особого рода. Из этого вытекает специфика
возникновения вещных прав на деньги. Вещные права на наличные деньги как вещи,
определенные родовыми признаками, возникают с момента индивидуализации этих вещей
у их конкретного владельца. Выбытие денег из владения определенного гражданина или
юридического лица означает прекращение вещного права на эти деньги.
О возможности существования денег в форме обязательств не раз говорилось в
юридической литературе. Так, многие авторы, исследуя правовую природу
имущественного права государственных предприятий — права оперативного управления
в отношении выделяемых государством денежных средств, отмечали, что вещные права
юридических лиц на их денежные средства в банках не распространяются. По их мнению,
внесенные в банк предприятием или организацией деньги обезличиваются и потому за
обладателями счета, каким является вкладчик, сохраняется лишь обязательственно-
правовое требование к банку9.
В тоже время некоторыми авторами была высказана мысль о возможности признания
объектом вещных прав не только вещей, но и нематериальных символов денег10.
Форма закрепления денежных средств за юридическими лицами, предоставленное им
правомочие распоряжения (а не право пользования), является формой существования
обязательственного права. Поэтому, предоставляя гражданам и юридическим лицам
правомочие распоряжения в отношении их безналичных денег, законодатель признает
существование обязательственного права, оформленного договором банковского счета
(ст. 6 Закона «О платежах и переводах денег»).
В знаки стоимости, каковыми являются бумажные деньги и разменные монеты,
представляющие собой специфические вещи, безналичные деньги воплощаются при
возникновении у владельцев счетов необходимости платежей наличными. При таком
воплощении и происходит трансформация обязательственного права с момента получения
наличных денег в вещное, в частности, право собственности, право хозяйственного
ведения или же оперативного управления. То есть, при наличии вещественного
материального объекта, которым являются бумажные деньги, возникает соответствующее
им вещное право. Сказанное относится также к так называемым «электронным» деньгам
— понятию, в последнее время все чаще употребляемому в отношении денег,
зафиксированных в базе компьютеров, хотя мы не являемся сторонниками выделения
такой формы денег, ибо «электронные деньги» — это есть безналичная форма денег.
Далее, не любая вещь может быть обменена на золото — металл, обладающий
свойством всеобщего эквивалента, тогда как деньгам придается такое свойство, как быть
обратимыми, принимая особую форму товара, предназначенного для обращения.
Советские деньги — рубли — отвечали этому признаку, т.е. юридически имели
определенное золотое содержание. Применительно к современным деньгам РК говорить
об их эквивалентности золоту не приходится.
Специфичность денег как объекта гражданских правоотношений состоит именно в
том, что они опосредствуют товарообмен. Именно эта специфика позволяет во всех
правовых системах выделить денежное обязательство в законодательстве, судебной
практике и доктрине в самостоятельную правовую категорию.
Денежные обязательства возникают на тех же основаниях, что и другие обязательства.
В связи с этим необходимо заметить, что если любое обязательство в результате его
нарушения может быть трансформировано в денежное путем принуждения к выплате
денежной компенсации, то денежное обязательство в случае просрочки остается
денежным, поскольку принуждение к выплате вознаграждения (интереса) за просрочку
создает дополнительное денежное обязательство. Если денежная единица, в которой
выражено обязательство, сохраняет свою стабильность на протяжении всего действия, то
в определении размера обязанности сторон по обязательству особых затруднений не
возникает. Когда же в период между моментом возникновения обязательства и моментом
его прекращения денежная единица, в которой выражено это обязательство, в результате
девальвации или ревальвации изменяет свое золотое содержание, тогда возникает
проблема, имеющая большое теоретическое и практическое значение: количественно
изменяется денежное обязательство.
Последнее характерно для положения денег как в нашей республике, так и на всей
территории СНГ. Для законодательства и судебной практики Казахстана данная проблема
является сравнительно новой и потому остается нерешенной. Между тем, в зарубежном
законодательстве и судебной практике этот вопрос решен однозначно. Изменение
ценности денег игнорируется правом, а к спорным правоотношениям применяется
принцип номинализма. Когда колебания покупательной способности денег относительно
невелики, применение принципа номинализма способствует стабилизации гражданских и
торговых отношений.
Впервые принцип номинализма был установлен в праве Англии в 1604 г. в деле
Гелбер против Бретт. В соответствии с этим принципом должник, несмотря на изменение
золотого содержания единицы, обязан заплатить, а кредитор обязан принять в платеж
денежные знаки, являющиеся законным платежным средством к моменту платежа в
количестве, составляющем номинальную сумму долга. В указанном деле суд признал, что
с точки зрения права фунт всегда есть фунт, какой бы ни была его ценность.
Во Франции принцип номинализма имеет универсальный характер, хотя
первоначально он был закреплен в ГК 1895 г. лишь применительно к договору займа. В
законодательстве ФРГ и Швейцарии не содержится указаний относительно принципа
номинализма денежных обязательств, выраженных в национальных валютах этих стран,
что и послужило основанием для отказа от его применения германскими судами в 20-е
годы.
В США принцип номинализма был также установлен судебной практикой при
обстоятельствах, связанных с инфляцией в США эпохи Гражданской войны 1861—1865
гг. и применяется по сегодняшний день. В 1996 и 1997 г. были введены купюры
американской валюты — 100 долл. и 50 долл. нового образца с измененным дизайном, а
содержание денежной единицы не изменилось; кроме того, сохранение номинала валюты
было гарантировано правительством США. Купюры долларов нового образца и доллары
прежнего дизайна находятся в обращении одновременно, имея одинаковую стоимость.
Федеральное Казначейство США, Федеральный резервный банк США гарантировали, что
ограничений в сроках хождения банкнот прежнего дизайна не установлено. Процесс
введения в обращение 100 и 50-долларовых банкнот нового образца займет длительное
время. Используемые частными лицами, предприятиями и банками купюры прежнего
образца заменяются постепенно, по мере поступления их в Федеральный резервный банк
США: доллар всегда доллар.
Сравним эту реформу с «исторической» компанией в бывшем СССР 1991 г. об
изъятии 50-ти и 100-рублевых купюр СССР 1961 г. и замены их образцами нового
дизайна. Как претворялась на практике такая замена? Во-первых, Правительством СССР
было ограничено время приема рублей старого образца — всего 3 дня, кроме того, было
объявлено, что по истечении этого срока деньги старого образца будут вообще изъяты из
оборота. По официальному сообщению Госбанка СССР, ее результатом стало изъятие из
обращения 8 млрд. руб., законность владения которыми не была доказана. Эта величина
составила около 16,7 процента общего объема крупных купюр, или 5,8 процента всей
налично-денежной массы на конец 1990 г., равной примерно 139 млрд. руб.11.
В настоящее время в России предполагается постепенное введение новых российских
рублей 1998 г. и изъятие из обращения «старых», но в данном случае провозглашать:
«рубль» всегда «рубль» весьма затруднительно, особенно из-за последних экономических
событий 17 августа 1998 г., когда катастрофически обесценились и «новые» деньги
России.
Таким образом, деньги как объект гражданских прав можно определить следующим
образом: деньги — объект гражданских прав как вещных (наличные деньги), так и
обязательственных (безналичные деньги), обладающие исключительным свойством быть
обмененным на любое другое имущество.
К виду имущества следует отнести и иностранную валюту. Иностранная валюта как
особый объект отнесена к категории таких объектов, как валютные ценности. Виды
имущества, признаваемые валютными ценностями, определяются законодательными
актами. Так, Законом РК «О валютном регулировании» от 24 декабря 1996 г. (ст. 1), кроме
иностранной валюты, к валютным ценностям отнесены ценные бумаги, платежные
инструменты, номинал и (или) стоимость которых выражены в иностранной валюте, а
также аффинированное золото в слитках. (О ценных бумагах речь пойдет в следующем
параграфе). Что касается понятия ценной бумаги как валютной ценности, то ценная
бумага признается валютной ценностью в случае удостоверяемого ею имущественного
права ее владельца на объект иностранного государства и в случае обратимости ее на
международных денежных рынках12.
Аффинированным золотом является золото, прошедшее степень очистки и
отвечающее международным стандартам или стандартам Республики Казахстан. Кроме
того, для признания аффинированного золота валютной ценностью необходимо, чтобы
такое золото находилось в слитках. Как объект гражданских прав аффинированное золото
индивидуализируется как вещь методом проставления определенных реквизитов. В
других случаях в отношении золота как валютной ценности применяется режим вещей,
определенных лишь родовыми признаками.
Государство гарантирует право собственности на валютные ценности Право
собственности на них в Республике Казахстан защищается на общих основаниях (п. 2 ст.
128 ГК).
Иностранная валюта — это денежные единицы, принятые иностранными
государствами как законное платежное средство или официальные стандарты стоимости в
наличной и безналичной формах, в виде банкнот, казначейских билетов и монет, в т.ч. из
драгоценных металлов (включая изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие
обмену на находящиеся в обращении денежные знаки, а также средства на счетах, в т.ч. в
международных денежных расчетных единицах (ст. 1 Закона РК «О валютном
регулировании»).
Таким образом, иностранная валюта — это деньги иностранных государств,
обеспечиваемые активами их эмитентов, т.е. официальных органов или организаций этих
государств.
Конец двадцатого столетия ознаменовался появлением новой валюты — евро. Евро —
валюта 11-ти государств, вступивших в валютный союз. На сегодняшний день запасы
мировой валюты хранятся в долларах США. Как известно, США вырабатывают 1/5 часть
валового продукта мира, что примерно тождественно тому количеству, что вырабатывают
все европейские страны, вместе взятые. Введение евро, по мнению аналитиков, ослабит
позицию США, что означает, в свою очередь, ответственность за надежность этой валюты
европейцев. Называя евро валютой, мы должны указать, что она обеспечивается активами
эмитентов, т.е. официальных органов или организаций государств, несущих
ответственность за обеспечение данной денежной единицы. Но «уникальным в истории
является то, что в Европе нет политического органа, который мог бы взять на себя эту
ответственность»13. Потому причисление данной единицы к валюте является спорным.
Особую значимость иностранная валюта приобретает в связи с развитием рыночных
отношений, расширением внешнеэкономической деятельности предпринимателей. Эта
деятельность стала основным источником получения иностранной валюты.
Правила использования иностранной валюты сложны и в достаточной степени
запутаны. В настоящее время валютные операции, право собственности юридических и
физических лиц валютными средствами регламентируются Законом о валютном
регулировании и «Правилами проведения валютных операций в Республике Казахстан»,
утвержденными Национальным банком Республики Казахстан.
Более того, четко оговаривается деятельность резидентов по использованию, покупке,
продаже иностранной валюты, причем в нормативных актах устанавливаются лишь
возможные случаи «пользования» данным имуществом. Например, ст. 7 Закона о
валютном регулировании обязывает резидентов зачислять иностранную валюту на их
счета в уполномоченных банках; «Резиденты могут иметь счета в иностранной валюте в
уполномоченных банках в порядке, установленном Национальным Банком Республики
Казахстан. Иностранная валюта, получаемая резидентами в качестве оплаты за товары и
услуги, а также в качестве кредита, подлежит обязательному зачислению на их счета в
уполномоченных банках, если иное не предусмотрено в лицензии Национального Банка
Республики Казахстан...». Притом использование иностранной валюты возможно лишь
для осуществления расчетов с нерезидентами (иностранными фирмами, лицами и т.п.).
Более того, покупка, продажа и обмен иностранной валюты, минуя уполномоченные
банки и уполномоченные небанковские финансовые учреждения, а также их обменные
пункты, запрещены. Покупка иностранной валюты на внутреннем валютном рынке
юридическими лицами может производиться лишь за счет собственных средств.
Использование же для этих целей других источников, включая кредиты банков,
разрешается только на приобретение товарно-материальных ценностей и оборудования,
на производственно-технические цели.
Законодательно установлен порядок внешних платежей предприятий и других
субъектов рыночных отношений, при каких условиях возможны платежи договоров на
экспорт товаров, услуг. В основном это допускается при расчетах между экспортерами и
транспортными страховыми и экспедиторскими организациями в случаях, когда услуги
этих организаций по доставке, страхованию и экспедированию грузов входят в цену
товаров и оплачиваются иностранными покупателями.
Законодатель ограничивает возможность самостоятельного использования
полученной иностранной валюты как экспортной выручки при разрешенной законом
деятельности для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Валютную
выручку резидент также обязан перевести через уполномоченные банки на свои валютные
счета в соответствии со ст. 8 Закона о валютном регулировании.
Под валютными операциями законодатель подразумевает переход права
собственности и иных прав на валютные ценности.
Так как единственным средством платежа является национальная валюта тенге, то
законодательством устанавливается, что все контракты и операции между резидентами
должны заключаться и осуществляться только в валюте РК, за исключением случаев,
предусмотренных правилами проведения валютных операций.

§ 5. Ценные бумаги

Понятие ценной бумаги. В соответствии со ст. 129 Гражданского кодекса, ценной
бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и
обязательных реквизитов имущественные права, осуществление которых возможно
только при его предъявлении. Ценные бумаги, прежде всего, удостоверяют
имущественные права, что, собственно, и определяет их ценность. Рынок ценных бумаг,
по существу, является рынком имущественных прав. Из приведенного определения также
следует, что ценная бумага — это документ. Таким образом, определяющим ценные
бумаги признаком является способ фиксации удостоверяемых ею имущественных прав:
соответствующая запись о правах на бумажном носителе.
Ценная бумага — строго формальный документ, поскольку его содержание должно
отвечать установленным в законодательных актах требованиям. Требования,
предъявляемые к ценной бумаге определенного вида, в частности, виды удостоверяемых
ею прав, обязательные реквизиты ценной бумаги, требования к ее форме, согласно п. 1 ст.
131 Гражданского кодекса, определяются законодательными актами, регулирующими
порядок выпуска и обращения такой ценной бумаги или в установленном ими порядке.
Так, ст. 37 Закона об акционерных обществах содержит перечень обязательных
реквизитов ценных бумаг, выпускаемых акционерным обществом в документарной
форме. Документ, который не содержит обязательных реквизитов и не облечен в
требуемую для данного вида ценной бумаги форму, не является ценной бумагой.
И, наконец, осуществление удостоверенных ценной бумагой прав возможно лишь при
предъявлении ценной бумаги. Однако в случаях, предусмотренных законодательными
актами, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно
доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или
компьютеризированном) эмитента — лица, осуществляющего выпуск ценной бумаги и
несущего ответственность по выраженному в ней обязательству, а также
профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих регистрацию
сделок с ценными бумагами (п. 2 ст. 129 ГК).
Ценные бумаги отличаются также публичной достоверностью, которая заключается в
том, что отказ от исполнения обязательства по ценной бумаге со ссылкой на отсутствие
основания обязательства или на его недействительность не допускается. Такой отказ
возможен лишь по основаниям, предусмотренным законом, в частности, при доказанности
подлога либо подделки ценной бумаги.
Для осуществления прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо ее
предъявление. При этом незаконный владелец не вправе требовать исполнения по ценной
бумаге. Лицо, требующее исполнения по предъявительской ценной бумаге,
презюмируется ее законным владельцем.
В случае утраты ордерной или предъявительской ценной бумаги она может быть
восстановлена судом по заявлению ее законного владельца. Утраченная ценная бумага
при этом признается недействительной.
Отношения по выпуску и обращению ценных бумаг регулируются Гражданским
кодексом (Общая часть), Законами о рынке ценных бумаг, «О регистрации сделок с
ценными бумагами в Республике Казахстан« от 5 марта 1997 г.14, об акционерных
обществах, Указом об ипотеке недвижимого имущества, другими законами,
нормативными правовыми актами Национальной комиссии по ценным бумагам, иными
подзаконными актами.
Виды ценных бумаг. В зависимости от способа удостоверения (легитимации)
управомоченного по ценной бумаге лица ГК различает следующие виды ценных бумаг: 1)
предъявительские; 2) именные; 3) ордерные.
В предъявительской ценной бумаге не указывается лицо, имеющее право требовать
исполнение по такой бумаге. Управомоченным по предъявительской ценной бумаге
лицом является ее владелец, соответственно, для передачи прав по предъявительской
ценной бумаге достаточно передачи самой бумаги.
В именной ценной бумаге указывается лицо, которому принадлежит право требования
исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой. Права, удостоверенные
именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требования
(цессии). Поэтому на отношения между лицом, передающим права по такой ценной
бумаге, и его правопреемником распространяется норма ст. 347 ГК, согласно которой
цедент ответственен перед цессионарием за недействительность переданного ему
требования, но не отвечает за неисполнение этого требования.
Субъектом удостоверенных ордерной ценной бумагой прав является указанное в ней
лицо, а в случае передачи ее в порядке, предусмотренном законом, — лицо, которому
передана бумага. Передача прав по ордерной ценной бумаге совершается посредством
передаточной надписи (индоссамента). Передаточные надписи производятся, как правило,
на обороте ценной бумаги, а также на прилагаемом к ценной бумаге специальном
дополнительном листе установленной формы.
В индоссаменте обычно указывается лицо, которому или приказу которого
передаются права по ценной бумаге (индоссат). Индоссамент, не содержащий указание на
лицо, которому или приказу которого передаются права по ордерной ценной бумаге,
называется бланковым. Бланковый индоссамент может состоять из одной подписи
передающего лица (индоссанта). Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой с
бланковым индоссаментом, могут передаваться вручением правопреемнику ордерной
ценной бумаги. Для отдельных видов ордерных ценных бумаг бланковые индоссаменты
не допускаются. Так, согласно ст. 16 Указа об ипотеке недвижимого имущества, при
передаче прав по ипотечному свидетельству в передаточной надписи должно быть точно
и полно указано имя лица, которому передаются права по ипотечному свидетельству.
Бланковые передаточные надписи на ипотечном свидетельстве считаются
недействительными. Индоссамент может быть ограничен только поручением
осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату
(препоручительный индоссамент). В этом случае индоссат выступает в качестве
представителя.
В отличие от лица, передающего право по именной ценной бумаге, индоссант
ответственен не только за недействительность переданного индоссату права требования,
но и за его неисполнение. В целях обеспечения оборотоспособности ордерной ценной
бумаги закон устанавливает солидарную ответственность перед ее законным владельцем
обязанного по такой ценной бумаге лица и всех предшествующих владельцев,
индоссировавших ее (индоссантов). Индоссант, исполнивший обязательство,
удостоверенное ценной бумагой, приобретает право солидарного обратного требования
(регресса) ко всем правопредшественникам.
Вид соответствующей ценной бумаги определяется законодательным актом,
регулирующим выпуск такой ценной бумаги. Так, акции могут быть только именными, а
ипотечное свидетельство - ордерной ценной бумагой.
Различают также эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. К эмиссионным
относятся ценные бумаги, обладающие в пределах одной эмиссии (выпуска) однородными
признаками и реквизитами, размещаемые и обращающиеся на основании единых для
данной эмиссии условиях (ст. 2 Закона о ценных бумагах). К эмиссионным ценным
бумагам относятся, в частности, акции и облигации. Для эмиссионных ценных бумаг
установлен особый правовой режим. Эмиссия таких ценных бумаг (за исключением
государственных) производится, в порядке, предусмотренном Законом о ценных бумагах
и, как правило, подлежит регистрации. Порядок регистрации эмиссии регулируется
Положением о порядке регистрации, аннулирования эмссии акций и утверждения отчета
об итогах выпуска и размещения акций в Республике Казахстан, утвержденным
Постановлением Национальной комиссии по ценным бумагам от 29 ноября 1996 г. № 141,
Положением о порядке регистрации выпуска и погашения облигаций, утвержденным
Постановлением НКЦБ от 20 декабря 1996 г. № 156. Для эмиссионных именных ценных
бумаг обязательно ведение реестра держателей ценных бумаг. Сделки с такими ценными
бумагами подлежат обязательной регистрации, регулируемой Законом «О регистрации
сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан».
Ценные бумаги подразделяются на государственные и частные. Эмитентом, т.е.
лицом, выпустившим ценную бумагу и обязанным по ней, государственной ценной
бумаги является государство. Эмитентом частной ценной бумаги является,
соответственно, частное лицо. Решение о выпуске государственных ценных бумаг
принимает Правительство, которое определяет условия их выпуска, обращения и
погашения. Так, в частности, государство выпускает следующие виды ценных бумаг:
государственные краткосрочные казначейские обязательства со сроком обращения
три, шесть и 12 месяцев в соответствии с Положением о порядке выпуска, обращения и
погашения государственных краткосрочных казначейских обязательств, утвержденным
Постановлением Правительства от 25 июня 1996 г. № 786;
государственные среднесрочные казначейские обязательства со сроком обращения два
и три года в соответствии с Положением о порядке выпуска, обращения и погашения
государственных среднесрочных казначейских обязательств, утвержденным
Постановлением Правительства от 10 июня 1997 г. № 945;
государственные специальные казначейские обязательства со сроком обращения 10
лет, эмитируемые в соответствии с Положением о порядке выпуска, обращения и
погашения государственных специальных казначейских обязательств, утвержденным
Постановлением Правительства от 30 декабря 1997 г. № 1859.
Государственные ценные бумаги выпускаются обычно в бездокументарной форме.
Первичное размещение их на основании соглашения с Министерством финансов
осуществляет генеральный финансовый агент, в качестве которого выступает, как
правило, Национальный банк РК.
Если условиями выпуска ценной бумаги предусмотрено право обмена ее на ценную
бумагу другого вида данного эмитента, она именуется конвертируемой. Так, владелец
привилегированной акции может быть наделен правом обмена ее на простую акцию
данного акционерного общества на условиях, определенных их эмиссией. Выпуск
конвертируемых ценных бумаг должен быть предусмотрен уставом акционерного
общества (ст. 34 Закона об акционерных обществах).
Ценные бумаги, удостоверяющие права, объектом которых являются другие ценные
бумаги, называются производными. Документы, удостоверяющие такие права, обладают
качествами производной ценной бумаги, если они признаны таковыми законодательством.
Так, производной ценной бумагой является варрант, удостоверяющий право ее держателя
на покупку в течение определенного времени у акционерного общества определенного
количества соответствующих ценных бумаг такого акционерного общества по цене,
установленной в варранте (ст. 31 Закона об акционерных обществах).
Статья 130 ГК к ценным бумагам относит облигации, коносамент, акции.
Приведенный в ней перечень ценных бумаг исчерпывающим не является и может быть
дополнен законодательными актами о ценных бумагах или в порядке, ими определяемом.
В частности, в соответствии со ст. 12 Указа об ипотеке недвижимого имущества,
ордерной ценной бумагой является ипотечное свидетельство, удостоверяющее право ее
законного владельца на получение исполнения по обязательству, обеспеченному ипотекой
недвижимого имущества, а также право на обращение взыскания на заложенное
недвижимое имущество в целях получения исполнения по такому обязательству.
Из содержащегося в ст. 130 ГК перечня видов ценных бумаг Законом от 11 июля 1997
г. были исключены чек, вексель, банковский сертификат, хотя указанные документы
обладают всеми признаками ценной бумаги и традиционно относились (а
законодательством многих стран отнесены) к ценным бумагам.
Ввиду многообразия ценных бумаг и выполняемых ими функций они подразделяется
и на иные виды.
Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя
(облигационера) на получение от лица, выпустившего облигацию (эмитента), в
предусмотренный в ней срок номинальной стоимости облигации или иного
имущественного эквивалента. Соответственно, облигация представляет собой долговой
документ, удостоверяющий отношения займа. Облигация обычно предоставляет ее
держателю также право на получение указанного в ней вознаграждения (интереса),
рассчитанного от номинальной стоимости облигации (купонная облигация). Дисконтная
облигация реализуется эмитентом по цене ниже номинальной, а погашается по
номинальной стоимости.
Условиями выпуска облигации облигационеру может быть предоставлено право на
получение имущественного эквивалента номинальной стоимости облигации (целевые
облигации). Таким эквивалентом могут быть товары, услуги, имущественные права.
Облигации, эмитированные акционерным обществом, могут предоставлять
облигационеру право обмена их на акции (конвертируемые облигации). Согласно Закону
об акционерных обществах, в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества,
собственники облигаций, выпущенных АО, могут участвовать в управлении обществом.
Облигации могут быть предъявительскими и именными. Облигации юридических лиц
негосударственной собственности должны быть именными. Следовательно, облигации,
эмитируемые государством, могут быть предъявительскими.
Облигации являются эмиссионными ценными бумагами. Эмиссия, обращение и
погашение негосударственных облигаций регулируются Законами Республики Казахстан
о ценных бумагах «О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан«, а
также Положением о порядке регистрации выпуска и погашения облигаций. Эмиссия
государственных облигаций регулируется специальным законодательством. Новый
выпуск облигаций до выполнения всех обязательств по предыдущему выпуску и до
утверждения отчета по погашению облигаций предыдущего выпуска запрещается.
К облигации могут прилагаться купоны на выплату вознаграждения (интереса),
которые должны содержать: порядковый номер купона, номер и серию облигации,
наименование эмитента, периодичность выплаты вознаграждения (интереса), подписи
уполномоченных лиц и печать эмитента.
Закон об акционерных обществах допускает выпуск следующих видов облигаций: 1.
облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества; 2. облигации,
обеспеченные гарантиями третьих лиц; 3. не обеспеченные облигации.
До принятия указанного Закона, в соответствии с Положением о порядке регистрации
выпуска и погашения облигаций, номинальная стоимость облигации могла быть
определена лишь в национальной валюте. Закон об акционерных обществах допускает
определение номинальной стоимости облигации общества и в иностранной валюте с
оплатой их в этом случае в соответствии с валютным законодательством. Полагаем
возможным распространить приведенную норму закона на облигации, выпускаемые также
иными коммерческими организациями.
Акция — ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на
получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в
управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегося после его
ликвидации.
В соответствии с законодательством, акционерное общество может выпускать только
именные акции в документарной или бездокументарной форме. Акции могут быть
простыми и привилегированными. Простая акция дает право ее владельцу участвовать в
управлении обществом во всех случаях. Различают две категории привилегированных
акций: акции с минимальным определенным размером дивидендов без права голоса;
акции с минимальным определенным размером дивидендов с правом голоса. Владельцы
привилегированных акций без права голоса имеют право присутствовать на общем
собрании акционеров и принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня.
Минимальный гарантированный размер дивидендов по таким акциям и порядок их
выплаты указывается в проспекте эмиссии. При этом размер дивидендов, начисленных по
привилегированным акциям, не может быть меньше размера дивидендов, начисленных по
простым акциям за тот же период. Кроме того, владельцы привилегированных акций без
права голоса имеют преимущественное (по сравнению с другими акционерами) право на
получение части оставшегося после ликвидации АО имущества. Условия выпуска
привилегированных акций могут предусматривать предоставление и других прав их
владельцам, в частности, право обмена их на простые акции и др. Привилегированные
акции могут быть выпущены на сумму, не превышающую 25 процентов от уставного
капитала акционерного общества.
Номинальная стоимость акции может быть выражена в национальной и иностранной
валюте и должна быть единой для акций всех выпусков общества.
Акция неделима. Поэтому, в случае принадлежности ее нескольким лицам, все они
признаются одним акционером и могут осуществлять свои права через общего
представителя.
Акционеру может быть выдан сертификат на суммарную номинальную стоимость
принадлежащих ему акций, который не является ценной бумагой.
Учредителями акционерного общества может быть введена так называемая «золотая
акция», владелец которой не участвует в формировании уставного капитала и не имеет
права на получение дивидендов. Владелец «золотой акции» обладает лишь правом вето на
решения органов общества по вопросам, определяемым уставом акционерного общества.
«Золотая акция» не является ценной бумагой.
Коносамент используется преимущественно при морской перевозке грузов и является
товарораспорядительным документом. Владелец коносамента имеет право распорядиться
указанным в коносаменте грузом и получить груз по его доставке в порт назначения.
Коносамент является ценной бумагой и удостоверяет право его владельца требовать от
перевозчика выдачи груза по предъявлении коносамента. Коносамент может быть
именным, ордерным и предъявительским.

Глава 10. Личные неимущественные права

Защита прав и достоинства человека закреплена в Уставе ООН. В качестве одного из
своих первых начинаний Комиссия ООН по правам человека взяла на себя разработку
«Международного билля о правах человека». Затем Всеобщая декларация прав человека,
принятая 10 декабря 1948 г., и последующие международные пакты по правам человека
значительно расширили круг защищаемых прав и свобод.
В Республике Казахстан признаются и гарантируются права и свободы человека в
соответствии с Конституцией. Права и свободы человека принадлежат каждому с момента
рождения, признаются абсолютными и неотчуждаемыми, определяют содержание и
применение законов и иных нормативных правовых актов.
Формирование правового государства предполагает усиление ответственности не
только гражданина перед государством, но и государства перед гражданином.
В Конституции РК имеется специальный раздел II, посвященный неотчуждаемым
правам человека и гражданина. Конституция РК перечисляет наиболее важные личные
права и свободы граждан, гарантирует их осуществление и эффективную защиту от
нарушений. Это — право на жизнь; на охрану здоровья; права на неприкосновенность
частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и достоинства; право на
неприкосновенность жилища; право на свободу совести, свободу труда и т.д.
Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами, и
лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя,
охраны общественного порядка, здоровья и нравственности населения.
Закрепляя личные неимущественные права граждан в Конституции, государство тем
самым обеспечивает их правовое регулирование комплексно, т.е. с помощью норм
различных отраслей права.
Так, функцию защиты личных неимущественных прав граждан выполняют, наряду с
гражданским, такие отрасли права, как уголовное, административное, семейное, трудовое
и т.д.
Гражданским законодательством регулируются и защищаются две группы личных
неимущественных отношений:
личные неимущественные отношения, связанные с имущественными (п. 1 ст. 1 ГК), и
личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными (п. 2 ст. 1 ГК).
Личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, регулируются
нормами гражданского права, поскольку само существование личного неимущественного
отношения предполагает возможность, желательность для субъекта возникновения
отношений имущественных.
Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными,
регулируются гражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено
законодательными актами, либо не вытекает из существа личного нематериального
отношения.
Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, — это
общественные отношения, складывающиеся по поводу духовных или нематериальных
благ.
Таким образом, если личные неимущественные отношения, не связанные с
имущественными, урегулированы нормами семейного, трудового, административного и
других отраслей права, то они не входят в предмет гражданского права. Во всех
остальных случаях они регулируются нормами гражданского права.
Конечно же, возможности гражданского права в регулировании личных
неимущественных прав не безграничны. Поэтому в ГК отсутствует единая целостная
система правового регулирования личных неимущественных прав. ГК, являясь
основополагающим актом гражданского законодательства, не может отразить все
многообразие личных неимущественных прав.
Согласно ст. 115 ГК, к объектам гражданских прав, наряду с имущественными,
отнесены и личные неимущественные блага и права: жизнь, здоровье, достоинство
личности, доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и
семейная тайна, право на имя, право на авторство, право на неприкосновенность
произведения и другие нематериальные блага и права.
При этом следует учитывать, что некоторые из видов личных неимущественных прав,
такие, как право на имя, на свободное передвижение и выбор места жительства,
регулируются ст. ст. 15 и 16 ГК.
Основными характерными чертами личных неимущественных прав являются
следующие:
во-первых, они абсолютны, т.е. определенному управомоченному лицу противостоит
неопределенный круг лиц, обязанных воздерживаться от каких бы то ни было нарушений
его личных неимущественных прав;
во-вторых, они неотчуждаемы, т.е. переход рассматриваемых прав от одних субъектов
гражданских правоотношений к другим исключен законом. Так, п. 4 ст. 116 ГК гласит:
«личные неимущественные блага и права неотчуждаемы и непередаваемы иным
способом, за исключением случаев, установленных законодательными актами».
Исключение составляют лишь блага, принадлежащие юридическому лицу, такие, как
фирменное наименование, товарный знак и другие, которые, в случаях и порядке,
предусмотренном законом, могут быть переданы другому юридическому лицу;
в-третьих, они лишены имущественного содержания, т.е. носят личностный характер,
неимущественный. Они лишены экономического или стоимостного содержания;
в-четвертых, они неразрывно связаны с личностью гражданина или юридического
лица. Некоторые из этих благ возникают с рождением гражданина и прекращаются его
смертью;
в-пятых, они неотделимы от носителя этих благ, т.е. конкретному физическому или
юридическому лицу принадлежат конкретные личные неимущественные права (право на
свое имя, на свою честь и достоинство, на свое наименование и т.д.);
в-шестых, эти блага не могут быть предметом каких-либо гражданско-правовых
сделок, так как жизнь, здоровье, имя, честь, достоинство не являются товаром в условиях
существования и развития цивилизованного человеческого общества.
Таким образом, личные неимущественные права — это права на блага
неимущественного характера, под которыми понимаются не имеющие экономического
содержания и неотделимые от личности их носителя блага и свободы, признанные,
регулируемые и защищаемые действующим законодательством.
Личные неимущественные права возникают в отношении благ неимущественного
характера, соответственно, и защищаются они, в основном, способами, не имеющими
целью восстановление нарушенного имущественного положения потерпевшего. Такими
способами, согласно ст. 9 ГК, являются: признание права, восстановление положения,
существовавшего до нарушения права, пресечение действий, нарушающих право или
создающих угрозу его нарушения. Но лицо, личные неимущественные права которого
нарушены, помимо этих мер, согласно п. 1 ст. 141 ГК, имеет право на возмещение
морального вреда, что не предусматривалось ранее действовавшим ГК КазССР.
Эта мера давно уже нашла широкое применение во многих зарубежных странах, но в
республиках СНГ введена в действие лишь начиная с 1991 г., т.е. с принятием Основ
гражданского законодательства. Так, в ст. 131 Основ впервые была предпринята попытка
определить понятие морального вреда, а также закрепить условия и способы его
возмещения. С принятием ГК категория морального вреда была полностью узаконена.
Надо отметить, что и в юридической литературе в последние годы немало внимания
уделяется понятию морального вреда и проблемам компенсации морального вреда1.
Под моральным вредом в наиболее широком плане понимают причинение физических
или нравственных страданий физическому лицу действиями, нарушающими его права.
Пленум Верховного Суда РК в Постановлении № 10 (имеющем нормативный
характер) «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда»2 от
22 декабря 1995 г. дает, на наш взгляд, наиболее полное и правильное определение и
разъяснение понятия морального вреда. Так, в п. 2 Постановления сказано: «под
моральным вредом следует понимать нанесение нравственных или физических страданий
в виде унижения, раздражения, гнева, стыда, отчаяния, физической боли, ущербности,
дискомфортного состояния и т.п., которые испытывает (претерпевает, переживает)
потерпевший в результате совершенного против него нарушения прав личности». Все это
— без учета материальных потерь потерпевшего.
Компенсация морального вреда является одним из средств защиты нематериальных
благ и личных неимущественных прав. Поэтому определение размера компенсации
морального вреда в каждом конкретном случае играет большую роль для потерпевшего.
Однако, применение такого средства защиты права вызывает на практике определенные
затруднения. В Постановлении № 10 Пленума Верховного Суда РК прямо сказано, что
судьи при определении размера возмещения морального вреда должны принимать во
внимание как субъективную оценку потерпевшим тяжести причиненного ему
нравственного ущерба, так и объективные данные, свидетельствующие о степени
нравственных и физических страданий истца. При этом особое внимание должно
уделяться, во-первых, объекту посягательства (жизнь, здоровье, честь и достоинство,
личная свобода, неприкосновенность жилища и т.д.); во-вторых, степени тяжести
последствий правонарушения (убийство или причинение телесных повреждений, лишение
свободы или лишение работы, и т.п.); в-третьих, характеру и сфере распространения
ложных позорящих сведений.
В силу п. 6 ст. 143 ГК моральный вред, причиненный распространением сведений,
порочащих честь, достоинство или деловую репутацию, подлежит возмещению не только
гражданину, но и юридическому лицу.
Иск о возмещении морального вреда может быть рассмотрен судом как отдельно, так
и вместе с иском о возмещении имущественного ущерба, поскольку, в силу действующего
законодательства, ответственность за причиненный моральный вред не находится в
прямой зависимости от наличия имущественного ущерба и может применяться как наряду
с имущественной ответственностью, так и самостоятельно.
Моральный вред возмещается независимо от подлежащего возмещению
имущественного вреда.
При одновременном нарушении личных неимущественных и имущественных прав
размер возмещения имущественного вреда увеличивается с учетом компенсации,
причитающейся потерпевшему за нарушение личных неимущественных прав (ст. 142 ГК).
Необходимо также выяснить, при каких обстоятельствах или какими действиями
(бездействием) они нанесены; выявить степень вины причинителя вреда, его состояние
здоровья, семейные, бытовые, материальные и другие условия, заслуживающие внимания.
На требования о компенсации морального вреда в силу п. 1 ст. 187 ГК исковая
давность не распространяется, поскольку они вытекают из нарушения личных
неимущественных прав.
Потерпевшая сторона, предъявляя иск о возмещении морального вреда,
самостоятельно оценивает и компенсацию, т.е. в какой сумме или иной материальной
форме он должен быть возмещен. Надо отметить, что в течение длительного времени в
социалистическом обществе считалось, что моральный вред возмещению вообще не
подлежит, так как личность человека с его правами, благами, свободами никак нельзя
оценивать на деньги, что неверно. Ведь в данном случае речь идет не об оценке личности,
а об оценке того морального вреда (ущерба) который нанесен личности. Поэтому
постепенно, на основе изучения опыта стран дальнего зарубежья, и в общественном
сознании, и в подходе законодателя к решению этого вопроса произошел перелом.
Законодатель допускает компенсацию морального вреда в денежном выражении,
которая, однако, не является стоимостным эквивалентом личного нематериального блага.
Личные неимущественные права подлежат защите независимо от вины лица,
нарушившего право, если иное не предусмотрено ГК. Однако лицо, предъявившее
требование о защите, должно доказать факт нарушения его личного неимущественного
права. Более того, п. 4 ст. 141 ГК содержит важное правило, дающее потерпевшему право
выбора в устранении последствий нарушения личных неимущественных прав.
Потерпевший может по своему выбору:
— потребовать устранения последствий нарушения от нарушителя;
— либо самостоятельно совершить необходимые действия, но за счет нарушителя;
— либо поручить их совершение третьему лицу.
Защищенность гражданских прав зависит от выработки законодателем средств
защиты права. Перечень таких средств содержится в ст. 143 ГК. Так, гражданин или
юридическое лицо вправе требовать по суду опровержения сведений, порочащих их честь,
достоинство или деловую репутацию, если лицо, распространившее такие сведения, не
докажет, что они соответствуют действительности. При этом законодатель устанавливает,
что лица, претендующие на защиту чести, достоинства и деловой репутации, не обязаны
опровергать ложность порочащих их сведений, т.е. потерпевший не должен
оправдываться. Закон устанавливает презумпцию его безупречности. Напротив,
распространивший такие сведения обязан доказать, что они соответствуют
действительности. Если лицо, распространившее такие сведения, докажет их соответствие
действительности, то иск, поданный потерпевшей стороной, остается в суде
неудовлетворенным. Иски о защите чести, достоинства и деловой репутации
рассматриваются только судом.
Судебная защита чести, достоинства и деловой репутации — одно из главных средств
охраны граждан и юридических лиц от разного рода лживых измышлений, порочащих их
честь, достоинство и деловую репутацию.
В отношении категорий «честь», «достоинство» и «деловая репутация» в науке
гражданского права сложилось достаточно единое мнение3.
Честь — это общественная оценка лица, мера его духовных и социальных качеств.
Достоинство — внутренняя самооценка лицом собственных качеств, способностей,
мировоззрения, своего общественного значения.
Деловая репутация — устойчивая положительная оценка деловых (производственных,
профессиональных) достоинств лица общественным мнением.
Закон предусматривает защиту против распространения сведений, порочащих честь,
достоинство и деловую репутацию, путем их опровержения.
Под сведениями следует понимать информацию или утверждение о наличии либо
отсутствии определенных обстоятельств. Следовательно, речь идет не о всяких сведениях,
отрицательно характеризующих определенное лицо. Ст. 143 ГК применяется лишь для
защиты против ложных сведений о таких качествах, свойствах, поступках лица, которые
поддаются моральной оценке, т.е. ложных сведений, снижающих моральную оценку лица
в глазах окружающих. Таким образом, закон предусматривает защиту против
распространения таких сведений, которые: во-первых, порочат честь, достоинство,
деловую репутацию; во-вторых, распространены ответчиком; в-третьих, не соответствуют
действительности.
В Постановлении № 6 Пленума Верховного Суда РК «О применении в судебной
практике законодательства о защите чести и достоинства граждан и организаций»4 от 18
декабря 1992 г. разъяснено, что понимается под каждым из перечисленных условий.
Порочащими являются не соответствующие действительности сведения, которые
умаляют честь и достоинство гражданина или организации в общественном мнении или
мнении отдельных граждан с точки зрения соблюдения законов, моральных принципов
общества.
Распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию,
означает опубликование их в печати, сообщение по радио, телевидению, с
использованием других средств массовой информации, изложение в служебных и иных
характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных различным
организациям, должностным лицам или хотя бы одному лицу.
Под распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую
репутацию, следует понимать их сообщение посторонним лицам. Непосредственная
передача сведений самому лицу, которого они касаются, не является их
распространением. К распространению следует также отнести сообщение ложных,
порочащих честь, достоинство и деловую репутацию сведений государственным, судебно-
следственным, прокурорским и т.п. органам.
При рассмотрении гражданских дел в порядке ст. 143 ГК необходимо с
исчерпывающей полнотой выяснить: были ли распространены сведения, об опровержении
которых предъявлен иск; порочат ли они честь и достоинство гражданина, деловую
репутацию организации; соответствуют ли эти сведения действительности.
Ст. 143 ГК устанавливает специальный порядок опровержения порочащих сведений,
которые были распространены в средствах массовой информации: они должны быть
бесплатно опровергнуты в тех же средствах массовой информации. Более того, гражданин
или юридическое лицо, в отношении которого средствами массовой информации
опубликованы сведения, ущемляющие его права или законные интересы, имеет право на
бесплатную публикацию своего ответа в тех же средствах массовой информации. Это
говорит о том, что для восстановления чисто нравственных страданий важна не столь
сумма возмещения, сколько официальное публичное признание правоты потерпевшего.
Сказанное не означает, однако, что физические или юридические лица не могут
опубликовать опровержения в других средствах массовой информации (например, в
других газетах, по другим каналам радио и телевидения) Подчеркивая «в тех же средствах
массовой информации», законодатель имел виду их бесплатное опубликование; в других
же опровержение осуществляется на платной основе.
Общее правило здесь таково: сведения, распространявшиеся в средствах массовой
информации, также через средства массовой информации должны быть и опровергнуты.
Если орган массовой информации отказал в такой публикации, либо в течение одного
месяца не произвел публикацию, либо произошла его ликвидация, то гражданин или
юридическое лицо вправе подать в суд исковое требование о публикации опровержения
либо ответа в средствах массовой информации, и оно должно быть рассмотрено в суде.
Если решение суда не будет выполнено, то суд вправе наложить на нарушителя штраф,
взыскиваемый в доход бюджета. В данном случае штраф является средством,
обеспечивающим исполнение судебного решения о восстановлении чести, достоинства и
деловой репутации. Штраф не служит мерой ответственности за нарушение чести,
достоинства, деловой репутации, он накладывается не за самое нарушение, а за
неисполнение решения суда и взыскивается в доход государства. Штраф налагается в
порядке и размерах, установленных гражданско-процессуальным законодательством, и
его уплата не освобождает нарушителя от обязанности выполнить предусмотренное
решением суда действие (п. 5 ст. 143 ГК).
Если сведения, порочащие честь, достоинство и деловую репутацию гражданина или
юридического лица, содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ
подлежит замене или отзыву с обязательным сообщением адресатам о несоответствии
действительности содержащихся в этом документе сведений. (Например, если сообщены
неверные сведения о юридическом лице или дана несоответствующая характеристика
гражданину).
Гражданин или юридическое лицо, в отношении которого распространены сведения,
порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе, наряду с
опровержением таких сведений, требовать возмещения убытков, причиненных
распространением сведений.
Под убытками подразумеваются расходы, которые произведены лицом, право
которого нарушено, а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при
обычных условиях, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Например:
о гражданине были опубликованы сведения, порочащие его честь и достоинство. После
публикации в средствах массовой информации его освободили от занимаемой должности.
Такой гражданин вправе требовать опровержения этих сведений через те же средства
массовой информации, а также вправе требовать компенсации неполученной заработной
платы за время его отстранения от должности и возмещения нанесенного морального
вреда.
Если лицо, распространившее такие сведения, неизвестно и невозможно его
установить, то гражданин или юридическое лицо, в отношении которого распространены
сведения, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений
не соответствующими действительности.
По гражданскому законодательству гражданин РК имеет право на охрану тайны
личной жизни, в т.ч. тайны переписки, телефонных переговоров, дневников, заметок,
записок, интимной жизни, усыновления, рождения, врачебной и адвокатской тайны,
тайны вкладов (ст. 144 ГК).
Опубликование дневников, записок, заметок и других документов допускается лишь с
согласия их автора, а писем — с согласия их автора и адресата. В случае смерти кого-либо
из них указанные документы могут публиковаться с согласия пережившего супруга и
детей умершего, а если супруга или детей нет в живых — с согласия других
родственников либо лиц, у которых хранятся эти личные вещи.
В ГК предусмотрены также нормы, защищающие право на собственное изображение.
Статья 145 гласит: «никто не имеет права использовать изображение какого-либо лица без
его согласия, а в случае его смерти — без согласия наследников». Опубликование,
воспроизведение и распространение изобразительного произведения (картина,
фотография, кинофильм), в котором изображено другое лицо, допускается лишь с
согласия изображенного, а после его смерти — с согласия его детей и пережившего
супруга. Исключение составляют два случая: первый — когда опубликование,
воспроизведение изобразительного произведения допускается установленными
законодательными актами; второй — когда изображенное лицо позировало за плату.
В этих двух случаях согласия изображенного не требуется.
Согласно ст. 146 ГК, гражданин имеет право на неприкосновенность жилища, т.е.
право пресекать любые попытки вторжения в жилище помимо его воли, кроме случаев,
предусмотренных законодательными актами (например, если есть санкция прокурора на
обыск либо решение суда о конфискации имущества). Во всех остальных случаях любые
попытки вторжения в жилище помимо воли лиц, проживающих там, караются законом.

Глава 11. Сделки

§ 1. Понятие сделки и виды сделок

Одним из основных видов юридических фактов служат сделки. Более того, в сфере
гражданского оборота именно сделки обеспечивают динамику такого оборота,
непрерывно порождая правоотношения и непрерывно их развивая.
Согласно ст. 147 ГК, сделками признаются действия граждан и юридических лиц,
направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и
обязанностей. Сделками, следовательно, признаются целенаправленные действия
субъектов. Их прямой целью является установление гражданских прав или обязанностей
(например, дарение имущества прямо направлено на то, чтобы право собственности на
вещь перешло от дарителя к одаряемому), изменение таких прав и обязанностей
(например, стороны договорились об отсрочке возврата сданного внаем имущества), либо,
наконец, их прекращение (кредитор освободил должника от погашения долга).
Целенаправленностью на юридические последствия сделки отличаются от других
актов поведения — поступков, которые непосредственно направлены на достижение
иного, не юридического результата, однако, в силу предписания закона, ведут также к
возникновению, изменению или прекращению гражданских прав и обязанностей.
Гражданин, например, выехал с места своего постоянного жительства к больной
матери в другой город. Затем задержался там и решил не возвращаться к прежнему месту
жительства. Выезжая к матери, гражданин не намеревался отказаться от прав на
государственную квартиру, в которой проживал до выезда. Но в силу требования закона,
предусматривающего подобную ситуацию, гражданин утрачивает права на квартиру.
Сделка — это проявление правомерного, разрешаемого, чаще всего одобряемого
законом поведения. В обиходе термином «сделка» называют иногда действие,
оцениваемое обществом негативно. Такое употребление слова не совпадает с его
юридическим смыслом.
По признакам правомерности сделка отличается от целенаправленных неправомерных
действий, т.е. действий, ведущих к причинению ущерба другим лицам. Такого рода
действия также порождают гражданские права и обязанности, связанные с
необходимостью возмещения причиненного ущерба, но они возникают не из сделки, а из
факта причинения ущерба, т.е. из деликта.
Правомерность поведения как необходимое качество сделки вовсе не требует, чтобы
все виды сделок были прямо предусмотрены законом, напротив, вполне возможны сделки,
законом не предусмотренные; требуется лишь, чтобы они не противоречили закону, не
нарушали его запретов (ст. 7 ГК). Закон, например, не регулирует договорные отношения
между спонсором и тем, кому он оказывает помощь, но такой договор вполне возможен.
Более того, Гражданский кодекс (ст. 381) разрешает заключать смешанные договоры, в
которых содержатся элементы различных договоров, предусмотренных
законодательством. Типичным договором такого рода является инвестиционный договор
(гл. 47, ст. ст. 917 — 952 ГК).
Сделки порождают гражданские права и обязанности у того, кто их совершает. По
этому признаку они отличаются от административных актов, т.е. действий компетентных
государственных органов, которые могут порождать гражданские права и обязанности для
лиц, подчиненных этим органам. Например, решение компетентных органов по
управлению государственным имуществом обязывает, либо, напротив, запрещает
продление договора, по которому здание государственного предприятия было сдано в
аренду сроком на три года. По таким же признакам сделки отличаются от судебного
решения, порождающего, изменяющего либо прекращающего правоотношение для лица,
обратившегося в суд.
Сделки — это сознательно совершаемые действия, в них проявляется воля того, кто
действует. Следует различать внутреннее содержание воли лица, совершающего сделку
(его истинные намерения), и внешнее выражение воли (слова, произнесенные либо
изложенные на бумаге, жесты, более сложные действия).
Поскольку об истинном устремлении воли можно судить лишь по тому, что говорит
или делает лицо, предполагается, что внешнее изъявление воли соответствует ее
внутреннему содержанию.
Однако, в случаях, когда доказано расхождение между действительным намерением
лица и внешним проявлением его воли (например, покупатель, плохо зная язык, на
котором объясняется с продавцом, ошибся в обозначении цены покупаемой вещи),
большее значение придается действительной воле.
Так как сделки — это всегда волеизъявление, совершать их могут лишь лица, воле
которых закон придает юридическое значение. Следовательно, недееспособные граждане
не могут совершать сделки, а лица с ограниченной дееспособностью вправе совершать
лишь такие сделки, какие разрешены для них законом (см. ст. ст. 22 и 23 ГК).
Закон (ст. 148 ГК) различает два вида сделок: односторонние сделки и договоры.
Односторонняя сделка выражает волю одного лица и действует независимо от того, как
относятся к ней другие граждане или юридические лица. Односторонней сделкой,
например, будет отказ гражданина от какого-либо принадлежащего ему права,
прекращение выданной доверенности, завещание и т.п. Односторонняя сделка, как
правило, порождает (одна или вместе с другими юридическими фактами) права у других
лиц, которые могут даже не знать о таких правах, пока не будут уведомлены о них.
Например, завещание после смерти завещателя порождает права наследников. Но такая
сделка не может возложить обязанности на третьих лиц, кроме тех обязанностей, которые
вытекают из предоставляемых прав (например, завещательный отказ — ст. 1057 ГК).
Нередко односторонняя сделка порождает простое обязательство, в котором лицо,
совершившее сделку, становится должником, а лицо, в пользу которого совершена
односторонняя сделка, — кредитором. Например, выдача простого векселя.
Иногда односторонняя сделка прекращает обязательство, по которому лицо,
совершившее сделку, является кредитором, а лицо, в пользу которого совершена сделка,
— должником. Например, прощение долга (ст. 373 ГК).
Большинство сделок выражает согласованную волю двух или нескольких лиц, т.е.
является договорами. О договорах см. ст. ст. 378 — 405 ГК.
Для признания сделки договором недостаточно простого совершения сделок двумя
или более лицами, хотя бы такие действия были направлены, в конечном счете, на
достижение единой цели. Требуется, чтобы действия были взаимно согласованными, т.е.
каждый из участников совершает действия, которые осознанно признает или даже
одобряет другой участник. Если же подобные действия автономны и каждый участник
действует самостоятельно, не ставя в известность о своих действиях другого участника,
налицо будут две последовательно совершаемых сделки, но не договор. Например,
составление завещания и принятие наследником завещанного ему наследства после
смерти завещателя.
С другой стороны, всякий договор порождается, как минимум, двумя односторонними
действиями: предложением одной стороны заключить договор (такая односторонняя
сделка именуется офертой) и согласием другой стороны принять предложение
(односторонняя сделка — акцепт). См. об этом главу 23 ГК.
По другим основаниям сделки могут делиться и на иные виды. Весьма важное
практическое значение, например, имеет различие между каузальными и абстрактными
сделками.
Судьба каузальной (causa — причина, основание) сделки целиком зависит от
основания, в силу которого она совершалась. Отпадение основания лишает юридической
силы уже совершенную одностороннюю сделку. Покупатель, например, произвел
предоплату купленного товара, но продавец товар не поставил. Отпадает право продавца
на полученные от покупателя деньги.
Юридическая же сила абстрактной сделки не зависит от ее основания, если сама
сделка выражала подлинную волю того, кто ее совершил. Например, покупатель
рассчитался за полученный товар, передав продавцу вексель на сумму стоимости товара.
Если впоследствии выяснится, что товар оказался недоброкачественным, вексель не
может быть истребован обратно, напротив, права по векселю сохраняют силу и для
векселедержателя, и для всех последующих держателей, которым вексель будет
передаваться, и для того, кто обязан его оплатить.
Практическое значение имеет различие между основными и дополнительными
(акцессорными) сделками (договорами).
Акцессорные сделки дополняют, обеспечивают, уточняют основную. Судьба
акцессорной сделки зависит от судьбы основной, если иное не вытекает из закона,
существа сделки либо соглашения сторон.
Дополнительной можно назвать сделку о залоге (п/п 1 п. 1 ст. 322 ГК), гарантии и
поручительстве (п. 1 ст. 336 ГК), задатке (п. 1 ст. 338 ГК) и некоторые другие.
В арбитражной практике был случай, когда три раздельных исполнителя обязались
выполнить для заказчика общую работу с общей суммой оплаты. Затем они заключили
между собой соглашение о взаимном разделе получаемой оплаты. Вскоре заказчик
отказался от услуг одного из исполнителей, который, однако, требовал от других
исполнителей передачи ему доли в оплате в размере 35 процентов ее суммы, ссылаясь на
то, что в соглашении о разделе оплаты ничего не было сказано о последствиях
прекращения действия договора в отношении одного из исполнителей. Такие требования
нельзя признать обоснованными ввиду акцессорного характера соглашения о разделе
оплаты.
Итак, сделка — это родовое понятие, а договор — видовое. Всякий договор — сделка,
но не всякая сделка — договор. В обиходной и даже официальной практике договор
обозначается и другими терминами: контракт, соглашение сторон. Но все это —
договоры. Договоры составляют преобладающее количество сделок.
Статья 150 ГК посвящена сделкам, совершенным под условием, т.е. условным
сделкам.
Термин «условие» применительно к сделке может иметь два значения. Первое — это
элемент сделки, определяющий права и обязанности сторон. Такими, например, будут
условия об имуществе, сдаваемом внаем, и о размере наемной платы. Второе — это
обстоятельство, в зависимости от которого возникают или прекращаются права и
обязанности сторон, служащие содержанием сделки. Такое обстоятельство носит
дополнительный характер по отношению к основному содержанию сделки.
Статья 150 ГК придает термину «условие» второе значение. Сделка, в которой
возникновение или прекращение основных прав и обязанностей сторон поставлено в
зависимость от такого условия, является условной. Например, стороны договорились о
купле-продаже алматинской квартиры, если ее продавец переедет на постоянное
жительство в Астану. Это обстоятельство (переезд или отказ от переезда) является
условием, а договор купли-продажи — условным.
Условие должно относиться к будущему. Если обстоятельство, с которым стороны
связали осуществление прав и обязанностей, уже произошло до совершения сделки, хотя
бы ее участники этого не знали, оно не влияет на сделку.
Условием может быть природное явление, действия других лиц, действия сторон по
сделке и т.п. Но нельзя в качестве условия определять такие акты поведения, которые
носят противозаконный или аморальный характер.
По своему характеру условие может быть положительным (обстоятельство наступит):
вещь будет изготовлена, если подрядчик найдет в магазинах требуемый материал, либо
отрицательным (обстоятельство не наступит): рукопись статьи будет представлена в
журнал, если автора не командируют за рубеж.
Статья 150 ГК различает сделки, заключенные под отлагательным условием, и сделки,
заключенные под отменительным условием. При сделке, заключенной под отлагательным
условием, права и обязанности вступают в силу не в момент совершения сделки, а при
наступлении условия. Приведенный выше пример о купле-продаже квартиры как раз и
служит иллюстрацией такой сделки. Если отлагательное условие так и не наступит, сделка
прекращает свое действие.
При сделке, заключенной под отменительным условием, права и обязанности сторон
наступают со дня совершения сделки, но прекращаются при наступлении условия.
Например, собственник дома сдает комнату внаем под условием ее освобождения, если
сын собственника после окончания учебы вернется домой. Конечно, все расчеты за время,
истекшее до наступления условия, должны быть завершены. При ненаступлении
отменительного условия сделка превращается в безусловную.
Условием может быть только такое обстоятельство, наступление которого вероятно,
но не обязательно. Если условие объективно наступить не может, то сделка является либо
несуществующей, либо безусловной.
Напротив, обстоятельство, которое обязательно наступит, делает сделку не условной,
а срочной. Например, собственник предоставляет другому лицу возможность
пользоваться имуществом до наступления весны.
Срок также может иметь для сделки и отлагательное, и отменительное значение,
поскольку с ним нередко связывается возникновение, изменение или прекращение прав и
обязанностей участников сделки.
Участники сделки вправе действовать в соответствии со своими интересами, вправе
содействовать или препятствовать наступлению либо ненаступлению выгодного или
невыгодного для них условия. Но они не должны применять незаконные или аморальные
средства, содействующие либо препятствующие условию, не должны действовать
недобросовестно (см. ст. 8 ГК). Например, гражданин согласился продать пианино соседу
по дому, если того возьмут на работу в филармонию аккомпаниатором. Затем нашел более
выгодного покупателя и, чтобы освободиться от первого, помешал его устройству на
работу в филармонию, использовав родственные связи с ее директором. Поскольку
продавец своими недобросовестными действиями воспрепятствовал наступлению
условия, ставшего ему невыгодным, условие считается наступившим.
Напротив, если сторона в сделке недобросовестно содействует наступлению
выгодного условия, оно считается ненаступившим. К примеру, подрядчик обязался
отремонтировать жилой дом, если ему не придется выехать в командировку в другой
город. Затем ему подвернулся более выгодный заказ, и он, чтобы избавиться от первого
заказчика, устроил ложный вызов из другого города и добился командировки, хотя уже
было решено послать туда другого работника. При изложенных обстоятельствах условие
следует считать ненаступившим.
Особыми видами сделок являются биржевые сделки, предусмотренные ст. 156 ГК.
Под биржевыми понимаются сделки, заключаемые на бирже. Они в основном порождают
такие же права и обязанности между участниками, какие порождает соответствующая
сделка, заключенная в общем порядке и подчиняются общим законодательным правилам
о действительности и недействительности сделок. В то же время они отличаются рядом
существенных особенностей, которые касаются правового положения участников
биржевых сделок, предмета сделок, порядка их заключения и оформления, обеспечения их
исполнения и разрешения биржевых споров.
Как правило, биржевая сделка заключается через посредника (брокера, дилера). В
заключении сделок с ценными бумагами участвуют обычно профессиональные участники
рынка ценных бумаг (кастодиан, центральный депозитарий, регистратор, номинальный
держатель ценных бумаг и др).
Биржевые сделки подлежат регистрации.
Предметом товарных биржевых сделок могут быть биржевые товары — как реальные,
так и могущие быть поставленными в будущем (форвардные сделки). Допускаются
сделки, предметом которых служат стандартные контракты на будущую поставку или на
будущую передачу прав и обязанностей (фьючерсные или опционные сделки). На бирже
возможны специальные формы расчетов и методов обеспечения реального исполнения
биржевых сделок.
Споры, связанные с заключением сделок на товарной бирже, могут рассматриваться
биржевой арбитражной комиссией, решение которой может быть оспорено в суде.
Порядок заключения биржевых сделок и их особенности определяются
законодательными актами (прежде всего Указом Президента РК, имеющим силу Закона,
от 7 апреля 1995 г. «О товарных биржах», Законами от 5 марта 1997 г. «О рынке ценных
бумаг«, «О регистрации сделок с ценными бумагами в Республике Казахстан«), уставом
биржи, а также надлежаще утвержденными правилами биржевой торговли.

§ 2. Форма сделки и ее значение

Сделка может приобрести юридическое значение лишь после того, как будет облечена
в установленную законом форму, через которую воспринимается волеизъявление
участника.
Статья 151 ГК различает устную и письменную форму сделки. Письменная форма, в
свою очередь, может быть простой или нотариальной.
Сделки, совершаемые на словах, считаются заключенными в устной форме. К ним
относятся и те сделки, в которых воля проявляется через непосредственные, так
называемые конклюдентные действия лица (например, передача продавцу денег за
отобранный товар), и те сделки, воля на совершение которых выражена в форме
молчания. Но такое значение молчанию придается лишь в случаях, прямо установленных
законодательством или соглашением сторон. Например, покупатель товара передал
поставщику письменный заказ с указанием желательных условий поставки,
договорившись при передаче, что, если поставщик в течение пяти суток не выскажет
возражений против этих условий, договор будет считаться заключенным.
Закон определяет, в каких случаях сделка должна заключаться в письменной форме.
Но для возможностей применения устной формы заключения сделки нет столь же
определенных законодательных указаний. Здесь поэтому действует общедозволительное
правило: устная форма сделки допустима всегда, кроме случаев, когда она противоречит
определенным нормам законодательства или соглашению сторон.
Устная форма сделки, согласно ст. 151 ГК, применима в случаях, когда сделка
исполняется при самом ее совершении. Сумма сделки, служащая пределом допустимости
ее устной формы (см. п. 1 ст. 152 ГК), здесь не устанавливается. Можно купить вещь,
стоящую миллионы тенге, не заключая письменной сделки. Но при условии, что стороны,
договорившись, здесь же передают друг другу и вещь, и покупную сумму. Если, однако,
та же вещь продается в кредит либо с предоплатой, сделка купли-продажи должна быть
совершена в письменной форме.
Устная форма сделки облегчает положение участников при возникновении споров о
том, действительно ли заключалась сделка и какими были ее условия. Эти обстоятельства
могут доказываться любыми правомерными средствами, в т.ч. свидетельскими
показаниями.
Пункт 3 ст. 151 ГК относит к сделкам, заключенным в устной форме, также сделки,
подтвержденные выдачей жетона, билета или иного подобного знака. Заключение и
содержание таких сделок может доказываться свидетельскими показаниями.
Указанные подтверждающие знаки могут упоминать или не упоминать имена
участников сделки. Если, однако, подобный знак не только называет участников, но и
содержит их подписи, сделку следует считать заключенной в письменной форме.
Изменение, исполнение или прекращение сделки обычно оформляется таким же
образом, каким оформляется заключение сделки. Но в некоторых случаях, в силу прямого
указания нормативных актов или по желанию сторон, не противоречащему
законодательству, договор, заключенный в надлежащей письменной форме, исполняется
путем совершения действий, т.е. совершения сделок без составления письменного
документа, оформляющего каждое действие (п. 5 ст. 151 ГК).
Так, исполнение письменного договора поставки, предусматривающего завоз
покупателю товаров по часовому графику, может оформляться путем отметок в графике,
выдачей подтверждающего знака и другим подобным образом.
Передача денег по договору займа оформляется письменно, обычно путем выдачи
должником расписки кредитору, а исполнение договора — возвращением расписки без
какого-либо письменного оформления.
В отличие от ст. 151 ГК, где устная форма сделки допускается в весьма широких
пределах, ст. 152 намечает более строгие границы необходимости письменной формы
сделки.
Согласно названной статье, в письменной форме должны совершаться сделки:
осуществляемые в процессе предпринимательской деятельности, кроме сделок,
исполняемых при самом их совершении, если для отдельных видов сделок иное
специально не предусмотрено законодательством или не вытекает из обычаев делового
оборота;
на сумму свыше 100 месячных расчетных показателей, за исключением сделок,
исполняемых при самом их совершении;
в иных случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон.
Целесообразность письменной формы для перечисленных случаев определяется тем,
что она более достоверно подтверждает и наличие сделки, и ее содержание. Это может
обеспечить более надежную защиту интересов участников сделки и более точную систему
бухгалтерского учета.
Сделки, совершаемые в процессе предпринимательской деятельности, требуют
письменной формы, независимо от того, осуществляют ли такую деятельность оба
участника сделки либо только один из них.
Гражданское законодательство, дополняя ст. 152 ГК, предусматривает ряд конкретных
видов сделки, которые также должны заключаться в письменной форме (см., например, ст.
ст. 294, 331, 337, 544, 709, 772 и 825 ГК).
Обычно письменная сделка заключается путем составления одного документа,
который подписывается сторонами или их представителями, если иное не вытекает из
обычаев делового оборота.
Часто применяется заключение сделки (договора) в письменной форме путем обмена
письмами, телеграммами, телефонограммами, оформляющими отдельные этапы процесса
заключения договора — оферту и акцепт (см. ст. ст. 393 — 397 ГК). В этом случае каждая
из сторон для подтверждения заключения договора в письменной форме должна иметь все
документы, которыми обменялись стороны при его заключении: подлинники всех
полученных документов и копии всех отправленных документов.
В практике последних лет все более широкое распространение приобретает обмен
письмами факсимильного копирования, особенно при заключении разовых,
краткосрочных и т.п. договоров. Статья 152 в виде общего правила разрешает
использование средств факсимильного копирования.
В отличие от этого, ст. 160 ГК РФ разрешает использование факсимильного
воспроизведения текста и подписи лишь в тех случаях, когда это предусмотрено
правовыми актами или соглашением сторон. Следовательно, в виде общего правила
использованию указанных средств российским законодательством не придается правового
значения.
Для заключения некоторых видов сделок применяются их стандартные или
типизированные формы (перевозки, страхование, продажа товаров в кредит и т.п.). Это,
например, обычная практика заключения публичных договоров, особенно договоров
присоединения (ст. ст. 387 — 389 ГК).
В таких случаях документ, выражающий сделку, составляется в форме, установленной
стандартом, типовым или примерным образцом, примерными условиями и т.п. Подобные
документы разрабатываются, как правило, продавцом, исполнителем работ или услуг. По
взаимному соглашению сторон в документ могут быть внесены изменения.
Опубликованные в печати примерные условия договора при соблюдении нужных
требований могут рассматриваться в качестве обычаев делового оборота (см. ст. ст. 3, 382
и 388).
При оценке требований, предъявляемых к письменной форме сделки, следует
учитывать ст. 15 Закона «О языках в Республике Казахстан» от 11 июля 1997 г., согласно
которой все сделки физических и юридических лиц в Республике Казахстан, совершаемые
в письменной форме, излагаются на государственном и русском языках с приложением в
необходимых случаях перевода на другие языки. Сделки с иностранными физическими и
юридическими лицами, совершаемые в письменной форме, излагаются на
государственном и на приемлемом для сторон языке.
Для некоторых сделок законодательство усложняет простую письменную форму
сделок, требуя не только составления документа, подписываемого сторонами, но и
изложения содержания сделки на определенном бланке, удостоверения подписей печатью
и т.д. Подобные требования к письменной форме сделки обязательны, если они
предусмотрены законодательством либо соглашением сторон. В остальных случаях, даже
если сделка заключается юридическими лицами или с участием юридических лиц,
соблюдение указанных требований необязательно. Достаточно не нарушать общих правил
совершения сделок в письменной форме.
Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не
может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой
гражданин. Подпись последнего, если иное не предусмотрено законодательством, должна
быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право
совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых
совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.
Сторона, исполнившая сделку, совершенную в письменной форме, вправе требовать
от другой стороны документ, подтверждающий исполнение. Такое же право имеет
сторона, исполнившая устную предпринимательскую сделку, кроме сделок, исполняемых
при самом их совершении. Обычно таким документом служит расписка, квитанция, копия
накладной и т.п.
В случаях, установленных законодательными актами или соглашением сторон,
письменные сделки считаются совершенными только после их нотариального
удостоверения (ст. 154 ГК).
Требования о необходимости нотариального удостоверения сделки предъявляются
законом лишь к конкретным видам сделок. Например, п. 5 ст. 58 ГК требует
нотариального удостоверения учредительного договора об образовании хозяйственного
товарищества.
Закон запрещает нарушение требуемой формы путем ее упрощения. Нельзя при
требовании нотариального удостоверения сделки ограничиваться ее заключением в
простой письменной форме, либо вместо письменной формы применять устную.
Напротив, согласованное участниками сделки отступление от установленной формы в
сторону ее усложнения вполне допустимо и не вызывает никаких отрицательных
последствий для сторон. Например, стороны вправе заключить сделку в письменной
форме, хотя бы закон допускал устную форму; стороны вправе нотариально удостоверить
письменную сделку, хотя бы закон этого не требовал.
В ряде случаев закон требует регистрации заключенных сделок (см., например, ст. ст.
118 и 238 ГК). Правило о регистрации сделок и соответствующих прав, установленное ст.
155, сводится к тому, что сделка, нуждающаяся по закону в регистрации, приобретает
полную юридическую силу только после совершения такой регистрации в надлежащем
регистрационном органе.
Регистрация решает ряд проблем:
во-первых, сделка, как отмечалось, приобретает полную юридическую силу;
во-вторых, документ о регистрации достоверно подтверждает права субъекта,
приобретенные по сделке;
в-третьих, единая система регистрации позволяет наладить полный учет сделок,
совершение которых приобретает не только частный, но и публичный интерес;
в-четвертых, наконец, регистрация позволяет ознакомиться с той или иной сделкой и
правами, из нее вытекающими, заинтересованным лицам, если такое ознакомление
законодательством не запрещено. Этим обеспечивается защита правомерных интересов
лиц, намеревающихся заключать сделки с обладателями объектов регистрации, путем
получения информации о правах на такие объекты и об их обременениях. Здесь, конечно,
большое значение имеет регистрация сделок с недвижимостью.
Нотариальное удостоверение сделок (ст. 154 ГК, глава 8 Закона Республики Казахстан
«О нотариате» от 14 июля 1997 г.) и их государственная регистрация — сходные
процедуры, но в то же время значительно отличающиеся одна от другой. Нотариальному
оформлению подлежат сделки как таковые, государственной регистрации — в большей
степени права, вытекающие из сделок, хотя привычно говорить также о регистрации
сделок. Но не все сделки, подлежащие нотариальному оформлению, требуют
государственной регистрации, и не все сделки, подлежащие государственной регистрации,
требуют предварительного нотариального оформления.
Регистрация и прежде была распространена в стране, особенно в части приобретения
недвижимости и сделок с ней. Но ее проводили различные органы, не объединенные в
систему, и по разным правилам. Полнота регистрации и ее достоверность вызывали
обоснованные сомнения. Нередкими были случаи, когда терялись дела, не
регистрировались залоги недвижимости, обеспечивавшие банковские кредиты, и т.п.
Для полной реализации требований ст. 155 ГК необходимо скорейшее создание
полной и независимой от ведомственных интересов системы регистрации. Не менее
важно, чтобы эта система безотказно и незамедлительно предоставляла информацию об
объектах регистрации и сделок с ними всем заинтересованным лицам за
необременительную плату.
Из требований о необходимости нотариального удостоверения и государственной
регистрации большой категории сделок вытекает первостепенная важность достоверности
документов, подтверждающих эти акты. На практике все еще нередки случаи фиктивного
нотариального удостоверения, ошибок или неполноты регистрации, что причиняет
большой урон лицам, принимающим ложные материалы за достоверные.
Проблема решается только одним путем — установлением ответственности
нотариусов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий,
за ущерб, причиненный нарушением правил о нотариальном удостоверении сделок (ст. 24
Закона о нотариате); органов государственной регистрации (или государства) за
неполноту, недостоверность либо непредоставление информации, если этим причиняется
ущерб лицам, обратившимся к таким органам (см. ст. 31 Указа о государственной
регистрации прав на недвижимое имущество).
Самым важным объектом государственной регистрации служат сделки с
недвижимостью. Порядок такой регистрации установлен названным указом.
Но, помимо государственной регистрации сделок с недвижимостью, Закон
предусматривает регистрацию сделок с другими объектами, особенно — сделок, ведущих
к возникновению, изменению и прекращению права собственности. Прежде всего
имеются в виду средства транспорта. В зависимости от вида транспорта определяется
регистрирующий орган.
Законом от 30 июня 1998 г. «О регистрации залога движимого имущества»
предусмотрена регистрация залога движимого имущества.
Обычные последствия несоблюдения требований, предъявляемых к сделкам (см. об
этом далее), сводятся к тому, что они признаются недействительными (ст. 157 ГК). Но на
вопрос о том, каковы последствия несоблюдения требования о письменной форме сделки?
нельзя дать столь однозначного ответа. Точнее, из Закона вытекают два ответа: один
применяется в качестве общего правила, другой — как исключение из общего правила.
Общее правило: нарушение письменной формы сделки не влечет ее
недействительности. Она сохраняет юридическую силу, если стороны не спорят о том
факте, что она была заключена и о ее условиях (содержании). Сделка должна исполняться,
и ее нарушение влечет общеустановленную ответственность. Например, ст. 152 ГК
требует письменной формы для сделок на сумму свыше 100 расчетных показателей.
Допустим, гражданин одолжил своему знакомому денежную сумму, эквивалентную 150-
ти месячным расчетным показателям. Наступил срок возврата долга, но должник, не
отрицая факта, суммы и срока займа, не возвращает денег. При этих условиях сделка
сохраняет свою полную юридическую силу, и кредитор может обратиться в суд с иском о
принудительном взыскании долга.
Однако, форма все же была нарушена. Каковы же последствия нарушения?
В случае, если один из участников вообще отрицает, что он заключил сделку, или
отрицает наличие в ее содержании условий, на каких настаивает другая сторона, лицо,
требующее исполнения, не может приводить в подтверждение своей правоты
свидетельские показания. Но может приводить другие, чаще всего — письменные
доказательства. Возьмем уже знакомый пример. Должник не возвращает денег и на суде
заявляет, что он вообще не получал их от кредитора. Последний привел в суд общего
знакомого, который подтверждает, что присутствовал при передаче кредитором денег
должнику. Суд такие показания не должен принимать во внимание. Но если кредитор
предъявит письмо должника, в котором тот извиняется за задержку возврата займа, это
письмо может подтвердить факт заключения сделки, и кредитор вправе требовать
принятия принудительных мер к ее исполнению.
Таким образом, в виде общего правила нарушение простой письменной формы не
влечет недействительности сделки, но серьезно затрудняет доказывание ее существования
и ее условий.
Существует и исключение из правила. Если, к примеру, законом или соглашением
сторон к требованию письменной формы добавлена фраза о том, что нарушение формы
влечет недействительность сделки, она при нарушении формы не будет иметь никакой
юридической силы, хотя бы стороны не отрицали факта ее заключения.
В данном случае применимы поэтому общие последствия нарушения обязательных
требований к сделке — ее недействительность с вытекающим отсюда правом участника
(или участников) сделки требовать возврата всего, что он передал по сделке другому
участнику, и возмещения убытков, причиненных невозвратом либо неполным
(ненадлежащим) возвратом, т.е. то, что принято называть двусторонней реституцией.
Правила о необходимости письменной формы сделки под страхом ее
недействительности предусмотрены, например, ст. ст. 294, 331, 337, другими статьями ГК.
Внешнеэкономическая сделка, т.е. коммерческая сделка между казахстанским и
иностранным гражданами или юридическими лицами должна заключаться в простой
письменной форме. В противном случае она признается недействительной с изложенными
выше последствиями (п. 3 ст. 153 ГК). Учтем вместе с этим, что для действительности
внешнеэкономической сделки не требуется, если иное не предусмотрено
законодательством или договором, подтверждение подписей печатью либо иными
знаками легитимности.
Если необходимость письменной формы сделки вытекает не из требований закона, а
из соглашения сторон, сделка не вступает в силу и не порождает юридических
последствий, пока стороны не оформили ее письменно. Конечно, стороны вправе
изменить свою первоначальную договоренность о форме сделки, но только по взаимному
согласию.
Но в некоторых случаях, как уже отмечалось, для заключения письменной сделки
недостаточно составления документа, подписываемого участниками сделки, или обмена
подобными документами. Требуется еще соблюдение определенных реквизитов:
использование специальных бланков, подтверждение подписей участников сделки
печатью и т.п. (п. 3 ст. 152 ГК). Нарушение формы подобных сделок, если иное не
установлено сторонами, также ведет к признанию сделки недействительной и к
двусторонней реституции.
Аналогичны последствия нарушения требования об обязательном нотариальном
удостоверении сделки (п. 1 ст. 154 ГК), т.е. несоблюдение требуемого законом
нотариального удостоверения сделки ведет к ее недействительности. Если стороны уже
исполнили ее полностью или частично, они обязаны возвратить друг другу все, что успели
передать по сделке (см. ст. 157 ГК).
Но и к этому общему правилу п. 2 ст. 154 ГК предусматривает исключение, которое
сводится к судебному подтверждению сделки, заключенной с нарушением требования о
ее нотариальном удостоверении. Речь идет о сделках, факт совершения и содержание
которых не оспаривается. Правило защищает участника сделки в случаях, когда другой
участник (или его правопреемник), который также был виновен в нарушении формы,
позже, желая избавиться от сделки, ставшей для него почему-либо невыгодной, свое же
нарушение выдвигает в качестве основания признать сделку недействительной.
Поведение такого участника нарушает также п. 2 ст. 158 ГК. Суд при подобных
обстоятельствах может признать сделку действительной. Судебное решение заменяет
нотариальное удостоверение.
Для применения изложенного исключения необходимо одновременное наличие трех
условий:
а) сделка нарушает требование закона о форме, но не противоречит закону по
содержанию;
б) сделка уже исполнена сторонами или хотя бы одной из сторон;
в) сделка не нарушает прав и законных интересов третьих лиц.
Сложнее решается вопрос при нарушении требования о необходимости регистрации
сделок (вытекающих из них прав), установленной ст. 155 ГК. Как следует из буквального
текста статьи, сделка, требующая регистрации, считается совершенной только после ее
осуществления. Следовательно, сделка до регистрации не имеет полной юридической
силы, даже если была оформлена должным образом. Пункт 2 ст. 155 по этому поводу
гласит: «Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей
форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой
стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в
соответствии с решением суда».
Такая норма предоставляет право участнику составленной, но не зарегистрированной
сделки, который столкнулся с нежеланием другого участника провести регистрацию: 1)
требовать применения двусторонней реституции, если по этой сделке какое-то имущество
уже было передано; 2) требовать по суду принудительной для уклоняющегося участника
регистрации.
При выборе второго варианта регистрация производится по решению суда, сделка
приобретает юридическую силу и подлежит принудительному исполнению вопреки
желанию уклоняющегося участника.

§ 3. Недействительные сделки

Статья 157 ГК устанавливает, что при нарушении требований, предъявляемых к
форме, содержанию и участникам сделки, а также к свободе и адекватности их
волеизъявления, сделка может быть признана недействительной по иску
заинтересованных лиц, надлежащего государственного органа либо прокурора. При
нарушении хотя бы одного из названных требований сделка не может быть признана
совершенным юридическим фактом и не приобретает юридической силы. Именно этим
руководствуется законодатель, устанавливая конкретные основания признания сделки
недействительной. Наиболее важные и распространенные основания сконцентрированы в
статьях гл. 4 ГК.
Основания признания сделки недействительной по мотивам нарушения формы сделки
были рассмотрены выше.
Далее будут освещены другие конкретные основания признания сделки
недействительной, предусмотренные гл. 4 ГК, и последствия недействительности.
ГК РК, в отличие от норм Модельного Гражданского кодекса и ГК РФ, не делит
недействительные сделки на ничтожные и оспоримые, поскольку это деление имеет
практическое значение лишь для определения того, кто вправе требовать признание
сделки недействительной — участник сделки, другое заинтересованное частное лицо либо
уполномоченный государственный орган. Об этом специально сказано в статьях,
определяющих конкретные основания недействительности.
Главный разграничительный признак между ничтожной и оспоримой сделками ст. 166
ГК РФ видит в том, что оспоримая сделка признается недействительной в силу судебного
решения, а для признания недействительности ничтожной сделки судебного решения не
требуется. Но данный признак не является достаточно надежным. Если участники
ничтожной сделки (или хотя бы один из них) не согласен с ее оценкой
недействительности, от кого бы она ни исходила, то без судебного решения по данному
вопросу не обойтись.
Дело поэтому не в том, требуется или не требуется судебное признание
недействительности сделки, а в том, чьи интересы (частные или публичные) были
нарушены при заключении сделки, и, следовательно, кто вправе обратиться в суд с
соответствующим требованием.
Если нарушение затрагивает частные интересы, то признание сделки
недействительной может производиться судом только по иску заинтересованного
частного лица. Государственные органы не вправе вмешиваться в этот спор в силу ст. 2
ГК. Напротив, при нарушении публичных интересов обращенное к суду требование о
недействительности вправе предъявить публичный орган, хотя бы оба участника сделки
были согласны с ее условием.
Из этого разграничения исходит последующее изложение.
Итак, сделка может быть признана недействительной, если она нарушает требования:
а) о законности ее условий, т.е. о законности ее содержания; б) о сделкоспособности
участников сделки; в) о свободе и адекватности их волеизъявления.
Нарушение требований о законности содержания сделки. Статья 158 ГК по этому
поводу определяет, что важнейшее требование сделки — ее полное соответствие закону.
При этом имеются в виду не всякие нарушения закона. Большое количество нарушений
служит основанием недействительности сделок в силу ст. 159 ГК и иных законодательных
правил. А ст. 158 направлена против несоответствия закону содержания сделки, т.е.
против открытого противозакония. Это могут быть условия сделки, предусматривающие
совершение преступления, уклонение от исполнения императивных правил закона,
продажу частным лицам предметов, изъятых из оборота, и пр.
Однако, одно лишь отсутствие в законе нормы, разрешающей совершать ту или иную
сделку, не может вести к ее недействительности. Недействительной должна быть
признана сделка, содержание которой нарушает запреты закона.
К противозаконным приравниваются сделки, заведомо противные основам
правопорядка и нравственности. Например, сделка о продаже ребенка. Другой пример.
Дочернее акционерное общество продает основному обществу по умышленно заниженной
цене производимую продукцию с целью искусственного уменьшения доходов,
подлежащих налогообложению.
Это основание недействительности призвано восполнить возможную неполноту
закона в области защиты наиболее важных интересов общества. Поэтому при ее
применении может отсутствовать ссылка на то, какой конкретный закон нарушен
участниками сделки, что требует особой осторожности признания недействительности
сделки по данному основанию, и основание должно быть весьма серьезным. Необходимо
также доказательство того, что участники сделки хорошо понимали ее противозаконную
или антиморальную направленность.
Пункт 2 ст. 158 ГК предусматривает, что лицо, умышленно заключившее сделку,
которая нарушает предписания законодательства, устава юридического лица либо
компетенцию его органов, не вправе требовать признания сделки недействительной, если
такое требование вызвано корыстными мотивами или намерениями уклониться от
ответственности.
По указанным мотивам недопустимо удовлетворение требования и физического, и
юридического лица, сознательно нарушивших законодательство при заключении сделки, а
затем, ссылаясь на свое же нарушение, требующих признания ее недействительности.
Рассматриваемая норма соответствует принципу, хорошо известному зарубежному
праву: «Not go to Cort with dirty hands» («Нельзя идти в суд с грязными руками»).
Вместе с этим, нельзя отмахнуться от того, что сделка, предусмотренная п. 2 ст. 158
ГК, объективно может нарушать требования законодательства независимо от намерений
ее участников. И это связано не только с частными интересами участника, совершившего
такое нарушение, но и с публичными интересами.
На основании сказанного можно сделать вывод, что сделка, нарушающая требования
законодательства, не может быть признана недействительной по иску того, кто совершил
нарушение и стремится использовать сам факт нарушения в собственных частных
интересах. Но нарушение, задевающее публичный интерес, может послужить основанием
признания сделки недействительной по иску лиц и органов, представляющих публичные
интересы (лицензионный орган, налоговый орган, прокуратура).
Пункт 2 ст. 158 ГК, очевидно, имеет материально-правовой и процессуально-правовой
характер, определяя не только признаки нарушения, но и возможного истца в судебном
споре о признании сделки недействительной. Вот пример из практики. Российское
юридическое лицо заключило с казахстанским коммерческим банком договор об
открытии депозитного счета с начислением на вложенную сумму установленных
договором процентов. По истечении срока договора депонент потребовал возврата своих
денег с начисленными процентами. Банк-депозитарий заявил, что при открытии счета
были нарушены правила о валютных операциях, поэтому он (банк) считает сделку
недействительной и отказывается ее исполнять, но готов возвратить ту сумму, которая
первоначально была зачислена на счет.
Полагаем, что по иску депозитария такая сделка не может быть признана
недействительной, ибо нельзя собственное нарушение ставить в вину другому и защищать
частный интерес под предлогом защиты публичного интереса, однако, по иску
компетентного государственного органа признание недействительности сделки возможно.
Во всех случаях другой участник сделки, будучи невиновным, вправе получить от
виновного участника полное возмещение убытков (включая неполученные доходы),
вызванные признанием сделки недействительной.
Пункт 3 ст. 158 ГК устанавливает еще одно правило, ранее не содержавшееся в нашем
законодательстве, специально направленное на защиту кредиторов, чьи интересы были
нарушены недобросовестным должником. Сделка может быть признана недействительной
при условии, что она совершена с целью уклонения лица от исполнения обязательства,
либо от ответственности перед третьими лицами или государством.
В прошлые годы сделки подобного рода определялись как совершенные в обход
закона. Примерами могут послужить продажа, дарение или иная форма отчуждения
имущества, которое, как опасается его собственник, может быть предметом взыскания по
долгам, конфискации и т.п. Нередко сделки, указанные п. 3 ст. 158 ГК, совершаются в
связи с ожидаемым возбуждением дела о банкротстве, либо с целью создать видимость
банкротства (лжебанкротство). Необходимым условием применения данной нормы
является ненадлежащее поведение другого участника сделки (приобретателя имущества).
Поэтому в случаях, когда такой участник не знает и по обстоятельствам дела не должен
знать о намерениях отчуждателя имущества, сделка не должна признаваться
недействительной, ибо это нарушило бы правомерные интересы приобретателя
отчужденного имущества.
Из точного смысла п. 3 ст. 158 ГК вытекает также, что иск о признании сделки
недействительной может быть предъявлен заинтересованным лицом (например,
кредитором, компетентным государственным органом), но не лицом, продавшим
имущество. Это, в свою очередь, означает, что отчуждатель имущества не вправе
требовать признания сделки недействительной, даже если его опасения о возможном
обращении взыскания на такое имущество окажутся беспочвенными.
Иск, направленный на признание сделки недействительной по указанным мотивам,
нередко называют Паулианов иск (по имени римского юриста).
Пункт 1 ст. 159 ГК устанавливает правило о недействительности сделки, совершенной
без получения необходимой лицензии либо после окончания срока действия лицензии.
Правило исходит из того, что обязательным условием осуществления некоторых видов
предпринимательской деятельности служит получение лицензии, т.е. специального
разрешения компетентного государственного органа. Совершение действий, требующих
лицензирования, без получения лицензии является правонарушением. Подобным же
правонарушением должна быть признана сделка, совершенная в случаях, когда лицензия
прекратила свое действие, досрочно отозвана, приостановлена (на период
приостановления) или признана недействительной (ст. ст. 21, 22 Указа о лицензировании).
Сделка, нарушающая условия лицензирования, является недействительной.
Затруднения вызывают случаи, когда другой участник сделки не знал и по
обстоятельствам дела не мог знать об отсутствии лицензии или тем более об истечении
срока ее действия либо ее досрочном отзыве, признании недействительной. Наказывать
при этих условиях такого участника сделки было бы несправедливым.
Пункт 2 ст. 159 ГК признает недействительной сделку, преследующую цели
недобросовестной конкуренции или нарушающую требования деловой этики. Речь идет о
сделке, не соответствующей ст. 11 ГК. Истцами по таким делам могут быть не только
лица, интересы которых нарушены совершением сделки, но и государственные
антимонопольные органы.
Нарушение требований сделкоспособности участников сделки. Юридически
признаваемая возможность гражданина совершать сделки, приобретающие юридическую
силу — есть сделкоспособность. Сделкоспособностью обладают все дееспособные
граждане, за некоторыми исключениями, установленными Гражданским кодексом. Такие
исключения учтены п. п. 3 — 7 ст. 159 ГК.
Сделка, совершенная подростком, не достигшим 14-ти лет, не должна исполняться,
кроме мелких сделок, которые несовершеннолетний вправе совершать самостоятельно (ст.
23 ГК). От имени такого подростка сделка может заключаться его родителями
(усыновителями, опекунами).
Несовершеннолетние, достигшие 14-ти лет, совершают сделки сами, но с согласия
родителей (усыновителей, попечителей). Согласие может быть дано и после того, как
сделка была исполнена. Некоторые сделки такой подросток вправе совершать
самостоятельно (ст. 22).
Если несовершеннолетний, достигший 14-ти лет, совершает сделку без согласия
родителей (усыновителей, попечителей), она признается недействительной лишь по
требованию последних. Без такого требования — сохраняет юридическую силу.
Статья 24 ГК устанавливает, что для некоторых сделок, совершаемых
несовершеннолетним (в возрасте от 14-ти до 18-ти лет) или за несовершеннолетнего (в
возрасте до 14-ти лет) согласия родителей (опекунов, попечителей) недостаточно.
Требуется получение предварительного согласия органов опеки и попечительства.
Конкретные виды таких сделок должны быть определены законодательными актами (см.,
например, ст. 114 Закона «О браке и семье» от 17 декабря 1998 г.). Из этого следует, что
совершение подобных сделок без получения согласия может послужить основанием
признания сделки недействительной по требованию органов опеки и попечительства.
Пункт 3 той же статьи вообще запрещает (за некоторым исключением) заключение сделок
подопечным с его опекуном (попечителем) и близкими родственниками последнего.
Совершеннолетний участник сделки, который знал или должен был знать, что
заключает ее с несовершеннолетним, т.е. был виновен в совершении сделки, запрещенной
законом, несет дополнительную обязанность возместить несовершеннолетнему расходы,
связанные со сделкой. Например, транспортные расходы, затраты на ремонт
возвращаемого несовершеннолетнему имущества, поврежденного при перевозке, и т.п.
Вина совершеннолетнего участника сделки предполагается, и, чтобы освободиться от
дополнительных расходов, он должен доказать, что не знал и по обстоятельствам дела не
должен был знать, что заключал сделку с подростком.
Расходы же совершеннолетнего ни подросток, ни его родители (усыновители,
опекуны, попечители) возмещать не обязаны. Некомпенсированными могут остаться
поврежденные несовершеннолетним вещи, полученные им по сделке и возвращенные
первоначальному владельцу, израсходованные деньги и т.п.
Волеизъявление недееспособных лиц, признанных таковыми судом вследствие их
душевной болезни или слабоумия, не имеет юридического значения (ст. 26 ГК), поэтому и
сделка, ими совершенная, является недействительной (п. 5 ст. 159 ГК). Отношение
опекуна к этой сделке не влияет на ее недействительность.
При решении вопроса о признании сделки недействительной по данному основанию
суд не выясняет, в каком психическом состоянии находился недееспособный в момент
совершения сделки. Даже если этот период отмечался улучшением психического
здоровья, угроза признания сделки недействительной сохраняется до того дня, когда суд
вновь признает лицо дееспособным.
Статья 159 ГК, однако, делает исключение. Сделки, совершенные недееспособными
лицами, как, впрочем, и сделки, совершенные подростками, не достигшими 14-ти лет,
могут быть признаны действительными, если совершены к выгоде указанных лиц.
Основанием недействительности служит также заключение сделки лицом, чья
дееспособность ограничена вследствие алкоголизма или наркомании (ст. 27), если не было
согласия на сделку попечителя указанного лица. Ограничения распространяются и на
распоряжение заработной платой. Сделка признается недействительной лишь по
требованию попечителя.
Сделка может признаваться недействительной, даже если к моменту ее совершения
гражданин отказался от злоупотребления спиртными напитками или наркотиками, пока
ограничения дееспособности не будут сняты по суду.
Сделки, совершенные лицами, недееспособность или ограниченная дееспособность
которых определяется предустановленными признаками (возраст, решение суда о
лишении или ограничении дееспособности) признаются недействительными, независимо
от фактического интеллектуального и волевого состояния лица, совершившего сделку.
Суд не вправе признать сделку, совершенную 13-летним подростком, хотя это и был бы
очень разумный ребенок. В данной области понятия дееспособности и сделкоспособности
совпадают.
Но ст. 159 предусматривает также случаи, когда возможно признание
недействительной сделки, заключенной лицом надлежащего возраста и не лишенным
судом дееспособности, но фактически не способным к совершению сделки. Лицо
дееспособно, но несделкоспособно. Так, в п. 5 ст. 159 говорится о возможности признания
недействительной по иску опекуна сделки, совершенной гражданином, который в момент
совершения находился в состоянии психического расстройства, но недееспособным был
признан позже.
Пункт 7 ст. 159 ГК еще более определенным образом устанавливает, что сделка,
совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее
совершении в таком состоянии, когда он не мог понимать значения своих действий или
руководить ими, может быть признана судом недействительной. Речь идет о гражданах,
не лишенных и не ограниченных в дееспособности, но находившихся в момент
совершения сделки в таком интеллектуальном и волевом состоянии, когда они не
понимали своих действий или не могли ими руководить. Например, болезнь гражданина,
вызвавшая временное психическое затмение. Встречаются и иные причинные
обстоятельства — сильное психическое потрясение, состояние опьянения и т.п.
В отличие от п. п. 3 — 6 ст. 159, согласно которым сам факт недееспособности
гражданина или ограничения его дееспособности в момент совершения сделки достаточен
для ее признания недействительной, поэтому не требуется выяснения психического
состояния лица, совершившего сделку, п. 7 ст. 159 ГК требует непременного выяснения
такого состояния, ибо первоначально предполагается, что гражданин действовал с полным
пониманием дела. Факт временного психического затмения и его степень должен доказать
тот, кто требует признания сделки недействительной.
Из точного текста ст. 51 ранее действовавшего ГК КазССР вытекало, что иск о
признании подобной сделки недействительной мог предъявить лишь сам гражданин, ее
совершивший, после того, как его психическое состояние будет восстановлено. Пункт 7
ст. 159 ГК предоставляет право предъявления такого иска другим заинтересованным
лицам, но только после смерти указанного гражданина. Так, один из судов г. Алма-Аты,
рассматривая дело по иску М. и Р. к С. о признании завещания, составленного Р-н (отцом
М. и Р.) в пользу С., недействительным, установил, что завещатель в момент составления
завещания находился в состоянии глубокого психического расстройства, никого из
окружающих не узнавал, собственноручно подписать завещание не мог, не мог даже
назвать того, кому он это поручает, лишь указал пальцем на одного из присутствующих и
через несколько часов после удостоверения завещания дежурным врачом скончался.
Завещание было признано недействительным.
Как известно, иностранцы в Республике Казахстан имеют те же права и обязанности,
что и наши граждане, кроме некоторых исключений, предусмотренных законодательными
актами. Значит, в виде общего правила сделкоспособность иностранных граждан не
ограничивается. Но из этого общего правила допустимы исключения. Так, ст. 33 Указа о
земле запрещает передачу иностранцам права собственности на земельные участки,
предназначенные для ведения личного подсобного хозяйства, садоводства и дачного
строительства. Из этого вытекает, что сделка, предусматривающая продажу в
собственность иностранному гражданину указанного земельного участка, должна
признаваться недействительной как противозаконная. Запрет на продажу иностранцу
земельного участка, предназначенного для дачного строительства, продолжает,
разумеется, действовать и после постройки дачи.
Свобода и адекватность волеизъявления лица, совершающего сделку. Основанием
признания сделки недействительной по мотивам нарушения свободы волеизъявления и
соответствия волеизъявления внутреннему содержанию воли служат обстоятельства,
предусмотренные п. п. 8 — 10 ст. 159 ГК.
Так, п. 8 ст. 159 гласит, что сделка, совершенная вследствие заблуждения, имеющего
существенное значение, может быть признана судом недействительной по иску стороны,
действовавшей под влиянием заблуждения. Существенное значение имеет заблуждение
относительно природы сделки, ее участников, тождества или таких качеств ее предмета,
которые значительно снижают возможности его использования по назначению.
Под заблуждением понимается неправильное, ошибочное представление лица о
характере и элементах совершаемой им сделки. Например, гражданин, приобретая вещь,
ошибочно полагает, что она относится к редким экземплярам. Это же думает и продавец.
Специалисты, однако, установили их ошибку.
Не всякое заблуждение может послужить основанием признания сделки
недействительной, а лишь существенное. Полагаем, что существенность заблуждения
должна носить объективный характер и приводить к такому искажению представления о
сделке, без которого обычный участник хозяйственного оборота подобную сделку не
заключил бы. Заблуждение, не имеющее существенного значения (например, покупатель
пальто ошибся в определении сорта подкладочной ткани), не может служить основанием
признания сделки недействительной.
Источник заблуждения не имеет значения. Им может быть плохое знание языка, на
каком велись переговоры о сделке, ошибки в справочных изданиях, нечеткость
обозначения признаков, индивидуализирующих вещь и пр. Важен не источник
заблуждения, а его характер и степень серьезности.
Заблуждения в мотивах, которыми руководствовалось лицо, заключая сделку, не
могут служить основанием признания ее недействительной, так как не относятся ни к
субъектам, ни к характеру, ни к условиям сделки. Например, гражданин, ошибочно
рассчитывая получить работу в другом городе, готовится к переезду и продает мебель.
Нельзя потом требовать признания договора продажи мебели недействительным со
ссылкой на то, что получить работу не удалось и планы переезда изменились.
Статья 159 ГК прямо говорит, что заблуждение в мотивах может служить основанием
недействительности сделки лишь при включении такого мотива в ее содержание в
качестве отлагательного или отменительного условия. Среди широко распространенных
примеров можно назвать учредительные договоры по образованию совместных
предприятий, в которых иностранные участники, определив свои права и обязанности,
договариваются, что они будут осуществляться, если Правительство РК одобрит условия
договора или если будет получен необходимый банковский кредит.
В других случаях, напротив, изменение ситуации на рынке, введение ограничений по
контрактам с зарубежными партнерами и другие подобные обстоятельства, не
включенные в содержание договора в качестве его условия, не должны влиять на
действительность сделки, что особенно важно для предпринимательских договоров. Так,
алматинская акционерная компания вела переговоры с турецким подрядчиком о
строительстве гостиницы и заказала юридической фирме разработку проекта подрядного
договора. Когда же заказ был выполнен, акционерная компания отказалась оплатить
работу, ссылаясь на то, что в переговорах с турецкой фирмой не удалось достичь
принципиального согласия на строительство, и поэтому нужда в разработанном проекте
договора отпала. Таким образом, компания, допустив заблуждение в мотивах, посчитала
сделку (заказ) недействительной. Подобное мнение является ошибочным, ибо мотив не
был включен в заказ в качестве его условия. Отметим, что ч. 2 п. 8 ст. 159 ГК прямо
говорит о возможности отказа в признании сделки недействительной, если заблуждение
охватывается предпринимательским риском заблуждавшегося участника, либо если
заблуждение явилось следствием грубой неосторожности.
Пункты 9 и 10 ст. 159 ГК охватывают случаи расхождения истинной воли стороны,
совершающей сделку, с тем внешним изъявлением воли, которое проявляется в сделке,
причем умышленно виновной в расхождении является другая сторона. Пункт 9 названной
статьи, прежде всего, говорит об обмане, угрозе и насилии, применяемых для
принуждения к заключению сделки.
Обман как средство побуждения к совершению сделки заключается в сознательном
создании у ее участника неправильного представления о характере сделки, ее субъектах,
предмете или иных условиях. Один из участников сделки, например, убеждает другого,
что продает ему подлинную картину, хорошо зная, что предлагает копию.
Обман может заключаться в совершении активных действий (утверждение о
несуществующих качествах вещи, представление фальшивых документов и т.п.) либо в
сознательном бездействии, когда один участник сделки, понимая, что другой ошибся,
использует эту ошибку в своих интересах.
Обман от заблуждения (п. 8) отличается тем, что всегда является актом сознательного
создания неправильного представления о сделке.
Вызванные обманом побуждения лица к совершению невыгодной для себя сделки
могут привести к привлечению обманщика к ответственности за мошенничество.
Привлечение к уголовной ответственности может сочетаться с признанием сделки
недействительной по правилам ст. 159 ГК.
Насилие как средство принуждения лица к совершению невыгодной для себя сделки
заключается в физическом воздействии на него (побои, лишение возможности общаться с
близкими людьми, ограничение свободы и т.п.). Насилие может применяться не только к
тому, от кого добиваются совершения сделки, но и к близким для него людям.
В отличие от насилия, угроза является формой психического воздействия,
применяемого с целью добиться совершения сделки, в которой заинтересован
угрожающий. Угроза обычно предполагает применение насилия, если лицо не
подчиняется требованиям угрожающего. Возможно сочетание угрозы с уже наступившим
насилием.
Встречаются случаи угрозы, направленной на уничтожение имущества, на
разглашение сведений, способных очернить гражданина, от которого добиваются
совершения сделки, его близких (шантаж) и т.п. Так, Т. требовала, чтобы ее сестра
отказалась в пользу Т. от наследства, угрожая в случае несогласия сообщить мужу сестры
скрываемые от него обстоятельства ее личной жизни. Суд посчитал данную угрозу
достаточным основанием признать отказ от наследства недействительным.
Основанием недействительности сделки может послужить и правомерная угроза, т.е.
угроза совершить действия, не запрещенные законом. Например, — сообщить по месту
работы возможного участника сделки при отказе от ее заключения о судимости
отказывающегося, которую он старается скрыть. Не принимается во внимание лишь
угроза осуществить те права, которыми уже обладает угрожающий по отношению к
угрожаемому (например, потребовать уплаты алиментов, раздела имущества и т.п.).
Статья закона не должна применяться при несерьезной или нереальной угрозе. Нельзя,
например, признать основанием недействительности сделки несерьезную угрозу
(прекратить переписку) или нереальную (обратиться за помощью к нечистой силе).
Применение угрозы в корыстных целях может перерасти и в уголовное преступление
— вымогательство.
Пункт 9 ст. 159 ГК говорит также о возможности признания недействительности
сделки, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых
обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона
воспользовалась (кабальная сделка).
Кабальность может послужить основанием признания сделки недействительной при
одновременном наличии нескольких обстоятельств: а) условия сделки крайне невыгодны
для одной из сторон (были случаи, когда добротный дом продавался за несколько тысяч
тенге, ценная библиотека — за 1200 тенге и т.п.); б) сторона совершает сделку только под
давлением тяжелых обстоятельств (например, голод, срочная необходимость
дорогостоящего лечения); в) другая сторона в сделке, зная об этих обстоятельствах,
использует их для обогащения.
Принято считать, что кабальная сделка направлена на защиту интересов только
граждан. Но из текста ст. 159 ГК это не вытекает.
Согласно п. 10 ст. 159 ГК сделка, совершенная вследствие злонамеренного
соглашения представителя одной стороны с другой стороной, может быть признана судом
недействительной по иску потерпевшей стороны. Возмещение убытков, понесенных
потерпевшей стороной, в субсидиарном порядке может быть возложено на
недобросовестного представителя.
Злонамеренное соглашение представителя одной стороны с другой стороной имеет
место там, где представитель, пренебрегая интересами того, кто поручил ему совершить
сделку, договаривается с другой стороной о получении выгоды за счет представляемого.
Например, гражданин, выезжая в другой город, поручает знакомому продать дом, т.е.
наделяет его полномочиями представителя (ст. 163 ГК); представитель находит
покупателя, готового заплатить за дом 190 тыс. тенге, и договаривается с ним, что возьмет
с него 170 тыс., а в текст договора включит 150 тыс. тенге. Таким образом, и покупатель,
и представитель получают по 20 тыс. тенге за счет продавца.
Злонамеренным соглашение может быть признано лишь в случае, когда представитель
имел возможность заключить сделку на более выгодных для представляемого условиях,
но по собственным злонамеренным мотивам избрал другие условия, нарушающие
интересы представляемого. Если же сделка, нарушающая интересы представляемого,
была заключена из-за отсутствия более выгодных предложений, недостаточной
активности представителя, даже его халатного отношения к исполнению поручения, но
без злого умысла, такая сделка не может быть признана недействительной.
Сделки, заключенные под влиянием заблуждения, обмана, насилия, угрозы,
злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, могут быть
признаны недействительными только по иску пострадавшего участника сделки либо его
правопреемника. При этом к возмещению убытков, которые причинены лицу действиями
его недобросовестного представителя (п. 10 ст. 159 ГК), может быть в субсидиарном
порядке привлечен и этот представитель.
Статья 44 ГК предусматривает возможность ответственности юридического лица за
действия своего органа, даже если последний вышел за пределы полномочий,
установленные учредительными документами. Однако ст. 44 делает исключение путем
отсылки к п. 11 ст. 159 ГК. Это исключение сводится к тому, что, в случаях, когда
действия органов нарушают требования законов или учредительных документов и другая
сторона сделки знала или заведомо должна была знать о таких нарушениях, то сделка
может быть признана недействительной не только по иску самого юридического лица, но
также и по иску собственника его имущества, т.е. по иску уполномоченного
государственного органа, если юридическим лицом является государственное
предприятие. Поскольку сделка признается недействительной, то юридическое лицо при
описанных условиях не отвечает перед другими участниками сделки за действия своего
органа, вышедшего за пределы полномочий.
Пункт 2 ст. 157 предусматривает, что основания недействительности сделки, а также
перечень лиц, имеющих право требовать признания недействительности, могут
устанавливаться и другими статьями ГК, кроме тех, что входят в гл. 4 ГК («Сделки»), а
также другими, помимо ГК, законодательными актами. Например, ст. 168 ГК
предусматривает, что доверенность, в которой не указана дата ее выдачи, является
недействительной.
В качестве примера иного законодательного акта можно сослаться на ст. 6 Закона о
банкротстве, которая определяет условия признания недействительными сделок
должника, совершенных до признания его банкротства.

§ 4. Последствия недействительности сделок

Основные правила, определяющие последствия недействительности сделок,
установлены ст. 157 ГК. О последствиях недействительности сделок, вызванных
нарушением их формы, уже говорилось. Рассмотрим теперь последствия
недействительности сделок по условиям, изложенным в предыдущем разделе.
В соответствии с п. 3 ст. 157 ГК общим последствием признания сделки
недействительной служит так называемая двухсторонняя реституция, т.е. возвращение
сторон, заключивших сделку, оказавшуюся недействительной, в первоначальную
позицию, в положение «до сделки».
Если сделка признана недействительной до начала ее исполнения, она просто не
должна исполняться. Если исполнение началось либо сделка исполнена полностью,
каждая сторона возвращает другой стороне то, что она получила при сделке.
Невозможность возвращения может компенсироваться деньгами.
Нередки случаи, когда в недействительности сделки виновна лишь одна сторона.
Например, сделка заключена под влиянием обмана. Обманутый участник был в
действительности невиновен. При этих условиях с виновного можно потребовать не
только то, что он получил по сделке, но и убытки, которые вследствие сделки и признания
ее недействительной понесла невиновная сторона.
В отличие от ГК РК, Модельный Гражданский кодекс и ГК РФ, помимо
двухсторонней реституции, устанавливают в качестве последствий недействительности не
только двухстороннюю, но также одностороннюю реституцию (имущество возвращается
лишь одной стороне, другая же ничего не получает, а переданное по ее сделкам
имущество передается в доход государства) либо недопущение реституции (все, что
должно было передаваться по сделкам обеими сторонами, обращается в доход
государства).
ГК РК не предусматривает такого общего разделения последствий, но в виде
исключения допускает применение односторонней реституции либо недопущение
реституции, однако при одном непременном условии: направленность сделки к
преступной цели — купля-продажа наркотиков, договор об угоне чужой автомашины и
т.п.
Статья 157 ГК говорит по этому поводу следующее:
«4. Если сделка направлена на достижение преступной цели, то при наличии умысла у
обеих сторон все, полученное ими по сделке или предназначенное к получению, по
решению или приговору суда подлежит конфискации. В случае исполнения такой сделки
одной стороной у другой стороны подлежит конфискации все, полученное ею, и все,
причитающееся с нее по сделке первой стороне. Если ни одна из сторон не приступила к
исполнению, конфискации подлежит все, предусмотренное сделкой к исполнению.
5. При наличии умысла на достижение преступной цели лишь у одной из сторон все,
полученное ею по сделке, подлежит возврату другой стороне, а полученное последней
либо причитавшееся ей по сделке подлежит конфискации.
6. С учетом конкретных обстоятельств суд вправе не применять частично либо
полностью последствий, предусмотренных пунктами 4 и 5 настоящей статьи, в части
конфискации имущества, полученного либо подлежащего получению по
недействительной сделке». В этой части применяется двухсторонняя реституция.
Преступность намерений может установить только суд, рассматривая гражданское
дело либо удовлетворяя гражданский иск в уголовном деле. Здесь суд вправе отойти от
двусторонней реституции как последствия недействительной сделки и взыскать
имущество, бывшее предметом сделки, в доход государства. При этом участник сделки не
обязательно подвергается уголовному наказанию.
Конечно же, невиновно потерпевшая сторона в сделке, признанной недействительной
вследствие преступных действий другой стороны, вправе требовать от последней не
только возврата переданного по сделке имущества либо компенсации за его утрату или
повреждение, но также возмещения убытков, вызванных фактом признания сделки
Как правило, решение о признании сделки недействительной имеет обратную силу и
делает нелегитимными действия сторон с момента заключения сделки.
Но возможны, конечно, случаи, когда возврат всего, что получено по сделке, позже
признанной недействительной, невозможен или нецелесообразен. Нельзя, например,
придать обратную силу решениям о признании недействительной аренды, по которой
арендатор уже пользовался имуществом. Поэтому ст. 157 ГК допускает
недействительность сделки на будущее время.
Статья 160 ГК определяет понятия мнимых и притворных сделок и устанавливает их
последствия.
Мнимой называется сделка, совершенная лишь для вида, без намерения сторон
вызвать юридические последствия. Окружающие могут быть введены в заблуждение.
Сами же стороны сознают, что никакой сделки нет и никаких обязанностей она на них не
налагает. Например, опасаясь конфискации имущества, лицо, против которого
возбуждено уголовное дело, «продает» родственнику наиболее ценные вещи,
договариваясь с ним, что денег от него не получит и вещи тот вернет по первой же
просьбе. Мнимые сделки называются еще фиктивными.
Мнимая сделка не должна исполняться и по требованию стороны, которая захотела бы
извлечь из нее выгоду. Например, одаряемый не вправе требовать передачи ему
имущества по фиктивному договору дарения.
Обязанность доказывания фиктивности сделки возлагается на того, кто выдвигает
подобное утверждение. Фактом, подтверждающим мнимый характер сделки, служит
обычно несовершение сторонами тех действий, которые входят в ее содержание.
При недоказанности фиктивности сделки ее законность, действительность и
последствия определяются по общим условиям действительности и недействительности
сделок.
В отличие от мнимой, в притворной сделке воля сторон направлена на установление
гражданских прав и обязанностей. Но не тех, которые составляют внешнюю видимость
для окружающих, а иных, какие стороны в действительности имели в виду. В притворной
сделке следует различать: а) внешнюю, притворную сделку, которая прикрывает другую;
б) внутреннюю, прикрываемую сделку.
Притворная сделка чаще всего направлена на то, чтобы обойти запрет закона. Но
возможны и такие притворные сделки, которые не направлены на достижение
противозаконного результата, хотя и создают у окружающих ложное представление о
действительных намерениях сторон. Гражданин, например, не хотел бы сделать
достоянием гласности свое особое отношение к другому лицу. Поэтому, передавая ему в
дар ценное имущество, гражданин оформляет передачу договором купли-продажи, хотя в
действительности денег за имущество не получает. Иногда притворная сделка возникает
из юридической неосведомленности сторон, не знающих, как правильно оформить вполне
правомерную договоренность.
Поскольку в притворной различимы две сделки, каждая из них нуждается в
самостоятельной оценке. Сделка, прикрывающая другую, всегда является
недействительной. Она не ведет ни к каким последствиям, так как стороны на самом деле
к ним не стремились.
Что же касается прикрываемой сделки, которую стороны по-настоящему совершили,
то ее законность или незаконность определяются по фактическим признакам. Если по
таким признакам стороны нарушили закон, прикрываемая сделка также является
В случае же, когда прикрывалась вполне правомерная сделка, не нарушающая
защищаемых законом интересов государства и третьих лиц, она признается
действительной и ее исполнение не влечет для сторон каких-либо неблагоприятных
последствий.
Если в сделке можно выделить какую-либо незаконную часть, без которой сделка
сохранит свое значение для сторон, допустимо ограничиться признанием
недействительной только части сделки с тем, чтобы в остальной части она сохранила свою
силу (ст. 161 ГК). Стороны, например, договорились о купле-продаже жилого дома,
причем продавец взял на себя обязанность до передачи дома покупателю произвести
перепланировку кухни и коридора. При рассмотрении же проекта перепланировки было
установлено, что она нарушает обязательные строительные нормы. Можно признать
недействительным только условие о перепланировке, а в остальном исполнять сделку
беспрепятственно.
Но подобное признание недействительности только части сделки допустимо лишь при
двух условиях. Во-первых, это не должна быть та часть, без которой сделка вообще
невозможна. Следовательно, если недействительность поразила конститутивную
(основополагающую) часть сделки, она и в остальных частях существовать не может. Во-
вторых, сделка в целом может сохранить свою силу при недействительности какой-либо
ее части, если стороны согласны на исполнение без этой недействительной части. В
противном случае по требованию каждой из сторон вся сделка должна считаться
Статья 162 ГК применительно к спорам о недействительности сделок устанавливает
некоторые особенности исчисления сроков давности. В частности, исковая давность по
спорам, связанным с недействительностью сделки по основаниям, предусмотренным п. п.
9 и 10 ст. 159 ГК, составляет год со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием
которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об
иных обстоятельствах, предусмотренных п. п. 9 и 10 и являющихся основанием для
признания сделки недействительной. Здесь, видимо, учитывается, что основания для
признания сделки недействительной очевидны для заинтересованного лица, поэтому
откладывать защиту его интересов на длительный период нецелесообразно.
В остальных случаях по спорам о недействительности сделок применяется общий
трехгодичный срок исковой давности, если законодательными актами не предусмотрен
иной срок. Так, особый сокращенный срок исковой давности по спорам о
недействительности договора купли-продажи приватизируемого объекта предусмотрен ст.
25 Указа о приватизации (шесть месяцев со дня подписания договора, если иск
предъявляется стороной в договоре. В случае предъявления иска иными
заинтересованными лицами или прокурором исковая давность по спорам составляет
шесть месяцев со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах,
являющихся основанием признания договора недействительным, но не позднее, чем через
три года со дня подписания договора).
***
Таковы основные положения законодательства о сделках, они определяют их правовое
значение, порядок заключения сделок, их содержание и условия действительности. Эти
положения исходят из того, что сделки служат основным юридическим фактом,
порождающем гражданские, прежде всего — имущественные правоотношения.
Каждый гражданин и каждое юридическое лицо ежедневно, иногда и помногу раз в
день встречаются со сделками, вступают в них, участвуют в их исполнении, хотя и не
всегда осознают их правовой характер. Знание и правильное понимание юридической
характеристики сделок — важное условие защиты законных интересов участников
экономического оборота.

Глава 12. Осуществление гражданских прав, исполнение обязанностей.
Защита гражданских прав

§ 1. Осуществление гражданских прав.
Исполнение обязанностей

Осуществление гражданских прав. Гражданские права и обязанности устанавливаются
в целях удовлетворения определенных потребностей участников правоотношения,
достижение которых возможно при их осуществлении. Под осуществлением прав
понимается совершение таких действий, которые составляют содержание субъективного
права. Так, содержание субъективного права собственности составляет правомочие
распоряжения, реализация указанного правомочия возможна путем совершения
различных сделок (продажи, дарения, мены, сдачи внаем и др.).
Ст. 2 ГК в качестве основных начал (принципов) гражданского законодательства
закрепляет осуществление гражданами и юридическими лицами принадлежащих им прав
своей волей и в своих интересах (п. 2) и необходимости беспрепятственного
осуществления гражданских прав (п. 1).
В развитие принципа осуществления субъектами гражданского права принадлежащих
им прав своей волей и в своих интересах п. 1 ст. 8 ГК предоставляет возможность
гражданам и юридическим лицам по своему усмотрению распоряжаться принадлежащими
им правами. Прежде всего, от усмотрения управомоченного лица зависит: осуществлять
право или не осуществлять. Так, в случае причинения имущественного вреда
потерпевший вправе потребовать от причинителя вреда его возмещения, однако
предъявлять такое требование причинителю или не предъявлять, решает сам
потерпевший. Отказ граждан и юридических лиц от осуществления права, по общему
правилу, не влечет прекращения этих прав (п. 2 ст. 8 ГК). Отказ от осуществления права
следует отличать от отказа от права. Лицо вправе отказаться от принадлежащих ему прав,
кроме случаев, когда это запрещено законодательными актами. Так, недопустим отказ от
права на судебную защиту. При отказе от права оно прекращается, а при отказе от
осуществления права право не прекращается, за исключением случаев, предусмотренных
Осуществление права не может быть одновременно обязанностью управомоченного
лица, в противном случае возможным было бы принудительное осуществление права.
Однако неосуществление права может повлечь за собой прекращение права в случаях,
предусмотренных законодательными актами. Так, в случае непроживания в жилище более
шести месяцев без уважительных причин наниматель может быть признан судом
утратившим право пользования им (ст. 87 Закона о жилищных отношениях).
Конкретные способы осуществления права зависят от его вида. Субъективное право
как мера возможного поведения может заключаться в возможности управомоченного лица
действовать определенным образом самому (право на собственные действия) либо в
возможности требовать от обязанного лица совершения определенных действий (право
требования). Субъективное вещное право осуществляется путем совершения
управомоченным лицом определенных действий. При осуществлении вещного права
(иного права на собственные действия) субъект права обладает наибольшей свободой в
выборе варианта поведения. Как правило, в этом случае он вправе совершать любые
действия, не запрещенные законодательными актами. Осуществление обязательственного
субъективного права возможно путем совершения определенных действий обязанным
лицом.
Пределы осуществления гражданских прав. Закрепляя за субъектами гражданского
права свободу в осуществлении ими своих прав, закон вместе с тем устанавливает
определенные требования к их осуществлению. Общие требования к осуществлению
гражданских прав содержатся в ст. 8 ГК. Прежде всего, субъективные гражданские права
должны осуществляться в соответствии с требованиями законодательства, относящимися
к средствам, способам осуществления права, его субъектам, к допустимым способам и
формам его защиты. Осуществление принадлежащих гражданам и юридическим лицам
прав не должно нарушать нравственные принципы общества, а при осуществлении
предпринимательской деятельности должны соблюдаться также правила деловой этики.
Осуществляя принадлежащие им права, граждане и юридические лица должны
действовать добросовестно, разумно и справедливо. Закон не может содержать описания
всех деяний, характеризуемых как недобросовестные, неразумные либо несправедливые.
Однако, в некоторых случаях закон признает недобросовестными определенные
действия участников гражданских правоотношений. Так, следующие действия,
направленные на ущемление законных интересов лица, осуществляющего аналогичную
предпринимательскую деятельность, признаются недобросовестной конкуренцией:
введение потребителей в заблуждение относительно изготовителя, способа и места
изготовления, качества и иных свойств товара другого предпринимателя, путем
некорректного сравнения товаров в рекламной и иной информации, копирование
внешнего оформления чужого товара и иной информации. Добросовестность, разумность
и справедливость действий управомоченного лица при осуществлении им своего права
предполагается. Следовательно, лицо, ссылающееся на недобросовестное, неразумное
либо несправедливое поведение управомоченного субъекта, осуществляющего
принадлежащее ему право, должно доказать это.
При осуществлении права не должны нарушаться права и охраняемые
законодательством интересы других субъектов права. Так, если один из сособственников
распорядился общим имуществом (например, продав это имущество), не получив на то
согласия остальных, тем самым он нарушает право на это имущество других
сособственников.
Закон содержит запрет на осуществление прав в противоречии с их назначением.
Назначение права может устанавливаться законодательством, соглашением участников
правоотношения либо вытекать из существа субъективного права и представляет собой
цель, достижение которой преследуется. Осуществление права не должно также
причинять ущерба окружающей природной среде.
Общий запрет на причинения вреда другим лицам распространяется и на случаи
осуществления права. Причинение вреда в результате осуществления права признается
злоупотреблением правом. Частным случаем злоупотребления правом является
использование его исключительно с целью причинить вред другому лицу (шикана).
Запрещены также иные формы злоупотребления правом, в частности, злоупотребление
своим монопольным положением на рынке товаров и услуг. Согласно ст. 11 ГК,
монополистическая и всякая иная деятельность, направленная на ограничение или
устранение законной конкуренции, получение необоснованных преимуществ, ущемление
прав и законных интересов потребителей не допускается. Следовательно,
злоупотребление правом имеет место в случаях использования субъектом
принадлежащего ему права либо не по назначению, либо с использованием своего
монопольного (доминирующего) положения «во зло» другим лицам. Злоупотребление
правом является правонарушением и, соответственно, влечет гражданско-правовую
ответственность.
Несоблюдение требований, предъявляемых к осуществлению права, может послужить
основанием отказа в защите субъективного права, а злоупотребление правом - основанием
привлечения к ответственности.
Исполнение гражданских обязанностей. С осуществлением гражданских прав
неразрывно связано исполнение субъективных обязанностей. Субъективная обязанность,
как мера должного поведения, может состоять из обязанности совершить определенные
действия или воздержаться от них. В вещных гражданских правоотношениях обязанный
субъект не должен совершать какие-то действия, на него возлагается обязанность не
препятствовать управомоченному лицу в осуществлении им своего права. Исполнение
такой обязанности предполагает пассивное поведение обязанного лица. В
обязательственных правоотношениях, напротив, обязанное лицо должно совершить
определенные действия в пользу управомоченного лица. Воздержание от совершения
определенных действий также может входить в содержание обязательственного
правоотношения, но лишь наряду с обязанностями по совершению определенных
действий (выполнение работ, оказание услуг, передача имущества).

§ 2. Защита гражданских прав

Структурным элементом содержания любого субъективного права, наряду с правом на
собственные действия либо правом требования, является право на его защиту. Под
защитой гражданских прав понимается предусмотренная законом система мер,
направленных на обеспечение неприкосновенности права, восстановление нарушенного
права и пресечение действий, нарушающих право.
Способы защиты гражданских прав. Защита гражданских прав может осуществляться
следующими, указанными в ст. 9 ГК, способами: признание права; пресечение действий,
нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; присуждение к исполнению
обязанности в натуре; взыскание убытков, неустойки; признание сделки
недействительной; компенсация морального вреда; прекращение или изменение
правоотношений; признание недействительным или не подлежащим применению не
соответствующего законодательству акта органа государственного управления или
местного представительного либо исполнительного органа; взыскание штрафа с
государственного органа или должностного лица за воспрепятствование гражданину или
юридическому лицу в приобретении или осуществлении права; иные способы,
предусмотренные законодательными актами. Таким образом, перечень их не является
исчерпывающим, иные способы (т.е. помимо тех, которые предусмотрены в ст. 9 ГК)
могут быть предусмотрены Гражданским кодексом, другими законодательными актами.
Признание права непосредственно обеспечивает его защиту в случае оспоривания
принадлежности права конкретному лицу. Нередко за признанием за ним конкретного
субъективного права обращается лицо и при отсутствии спора о том, кому оно
принадлежит, с целью предотвращения возможного спора. В некоторых случаях
управомоченный субъект заинтересован в признании за ним права, так как не может его
осуществить ввиду имеющихся сомнений в принадлежности ему этого права.
Восстановление положения, существовавшего до нарушения права, является одним из
распространенных способов защиты права и заключается в возвращении субъектов
правоотношения в положение, существовавшее до нарушения права. Указанный способ
защиты применяется, в частности, при возврате собственнику украденной вещи.
Фактически путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права,
осуществляется защита права при признании сделки недействительной, поскольку
последствием такого признания, по общему правилу, является возврат каждой стороной
полученного по сделке другой стороне.
Пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения как
способ защиты права выражается в запрете осуществлять действия, нарушающие право
или создающие угрозу его нарушения.
Защита обязательственного права (права требования) возможна путем присуждения к
исполнению обязанности в натуре. Так, по общему правилу в случае ненадлежащего
исполнения обязательства должником, кредитор может потребовать его исполнения в
натуре (п. 1 ст. 354 ГК), т.е. требовать надлежащего совершения тех действий, которые
составляют содержание субъективной обязанности.
Нарушение гражданского права может причинить управомоченному лицу
материальный ущерб, на возмещение которого он имеет право в соответствии с законом.
Выраженный в денежной форме материальный ущерб именуется убытком. Лицо, право
которого нарушено, имеет право на полное возмещение причиненных ему убытков.
Убытки включают: 1. реальный ущерб (расходы, которые в связи с нарушением его права
произвело или должно произвести лицо, право которого нарушено, утрата или
повреждение его имущества) и 2. упущенную выгоду (неполученные им доходы, которые
это лицо при обычных условиях оборота получило бы, если бы право его не было
нарушено). Возмещение убытков не в полном объеме (например, в части только реального
ущерба, следовательно, без права на компенсацию упущенной выгоды) возможно в
случаях, предусмотренных законодательными актами или договором. Взыскание убытков
и уплата неустойки - наиболее распространенные способы защиты нарушенных прав.
Помимо материального вреда, нарушение права может причинить и моральный вред
(нравственные или физические страдания), право на денежную компенсацию которой
является сравнительно новым способом защиты права.
Защита гражданских прав возможна также путем прекращения или изменения
правоотношений. Так, в случае существенного нарушения договора одной стороной
договор может быть расторгнут другой стороной в судебном порядке (п. 2 ст. 401 ГК), что
прекращает обязательство, возникшее из такого договора. Изменяется правоотношение,
например, при предъявлении залогодержателем требования о досрочном исполнении
обязательства в связи с нарушением залогодателем правил о последующем залоге (п. 2 ст.
321 ГК).
Новыми способами защиты гражданских прав являются признание
недействительными или не подлежащими применению не соответствующих
законодательству актов органов государственного управления или местных
представительных либо исполнительных органов. Закон допускает возможность
признания недействительными или не подлежащими применению как нормативных, так и
индивидуальных актов указанных органов, независимо от того, принимались они
единолично должностным лицом или коллегиальным органом. При этом, если изданием
таких актов гражданам или юридическим лицам причиняются убытки, они подлежат
возмещению государством (Республикой Казахстан или административно-
территориальной единицей из средств соответствующего бюджета).
Основанием предъявления иска служит сам факт издания соответствующего акта
(совершения соответствующего действия) и причинная связь между этими действиями и
убытками. Не имеет значения, кто подготовил или издал акт, важно только, чтобы он был
противозаконным. Не принимается во внимание также имущественное положение
соответствующего государственного органа или должностного лица, поскольку
возмещение идет за счет государственного бюджета.
Возмещение убытков не препятствует взысканию штрафа с соответствующего
должностного лица или государственного органа. Размеры штрафа и четкие основания для
его взыскания должны быть определены законодательными актами.
Гражданский кодекс специально (ст. 10) предусматривает способ защиты гражданских
прав предпринимателей и потребителей.
Под предпринимательством закон понимает инициативную деятельность граждан и
юридических лиц, направленную на получение чистого дохода путем удовлетворения
спроса на товары (работы, услуги), осуществляемую от имени, за счет и под
имущественную ответственность предпринимателя.
Из этого определения вытекает, что предпринимательство характеризуется
следующими необходимыми признаками:
а) оно направлено на получение дохода путем производства и свободной продажи на
рынке продукции, услуг, работ;
б) является инициативным, т.е. может осуществляться только по собственному
желанию предпринимателя и по его усмотрению. Осуществление действий по приказу
или прямому указанию каких-либо руководящих органов или лиц нельзя считать
предпринимательством;
в) осуществляется на базе полной имущественной самостоятельности
предпринимателя. Как правило, он является собственником имущественной базы
предпринимательства и он же несет полный риск возможных в ходе предпринимательства
имущественных потерь и расходов (специально о предпринимательском риске говорится в
ст. 360 ГК);
г) предприниматель выступает в гражданском обороте от своего имени.
Таковы основные признаки предпринимательства, при отсутствии хотя бы одного из
которых хозяйственную деятельность нельзя считать предпринимательством, даже если
она является возмездной, хозяйственной и т.п.
Не все перечисленные признаки присущи всем предпринимателям в равной степени.
Это зависит прежде всего от того, на основе какого вида собственности развивается
предпринимательство. Наиболее полно рассмотренные признаки проявляются в частном
предпринимательстве, т.е. в предпринимательстве, основанном на частной собственности,
независимо от того, выступает предпринимателем гражданин или негосударственное
юридическое лицо.
Значительно менее полно данные признаки проявляются в деятельности предприятий,
принадлежащих государству на праве собственности. Государство в лице
управомоченных органов вправе ограничивать и инициативу государственных
предприятий, и круг их предпринимательской деятельности.
Государственная поддержка и гарантии предпринимательской деятельности
выражаются в основном в законодательных запретах ограничивать свободу
предпринимательства и в судебной защите прав и законных интересов предпринимателей
от всяких нарушений со стороны государственных органов или должностных лиц,
партнеров по хозяйственным договорам или посторонних субъектов.
Более конкретные способы защиты и поддержки предпринимательства
предусмотрены п. 3 ст. 10 ГК. В частности, п. 3 предусматривает упрощенный порядок
допуска к предпринимательской деятельности. Некоторые ее виды могут осуществляться
гражданами вообще без обращения к каким-либо официальным органам, т.е. чисто
явочным путем.
Указом о государственной регистрации юридических лиц установлен общий порядок
регистрации юридических лиц, в т.ч. занимающихся предпринимательской деятельностью
Особенности государственной регистрации граждан, занимающихся
предпринимательством без образования юридического лица, показаны в ст. 19 ГК и
Законе об индивидуальном предпринимательстве.
При регистрации проверяется законность занятия предпринимательской
деятельностью. Запрещается отказ в регистрации со ссылкой на нецелесообразность ее в
данных условиях (нет спроса на товары и услуги, большая конкуренция и т.п.). Для
регистрации предприниматель-заявитель должен обратиться в один регистрирующий
орган. Если все требуемые Указом о государственной регистрации юридических лиц
документы составлены в надлежащей форме, регистрирующий орган не имеет права
отказать в регистрации либо требовать от заявителя представления каких-либо
дополнительных виз, согласований, разрешений и т.п.
Как это предусмотрено п. 4 ст. 10 ГК, некоторые виды предпринимательской
деятельности требуют получения государственной лицензии.
Основной задачей лицензирования предпринимательской деятельности является
ограничение таких ее видов, какие могут либо сами по себе, либо при ее осуществлении в
ненадлежащих условиях нарушить государственные интересы или интересы граждан.
Законодательной основой предпринимательского лицензирования служит Указ о
лицензировании.
Но лицензирование не заменяет повседневного контроля. Поэтому уже данная
лицензия при ненадлежащем соблюдении условий разрешенной предпринимательской
деятельности может быть прекращена досрочно, отозвана либо приостановлена. В случае
нарушения условий выдачи лицензии она может быть признана недействительной. Все
основания досрочного прекращения действия лицензии либо ее признания
недействительной должны быть определены законодательными актами исчерпывающим
образом.
По тем видам лицензируемой деятельности, осуществление которых содействует
развитию конкуренции на рынке и повышению удовлетворения спроса потребителей, но
не нуждается в специальном государственном ограничении, лицензии должны выдаваться
без препятствий всем лицам, отвечающим установленным требованиям.
Важной мерой защиты интересов предпринимателей служит законодательное
обеспечение сохранения их коммерческой тайны. Согласно ст. 21 Закона о защите и
поддержке частного предпринимательства, под коммерческой тайной понимаются не
являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством,
технологической информацией, управлением финансами и другой деятельностью
хозяйствующего субъекта, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб
его интересам. Если иное не предусмотрено законодательством, состав и объем сведений,
составляющих коммерческую тайну, определяются хозяйствующими субъектами.
Нередко к коммерческой тайне относят новые технологии, систему проверки качества
изделий, источники снабжения, стоимость приобретенного имущества и т.п. В качестве
коммерческой тайны защищаются также ноу-хау, т.е. технологическая, организационная
или коммерческая информация, составляющая секреты производства.
Лица, имеющие доступ к коммерческой тайне в силу выполняемых ими
государственных контрольных функций, следственных или судебных действий,
служебного положения и т.п., обязаны не разглашать ее другим лицам.
Однако, закон не допускает злоупотребления коммерческой тайной для
недобросовестного нарушения чужих интересов, введения хозяйственных партнеров в
заблуждение, уклонения от ответственности и т.п. Поэтому Закон о защите и поддержке
частного предпринимательства содержит специальную ст. 23 «Сведения, не составляющие
коммерческую тайну». Запрещено, в частности, делать секретными итоги годовой
предпринимательской деятельности, в т.ч. сальдо счета прибылей и убытков, сумму
уставного капитала, сводные суммы кредиторской и дебиторской задолженности,
сведения, подлежащие публикации согласно правилам государственной статистической
отчетности и т.п.
В РК действует ряд нормативных правовых актов, направленных на развитие
предпринимательства и защиту прав предпринимателей. Назовем среди них Законы «О
свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Казахской ССР«
от 11 декабря 1990 г., «О защите и поддержке частного предпринимательства« от 4 июля
1992 г., «О государственной поддержке малого предпринимательства« от 19 июня 1997 г.,
«Об индивидуальном предпринимательстве« от 19 июня 1997 г.; Указы Президента РК «О
дополнительных мерах по реализации государственных гарантий свободы
предпринимательской деятельности« от 14 июня 1996 г., «О мерах по усилению
государственной поддержки и активизации развития малого предпринимательства« от 6
марта 1997 г., «О защите прав граждан и юридических лиц на свободу
предпринимательской деятельности« от 27 апреля 1998 г. и др.
Весьма важным принципом цивилизованного функционирования рыночных
отношений является защита прав потребителей, т.е. покупателей, заказчиков, пассажиров
и других лиц, пользующихся на возмездной основе плодами предпринимательской
деятельности. Вполне понятно стремление предпринимателя получать от потребителя при
реализации товаров и услуг возможно больший доход. В условиях неограниченной
рыночной свободы такой доход достигается нередко экономическим принуждением
потребителя пользоваться услугами только одного производителя (предпринимателя), что
позволяет последнему навязывать потребителю условия реализации продукции, работ,
услуг весьма для него невыгодные. Поэтому главным рычагом защиты интересов
потребителя в рыночном обороте является борьба с монополизмом производителей,
максимальное развитие конкуренции, при которой не потребитель должен искать
производителя (продавца, исполнителя работ и услуг и т.п.), а производитель должен
искать потребителя. Об этом специально говорится в ст. 11 ГК.
Но право предусматривает и другие способы защиты интересов потребителя. Об этом,
в частности, говорится в ст. 387 (публичный договор) и ст. 389 (договор присоединения)
ГК и в других законодательных актах.
В Казахстане действует специальный Закон «О защите прав потребителя» от 5 июня
1991 г., которым, равно как и ГК, предусмотрена ответственность производителей
(предпринимателей) перед потребителем за нарушение его прав и законных интересов.
Для более полной и эффективной защиты своих прав потребители могут создавать
общественные объединения и организации потребителей. Организации такого рода
образованы и действуют в масштабе всей республики и во многих ее областях. Подобные
организации разъясняют потребителям их права, помогают их защите, оказывают
юридическую помощь, ставят перед государственными органами вопросы контроля за
качеством выпускаемой продукции или качеством работ и т.п.
Защищая права и правомерные интересы предпринимателей, следует учитывать
мировой опыт, который учит, что необузданная свобода предпринимательства может
привести к удовлетворению неправомерных интересов предпринимателей за счет
ущемления интересов потребителей и всего общества. Особенно опасны такие действия
при монополистическом положении на рынке того или иного предпринимателя, без
обеспеченной свободы конкуренции. Во всех сферах рыночной экономики свободная
конкуренция на равных защищает не только интересы потребителей, позволяя им
выбирать наиболее удобные и выгодные для них условия приобретения товаров, но также
интересы всей республики в целом, позволяя отбирать наиболее выгодные варианты
развития производительных сил (при выборе иностранных инвесторов,
недропользователей, исполнителей строительных программ, покупателей
приватизируемых предприятий и пр.). Именно поэтому ст. 11 ГК запрещает
монополистическую и всякую иную деятельность, направленную на получение
необоснованных рыночных преимуществ.
Статья 26 Конституции РК предусматривает, что монополистическая деятельность
регулируется и ограничивается законом, а недобросовестная конкуренция запрещается.
В Республике Казахстан действуют специальные Законы «О развитии конкуренции и
ограничении монополистической деятельности« от 11 июня 1991 г.; «О недобросовестной
конкуренции« от 9 июня 1998 г.
Именно с этой целью законодательством предусмотрено запрещение отказывать в
регистрации новых предпринимательских структур по мотивам насыщенности рынка
определенными товарами, отказывать в выдаче лицензии на те виды деятельности,
которые усиливают конкуренцию.
Защищая права потребителей, ст. 11 ГК предусматривает конкретные меры борьбы с
монополизмом, недобросовестной конкуренцией.
Но при этом следует учитывать, что во многих сферах экономики монополистическое
положение предприятий сложилось исторически, поскольку вся экономика десятилетиями
находилась в руках одного глобального монополиста — государства. Поэтому борьба с
монополизмом во многом проводится путем приватизации государственных предприятий,
переходящих от единого собственника-государства в собственность разных частных лиц,
которые будут конкурировать на рынке.
Вместе с этим законодательство и практика породили понятие «естественный
монополизм», т.е. сосредоточение в руках одного собственника системы
производственных объектов, неразрывно связанных технологическим процессом в единый
производственно-технологический комплекс, обслуживающий весь данный регион либо
даже всю республику. К подобным комплексам, например, следует относить единую
энергосистему, общую сеть дорог, систему телефонной, почтовой и т.п. связи. В этих
сферах, по крайней мере в современных экономических условиях, монополизм
сохраняется. Специальный Закон «О естественных монополиях» принят 9 июля 1998 г.
Формы защиты субъективного права. Защита гражданских прав, в соответствии со ст.
9 ГК, осуществляется судом, арбитражным или третейским судом, а в случаях,
предусмотренных законом — собственными действиями управомоченного лица
(самозащита). Право на судебную защиту является одной из важнейших гарантий
гражданских прав. Осуществляется судебная защита государственными судами, а также
арбитражными (третейскими) судами.
Систему государственных судов составляют районные, городские, областные суды и
Верховный суд Республики Казахстан. Стороны своим соглашением могут предусмотреть
возможность разрешения возникших или могущих возникнуть между ними споров
специально назначенным ими лицом (лицами) либо постоянно действующим
негосударственным арбитражным (третейским) судом. Споры между государством и
иностранными инвесторами, если порядок их разрешения не урегулирован соглашениями
сторон, с письменного согласия иностранного инвестора могут быть переданы на
рассмотрение государственного суда или в один из перечисленных в ст. 27 Закона об
иностранных инвестициях арбитражных судов. Таким образом, в исключение из общего
правила о возможности передачи спора на разрешение арбитражного суда лишь при
наличии специального соглашения, иностранный инвестор вправе и при отсутствии
такого соглашения обратиться за защитой своих прав в арбитражный суд.
По устоявшемуся в нашем обществе порядку граждане и юридические лица часто
обращаются за защитой нарушенных прав в различные государственные органы общей
или специальной компетенции. Подобные обращения нередко привлекают тем, что не
требуют уплаты государственной пошлины; упрощается и сокращается во времени вся
процедура разрешения жалобы. Но такое обращение не лишает лиц, потерпевших от
нарушения прав, судебной защиты. Обращение в суд возможно во всякое время как до
вынесения государственным органом какого-либо решения по спорному вопросу, так и
после такого вынесения. Суд при этом не связан решением в административном порядке.
Исключение из этого правила может устанавливаться только законодательными актами.
Так, ст. 165 Указа о налогах предусматривает обязательное обжалование неправильных
действий налоговой службы в административном порядке прежде, чем иск о возврате
неправильно взысканного налога может быть предъявлен в суд.
Самозащита, т.е. защита нарушенного права управомоченным лицом собственными
действиями допускается лишь в случаях, прямо предусмотренных законодательными
актами. Допустимыми способами самозащиты являются необходимая оборона и действия
в условиях крайней необходимости. При использовании указанных способов самозащиты
не допускается превышение их пределов и применение их возможно лишь в момент
нарушения права. Защита субъективного права, находящегося под угрозой нарушения
либо после прекращения действий, нарушающих права, средствами самозащиты
допускается в случаях, предусмотренных законом. К таким средствам, в частности,
относятся удержание вещи (ст. 292 ГК), односторонний отказ от исполнения договора (ст.
404), применение иных мер оперативного воздействия.

Глава 13. Представительство

§ 1. Общие положения о представительстве

Понятие представительства. По общему правилу, субъекты гражданского права имеют
возможность участвовать в имущественном обороте самостоятельно, не прибегая к
посредству других лиц — к представительству. Но все же институт представительства
широко применяется в гражданском обороте. Потребность в представительстве возникает,
в частности, когда представляемый не может лично осуществить свои права и
обязанности, например, в силу закона, когда личному участию препятствует отсутствие у
него дееспособности, или в силу иных конкретных жизненных обстоятельств, когда
личное участие невозможно из-за болезни, занятости и т.д. Существует ряд случаев, когда
к услугам представителей прибегают для того, чтобы воспользоваться специальными
знаниями, квалификацией или опытом представителя (например, представительство при
заключении сделок на рынке ценных бумаг и т.д.).
Представительством в гражданском праве называется такое правоотношение, в силу
которого сделки или другие юридически значимые действия (например, заявление иска в
суд или участие в судебном заседании), совершенные одним лицом от имени другого
лица, непосредственно создают, изменяют или прекращают для последнего гражданские
права и обязанности. Лицо, совершающее сделку в интересах другого лица, называется
представителем, лицо, в чьем интересе совершается сделка — доверителем или
представляемым лицом, а лица, с которыми представитель заключает сделку в интересах
представляемого — третьими лицами.
Правовое регулирование представительства традиционно для гражданского права и
сходно по многим положениям с регулированием во многих странах. Представительство
довольно широко применяется в имущественном обороте, но необходимо отметить
существующие исключения в возможности его применения. Представительство
неприменимо при совершении сделок, которые по своему характеру могут быть
совершены только лично, а также при совершении сделок, в отношении которых
законодательными актами предусмотрено обязательное личное их совершение либо
запрет на их заключение через представителя. Примером сделки, запрещенной для
совершения через представителя, является составление завещания. Если завещатель в
силу каких-либо причин не может подписать завещание собственноручно, то оно
подписывается в присутствии нотариуса или иного лица, удостоверяющего завещание,
другим гражданином, так называемым «рукоприкладчиком», с указанием причин, в силу
которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно. Рукоприкладчик не
является представителем завещателя, а является определенным средством отражения на
бумаге воли завещателя.
Ряд сделок или иных юридически значимых действий, например, заключение брака,
трудового договора, договора на отчуждение дома с условием пожизненного содержания,
даже при отсутствии прямого запрета в законодательных актах, по своему характеру
требуют личного участия и поэтому их совершение через представителя невозможно.
Существенным моментом представительства является совершение представителем в
интересе представляемого юридических сделок. Это прямо закреплено в ст. 163 ГК, в
котором дается определение представительства. Признаком совершения юридически
значимых действий представительство отличается от всех иных отношений, в которых
одно лицо заменяет другое (например, осуществление правоспособности юридического
лица через его орган — директора, правление) или содействует ему фактически
(например, оказывает возмездные услуги, осуществляет подрядные работы, реализует
товары или оказывает посреднические услуги).
Совершение юридических действий предполагает проявление самостоятельной воли, а
не только повтор воли представляемого. Поэтому в понятие представительства не входит
деятельность посланника, посыльного, который является только средством передачи воли
пославшего и который самостоятельно не выражает своей воли и не совершает
юридических действий.
Представительство предполагает совершение представителем сделок от имени
представляемого лица. В интересе представляемого, за его счет, но на свое имя совершает
сделки комиссионер, а при соответствующих условиях договора — и доверительный
управляющий. Нередко отношения по комиссии (и по доверительному управлению, при
наличии условий в договоре о совершении действий по управлению доверительным
управляющим от своего имени) причисляют к скрытому представительству, в отличие от
прямого представительства в смысле ст. 163 ГК. Но в отношениях по договору комиссии
нет существенных признаков представительства. Комиссия имеет сходные черты с
представительством только по экономическому признаку — совершение действий за
чужой счет, но не по юридическому признаку, сущностью которого является совершение
действий от имени представляемого. Поэтому и практические последствия отношений по
комиссии и по представительству существенно отличаются друг от друга, что не дает
возможности причислить комиссию к представительству. Не является представительством
также и любая деятельность лиц, осуществляемая хотя и в чужих интересах, но не от
имени представляемого, в частности, деятельность от собственного имени. Не будет
поэтому представительством деятельность, например, доверительного управляющего,
уполномоченного действовать от своего имени (п. 4 ст. 163 ГК).
Не будет являться представительством и деятельность, осуществляемая в интересах
иного лица, но не порождающая для последнего гражданско-правовых последствий, так
как существенным признаком представительства является совершение юридических
сделок представителем. Например, не будет представительством деятельность
коммерческих посредников, которым поручается содействие заключению сделок, а не
совершение сделок от имени иного лица, или деятельность лиц (в частности, работников
юридического лица, в чьи должностные функции входит проведение подобной работы),
которым поручается вступление в переговоры относительно возможных в будущем
сделок, подписания протокола намерений, не являющегося гражданско-правовым
договором.
Субъекты отношения по представительству. При представительстве возникают
отношения между представителем, представляемым и третьим лицом, с которым у
представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя. Для
возникновения отношений по представительству и по заключенной при помощи
представительства сделке необходима совместная и согласованная воля трех лиц:
представителя — для установления прав и обязанностей в лице представляемого; третьего
лица — для того, чтобы вступить в отношения именно с представляемым;
представляемого — для того, чтобы дать заранее или позднее свое согласие на
совершение сделки через представителя.
Непосредственно представительством является правоотношение между
представляемым и представителем, которое называется внутренним отношением по
представительству или представительством в собственном смысле слова. Отношение
между представителем и третьим лицом относится к внешним отношениям по
представительству и является реализацией полномочий по представительству, не носит
самостоятельный характер, так как сущность представительства заключается в том, что по
сделке, совершенной представителем, права и обязанности возникают непосредственно у
представляемого. По сделке, стороной которой признается представитель, субъектом прав
и обязанностей становится лицо представляемое, и для третьего лица фигура
представителя не имеет существенного значения, так как третье лицо через представителя
вступает в правоотношения непосредственно с представляемым. Сделка представителя —
это юридический факт, порождающий отношения, активным и пассивным субъектами
которого является представляемый и третье лицо. Представитель остается вне отношения,
устанавливаемого при помощи представительства, и не приобретает в нем никаких прав
или обязанностей.
Так как субъектом прав и обязанностей является не представитель, а представляемый,
то от него требуется наличие общей гражданской правоспособности. В роли
представляемого может выступать, по общему правилу, любой субъект гражданского
оборота — юридическое лицо или гражданин независимо от состояния дееспособности. В
то же время существует ряд исключений из этого общего правила. В частности, в ряде
случаев законодательством установлены определенные требования к сторонам по
отдельным видам сделок, например, необходимость наличия специальной лицензии на
заключение сделок, вытекающих из осуществления банковской, страховой и иной
лицензируемой деятельности, и в этом случае представляемое лицо для заключения
сделки как самостоятельно, так и через представителя должно иметь лицензию. Другое
исключение для осуществления сделок через представителя вытекает из ограничений в
отношении заключения сделок с ограниченно оборотоспособным имуществом, например,
запрет на приобретение в собственность иностранцами земель сельскохозяйственного
назначения, наличие специального разрешения для приобретения охотничьего оружия и
т.д. В этом случае представляемое лицо также должно отвечать требованиям,
предъявляемым законодательством для стороны по такой сделке.
В то же время необходимо отметить, что представительство недопустимо и в
отношении недееспособных граждан, которые, обладая общей гражданской
правоспособностью, не вправе самостоятельно заключать через представителя сделки, так
как они не вправе вообще самостоятельно заключать сделки. Недопустимо через
представительство заключение сделок, которое юридическое лицо не вправе
самостоятельно заключать в силу определенных законных или уставных ограничений
правоспособности, например, государственные предприятия не вправе как
самостоятельно, так и через представителя заключать сделки в отношении имущества,
отнесенного к основным фондам предприятия, либо юридическое лицо для заключения
сделки обязано согласно положениям своего устава получить разрешение какого-либо
органа (например, наблюдательного совета).
Если правила о наличии у представляемого необходимой правоспособности,
предъявляемые законодательством по определенным сделкам или к определенным
субъектам гражданского оборота, не будут соблюдены, то сделка, заключенная
представителем, будет недействительной и не породит юридического правоотношения для
представляемого и третьего лица. Поэтому сделка будет недействительной, когда она
предполагает, например, приобретение земельного участка сельскохозяйственного
назначения в собственность, если представляемый является иностранцем, гражданство же
представителя для этого случая не имеет никакого значения, если только он обладает
правоспособностью, необходимой для представителя. Будут недействительными и сделки,
заключенные, например, банками или страховыми организациями через представителя и
направленные на осуществление торговли материальными ценностями, если только эти
сделки запрещены для осуществления этими организациями.
Безусловно и то, что внешнее отношение по представительству имеет существенное
значение для представительства, в частности, в вопросах взаимоотношений между
представляемым и третьими лицами. Совершая сделки, представитель выражает при этом
собственную волю, хотя от имени представляемого и в пределах предоставленных
правомочий, а не волю представляемого, и поэтому он является непосредственным
контрагентом в договорах. Поэтому при исследовании последствий сделки, заключенной
через представителя, например, по возникшим спорам между представляемым и третьими
лицами (в частности, при признании недействительными сделок, совершенных под
влиянием обмана, насилия, угрозы и т.д.), должны быть приняты мотивы воли
представителя, а не представляемого. Так, например, представитель при заключении
договора купли-продажи мог быть не предупрежден продавцом о недостатках предмета
купли-продажи, и это обстоятельство будет влиять на последствия заключенной сделки,
дает представляемому право требовать соразмерного уменьшения покупной цены,
возмещения убытков и т.д.
Так как от представителя требуется выражение своей воли, то в качестве
представителя может выступать лицо, обладающее общей гражданской дееспособностью,
т.е. представителем может быть лишь тот, кому по закону не воспрещено вступать в
договоры. Поэтому не могут быть представителями граждане, признанные судом
недееспособными. Несовершеннолетние, недееспособные и ограниченно дееспособные
граждане вправе быть представителями только по сделкам, которые они могут совершать
самостоятельно. В то же время возникновение прав и обязанностей по сделке у
представляемого не требует наличия у представителя необходимых для заключения
определенных сделок лицензий. Специальная правоспособность представителя —
юридического лица также не является препятствием для заключения им сделок, не
входящих в объем его правоспособности, так как права и обязанности по заключенной им
сделке возникают у представляемого.
Полномочия по представительству. Полномочием называется круг сделок, совершение
которых разрешено представителю. Полномочие обязательно не только для
представителя, но и для других лиц, с которыми он вступает в правоотношения от имени
представляемого, так как представительство без полномочий или с превышением
полномочий не может порождать юридических последствий, кроме случаев
последующего их одобрения представляемым. Поэтому полномочия представителя
должны быть, по общему правилу, закреплены способами, возможными для ознакомления
и проверки их третьими лицами.
Как правило, полномочия представителя вытекают из содержания того юридического
факта, на котором основано представительство.
При представительстве, основанном на назначении руководителя филиала или
представительства юридического лица, в силу требований законодательства необходима
выдача доверенности руководителю для осуществления представительских функций. В
этом случае полномочия представителя указываются в доверенности.
При представительстве, основанном на событии или решении суда, полномочия
представителя вытекают из закрепленных в законодательстве норм, в силу которых и
возникает представительство. Например, при возникновении представительства из
события рождения ребенка полномочия представителей — родителей — вытекают из
норм ст. 23 ГК, предусматривающей порядок совершения сделок несовершеннолетних в
возрасте до 14-ти лет. При признании по решению суда гражданина недееспособным
полномочия представителя вытекают из ст. 26 ГК, предусматривающей порядок
совершения сделок недееспособным лицом.
При возникновении представительства из сделки полномочия представителя
закрепляются в ее условиях. Так, при заключении договора поручения или коммерческого
представительства полномочия представителя указываются либо в договоре, либо в
доверенности, выдаваемой поверенному или коммерческому представителю.
Полномочия также могут явствовать из обстановки, в которую поставлен
представляемым его представитель, например, продавец за прилавком магазина,
уполномоченный совершать сделки по розничной торговле, кассир в помещении кассы
банка, уполномоченный принимать, выдавать деньги и совершать иные виды денежных
расчетов. В подобных случаях полномочия представителя вытекают из должностных
обязанностей и не нуждаются в удостоверении их доверенностью.
В целях охраны интересов представляемого представителю запрещено совершать от
имени представляемого сделки, на совершение которых он уполномочен доверенностью, в
отношении себя лично или в отношении другого лица, если при совершении такой сделки
он одновременно является представителем этого лица. Иное противоречило бы природе
двух- или многосторонних сделок, так как обязательное согласование воли двух или более
сторон подменялось бы волею одного лица — представителя. Поэтому сделки,
совершенные представителем с нарушением запрета на представление одновременно
интересов обеих сторон по такой сделке, недействительны. Исключением из этого
правила является коммерческое представительство, при котором допускается
представление интересов разных сторон договора лицу, осуществляющему
представительство как вид предпринимательской деятельности и несущему
соответственно предпринимательскую ответственность за свои действия.

§ 2. Основания возникновения и виды представительства

Основанием возникновения представительства являются закон или договор.
Представительство, возникающее в силу закона, называется законным или необходимым.
Представительство, возникающее в силу договора, называется договорным или
добровольным.
Законное представительство возникает в случаях, когда необходимо восполнить
недостаток или отсутствие дееспособности какого-либо лица. Примерами законного
представительства являются установление опеки над несовершеннолетними,
признанными недееспособными или ограниченно дееспособными лицами
(душевнобольными, нарко- и алкогольно зависимыми больными и т.д.). Случаи
возникновения законного представительства закреплены в законодательстве. При этом
для законного представительства в законодательстве содержится определенный состав
юридических фактов, с наступлением которых связывается возникновение законного
представительства.
Непосредственно юридическими фактами, порождающими законное
представительство, являются:
события, с которым законодательство предусматривает наступление отношений по
представительству, например, рождение ребенка уполномочивает законодательством
родителей к выполнению представительских функций;
решение суда, устанавливающего отношения по представительству, например,
признание гражданина недееспособным и установление опеки над ним по решению суда
устанавливает отношения по представительству недееспособного гражданина для его
опекуном;
административный акт, порождающий отношения по представительству в силу
законодательства, например, назначение усыновителя.
Первоначально представительство возникло в виде законного. Римское право, не
признававшее добровольного представительства, как несогласуемого с индивидуальным
характером обязательства1, имело довольно развитый институт законного
представительства, ставший впоследствии с развитием права и с некоторой существенной
трансформацией основой и для современного института представительства, включающего
в себя как законное, так и добровольное представительство.
Законное представительство довольно распространено в имущественном обороте. Оно
возникает в отношении недееспособных лиц. Полностью недееспособными являются
несовершеннолетние до 14-ти лет и граждане, над которыми установлена опека.
Основания, условия, порядок установления опеки регулируется нормами брачно-
семейного законодательства, в частности, соответствующими нормами Закона о браке и
семье. Несовершеннолетние до 14-ти лет и граждане, над которыми установлена опека,
безусловно, признаются субъектами гражданского права, так как за ними признается
обладание общей правоспособностью. В то же время гражданское право не признает за
такими лицами дееспособности как возможности своими самостоятельными действиями
приобретать права и нести обязанности, так как несовершеннолетние до 14-ти лет и
граждане, над которыми установлена опека, не могут понимать последствий своих
действий. Поэтому закон для восполнения дееспособности таких лиц предусматривает
приобретение прав и несение обязанностей несовершеннолетними до 14-ти лет и
гражданами, над которыми установлена опека, в лице их законных представителей,
которыми признаются родители либо опекуны. При этом необходимо отметить, что
основным критерием разграничения объема правоспособности между недееспособными и
дееспособными лицами гражданского оборота является такой элемент дееспособности,
как сделкоспособность — способность лица вступать в сделки.
Родители, усыновители или опекуны, совершающие сделки за несовершеннолетних,
не достигших 14-ти лет, а также опекуны, совершающие сделки за граждан, признанных в
установленном порядке недееспособными, являются их законными представителями.
Полномочия в этом случае вытекают из законодательства, связывающего возникновение
представительства с наступлением определенного юридического факта, например,
события (рождение ребенка), судебного решения (признание гражданина
недееспособным), и не требует какого-либо особого оформления.
Порядок определения дееспособности несовершеннолетних от 14-ти до 18-ти лет и
ограниченно дееспособных граждан, а, значит, и пределы применения законного
представительства в отношении таких лиц, довольно сложен и зависит от ряда
обстоятельств. Как правило, такие лица вправе совершать сделки при наличии согласия
либо родителей (выступающих в роли попечителей по закону), либо назначенных в
установленном законом порядке попечителей, и в этом случае ни о каком
представительстве речи быть не может. К тому же несовершеннолетние от 14-ти до 18-ти
лет вправе самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией, иными
доходами, созданными ими объектами интеллектуальной собственности, а также
самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки. В то же время органы опеки и
попечительства при наличии достаточных оснований могут лишить несовершеннолетнего
права самостоятельного распоряжения своим заработком, стипендией, иными доходами,
созданными ими объектами интеллектуальной собственности. В этом случае, как и в
отношении несовершеннолетних до 14-ти лет, представителями несовершеннолетних от
14-ти до 18-ти лет выступают их родители или опекуны.
Законные представители, как правило, вправе совершать все сделки или иные
правомерные юридически значимые действия, которые могли бы совершать их
подопечные. В то же время законодательством, связывающим возникновение
представительства с наступлением определенного юридического факта, могут
устанавливаться определенные ограничения в полномочиях определенной категории
законных представителей. Так, для совершения опекунами некоторых сделок, таких, как
залог имущества представляемого, обмен жилой площади, отказ от принадлежащих
подопечному прав, отказ от наследства, необходимо согласие органов опеки и
попечительства. При совершении вышеуказанных действий согласие органов опеки и
попечительства необходимо и в случаях законного представительства родителей, в
частности, при распоряжении приватизированной квартирой, сособственниками которой
являются и несовершеннолетние дети.
Договорное представительство возникает в тех случаях, когда необходимо расширить
сферу деятельности лица или заменить его в связи с временной невозможностью в силу
различных жизненных ситуаций самостоятельно совершать определенные юридические
действия. Договорное (добровольное) представительство возникает на основании
определенных сделок, устанавливающих отношения представительства, например, выдачи
доверенности, заключения договора коммерческого представительства, заключения
договора поручения. К договорному представительству относятся и отношения
представительства, возникающие в силу трудовых или иных функциональных
обязанностей работника (например, осуществление представительства экспедиторами,
продавцами, кассирами в силу своих должностных обязанностей), так как их основанием
являются договорные отношения, вытекающие из заключения трудового договора о
приеме на работу в качестве экспедитора, продавца, кассира и т.д.
Как правило, при договорном представительстве поверенный выдает представителю
особый письменный документ, именуемый доверенностью, в котором содержится
перечень сделок, на совершение которых уполномочен представитель. В то же время
полномочия могут содержаться и в договоре между представителем и представляемым об
установлении представительства — в договоре поручения, в договоре коммерческого
представительства и т.д. В последнем случае отдельный документ может не выдаваться, и
в качестве доверенности может выступать сам договор (например, коммерческое
представительство осуществляется, как правило, на основании договора без выдачи
доверенности). Необходимость выдачи доверенности вызвана тем, что в договоре могут
содержаться сведения, отражающие внутренние отношения между представителем и
представляемым, не касающиеся третьих лиц и не требующиеся для них при заключении
сделки с представителем. Внутренние сведения, отражающие отношения между
представителем и представляемым, могут также относиться и к коммерческой тайне. При
отражении же полномочий представителя в договоре без выдачи доверенности такой
договор должен отвечать всем требованиям законодательства по форме и условиям,
предъявляемым к доверенности.
Коммерческое представительство. Особой разновидностью добровольного
представительства с существенными особенностями правового регулирования является
коммерческое представительство, особенности правового регулирования которого
закреплено в ст. 166 ГК. Отличительная особенность коммерческого представительства
заключается в участии в представительстве особого субъекта — коммерческого
представителя. Коммерческим представителем признается лицо, постоянно и
самостоятельно представляющее предпринимателей при заключении ими договоров в
сфере предпринимательской деятельности, не состоящее в трудовых отношениях с
представляемым, действующее на основании письменного договора с последним,
получающее за свою деятельность вознаграждение и обязанное действовать при
исполнении данного ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя.
Коммерческое представительство является самостоятельным видом предпринимательской
деятельности. По отношению к представляемому коммерческий представитель всегда
является посторонним лицом. Представительство юридического лица в силу должностных
или трудовых отношений не может быть отнесено к коммерческому представительству,
так как коммерческий представитель является лицом, осуществляющим
представительство в качестве предпринимательской деятельности.
Особенностью коммерческого представительства является и то, что он вправе, в
соответствии с п. 2 ст. 166 ГК, представлять одновременно интересы разных сторон
договора, заключаемого с его участием.
Коммерческими представителями могут быть как юридические лица, так и граждане,
осуществляющие предпринимательскую деятельность. Коммерческими представителями
являются, например, брокеры и иные профессиональные участники рынка ценных бумаг
при осуществлении на основании долгосрочного договора сделок на фондовой бирже по
поручению и от имени представляемых предпринимателей, профессиональные участники
рынка ценных бумаг, осуществляющие по договору управление пакетом ценных бумаг
клиента, доверительные управляющие, осуществляющие на основании договора
управление денежными средствами и иным имуществом доверителя от имени последнего,
в т.ч. и банки, осуществляющие доверительные операции от имени клиента, и т.д.
Коммерческий представитель осуществляет предпринимательскую деятельность, и
поэтому на него распространяются все особенности правового регулирования
предпринимательской деятельности, предусмотренные законодательством, в частности,
нормы статей ГК о досрочном исполнении обязательств, связанных с
предпринимательской деятельностью, об исполнении солидарного обязательства,
связанного с предпринимательской деятельностью, об ответственности лиц, не
исполнивших или ненадлежаще исполнивших обязательство при осуществлении
предпринимательской деятельности, об ответственности должника за действия или
бездействие третьих лиц. В отношении коммерческого представителя действуют все
нормы законодательства об ответственности лиц, осуществляющих предпринимательство
(ответственность без вины).
Порядок уплаты, размер вознаграждения коммерческому представителю и порядок
возмещения понесенных им расходов в ходе выполнения поручения, порядок
распределения обязанности по уплате вознаграждения и возмещению издержек между
представляемыми коммерческим представителем лицами определяется соглашением
сторон. В то же время законодательство содержит восполняющую норму о порядке
распределения в равных долях уплаты вознаграждения коммерческому представителю и
возмещению понесенных им издержек между предпринимателями, чьи интересы
одновременно представлял коммерческий представитель при исполнении поручения.
Законодательством, в частности, п. 4 ст. 166 ГК, установлено, что сведения о торговых
сделках, ставшие известными коммерческому представителю в ходе исполнения данного
ему поручения, являются коммерческой (предпринимательской) тайной. Данная норма
является развитием положений законодательства о коммерческой тайне,
предусматривающей возможность установления в законодательстве перечня сведений,
составляющих коммерческую (предпринимательскую) тайну. Коммерческий
представитель обязан сохранять в тайне эти сведения как в ходе выполнения поручения,
так и после его исполнения. Невыполнение требования о сохранении тайны является
основанием ответственности коммерческого представителя в форме возмещения убытков,
причиненных разглашением коммерческой (предпринимательской) тайны.
Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах
предпринимательской деятельности могут устанавливаться, в соответствии с п. 5 ст. 166
ГК, законодательством. В частности, в банковском законодательстве содержатся
особенности осуществления доверительных операций, в законодательстве о рынке ценных
бумаг — особенности осуществления деятельности профессиональных участников рынка
ценных бумаг и т.д.
Представительство без полномочий. В качестве представителя может выступать лицо,
уполномоченное на то волею представляемого, законодательством, судебным решением
или административным актом, и только в пределах, установленных уполномочием. В то
же время существуют множество жизненных ситуаций, когда одно лицо совершает сделки
от имени и в интересе другого лица, не имея никаких законных оснований, не являясь при
этом законным представителем, а также не имея на представительство надлежаще
оформленного соглашения с представляемым либо надлежаще оформленной
доверенности. Мотивом таких действий могут служить родственные отношения, дружба,
партнерство и совместная предпринимательская деятельность и т.д. Например, лицо, зная,
что его родственник нуждается в жилище, но временно отсутствует в определенный
момент времени и не может сам найти его, может заключить от имени последнего договор
аренды квартиры.
Аналогичные ситуации возникают и в случае несоблюдения требуемой
законодательством формы сделки об установлении представительства. При несоблюдении
письменной либо нотариальной формы доверенности сделки по установлению
представительства либо доверенность являются недействительными и о надлежащем
осуществлении представительства говорить не приходится. Возможны также случаи,
когда лицо, располагающее надлежащими полномочиями, при осуществлении
представительства выходит за пределы предоставленных полномочий, например, имея
полномочия на заключение договора аренды дома, заключает договор купли-продажи.
Действия неуполномоченного лица или представителя с превышением полномочий
именуются представительством без полномочий или фактическим представительством.
Такие действия могут быть отнесены к разновидности представительства, в соответствии
со ст. 165 ГК, только в случае, если они получат в последующем одобрение со стороны
лица, в чьем интересе была совершена сделка. В случае же, если действия
неуполномоченного лица или представителя с превышением полномочий не получат
одобрения со стороны представляемого, такие действия не вызывают правовых
последствий для представляемого и не могут быть отнесены к представительству.
Исходя из сущности представительства, необходимо отметить, что любые сделки,
совершенные без уполномочия или с превышением пределов полномочий, ни к чему не
обязывают представляемого, если только он не одобрит их в последующем.
Так как представительство является правоотношением, в соответствии с которым
определенное лицо — представитель — совершает сделки или иные юридически
значимые действия в интересах другого лица — представляемого — с третьими лицами,
то сделки или другие юридически значимые действия, совершаемые представителем с
превышением полномочий или неуполномоченным на это лицом, связывают другую
сторону (третье лицо), поскольку, совершая их под свой риск, она знала об отсутствии
уполномочия или о превышении представителем своих полномочий и необходимости
последующего одобрения сделки для ее действительности. Если впоследствии
представляемое лицо одобрит сделку, то вторая сторона не вправе уклониться от нее со
ссылкою на не уполномоченность представителя.
Одобрение может выражаться в различной форме, например, в виде письменного
документа, фактического присвоения результатов сделки, заключенной представителем, в
частности, принятие продукции, зачисление поступивших денег и т.п.
Последующее одобрение сделки или иных юридически значимых действий,
совершенных от имени другого лицом не уполномоченным или с превышением
полномочия, делает совершенную сделку и иные юридически значимые действия
действительными с момента совершения.

§ 3. Доверенность

Это письменный документ, в котором фиксируются уполномочие осуществлять
представительство от имени другого или нескольких лиц, выдавших такой документ.
Доверенность выдается для отношений представителя от имени представляемого с
другими лицами, которые на основе доверенности удостоверяются в уполномочии, т.е.
наделении представителя правом выступать от имени представляемого, и в полномочиях,
т.е. в содержании и пределах, в каких представитель наделен правом представлять
представляемого (п. 1 ст. 167 ГК).
Как уже упоминалось ранее, полномочия могут закрепляться как в отдельном
документе — доверенности, так и в договоре об установлении представительства —
договоре поручения, договоре коммерческого представительства и т.д. При включении
полномочий в условия договора доверенностью будет являться сам договор. Такой
договор должен отвечать всем требованиям законодательства к доверенности.
Доверенность, как отдельный письменный документ, является односторонней
сделкой. Поэтому к доверенности применяются все положения законодательства о
сделках. Характер выдачи доверенности предполагает наличие волеизъявления одного
лица — доверителя (являющегося также представляемым лицом) и волевых действий
другого лица — поверенного (являющегося также представителем). Поэтому доверитель и
поверенный должны обладать полной дееспособностью. Отсутствие или ограничение
дееспособности доверителя или поверенного является основанием недействительности
или прекращения доверенности.
Доверенность как письменный документ является необходимым атрибутом
представительских отношений. Хотя выдача доверенности является односторонней
сделкой, все же необходимо признать, что в основе выдачи доверенности и
осуществления представительства лежит договор — соглашение между представляемым и
представителем на установление представительства. При этом договор между
представляемым и представителем об установлении отношений по представительству
может быть заключен в любой форме: в письменной (например, заключение договора
поручения), в устной (например, выдача доверенности без всякого иного письменно
оформленного договора). Сам факт выдачи доверенности (без осуществления
представителем от имени представляемого юридически значимых действий — сделок) не
порождает представительства. При осуществлении же представителем от имени
представляемого и на основании доверенности юридически значимых действий — сделок,
даже при отсутствии письменного договора между ними об установлении
представительства одного лица другим лицом, невозможно отрицать согласование воли
сторон об установлении представительства.
Форма доверенности. Для доверенности как особого вида сделки законодательством
предусмотрены обязательная письменная форма.
По общему правилу доверенность должна быть совершена в простой письменной
форме. Нотариальная форма доверенности требуется в случаях, когда она выдается на
управление имуществом или на совершение сделок, требующих нотариального
оформления. В то же время правило о нотариальном оформлении доверенностей на
управление имуществом не является императивным и содержит оговорку о возможности
установления исключения на основе законодательных актов (п. 2 ст. 167 ГК).
В соответствии с п. 3 ст. 167 ГК к нотариально удостоверенным доверенностям
приравниваются:
1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в
госпиталях, санаториях и других лечебных учреждениях для военных, удостоверенные
начальниками, заместителями по медицинской части, старшими и дежурными врачами
этих госпиталей, санаториев и других лечебных учреждений для военных;
2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей,
соединений, учреждений и учебных заведений для военных, где нет государственных
нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также
доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих,
удостоверенные командирами (начальниками) этих частей, соединений, учреждений,
заведений;
3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные
начальниками мест лишения свободы;
4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в
учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные руководителем этого
учреждения или соответствующего органа социальной защиты населения.
В ряде случаев допускается удостоверение доверенности без соблюдения
нотариальной формы доверенности. В частности, эти случаи перечислены в п. 4 ст. 167 ГК
— доверенности на получение корреспонденции, заработной платы и иных денежных
средств могут быть удостоверены органами местного управления, организацией, где
учится доверитель и т.д. Необходимо отметить, что законодательством предусмотрен
исчерпывающий перечень полномочий, которые может содержать такая доверенность.
Для облегчения и убыстрения передачи доверенности поверенному допускается, когда
это необходимо, передача доверенности по телеграфу или иным официальным средствам
связи, например, когда поверенный и доверитель находятся в различных удаленных
городах и требуется срочное представление интересов, не позволяющих получить
доверенность через нарочного или через почту. Такая доверенность должна быть
дополнительно удостоверена органами связи.
Возможна передача доверенности и без использования официальных каналов связи,
например, можно передать доверенность по факсу. В этом случае у третьего лица, для
совершения действий в отношении которого выдана доверенность, имеется право
признать или не признать ее подлинность. В случае, если третье лицо признает такую
доверенность подлинной, доверитель не вправе ссылаться на несоблюдение требований к
форме доверенности и на этом основании отказываться от принятия результатов по
совершенной сделке или заявлять о признании такой сделки недействительной.
Оформление доверенностей от имени юридического лица в соответствии с п. 6 ст. 167
ГК имеет особый порядок. Доверенность от имени юридического лица не требует, по
общему правилу, нотариального удостоверения, кроме случаев выдачи доверенности в
порядке передоверия. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью
его руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами,
и скрепляется печатью этой организации. Учредительными документами юридического
лица может быть предусмотрена возможность выдачи доверенности от имени
юридического лица также и иным лицом, например, его заместителем.
Доверенность от имени государственного органа или юридического лица на
получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть
обязательно подписана, кроме руководителя или иного лица, уполномоченного на это
учредительными документами, также главным (старшим) бухгалтером этой организации
(п. 7 ст. 167 ГК). Данная норма установлена в связи с необходимостью контроля за
выплатой и расходованием денег и иных материальных средств, и несоблюдение правил
оформления такой доверенности является основанием признания ее недействительной.
Особенности порядка выдачи и форм доверенностей на совершение операций в банке
и доверенностей на совершение сделок в области торговли могут устанавливаться
специальными правилами, устанавливаемыми уполномоченными на это
государственными органами.
Срок доверенности. Доверенность является срочной сделкой, т.е. имеющей
предельный срок действия. Срок действия доверенности, как правило, указывается в
тексте самой доверенности. При этом законодательством императивно установлен
максимальный предельный срок, на который может быть выдана доверенность — три
года. Если в доверенности указан более длительный срок, это не влияет на
действительность доверенности в целом, но ограничивает ее действие трехгодичным
сроком с момента выдачи доверенности.
Хотя доверенность относится к срочной сделке, отсутствие в тексте доверенности
срока ее действия не влечет ее недействительность, так как законодательством, в
частности, ст. 168 ГК, предусмотрены восполняющие нормы на этот случай, содержание
которых сводится к тому, что если в доверенности не указан срок ее действия, то такая
доверенность считается выданной на срок один год со дня выдачи.
Указание даты выдачи доверенности обязательно и имеет значение для ее
действительности. Отсутствие даты выдачи доверенности влечет ее недействительность.
Указание предельного срока действия доверенности не подменяет обязанности указания
даты выдачи и не может ее восполнить. Несмотря на простоту данного требования, на
практике часты случаи выдачи доверенностей без указания даты выдачи и признания их
впоследствии недействительными из-за этого.
Передоверие. Общим правилом правоотношения по представительству является
личное исполнение поверенным действий, на которые он уполномочен. Это связано с
доверительным характером отношений по представительству между доверителем и
поверенным. Передоверие поверенным полномочий, предоставленных доверенностью,
возможно, в соответствии со ст. 169 ГК, только в двух случаях: когда право передоверия
полномочий по доверенности предоставляется самой доверенностью, например, когда
доверитель выдает доверенность с правом передоверия, а также когда поверенный
вынужден передоверить полномочия в силу возникших чрезвычайных обстоятельств,
грозящих интересам доверителя и препятствующих поверенному согласовать передоверие
с доверителем, например, заболевание поверенного, лишившее его возможности лично
исполнить поручение, требующее безотлагательного исполнения под страхом нанесения в
противном случае урона интересам доверителя, и отсутствие возможности немедленно
связаться с доверителем для получения согласия на передоверие или принятия последним
иного решения по защите и представлению своих интересов.
Ввиду исключительности случаев передоверия и в целях установления прочных
гарантий защиты интересов доверителя законодательством установлена необходимость
нотариального оформления соглашения о передоверии даже для случаев, когда сама
основная доверенность не требует нотариального удостоверения. Нотариальное
оформление передоверия распространяется и на передоверие, осуществляемое по
доверенности от имени юридического лица, несмотря на то, что такая доверенность
оформляется не нотариально, а иным способом. Несоблюдение нотариального
оформления передоверия влечет ее недействительность.
Правоотношение по передоверию является производным от основного
правоотношения по представительству. Поэтому доверенность на передачу полномочий
другому лицу не должна противоречить по содержанию или не может превышать по сроку
действия основную доверенность. Доверенность на передачу полномочий другому лицу
может быть выдана и с более узким содержанием, и тогда по полномочиям, не
включенным в доверенность, выдаваемой в порядке передоверия, поверенным остается
первоначальное лицо.
Доверенность на передачу полномочий другому лицу может выдаваться на менее
продолжительный срок, по истечении которого в отношения по представительству вновь
вступает прежний поверенный.
Поверенный, передавший полномочия другому лицу, должен незамедлительно
уведомить об этом доверителя и сообщить ему необходимые сведения о новом
поверенном и его местожительстве (п. 4 ст. 169 ГК). Под необходимыми сведениями надо
понимать характеристику личностных и профессиональных качеств нового представителя,
способствующих выполнению им своих обязанностей. Такое уведомление необходимо,
чтобы доверитель знал о передоверии, мог оценить его личностные и профессиональные
качества, отменить передоверие или отклонить кандидатуру нового поверенного,
связаться с новым поверенным и, когда он признает это необходимым или
целесообразным, отменить передоверие или иным способом решить вопрос о
представительстве своих интересов.
Своевременно уведомив доверителя о передоверии и сообщив ему необходимые
сведения о новом поверенном и его местожительстве, поверенный снимает с себя
ответственность за действия нового поверенного, отвечая только за правильность выбора
своей замены, т.е. за соответствие деловых качеств нового поверенного характеру
поручения. В противном случае первоначальный поверенный несет ответственность перед
доверителем за действия нового поверенного как за свои собственные.
Виды доверенностей. Виды доверенностей различаются по объему и содержанию
полномочий, которыми наделяется поверенный. Доверенность может выдаваться для: а)
совершения одного определенного юридически значимого действия, например,
заключения договора купли-продажи определенной квартиры; б) представления интересов
акционера на одном собрании акционеров; в) для совершения одних и тех же действий в
течение определенного времени, например, постоянного представления интересов
акционера в управлении акционерным обществом в течение определенного времени, для
получения кассиром ежемесячной заработной платы в банке; г) для осуществления целого
комплекса имущественных прав и обязанностей доверителя в течение длительного
времени, например, управление имуществом доверителя, представление интересов
юридического лица в месте нахождения филиала или представительства и т.п. В
зависимости от этого можно различать разовую, специальную или генеральную
доверенность.
Прекращение доверенности. Доверенность прекращается как по общим основаниям
прекращения обязательства, так и по специальным, предусмотренным законодательством
для доверенности, в частности, ст. 170 ГК.
Любая доверенность выдается на определенный срок. Даже если в доверенности не
указан срок в силу восполняющих норм законодательства, возможно определить срок
действия такой доверенности. Истечение срока является одним из оснований прекращения
действия доверенности вне зависимости от того, осуществил ли поверенный действия,
предусмотренные доверенностью, или нет.
Доверенность выдается на совершение каких-либо сделок или юридически значимых
действий. Поэтому достижение поверенным цели, на достижение которой и выдавалась
доверенность, прекращает правоотношение по представительству и, соответственно,
прекращает действие доверенности.
Доверенность прекращается в любое время вне зависимости от срока или иных
обстоятельств в случае ее отмены доверителем либо отказа поверенного от доверенности
в связи с предоставлением законодательством доверителю права отмены и поверенному
права отказа от доверенности в любое время.
Правоотношение по доверенности основано на участии в нем двух лиц — доверителя
и поверенного, причем эти отношения имеют личный, взаимодоверительный характер,
который проявляется в требовании исполнения обязательства, как правило, поверенным
лично, в возможности отмены доверенности доверителем или отказа поверенного от
исполнения обязательства в любое время. Поэтому прекращение юридического лица-
доверителя либо ликвидация юридического лица-поверенного, а также смерть
гражданина-доверителя или признание его безвестно отсутствующим либо смерть
гражданина-поверенного или признание его безвестно отсутствующим влечет
прекращение доверенности вне зависимости от наличия правопреемников.
Отношения по представительству требуют личных волевых, целенаправленных
действий как со стороны доверителя, совершающего одностороннюю сделку — выдачу
доверенности, так и со стороны поверенного, совершающего сделки и иные юридически
значимые действия в интересах и от имени доверителя. Поэтому признание гражданина-
доверителя или гражданина-поверенного недееспособным, ограниченно дееспособным
влечет прекращение доверенности вне зависимости от наличия лиц, призванных
восполнить отсутствие или ограниченность дееспособности, например, опекунов или
попечителей.
Взаимодоверительный характер отношений между доверителем и поверенным имеет
большое значение для правоотношения по представительству. Поэтому в случае утраты
доверия или интереса между участниками правоотношения по представительству по
каким-либо причинам, например, в случае недобросовестности одной из сторон, утраты
интереса доверителем к совершению сделки, в отношении которой выдана доверенность,
и т.п., законодательство предоставляет возможность в любое время, не объясняя причины,
доверителю отменить доверенность или предоставленное поверенному право
передоверия, а поверенному — отказаться от доверенности. Данная норма императивная,
не допускающая иного соглашения по вопросу отмены доверенности или передоверия
доверителем или по вопросу отказа поверенного от доверенности, и любое соглашение об
отказе от этого права недействительно.
В случае отмены доверенности доверителем последний обязан известить об этом
поверенного, а также всех известных ему третьих лиц, для совершения сделок с которыми
или для представления перед которыми выдавалась доверенность. Извещение
поверенного имеет значение для отмены доверенности, так как доверенность
прекращается только с момента, когда поверенный узнал или должен был узнать о
решении доверителя по отмене доверенности.
В случаях прекращения существования юридического лица, от имени которого
выдавалась доверенность, или смерти гражданина-доверителя, влекущих прекращение
доверенности в соответствии с подпунктами 5 и 7 п. 1 ст. 170 ГК, на правопреемников
возлагается обязанность об извещении поверенного и всех известных третьих лиц, для
представительства перед которыми выдавалась доверенность, о прекращении
доверенности аналогично обязанностям доверителя в случае отмены доверенности.
До получения поверенным извещения о прекращении доверенности доверенность, при
добросовестности действий поверенного, сохраняет силу как для доверителя или его
правопреемников, так и для третьих лиц.
Извещение третьих лиц имеет предупреждающий характер как для того случая, когда
поверенный может совершить действия, на которые он уполномочен доверенностью, до
получения извещения об отмене доверенности, так и для случая недобросовестного
действия поверенного после получения извещения об отмене доверенности.
Третьи лица, извещенные об отмене доверенности или узнавшие о прекращении
доверенности по каким-либо иным основаниям, не вправе совершать сделки с
поверенным. В противном случае доверитель или его правопреемники вправе не
принимать результаты таких сделок либо предпринимать соответствующие действия для
признания таких сделок недействительными и взыскания понесенных убытков.
Совершение поверенным сделки, на которую он был уполномочен доверенностью,
после получения извещения об отмене доверенности будет ни чем иным, как
представительством без полномочия. В некоторых случаях, например, при возмездном
отчуждении имущества поверенным после отмены доверенности добросовестным
приобретателям, имущество не может быть истребовано у последних, и действия
поверенного будут обязательны для доверителя или его правопреемников, но они вправе
взыскать с поверенного понесенные убытки.
По прекращении доверенности поверенный или его правопреемники, законные
представители обязаны, в соответствии с п. 3 ст. 171 ГК, вернуть доверенность
доверителю или правопреемникам, законным представителям доверителя.
Так как доверенность в порядке передоверия является производной от основной
доверенности, то и прекращение последней влечет прекращение доверенности в порядке
передоверия, и передача полномочий по такой доверенности новому поверенному теряет
силу (п. 4 ст. 171 ГК).

Глава 14. Сроки в гражданском праве

§ 1. Понятие и виды сроков в гражданском праве

Понятие сроков. Важную роль в гражданском обороте и при решении социальных
проблем играет фактор времени. С определенным периодом (отрезком) времени или
моментом во времени, в течение которых необходимо совершить действие или
бездействие, предусмотренное законодательством, сделкой или судом, связаны
возникновение, изменение либо прекращение гражданских правоотношений.
Периоды времени или моменты во времени, наступление либо истечение которых
влечет определенные правовые последствия, именуются в гражданском праве сроками.
Значение сроков заключается в том, что с их наступлением или истечением связаны
определенные юридические последствия. Сроки упорядочивают гражданский оборот,
дисциплинируют его участников; способствуют своевременному выполнению договоров,
роль и значение которых в рыночных условиях резко возросли; обеспечивают
своевременную защиту прав и интересов различных субъектов гражданских прав. По
своей юридической природе срок — это юридический факт, с которым закон связывает
наступление определенных юридических последствий. Юридические факты, как известно
из курса теории права, подразделяются, в свою очередь, на события и действия. Как
правило, срок относят к категории событий, поскольку наступление или истечение сроков
носит объективный характер, т.е. не зависит от воли субъектов гражданских прав1. Но в
юридической литературе существует и другая точка зрения, согласно которой сроки
представляют собой особую самостоятельную категорию юридических фактов, которые
не могут быть отнесены ни к событиям, ни к действиям2.
Эта точка зрения основана на том, что юридические сроки, подчиняясь объективному
закону течения времени, все же являются волевыми по происхождению, так как
определяются волей законодателя либо сторон в договоре и поэтому имеют двойственную
природу. С указанным мнением трудно согласиться, поскольку даже назначенный по
чьей-то воле срок как период времени или момент во времени все же наступает
объективно, т.е. его невозможно ни приблизить, ни отдалить, ни изменить, ни отменить.
ГК РК содержит нормы, подробно регламентирующие порядок исчисления сроков (гл.
6 ГК). Согласно п. 1 ст. 172 ГК срок, установленный законодательством, сделкой либо
назначенный судом, определяется календарной датой или указанием на событие, которое
неизбежно должно наступить.
Календарная дата — это реальное число определенного месяца и года.
События — это юридически значимые факты, возникающие независимо от воли
людей (естественная смерть человека, истечение срока и т.д.). Неизбежность в данном
случае выражается в том, что событие, на которое указано в законодательном акте либо
сделке или решении суда, должно обязательно наступить. Особенность определения срока
путем указания на событие, которое неизбежно должно наступить, состоит в том, что
участники гражданского правоотношения не знают заранее точной даты его наступления.
Так, временем открытия наследства, согласно п. 2 ст. 1042 ГК, считается день смерти
наследодателя, с этого дня отсчитывается время для принятия отказа от наследства.
Ссылки на календарную дату чаще всего встречаются в сделках, когда осуществление
гражданских прав и исполнение обязанности увязывается с точной датой. Например,
поставка товаров должна быть осуществлена до 31 декабря 1999 г. Но такие ссылки могут
иметь место и в решениях судов, а также определяться самим законодательством. Так по
ст. 1042 ГК при объявлении гражданина умершим временем открытия наследства
признается день вступления в силу судебного решения либо день, указанный в решении
суда. Или, как указано в ст. 49 Указа о налогах, — декларация о совокупном годовом
доходе представляется органам налоговой службы до 31 марта года, следующего за
отчетным.
Сроки, представляющие собой периоды времени, определяются указанием на их
продолжительность и исчисляются годами, месяцами, неделями, днями или часами (п. 2
ст. 172 ГК). Для правильного исчисления сроков важное значение имеет точное
определение его начала и окончания. Согласно ст. 173 ГК, течение срока определяется
периодом времени, который начинается на следующий день после календарной даты или
наступления события, которым определено его начало. Так, если договор аренды жилого
помещения заключен 15 февраля 1998 г., то, следовательно, срок его действия начинает
течь с 16 февраля 1998 г. День календарной даты или наступления события в расчет не
принимается. Что касается правил окончания течения срока, то они различаются в
зависимости от используемой единицы времени.
Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующий месяц и число последнего
года срока (п. 1 ст. 174 ГК). Так, если трехлетний срок исковой давности начал течь с 1
апреля 1999 г., то он истечет 1 апреля 2002 г.
Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца.
При этом, если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, в
котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца.
Так, если месячный срок аренды имущества начал течь с 31 января 1999 г., то он должен
закончиться 31 февраля 1999 г., но поскольку такой даты нет в календаре, то,
следовательно, он закончится 28 (или 29) февраля 1999 г.
Аналогично решается вопрос о последнем дне срока, исчисляемого в полгода и
квартал. При этом срок в полгода считается равным шести месяцам, а квартал считается
равным трем месяцам, причем отсчет квартала ведется с начала года.
Срок, определяемый в полмесяца, рассматривается как срок, исчисляемый днями, и
считается равным 15-ти дням. При исчислении срока неделями он истекает в последней
неделе в тот же по названию день, каким определено его начало. Так, если течение
недельного срока началось в пятницу, то он истечет в следующую пятницу после начала
его течения. В тех случаях, когда последний день срока приходится на нерабочий день,
днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день. При этом
нерабочим днем считается праздничный, общеустановленный выходной день, а также
предусмотренный режимом данной организации. Например, 25 декабря является
нерабочим днем для немецких иностранных кампаний, так как в этот день отмечается
религиозный национальный праздник «Рождество Христово». Днем окончания срока в
этих случаях считается ближайший рабочий день, следующий после нерабочих дней.
При исчислении срока, определяемого часами, не возникает надобности в
установлении начала течения срока, поскольку при этом способе определения срока его
наступление или завершение обозначаются изначально с предельной точностью.
Если же срок установлен для совершения какого-либо действия, оно может быть
выполнено по общему правилу до 24-ти часов последнего дня срока. Однако, когда это
действие должно быть совершено в организации, срок истекает в тот час, когда в этой
организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции. В
таких отношениях последний день срока истекает в момент официального прекращения
работы в этих организациях, либо прекращения производства соответствующих операций.
Например, установлено, что прием корреспонденции и документов в Высшей
аттестационной комиссии производится до 16-ти часов дня, несмотря на завершение
рабочего дня ими в 18 часов. Но при этом все письменные заявления и извещения, хотя бы
и предназначенные для подачи в соответствующие организации, но сданные на почту или
на телеграф до 24-х часов последнего дня срока, считаются отправленными в срок.
Виды сроков. Классификация сроков может быть произведена по различным
основаниям. В зависимости от того, кем устанавливаются сроки, различают законные,
договорные и судебные сроки. По правовым последствиям сроки делятся на
правообразующие, правоизменяющие и правопрекращающие.
По своей правовой природе сроки делятся на следующие виды:
1) сроки осуществления гражданских прав — это отрезки времени, в течение которых
управомоченное лицо имеет возможность совершить какие-либо действия по
осуществлению своего субъективного права. Они устанавливаются, как правило,
законодательным актом, но могут определяться и соглашением сторон (право
собственности, авторское право и др.);
2) сроки существования субъективных прав — это период времени, в течение
которого сохраняются возникшие субъективные права, пределы действия которых
ограничены во времени. Например, доверенность выдается на срок не более трех лет;
3) пресекательные сроки — это сроки, которые устанавливаются с целью погашения
определенных прав. Так, п. 6 ст. 8 Закона РК «О нотариате» от 14 июля 1997 г. в
категоричной форме предписывает, что лицо, получившее лицензию нотариуса, но не
приступившее к совершению нотариальных действий в течение трех лет, допускается к
нотариальной деятельности только после повторной сдачи квалификационного экзамена;
4) гарантийные сроки — сроки для установления покупателем недостатков
продукции, предназначенной для длительного пользования или хранения, которые не
могли быть обнаружены при обычной их приемке. Гарантийные сроки устанавливаются
государственными стандартами или договором. Причем договорами могут
устанавливаться гарантийные сроки, даже если они не предусмотрены стандартами или
техническими условиями, а также гарантийные сроки более продолжительные, чем
предусмотренные стандартами. Установление гарантийных сроков обеспечивает
удовлетворение интересов потребителей и служит стимулом для повышения качества
выпускаемой продукции или выполняемых работ;
5) претензионные сроки устанавливаются законом для предъявления к лицу,
нарушившему субъективное право, претензий по поводу факта нарушения права с
требованием о добровольном исполнении обязанностей, вытекающих из этого нарушения.
Закон устанавливает не только сроки для предъявления претензий, но и сроки для ответа
на претензии. Например, до предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки
груза, обязательно предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном
6) сроки исполнения гражданско-правовых обязанностей устанавливаются в договоре.
Так, по договору займа сроком исполнения обязанностей может быть предусмотрен
момент возврата долга;
7) сроки защиты гражданских прав, или как их иначе именуют в гражданском праве,
сроки исковой давности.

§ 2. Исковая давность

Это установленный законом срок для судебной защиты нарушенного права. Под
сроком защиты гражданских прав понимается срок, в течение которого лицо, право
которого нарушено, может требовать принудительного осуществления или защиты своего
права. Поскольку основным средством защиты нарушенного гражданского права является
удовлетворение иска, то указанный срок и получил название срока исковой давности.
Понятие «давность» встречается в ряде отраслей права. Например, в уголовном праве
установлен срок давности для освобождения от уголовной ответственности и срок
давности исполнения обвинительного приговора. В 1991 г. в Основы была введена норма
о приобретательной давности, которая позже нашла закрепление в ГК (ст. 240 ГК). Из
этих примеров видно, что давность как определенный период времени влечет правовые
последствия без участия суда.
Иначе действует институт исковой давности. Само название этой давности
связывается с иском, поэтому она может применяться только в процессе рассмотрения
иска в суде. Институт исковой давности выполняет три основные задачи:
содействует стабилизации гражданского оборота, устранению неопределенности в
отношениях его участников, скорейшему разрешению возникающих между ними споров
по поводу гражданских прав (вносит ясность и определенность в гражданские
правоотношения);
облегчает установление судами объективной истины по делу и тем самым содействует
вынесению правильных решений;
служит укреплению договорной дисциплины, стимулирует активность сторон в
договоре и усиливает взаимный контроль за исполнением обязательств.
Институт исковой давности — один из старейших институтов гражданского права. Он
входил и в ГК КазССР (гл. 11). Статья 75 ГК КазССР определила исковую давность как
«срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено». В данном определении
содержалось прямое указание на субъекта искового требования. Им могло быть только
лицо, право которого нарушено. В ГК РФ содержится понятие исковой давности как
«срока, установленного законом для судебной защиты нарушенного права» (ст. 195 ГК
РФ). Статья 177 ГК дает несколько иное определение: «Исковая давность — это период
времени, в течение которого может быть удовлетворено исковое требование, возникшее
из нарушений права лица или охраняемого законом интереса». Из этого определения
видно, что исковая давность связана с нарушением не только субъективного права лица,
но и предписаний действующего законодательства. В определении исковой давности,
помимо нарушенного права лица, указан и охраняемый законом интерес. Истечение срока
исковой давности погашает право не на предъявление, а на удовлетворение иска.
В понятии «исковая давность», которое содержится в ст. 177 ГК, в отличие от
понятия, данного в ст. 195 ГК РФ, не подчеркивается функция исковой давности как срока
для защиты нарушенного права. Если обоснованность требования окажется
недостаточной, то в иске может быть и отказано, несмотря на то, что срок исковой
давности еще не истек.
Иск может предъявляться не только заинтересованным лицом, права которого
нарушены, но и другими лицами в соответствии с гражданско-процессуальным
законодательством. Поэтому в определении «исковая давность» отсутствует указание на
субъект искового требования. Согласно ст. 179 ГК, исковая давность применяется судом
только по заявлению истца, сделанному до вынесения судебного решения.
Сроки исковой давности и порядок их исчисления предусматриваются законом и не
могут быть изменены соглашением сторон (п. 2 ст. 177 ГК). Отсюда вытекает
недопустимость по соглашению сторон удлинять или сокращать сроки давности. Исковая
давность — это период времени, в пределах которого требование по иску может быть
удовлетворено судом.
В гражданском праве РК различают два вида сроков исковой давности: общий срок и
специальный.
На основании ст. 178 ГК «общий срок исковой давности устанавливается в три года.
Для отдельных видов требований законодательными актами могут устанавливаться сроки
исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком».
Эти сроки именуются в гражданском праве специальными сроками. Они применяются
лишь в случаях, прямо предусмотренных законодательными актами. Так, Указом о
приватизации установлен 6-месячный срок исковой давности по спорам, связанным с
недействительностью договора купли-продажи, а ст. 148 Указа о налогах срок исковой
давности на требования органов налоговой службы об уплате пересмотренной суммы
налога или ранее начисленной суммы налога устанавливается в пять лет. Из этих
примеров видно, что специальные сроки могут быть укороченные или более длительные
по сравнению с общим сроком.
Поскольку все специальные сроки представляют исключения из общего правила, они
должны применяться к отношениям, указанным только в законодательном акте.
Расширительное толкование норм об этих сроках недопустимо. Специальный срок
устанавливается законодательными актами для отдельных, особо выделенных в законе,
требований. Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом
независимо от истечения срока исковой давности. С истечением срока исковой давности
по главному требованию истекает срок исковой давности по дополнительным
требованиям (о взыскании неустойки, об ответственности поручителя и т.п.). Статья 180
ГК устанавливает, что течение исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало
или должно было узнать о нарушении права. Если управомоченное лицо не знает о
нарушении своего права, то оно, естественно, не может воспользоваться правом на
защиту, и такое право возникнет только с момента, когда лицо узнает о нарушении своих
прав. Если действительно будет установлено, что истец не узнал своевременно о
нарушении своего права из-за своей халатности, давность начинает течь с того момента,
когда по обстоятельствам дела истец должен был узнать о нарушении. По регрессным
обязательствам течение исковой давности начинается с момента исполнения основного
обязательства. Изъятия из этого правила устанавливаются ГК или иными
Приведем некоторые примеры:
1) двухлетний срок исковой давности установлен по требованиям к поручителю или
гаранту со дня заключения договора поручительства или гарантии (ст. 336 ГК);
2) одногодичный срок установлен по недействительным сделкам по основаниям,
предусмотренным п. п. 9 и 10 ст. 159 ГК, в соответствии с которыми срок исковой
давности начинается со дня прекращения насилия или угрозы или когда истец узнал или
должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки
недействительной (п. 2 ст. 162 ГК);
3) шестимесячный срок исковой давности по спорам, связанным с
недействительностью договора купли-продажи, заключенным в процессе приватизации,
начинается со дня подписания договора.
Перемена лиц в обязательстве (уступка требования и перевод долга) не влечет
изменения срока исковой давности и порядка его исчисления (ст. 181 ГК РК).
В большинстве случаев исковая давность, начавшись, течет непрерывно. Но в
реальной жизни могут возникнуть обстоятельства, которые препятствуют
управомоченному лицу предъявить иск в пределах установленного срока. Эти
обстоятельства носят различный характер и служат основанием для приостановления,
перерыва или восстановления исковой давности.
Сущность приостановления срока исковой давности заключается в том, что время, в
течение которого действует обстоятельство, препятствующее защите нарушенного права,
не засчитывается в установленный законом срок исковой давности. К числу оснований,
приостанавливающих течение давностного срока, в соответствии со ст. 182 ГК относятся:
непреодолимая сила — это чрезвычайное, непредвиденное и непредотвратимое при
данных условиях обстоятельство. Непреодолимая сила или форс-мажорные
обстоятельства (не только наводнения, землетрясения, но и беспорядки, гражданские
войны, забастовки) — это обстоятельства, которые нарушают нормальную работу
транспорта, связи и т.д.;
объявленная Президентом РК отсрочка исполнения обязательств данного вида
(мораторий). Мораторий отличается от непреодолимой силы тем, что создает
юридические (а не фактические) препятствия для предъявления иска. В данном случае
Президент своим решением отодвигает срок исполнения обязательств и тем самым
«замораживает» на определенный период существующие права требования на
принудительное исполнение их должником;
Общий мораторий относится ко всем действиям.
Частный мораторий относится лишь в отдельным действиям;
3) нахождение истца или ответчика в составе Вооруженных Сил, переведенных на
военное положение. Военные условия, в которых находится истец или ответчик, сами по
себе делают затруднительным предъявление иска. Но в связи с простым призывом на
службу в Вооруженные Силы или на военные сборы срок исковой давности не
приостанавливается;
4) отсутствие у недееспособного лица законного представителя. Законными
представителями недееспособного, не достигшего 14-ти лет, являются их родители, а в
остальных случаях — опекуны;
5) приостановление действия закона или иного правового акта, регулирующего
соответствующие отношения. Решение о приостановлении действия закона может быть
принято компетентным государственным органом, который, не отменяя нормативный акт
в принципе, блокирует его действие на период существования определенных
чрезвычайных обстоятельств.
По искам о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина,
течение срока исковой давности приостанавливается при обращении гражданина к
соответствующим организациям с заявлением о назначении и/или осуществлении
пенсионных выплат или о назначении пособия — до назначения (осуществления) данных
выплат или пособия либо до отказа в этом.
Течение срока исковой давности приостанавливается лишь при условии, что
названные обстоятельства возникли или продолжали существовать в последние шесть
месяцев срока давности, а если этот срок не превышает шести месяцев — в течение срока
давности. При этом оставшийся после окончания приостановления срок исковой давности
удлиняется до шести месяцев (ст. 182 ГК).
Перерыв исковой давности означает, что время, истекшее до наступления
обстоятельства, послужившего основанием для перерыва, в давностный срок не
засчитывается и он начинает течь заново.
Перерыв исковой давности закон связывает с волевыми действиями истца или
ответчика. В соответствии со ст. 183 ГК течение срока исковой давности прерывается по
двум основаниям:
предъявлением иска в установленном порядке;
совершением лицом действий, свидетельствующих о признании долга или иной
обязанности.
Первое из этих обстоятельств охватывает собой лишь такое обращение в суд, которое
сделано в полном соответствии с требованиями законодательства, т.е. соблюдена
подведомственность, досудебное урегулирование, предъявление иска дееспособным
лицом и т.д. Нарушение этого порядка исключает перерыв исковой давности.
Предъявление иска влечет за собой обычно разрешение спора по существу и
вынесение судебного решения. В таких случаях надобность в перерыве исковой давности
отпадает сама.
Но если спор не получает разрешения, а дело производством не прекращается, исковая
давность сохраняет свое значение и на дальнейшее время. Кроме того, возможны и такие
случаи, когда иск предъявляется в суд в самый последний период срока давности, и если
бы не применялся перерыв, давность могла бы истечь в ходе подготовки дела к слушанию.
Второе основание перерыва исковой давности — это совершение лицом действий,
свидетельствующих о признании долга, для краткости именуемое признанием долга. Оно
может совершаться путем признания, совершенного в устной или письменной форме, и из
действий должника, которые выражаются обычно в частичной уплате долга. Признание
долга, однако, имеет прерывающее давность значение только в пределах текущей исковой
давности. Частичная уплата долга после истечения исковой давности не может вызвать
перерыва течения срока давности.
Особо урегулирован в ГК вопрос о восстановлении срока исковой давности. Если
основания приостановления и перерыва течения исковой давности точно указаны в
законе, то для восстановления пропущенного срока давности необходимо установить
наличие уважительных причин пропуска срока. Статья 185 ГК предусматривает: «в
исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска срока
исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью (тяжелая болезнь,
беспомощное состояние, неграмотность и т.д.), нарушенное право подлежит защите.
Восстановление осуществляется только в отношении граждан. Причем причины пропуска
срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в
последние шесть месяцев срока исковой давности, а если этот срок равен шести месяцам
или менее шести месяцев — то в течение этого срока давности.
Статья 186 ГК содержит правило: если лицо исполнило обязательство, не зная, что
срок исковой давности истек, оно не вправе требовать исполнения обратно.
На основании ст. 187 ГК исковая давность не распространяется:
на требования о защите нематериальных благ и личных неимущественных прав, кроме
случаев, предусмотренных законодательными актами. Отказ в защите этих прав привел
бы к умалению значения личности в обществе;
на требования вкладчиков к банку о выдаче банковских вкладов. Требования о
принудительной выдаче вкладов могут возникать в случае отказа банков выполнить
распоряжение вкладчиков. Это относится к любым вкладчикам и к любым видам банков;
на требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина.
Однако требования, предъявленные по истечении срока исковой давности,
удовлетворяются не более чем за три года, предшествующие предъявлению иска.
Обязанность возместить вред сохраняется на весь период жизни потерпевшего;
на требования собственника или иного законного владельца об устранении всяких
нарушений его права, если эти нарушения не были соединены с лишением владения (в
случае негаторного иска);
в случаях, установленных законодательными актами, и на другие требования.
Например, на требования о возврате банковского кредита (ст. 37 Закона о банках и
банковской деятельности).

Раздел II. ВЕЩНЫЕ ПРАВА

Глава 15. Понятие и виды вещных прав

§ 1. Понятие вещных прав

Понятие «вещные права» в современной юридической науке является часто
употребляемым, но недостаточно разработанным. Несмотря на то, что вещные права
детально рассматривались еще в римском праве, до сих пор не сформировалось
устоявшееся и признаваемое всеми правовыми системами понятие. Многие аспекты
вещного права просто постулируются и не получили надлежащего теоретического
обоснования.
Но самая неблагоприятная картина сложилась в советской юридической литературе.
Связано это было с тем, что все вещные права за годы советской власти были постепенно
вытеснены из гражданского права, и осталось только право собственности. Поэтому
раздел о вещных правах был исключен из гражданского законодательства, а многие
юристы стали доказывать, что вещных прав не существует в природе, что, например, залог
не относится к вещным правам, и что есть только право собственности как абсолютное
право1.
В настоящее время ситуация изменилась. В ГК Раздел II называется «Право
собственности и иные вещные права», в ГК включена специальная статья, посвященная
вещным правам лиц, не являющихся собственниками (ст. 195), регулируются отдельные
виды вещных прав.
Однако понятие и признаки вещных прав в юридической литературе не получили еще
четкого разрешения. Более того, до сих пор юристами высказываются сомнения в
необходимости выделения категории вещных прав2. Поэтому подробнее остановимся на
понятии и признаках вещных прав.
Понятие вещных прав неразрывно связано с такими понятиями, как вещь, имущество,
объект правоотношения, имущественные правоотношения и другие; все они подробно
анализируются в настоящем учебнике. Поэтому отметим только, что вещные права
являются разновидностью имущественных прав, объектом вещного права является вещь
как разновидность имущества, в основе понятия объекта правоотношения лежат вещи и
имущественные блага3.
Опираясь на эти исходные понятия, можно выявить основные признаки вещных прав:
1. Вещные права являются имущественными правами, в отличие от личных
неимущественных. Это объединяет вещные права с обязательственными правами;
2. Вещные права возникают относительно индивидуально-определенной вещи, в
отличие от обязательственных прав и прав интеллектуальной собственности, которые
связаны с так называемым «бестелесным имуществом». В то же время нельзя забывать,
что в отношении вещей возникают и обязательственные отношения. В отношении вещей,
определяемых родовыми признаками, вещные отношения возникнуть не могут, возникают
только обязательственные права.
«Объект абсолютного права всегда является индивидуально определенным. В
частности, это относится к вещным правам, в т.ч. и к праву собственности. Если вещь не
может быть индивидуализирована, то в связи с ней возникает только обязательственное,
но не вещное правотношение4;
3. Вещные права являются абсолютными правами, что объединяет их с правами
интеллектуальной собственности и отличает от обязательственных прав. Обладателю
вещных прав противостоит обязанность всех и каждого не препятствовать осуществлению
этих прав.
По нашему мнению, существуют вещные относительные отношения (между
участниками общей собственности, между государством и предприятием, обладающим
имуществом на праве хозяйственного ведения и т.п.). Однако эта группа отношений
немногочисленна, точно очерчена и не влияет на характер подавляющего большинства
вещных прав. Она касается не «внешних», а «внутренних» отношений участников вещных
правоотношений;
4. Из этого признака вытекает следующий: абсолютный характер защиты вещных
прав, т.е. защита от всех и каждого, кто посягнет на вещное право. Отсюда и наличие
специфических средств защиты вещных прав с помощью особых вещно-правовых исков;
5. Признаком вещных прав можно считать установление их законом. В отличие от
обязательственных прав, которые могут возникать и в случаях, не предусмотренных
законодательством (ст. 380 ГК), вещные права должны быть закреплены законом (п. 1 ст.
195 ГК).
В данном случае необходимы два уточнения. Во-первых, закрепление законом не
означает, что эти права в законе должны быть названы вещными. Достаточно того, чтобы
они относились к категории имущественных прав и были предусмотрены
законодательными актами. Отнесение их к категории вещных прав производится при
наличии признаков вещного права. Например, залог или сервитут в законе не названы
вещными правами. Залог вообще расположен в разделе ГК «Обязательственное право», но
это не препятствует признанию их вещными правами. Такое положение связано с тем, что
некоторые права выступают в одних отношениях как вещные (право залога в отношениях
залогодержателя со всеми другими лицами), а в других — как обязательственные (право
залога в отношениях между залогодержателем и залогодателем).
Во-вторых, в законе закрепляется только указание на виды вещных прав, которые
могут существовать на практике. Конкретные вещные права возникают, естественно, на
основе конкретных юридических фактов;
6. Право следования. Вещное право следует за вещью. Переход права собственности
на имущество к другому лицу не является основанием для прекращения других вещных
прав на имущество. Это правило прямо закреплено в ГК РФ (п. 3 ст. 216). В ГК РК такой
общей нормы нет. Закреплены нормы относительно отдельных вещных прав: сохранение
залога при переходе права на заложенное имущество к другому лицу (ст. 323 ГК),
сохранение договора имущественного найма при переходе права собственности, права
хозяйственного ведения или права оперативного управления на сданное внаем имущество
к другому лицу (ст. 559 ГК);
7. Право преимущества заключается в том, что при конкуренции вещного и
обязательственного права в первую очередь должно осуществляться вещное право.
Учеными нередко высказываются сомнения в существовании такого признака на том
основании, что залог не имеет преимущественного права перед обязательственными
правами5. Это так, однако, это не доказывает отсутствие такого признака применительно
к залогу как к вещному праву, а доказывает только то, что советское, а затем и
казахстанское право ограничивают реализацию этого признака применительно к залогу. В
большинстве других стран требование по залогу при банкротстве реализуется в первую
очередь или вне очереди. В РК этот процесс также постепенно внедряется. В частности,
Законом «О банкротстве» от 21 января 1997 г. обязательства, обеспеченные залогом, были
переведены из третьей очереди при обращении взыскания на имущество должника во
вторую очередь;
8. Фактическое господство над вещью, т.е. возможность непосредственного, без
посредничества третьих лиц, осуществления своего права6.
Этот признак нередко кладут в основу определения вещного права, и наличие его не
вызывает сомнений при осуществлении права собственности, владения, землепользования
и других. Однако, проблемы в применении этого признака возникают при осуществлении
ипотеки, когда имущество остается у залогодателя и находится вне фактического
господства залогодержателя.
К понятию фактического господства над вещью, как нам кажется, нельзя подходить
слишком упрощенно. Здесь нам может помочь одно высказывание Г. Ф. Шершеневича:
«Вещное право устанавливает, как говорят, непосредственное отношение лица к вещи, не
в том смысле, будто управомоченный субъект должен находиться в соприкосновении с
вещью, а в том, что для осуществления своего права на вещь он не нуждается в
посредничестве других лиц»7.
При рассмотрении случая с ипотекой недвижимости можно представить себе, что
залогодатель сдает дом в залог, оставаясь в нем жить. Залогодержатель не имеет
непосредственного воздействия на вещь.
Однако фактическое господство над вещью заключается при ипотеке в ограничении
прав собственника на распоряжение вещью без согласия залогодержателя. Таким образом,
залогодержатель имеет как бы право вето на распоряжение заложенной вещью;
9) В литературе не назван еще один признак вещного права, который характерен, по
крайней мере, для права Республики Казахстан: обладатель вещных прав должен
обладать правомочиями владения, пользования, распоряжения. Причем в различных
видах вещного права правообладатель обладает разным набором правомочий. Полный
набор правомочий (владение, пользование, распоряжение), хотя и в разном объеме, имеют
субъекты права собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления.
Субъекты права владения, землепользования, недропользования, аренды обладают
правомочиями владения и пользования. Хранитель и залогодержатель при закладе имеют
правомочия владения. Залогодержатель при ипотеке имеет право частичного
распоряжения имуществом. Обладатель сервитута имеет правомочие пользования и
частично владения.
Следует отметить одну общую методологическую ошибку большинства
исследователей. При выявлении признаков вещного права многие авторы ориентируются
на право собственности, владения и другие ярко выраженные вещные права. Между тем,
многие признаки, которые четко проявляются в праве собственности (например,
фактическое господство над вещью), почти исчезают в некоторых других вещных правах,
например, при ипотеке или сервитуте.
Представляется, что вещные права объединяет один главный признак — выступление
в качестве объекта индивидуально-определенной вещи. Наибольшее практическое
значение имеет признак абсолютной защиты от всех и каждого с помощью особых,
вещно-правовых исков. Собственно, ради этого и закрепляется за тем или иным правом
статус вещного права. Все остальные перечисленные выше признаки присутствуют во
всех вещных правах, но в одних они проявляются сильно, даже ярко, в других принимают
едва заметную величину, иногда присутствуя в видоизмененных формах. Например, при
ипотеке слабо присутствует такой признак, как фактическое господство над вещью, но
сильно проявляются права следования и преимущества.
Кроме того, граница между вещными и другими имущественными, в частности,
обязательственными правами временами становится зыбкой и подвижной. Это связано с
тем, что вещные права в основном возникают из обязательственных, и наоборот. Даже
право собственности в большинстве случаев основывается на договорах купли-продажи,
дарения, мены (договорах по передаче имущества в собственность). Залог, аренда,
хранение, право землепользования возникают из договоров залога, аренды, хранения и
т.п. Отсюда спорность вопросов о том, являются ли вещными правами аренда, ипотека,
доверительное управление и т.п.
Подавляющее большинство вещных прав связано с обязательственными
правоотношениями между субъектом такого права и собственником вещи, которая
является объектом вещного права.
Основываясь на выявленных признаках вещного права, сформулируем определение
вещного права.
Вещное право — закрепленное законом имущественное абсолютное право: (1)
объектом которого является индивидуально-определенная вещь; (2) обладающее
специфическими средствами защиты от всех и каждого с помощью особых вещно-
правовых исков; (3) выражающееся в наличии у правообладателя правомочий владения,
пользования или распоряжения, всех вместе или по отдельности, в полном объеме или
частично; (4) дающее правообладателю возможность непосредственного воздействия на
вещь (непосредственное господство над вещью), в т.ч. путем ограничения собственника
или субъекта другого вещного права в осуществлении правомочий; (5)
характеризующееся наличием правомочий следования и преимущества.

§ 2. Виды вещных прав

К вещным правам относятся только права, прямо предусмотренные действующим в
данной стране законодательством, т.е. лицо не может по своей воле создавать какие-либо
иные разновидности вещных прав.
Этот замкнутый круг вещных прав неодинаков в различных законодательных актах. В
гражданском праве всех стран ведущее место в системе вещных прав занимает право
собственности, являющееся центральным институтом системы права той или иной
страны.
Кроме того, к данной системе относятся такие вещные права, как право залога,
сервитуты, узуфрукт и др. Общим для них является то, что это права на чужие вещи,
закрепляющие за их носителями отдельные правомочия, относящиеся к отдельным
правомочиям собственника (обычно владение, пользование). То есть это производные от
права собственности вещные права.
С развитием рыночных отношений в Казахстане появляются и новые виды вещных
прав. В частности, новое вещное право было сконструировано в Указе о недрах и
недропользовании. В данном законодательном акте получило развернутое закрепление
право недропользования (гл. 3 Указа). Это право существовало и раньше, но оно никогда
не рассматривалось как гражданско-правовое и как вещное. В старом кодексе «О недрах и
переработке минерального сырья» 1992 г. право пользования недрами рассматривалось в
рамках горного права по модели административных правоотношений. Первый прорыв в
направлении перевода этих отношений на рельсы гражданского права был сделан Указом
о нефти, которым была внедрена контрактная система передачи недр в недропользование.
В Указе о недрах и недропользовании право недропользования построено точно по
такой же модели, что и право землепользования. Дальнейшая задача заключается в том,
чтобы перевести на договорные принципы другие отношения по использованию
природных ресурсов и разрабатывать такие вещные права, как лесопользование,
водопользование и т.д., а также более общий правовой институт — право
природопользования.
Основной классификацией вещных прав является деление их на право собственности
и вещные права лиц, не являющихся собственниками (ст. 195 ГК).
В римском праве вторая группа прав называлась правами на чужую вещь (jura in re
aliena)8. В современной литературе их иногда называют ограниченными вещными
правами9.
В ст. ст. 194 и 195 ГК названы некоторые виды вещных прав: право хозяйственного
ведения, право оперативного управления, право землепользования, вещные права на
жилище. Как вещное право, аналогичное праву землепользования, закреплено в Указе о
недрах и недропользовании право недропользования.
Некоторые права названы в п. 2 ст. 118 ГК (государственная регистрация
недвижимости): право аренды, ипотека (залог), сервитуты (право пользования чужим
имуществом). Однако, эти права могут быть не только вещными, но и
обязательственными.
В юридической литературе дается самый различный набор вещных прав.
Обычно в перечень включают те права, которые прямо названы в Гражданских
кодексах вещными. Дальше начинается разнобой: в перечень включают самые различные
права — принадлежащее учреждению право самостоятельного распоряжения
имуществом, залог или ипотека, права члена кооператива на квартиру до ее выкупа, права
членов семьи собственника жилого помещения, право фактического владельца, права на
водные объекты и т.п.
В то же время появляются высказывания о недопустимости чрезмерного расширения
вещных прав. Споры идут в основном вокруг права аренды. Одни авторы считают, что
нельзя относить к разряду вещных права пользования имуществом, возникающего на
основании договора имущественного найма10. Другие отрицают возможность признания
вещными прав нанимателя, за исключением разве аренды с предоставлением арендатору
права выкупа арендованного имущества, а также прав нанимателя жилого помещения в
государственном и муниципальном жилищном фонде11.
Третьи авторы констатируют, что право аренды (особенно недвижимости) в
последние годы все более приобретает черты вещного права, хотя формально таковым не
признано: круг правомочий, которыми располагает арендатор, очень близок к
полномочиям владельца вещного права; арендатор наделен правом защиты своего
владения даже против собственника (арендодателя)12.
Нельзя не обратить внимания на бессистемный и хаотичный характер формирования
перечня вещных прав. Называются то ипотека, то только ипотека недвижимости, то залог
в целом. Аренда не признается вещным правом, но аренда предприятия или земли
признается. Права нанимателя жилого помещения то называются вещным правом, то
категорически отрицается даже возможность такого решения. Право водопользования
рассматривается как вещное право, но о праве недропользования ни в одной работе не
упоминается.
Все это связано с отсутствием четких критериев выделения вещного права или
приданием самоподавляющего значения только одному из критериев.
Основываясь на тех признаках вещных прав, которые были сформулированы выше,
мы предлагаем следующий перечень вещных прав.
Вещные права можно разделить на две большие группы:
1. Право собственности;
2. Вещные права лиц, не являющихся собственниками (права на чужую вещь,
ограниченные вещные права).
Права на чужую вещь можно классифицировать следующим образом:
1) Владение (в случаях, когда оно носит самостоятельный характер, не связанный с
правом собственности и с правом пользования);
2) Сервитуты;
3) Права на хозяйствование с имуществом собственника:
право хозяйственного ведения;
право оперативного управления;
право самостоятельного распоряжения своим имуществом;
4) права, обеспечивающие исполнение обязательства:
право залога;
право удержания;
5) право природопользования:
право землепользования;
право недропользования;
право водопользования;
иные права природопользования;
права на жилище:
право нанимателя жилища;
права членов семьи собственника жилища на пользование этим жилищем;
право пожизненного проживания в жилище, принадлежащем другому лицу, по
договору или в силу завещательного отказа;
право члена кооператива на кооперативное жилище до его выкупа;
другие жилищные права;
7) Право на вещь, переданную на основе договоров (иных, чем указано в предыдущих
пунктах):
право на арендованную вещь;
право на вещь, взятую в доверительное управление;
право на вещь, взятую на хранение;
право на вещь, переданную на основе ренты;
право на вещь, переданную на основе других договоров (подряда и т.п.).
В данной классификации есть определенные противоречия, так как она проведена
одновременно по двум критериям: по сущности вещного права, независимо от сферы
применения (например, сервитут или договор аренды применяется в любой сфере или
области отношений) и по сфере применения вещного права (право природопользования,
жилищные права). Второй критерий довольно искусственный, но мы вынуждены были его
применить в силу важности этих сфер и большого распространения в этих сферах вещных
прав.
Следует поэтому учитывать, что и в сфере природопользования, и в сфере жилищных
отношений большинство вещных прав возникает тоже на основе договора (аренды,
жилищного найма и т.п.), хотя есть и исключения (постоянное землепользование,
завещательный отказ и т.п.).
Возможны и другие классификации. В зависимости от объема полномочий, которые
имеет обладатель прав на чужую вещь, эти права можно разделить на три группы: право
залога и иные права на чужую вещь, направленные на получение меновой стоимости
объекта права; сервитуты; право пользования чужой вещью.
К первой группе прав на чужую вещь, помимо залога индивидуально-определенного
имущества, относятся и иные права на чужую вещь, направленные на получение меновой
стоимости объекта права. В частности, это право на вещь, вытекающее из права
удержания. Право удержания, помимо того, что является способом обеспечения
исполнения обязательства, также относится к способам самозащиты при нарушении
субъективного гражданского права. Абсолютность права удержания обусловливается тем,
что использование такого способа самозащиты допустимо только в случаях, прямо
закрепленных законодательными актами.
Вторую группу прав на чужую вещь составляют права сервитутного типа (сервитуты).
ГК не оперирует этим термином, кроме как упоминания ранее о сервитуте в п. 2 ст. 118
ГК, которое, с принятием изменений и дополнений в ГК Законом Республики Казахстан
от 2 марта 1998 г. и изложением этого пункта в новой редакции, исчезло вообще.
Понятие «сервитут» появилось в гражданском законодательстве Республики
Казахстан с принятием Указа о земле, где этому понятию дается специфическое
содержание одной из разновидностей права ограниченного пользования чужим
имуществом — права на чужой земельный участок. В то же время необходимо признать,
что применение терминов «сервитут», «сервитутные права», «права сервитутного типа» в
отношении права ограниченного пользования чужой вещью общепринято в юридической
науке, и неоправданно отказываться от них в связи с тем, что в законодательстве не
имеется общего юридического понятия сервитута.
Сервитут представляет собой право пользования чужой вещью в интересе
определенного лица. Характеризуя сервитут как вещное право, необходимо отметить, что
он связывается с вещью, а не субъектом права собственности. То есть субъективное право
устанавливается на вещь, и это право никак не связано с требованием совершения каких-
либо активных действий со стороны собственника имущества либо иного третьего лица.
Но это никак не затрагивает вопросов взаимоотношений между субъектами. Сервитут,
являясь абсолютным правом, предусматривает возникновение абсолютного
правоотношения, предполагающего пассивную обязанность всех сограждан, в т.ч. и
собственника имущества, воздерживаться от нарушения права сервитута.
Сервитут не является производным правом от права собственности, хотя и основным
его содержанием является правомочие пользования определенным субъектом
определенным объектом. Но правомочия собственника и обладателя сервитутного права,
имея сходные черты, в то же время имеют и существенные отличия. Правомочие
пользования правом сервитута ограничено определенным направлением и целью
пользования, а также извлечением только естественных свойств вещи, в отношении
которой установлено это право. В то же время правомочия собственника имеют больший
объем и большую свободу.
Право собственности и сервитут на ту же вещь, как, впрочем, и все вещные права на
одну и ту же вещь, находятся между собой в коллизии, т.е. в противоречии и в
противодействии. Право собственности при осуществлении пользования уступает
добросовестно осуществляемому пользованию (в определенном направлении и с
определенной целью) обладателя права сервитута, т.е. в данном случае преимущество
предоставляется сервитутному праву и собственник может пользоваться вещью
постольку, поскольку это не мешает осуществлению сервитута. В то же время при
осуществлении пользования вне определенного сервитутом направления или вне
определенной им цели, а также при нанесении без нужды вреда предмету сервитута,
обладатель сервитутного права никаких преимуществ не имеет, мало того, он несет
ответственность за нанесенный вред, а собственник обремененного имущества имеет
право требовать прекращения сервитута.
Исторически, со времен римского права, различают два вида сервитутов: реальные
(предиальные) и личные. И те, и иные относятся к вещным правам, т.е. имеют объектом
права саму служащую вещь и связывают каждого владельца вещного права с этой вещью.
Различия же между реальными и личными сервитутами проводятся по порядку
определения субъекта сервитутного права, т.е. по определению того лица, которому
принадлежит господство над чужой вещью.
Реальный сервитут предполагает наличие двух соседних земельных участков. При
этом сервитут устанавливается на один из этих участков, который, как правило, именуется
при этом служащим земельным участком. Земельный участок лица, которого наделяют
правом сервитута на соседний участок, именуется господствующим земельным участком.
Как правило, задача установления реального сервитута — увеличение хозяйственной
пригодности одного (господствующего) участка вследствие того, что его нуждам служат
отдельные известные свойства другого участка (служащего). Передача права
собственности на господствующий участок другому лицу влечет передачу, по общему
правилу, и права сервитута на соседний участок.
Личные же сервитуты, напротив, служат интересам определенного лица и не связаны
с наличием соседних участков (хотя и могут устанавливаться в отношении соседних
участков тоже), они принадлежат только ему и, по общему правилу, не переходят в
порядке правопреемства, будь то универсальное или сингулярное наследство или
отчуждение. Как правило, личные сервитуты принадлежат субъекту этого права
пожизненно.
Перечень сервитутных прав не является исчерпывающим, так как любое право
пользования лица чужой вещью, при наличии указания законодательного акта на случаи,
условия и пределы, при которых собственник обязан допустить пользование его
имуществом другими определенными лицами (т.е. если такому праву будет придана
абсолютность и независимость от прав собственника, и если это право будет ограничено в
объеме и целью пользования до какого-то одного естественного свойства вещи), будет
относиться к сервитуту в широком смысле.
Земельный сервитут является наиболее ярким примером права ограниченного
пользования чужим имуществом, хотя и спорны предусмотренные законодательством
отдельные его виды или их определения.
Легальное определение земельного сервитута дается Указом о земле, в соответствии с
которым сервитутом признается право граждан и юридических лиц на ограниченное
целевое пользование земельным участком, находящимся на праве частной собственности
или праве землепользования у других лиц, т.е. ограниченное целевое пользование чужим
земельным участком.
Законом о жилищных отношениях введены новые виды сервитутных прав, в
частности, право доступа в помещение, принадлежащее члену кондоминиума на праве
раздельной (индивидуальной) собственности для ремонта или замены общего имущества
кондоминиума, которые могут быть произведены только из помещения такого
собственника (реальный сервитут). Безусловно, такое же право имеет и собственник
смежного помещения.
Новые права сервитутного типа не нашли еще широкого отражения в имущественном
обороте, в отношении этих прав не сложилась в достаточной степени практика правового
регулирования и его освещение требует отдельного их изучения в дальнейшем. В то же
время необходимо отметить, что правовое регулирование этих сервитутов во многом
схоже с правовым регулированием земельных сервитутов, так как они относятся к единой
группе вещных прав, объединенных единой социально-экономической и правовой
природой происхождения, одинаковым объемом и содержанием правомочий.
К третьей группе прав на чужую вещь относятся права пользования чужой вещью,
имеющие значительно большие объемы правомочия пользования, чем сервитуты. К таким
правам относятся право аренды, право ссуды (безвозмездного пользования имуществом),
право землепользования, право недропользования, право пожизненного проживания в
жилом доме, право хранителя при установлении секвестра, право владельца до
приобретения вещи в собственность на основании приобретательской давности и
некоторые другие права.
Правомочие пользования вещных прав данной группы довольно широкое. В ряде
случаев оно даже может по объему приближаться к правомочиям пользования
собственника. В частности, при праве аренды, праве землепользования, праве
недропользования право собственности существует наравне с указанными правами без
правомочия пользования, т.е. собственник не вправе пользоваться своим имуществом.
В ряде случаев права на чужую вещь данной группы дают право правообладателю
пользоваться имуществом наравне с собственником. К этим правам, в частности,
относится права членов семьи на пользование жилищем наравне с собственником, если
только договором с собственником не оговорены какие-либо ограничения в пользовании.
Безусловно, право члена семьи на пользование жилищем сконструировано в
законодательстве как абсолютное право, и оно относится к правам на чужую вещь. Так, в
соответствии со ст. 22 Закона о жилищных отношения членам семьи предоставляется
право защиты своего права от его нарушения со стороны третьих лиц, в т.ч. и от
собственника.
Права на чужую вещь рассматриваемой группы могут быть ограничены в объеме,
пределах или целевом назначении правомочия пользования. Помимо этого, существуют
ограничения и по характеру прав правообладателя, зависимости предоставления права
пользования чужим имуществом от личности, которая наделяется определенным вещным
правом. Коль скоро личность лица, в интересе которого устанавливается пользование,
имеет существенное значение для приобретения права пользования чужим имуществом,
то и смерть гражданина-правообладателя либо ликвидация (а в ряде случаев и
реорганизация) правообладателя — юридического лица может повлечь прекращение
права на чужую вещь
Примерами этих прав являются право пожизненного проживания в жилом помещении,
а также право пользования чужим имуществом, предоставленным в силу завещательного
отказа. Право пожизненного проживания в жилище может возникнуть и в силу
установления отдельных разновидностей рентных отношений.

Глава 16. Право собственности. Общие положения

Гражданское право (уче

Загружено:

Сведения о документе

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Гражданское право (уче

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

Источник: Информационная система "ПАРАГРАФ"

Вам также может понравиться