LO PUBLICO Y LO PRIVADO Al estar hoy desacreditados los dogmas teolgicos o metafsicos, la supremaca temporal no comporta otra gua que

un empirismo escptico. (A. CoMTEi Systems de Potique Positive.) La libertad poltica o es de tipo psicolgico, intelectual, moral, social, econmico o legal. Presupone esas libertades y tambin, las fomenta, pero no es igual a ellas. (G. SARTORI: Aspecto de U democracia.)

LA ACCIN POLTICA Y EL DERECHO MORAL

Un tema central de la filosofa poltica que no suele ser tratado, empero., sistemticamente, es el de esas dos dimensiones, la pblica y la privada, de la vida humana colectiva. Verdad es que los tratados de Derecho se ocupan de ello con alguna extensin pero, en general, desde un punto de vista a veces estrictamente juridicista que no aclara ni su finalidad ni su porqu, ni lo que resulta todava ms importante, el papel que desempean en la formacin de las actitudes y en la conducta poltica. Ciertamente se trata de una cuestin confusa si se prescinde de las explicaciones excesivamente ntidas que, a veces, proponen los juristas , quiz porque toca el fondo de las discusiones polticas contemporneas que, tratndose de una poca crtica estn naturalmente tan embrolladas que inducen a no complicar las cosas con la introduccin de estos temas. Cabe preguntarse en todo caso si no ser en s misma una de esas cuestiones que no admiten solucin, es decir, un tema especficamente poltico, previo a cualquier consideracin jurdica y preado, por lo tanto, de una ambigedad que nicamente cabe intentar resolver en el plano histrico o que, slo ante el caso concreto, puede decidir el poltico en la medida en que su retrica sea capaz de suscitar el inters de sus coetneos sobre la naturaleza y conveniencia el factor utilitario' de la poltica - de la delimitacin que interesa llevar a cabo, entre lo que es pblico y lo que es privado, mirando a la accin humana y con dos campos distintos en que puede ^orientarse. 77

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En este sentido la poltica es definicin de actitudes colectivas pero se asienta en el terreno siempre movedizo e inestable de la opinin, cuyos cnterios son, ciertamente, variables mientras no se toman conviccin, porque se forman del incmodo equilibrio entre lo que es, a la vez, bueno y conveniente, dos trminos que de ninguna manera se identifican y que, con. frecuencia, llegan incluso a excluirse, abocando a la poltica del terror si pesa ms el primero, o al cinismo si se impone, por el contrario el segundo. Justamente,, la borrosidad de la frontera entre lo pblico y lo privado se relaciona con ese equilibrio, que no siempre llega a formar unidad, entre lo bueno y lo til, pero constituye esa imprecisin el objeto principal de la retrica poltica cotidiana, que deja de existir cuando se decide, o bien, que todo' es privado, y entonces el Gobierno adquiere aparentemente un carcter semejante (despotismo), o bien que todo el pblico y el Gobierno se reviste, asimismo, de la apariencia de que representa y ejercita el inters general lo pblico (tirana). En la discusin, pues, en torno a la distincin, se muestra el intento" continuado de clarificar la ambigedad de lo poltico, pero es precisamente entonces cuando la decisin poltica adquiere su carcter tico (o no), ya que implica la adopcin, incluso por imposicin, de una responsabilidad colectiva que a todos afecta por igual (i). Por eso, las decisiones que optan por la tirana o el despotismo no son verdaderamente polticas y, en todo caso, la poltica es una resultante del estado de sociedad, el cual es siempre cambiante,. como intento de insertarse en la corriente de la civilizacin o de no apartarse de ella. El supuesto general de la poltica consiste en la decisin de adoptar ua modo de vida civilizado, y por eso la libertad poltica da por supuestas las dems libertades y, a la vez, mediante una nueva decisin globalizadora, lasfomenta. Dicho de otra manera, en modo alguno es mecnica la relacin en(i) Es esto lo que justifica la autoridad, la cual viene exigida por la naturaleza: tica del ser humano. Vid. C. H. WADDINGTON: E animal tico, Buenos Aires, 1963. En el prefacio pg. 91 , afirma este autor que el funcionamiento de nuestro mecanismo socio'gentico exige que aceptemos alguna forma de autoridad, constituyendo las creencias ticas uno de los tipos de autoridad que, en la prctica, desempean este papel. Por eso, cada generacin requiere una teora de la tica que no sea una simple racionalizacin de prejuicios ni un discurso filosfico tan abstracto que no guarde relacin con los problemas prcticos que afronta la Humanidad en su poca. respectiva, cap. I, pg. 19. Cfr. nuestros trabajos anteriores, publicados en esta REVISTA, Sobre el cambio histrico (nm. 1834, mayo-agosto de 1972), Legitimidad y cambio histrico (nm. 186, noviembre-diciembre de 1972), El Derecho mora comeorden natural de las totalidades histricas (nm. 191, septiembreoctubre de 1973) y El Derecho natural y la Poltica (nm. 194, marzo-abril 1974). 78

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tre la accin poltica y las realidades histrico vitales, sino que pertenece al orden orgnico; su fin es siempre, por lo tanto, la unidad (orgnica). La accin poltica se realiza en el vaco si no cuenta con esas realidades, pero puede, en cambio, ocasionar en ellas los mayores desperfectos. Al mismo tiempo no cabe accin poltica si no existen previamente libertades de otra ndole en las que pueda apoyarse. Por eso, la libertad poltica nada tiene que ver con el viejo problema del libre arbitrio (aunque ste puede proporcionarle al creyente una justificacin metafsica y teolgica), sino que constituye un proMema de orden estrictamente histrico-moral (etolgico). En efecto, al tratar el dualismo de lo pblico y lo privado, brota de manera necesaria la referencia a las condiciones bsicas de la existencia humana, en cuanto sta es mediada socialmente o, para decirlo de manera ms exacta, polticamente. Por lo tanto, aparece la cuestin de la legitimidad del rgimen poltico, al convertirse ste en objeto de un juicio moral desde el punto de vista, siempre discutible, pero siempre inevitable, de la humanitas. Precisamente sta tiene que manifestarse en la estructura del Derecho,, cuya vigencia depende de la fidelidad con que esquematice, en cada momento, el orden que exige la humanitos ante el cambio en la situacin de las condiciones de existencia provocadas por la misma accin humana; cambio que slo tiene sentido positivo (histrico) si ampla, mejora o favorece esas condiciones da la accin ensanchando su campo u horizonte, por lo que los cambios histricos que dan sentido a las modificaciones sociales y culturales sonr en ltimo anlisis, cambios morales. La distincin entre lo pblico y lo privado complica todo esto, teniendouna importancia slo muy relativa, que se tipifique como tal en el Derecho. En realidad constituye el supuesto del Derecho impregnado de moralidad y es ah donde tiene sentido el llamado Derecho natural, que mejor sera denominar Derecho moral segn la propuesta de Jouvenel. Sin embargo, el tratamiento juridicista de estas cuestiones da lugar, con frecuencia, a toda clase de confusiones, debindose, por otra parte, el predominio de esta consideracin al desarrollo de las condiciones del mundo moderno, entre las cuales, cuenta decisivamente la radicalizacin del racionalismo poltico y jurdico.

II E L DERECHO PBLICO Y EL DERECHO PRIVADO

El predominio del positivismo jurdico ha introducido la confusin entreDerecho y legislacin que hace que el Derecho constitucional siendo la Constitucin el alma y la forma de la comunidad, lo que refleja su espritu r

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lo mismo que el privado, no sean, como ha observado Macllwain, costumbre obligatoria, porque se remonte a una poca cuyo recuerdo humano no va en sentido contrario, igual que en la Edad Media, sino que simplemente son derecho legislado (2). En realidad la diferenciacin entre ambos rompe la unidad en que consiste toda comunidad y que constituye el fin del Derecho, y recluye la imagen de aqulla en el Derecho pblico desconectando su unidad de las acciones privadas. Una consideracin praxiolgica del Derecho pone de relieve la escisin, punto que el actor participa, tanto de los sentimientos pblicos como de los sentimientos privados Trtase de la diferencia que surge del hecho de que el hombre premacierno no poda percibir todava el Estado como algo objetivo y fuente nica -del Derecho. Para l el Derecho era esencialmente uno, si bien caba ya una dicotoma entre el Derecho eclesistico y el civil. Al configurarse el Estado moderno, esta dicotoma se traslada al Derecho de los grupos nacionales, prolongndose en el privado la influencia de la costumbre mientras en el posterior Derecho pblico, la fuente primordial es la ley cuyo origen en principio sigue siendo divino. Resulta caracterstico, sin embargo, e indicio del origen de la confusin, que el Derecho natural o los llamados principios jurdicos sirgan siendo fuente de derecho en el mbito que despus se considera privado, mientras, respecto a la actividad pblica, si acaso funcionan como una vaga limitacin. El Derecho pblico vine a ser as como el derecho unificador de la excluyente comunidad nacional, de la misma manera en que el Derecho eclesistico lo era de la communitas chnsUana. Se consolida, como queda indicado en la medida en que resulta posible percibir la existencia del Estado, con alguna relativa excepcin como Inglaterra, donde su objetividad no llega a consolidarse. Se prolonga aqu la actividad del antiguo gubernaculum en la forma de gobierno que no crea, sin embargo, ningn derecho especfico sino que l mismo se somete al Common Law. La peculiaridad de la historia poltica inglesa consiste en que all, salvo en momentos como el de las revoluciones polticas o en las fases ms agudas de la revolucin econmica, no lleg a percibirse una oposicin real entre la Sociedad y el Gobierno. Partiendo del Derecho natural racionalista, considera el positivismo moderno que, en efecto, el Derecho constitucional (lo esencial del Derecho pblico), pertenece como propio al ente estatal, mientras que el privado corresponde a la sociedad, consolidando en la prctica la oposicin Estado-Sociedad ya antes de que la recogiera el anlisis filosofico. En todo caso, en el pensamiento jurdico moderno, sin perjuicio de amplias matizaeiones, ambas son dos dimensiones del Derecho referidas, sin embargo, legaimcnte a objetos disEl constitucionalismo antiguo y moderno, Buenos Aires, 1958, cap. I, pg. 35.

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tintos, a veces incluso opuestos, siendo preciso establecer cul de ellos sea superior, con el fin de conservar la unidad, aunque sea artificiosa, del Derecho tanto como, a su travs, la de la comunidad. Obviamente, dadas las tendencias estatificadoras, el rango superior se atribuye al Derecho pblico; se piensa que, como deca G. Jellinek, Okne offentliches Rechi gibt es kein Priva* rech, siendo precisamente en Alemania, debido a sus peculiares condiciones histricas donde primero se hizo la pertinente distincin en el campo de la ciencia jurdica. La terminologa procede, en efecto, de Hugo, pero quiz fue Kant quien ms contribuy a su difusin. Significativamente, este gran pensador gubdividi el Derecho pblico en poltico, penal, internacional y cosmopolitas re* cogiendo as, segn el espritu del racionalismo, no slo lo- que afecta al espritu de cada comunidad en relacin con su nivel de civilizacin, sino lo relativo a las relaciones interestatales de los mltiples Estados alemanes entre s y con el Imperio, con otros Estados no alemanes y, asimismo, las relaciones del Imperio con stos (3). Lo importante es que el Derecho aparece ah como Derecho estatal antes que Derecho de la comunidad. Es el Estado,- y no la comunidad el sujeto del Derecho, dependiendo tambin de l, por supuesto, e Derecho privado, lo cual en la situacin de Alemania que, por otra parte, desde el punto de vista cultural e histrico poda aspirar a considerarse una nacin, auque le faltase todava la unidad poltica, tena bastante coherencia. En Francia, por ejemplo, en el siglo XVIII se habl ya del Droit publique pero en un tono que aluda meramente a la superioridad moral y de hecho del Gobierno (de la Monarqua), sobrentendindose que era el Derecho privado e que no estaba directamente afectado por la prerrogativa de superioridad sin insistir demasiado en ello y, en todo caso, sin perjuicio de la unidad esencial y accidental del derecho: el mismo absolutismo monrquico tena que detenerse ante el derecho de provincias, grupos, etc., ms que privado, no estatal. La disputa en torno a los derechos del Rey que no son todava ni pblicos ni privados y los derechos del pueblo, presentados como derechos naturales, fue el origen de la Revolucin francesa, de la cual sali, sin embargo, la escisin entre el Derecho pblico, como jus eminens y el privado, como subordinado. En cuanto a Inglaterra, ya Bacon se haba ocupado con detenimiento de la nocin de tus publicum, movido, sin duda, por las circunstancias de la poca. Pero el triunfo de la revolucin que restableci la unidad entre el Estado y la Sociedad, releg al olvido, por decirlo as, el posible inters ms que terminolgico de la distincin. Esta fue resucitada por Blackstone, quien bajo la influencia continental, distingui rela(3) Cfr. W. F. HEGEL: La constitucin de Alemania, Madrid, 1972.

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clones de Derecho pblico y relaciones de Derecho privado. En el siglo XIX se desenvuelve tambin all la idea del Constvtutionl hctw pero no se traduce en consecuencias prcticas, en el sentido de que el Derecho pblico continental no tiene equivalente salvo quiz hasta fecha muy reciente, debido ai intervencionismo estatal . De todas formas el Constitutiond Lcnv viene a referirse ms bien al espritu del Derecho ingls como un todo, que a una circunscripcin del Derecho, Justamente, en parte, por eso, no ha existido en Inglaterra un Estado de derecho, dndose por supuesto que la comunidad no puede existir sin la existencia de un Derecho previo que no es, pues, estatal. El equivalente ingls del Estado de derecho es el gobierno bajo el imperio de la ley, de manera que el Estado (o el Gobierno) ingls no crean Derecho, etc. Trtase de una extensin de la idea de autogobierno. En el Continente europeo la unidad del Derecho se escinde, apoyndose en la vieja distincin romana a la cual se atribuye ahora un valor ontolgico a la manera racionalista (4). El racionalismo intenta reducir a reglas (jurdicas) todo el sistema de relaciones humanas - - e incluso las divinas {teodicea) , con el fin de adecuar la (4) Merece la pena recordar aqu el famoso prrafo de ULPIANO: Publicum jus est quod ad statum rei Romanae spectat; ptivatum, quod ad singulorum utilitatem pertinet. Sunt quaedam utilia, quaedam privatium. La distincin se basa, queda claro, en la aplicacin del criterio utilitario, pero como secundario y subordinado como simple criterio de una divisin lgica segn se desprende de! contenido: Publicum jus in sacris, in sacerdotibus, in magistratibus consistit. (En Inglaterra la magistratura, en efecto, custodia y aplica el sentido de lo pblico.) Privatum jus tripartitum est: collectum etenim est ex naturalibus praeceptis, aut gentium aut dvilibus. Di.gesto, I, 1, 1, nm. 2. Instituto,, I, 1, 4. Comprese con el tono de un racionalista tan moderado como MONTESQUIEU : La ley, en general, es la razn humana, en tanto que gobierna a todos los pueblos de la tierra; de modo que (e) las leyes polticas y civiles de cada nacin no deben ser sino los casos particulares en que se aplica esta razn humana. Esprit des lois, libro I, cap. III. Es la misma idea de PLATN y de CICERN pero intelectualmente ms radical; se reconoce la unidad racional del Derecho, pero se admite la diferencia racional y emprica entre las leyes civiles y las poli' ticas. Desde la definicin de ULPIANO, para quien status no era sino un modo de ser? una condicin o estado de la rei romanae (el Estado), ha aparecido el hecho objetivo del Estado moderno con su propia razn autnoma. La razn se manifiesta de dos maneras; como razn de Estado y como razn de los individuos particulares. Cada mbito comporta una legislacin adecuada a la naturaleza de su razn, etc. Merece la pena recordar que BLACKSTONE identifica abiertamente la tica y el Derecho natural (lo cual no deja de ser un reduccionismo de este, ltimo), pero en razn de que la persecucin racional de la felicidad es lo que, en su opinin, constituye el fundamento de lo que llamamos tica o Derecho natural. Cit. en E. BARKER: Principies of Social and Political Theory, Oxford, 1967, I 5, pg. 109. P2

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realidad y la razn, convirtiendo as las diferencias en asuntos de comprensin puramente mecnica. Una vez que, segn Thomasio, hay que distinguir estrictamente un fuero interno y un fuero externo, el racionalismo considera que la regulacin de los actos externos debe someterse por completo al Derecho, el cual ofrece un criterio general para orientarlos racionalmente. Contra ello se enfrenta el romanticismo, pero, a fin de salvar el'fuero interno del aniquilamiento, se siente obligado a acentuar la distincin, constituyendo un recinto para lo privado, diferencindolo firmemente de lo pblico. Dado el Estado de sociedad en que operaba el constitucionalismo romntico, resulta que el racionalismo se hace todava ms fuerte en el plano externo, de tal modo que, formalmente, igual que el Estado haba absorbido el Derecho eclesistico, lo pblico acaba absorbiendo lo privado en su seno. El romn' ticismo insista tambin en los valores comunitarios, cuyo modelo preferido y casi obvio es la institucin familiar. La distincin establecida por Thomasio, que reflejaba exactamente las tendencias modernas, implicaba la dualidad entre moral y derecho y la posibilidad de su oposicin. Se alcanzaba as un equilibrio en la evolucin intelectual que va de ser el Derecho natural la sntesis de lo tico y lo jurdico, a su desaparicin, con la consiguiente subordinacin de la moral a la lega' lidad, al crecer el inters por la comunidad frente al fuerte cambio del indS' trialismo. El romanticismo quiso, al principio, favorecer al individuo, precisa' mente mediante el Estado, convirtindolo en garante de la vida privada como anteriormente lo fuera la Iglesia al reservar lo pblico como mbito de la accin poltica. Con ello, como el individuo que acta tiene a la vez una vida pblica y otra privada, alienta entonces el legalismo; el hombre bueno ser el buen ciudadano, amante de las leyes. Como,- al mismo tiempo la moralidad predominante es la propia de la esfera privada, lgicamente sta impregna, asimismo, lo pblico, de cuyo mbito se aleja, cada vez ms, la poltica. Aparece la era moralizante del pacifismo, etc., que se enfrenta a los hechos que desbordan la legalidad mediante condenas morales... Trtase, en cierto modo, de la incapacidad histrica del Estado moderno para desempe' Sar las funciones que haba desempeado en otro tiempo la Iglesia, cuando era una organizacin de fines universales. Hasta tal punto lleva el juridicismo su concepcin jurdica del Estado como fuente del Derecho (legal), que acaba por atribuirle personalidad, no slo hacia afuera, sino dentro de su propia comunidad, desarrollando al efecto un derecho especfico regulador de sus propios actos, esa rama del Derecho pblico cuyo objeto consiste, sobre todo, en proteger las actividades de las 88

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autoridades administrativas frente a los administrados {5). El juridicismo, desarrollando los supuestos del constitucionalismo, en parte con el deseo de corregir sus defectos, acaba por construir una inmensa maquinara destinada a tutelar la vida humana. A travs del Derecho pblico, el Estado tutela tambin, en efecto, lo privado, por medio de las codificaciones que estable' cen como nica fuente del Derecho la ley, es decir, la voluntad del Estado. Quedan as dispuestas las premisas del Estado totalitario, dependiendo de circunstancias accidentales que se traspasen los lmites, al no existir ningn poder en la tierra capaz de disputarle al Estado el derecho a legislar. La debilidad y la frecuente complacencia de las Iglesias ante las transgresiones de los lmites constituye la prueba. Estas protegan, en ltima instancia, ai individuo lo mismo que el poder temporal protegi a Marsilio, a Occam, a Lutero, contra las pretensiones teocrticas . Ahora solamente existe un poder. No es casual, pues, que los escritores de la Ilustracin Rousseau y Hegel, por ejemplo resucitasen el modelo de la polis griega, tanto como ejemplo de la comunidad perfecta corno de unidad de poder, puesto que, a fines del siglo XVIII, la absorcin del poder espiritual eclesistico por el poder temporal de los Gobiernos absolutos lo que convierte al Gobierno en Estado haba llegado a tal punto que resultaba inconcebible un Derecho natural al margen del Estado; bien por su origen, divino o bien por su racionalidad ideal apuntando esta concepcin contra el hecho de que tam' bien la Iglesia posea un poder temporal, por lo que, en un principio, favoreci la autonoma estatal. En todo caso, no exista ya en Europa un verdadero poder espiritual independiente, como no fuese el del propio Estado, a cuyo servicio estuvieron inicialmente, apoyndole contra el poder temporal de la organizacin eclesistica, los intelectuales. El dualismo medieval Iglesia-Estado, o sea, entre el poder espiritual y el poder temporal la seule divisin politique vmiement capital (Comte) haba obligado a justificar jurdicamente la autonoma de este ltimo mediante la nocin de soberana que constituye, en verdad, el punto de arranque de la tradicin juridicista, hasta el punto de que acaba justificndose el mismo Estado mediante la doctrina del contrato.

(5) Por eso constituye, ciertamente, una inversin del verdadero orden histrico, inferior, como hicieron algunos, que los principios del Derecho privado romano eran meramente los derivados del Derecho pblico. Los principios generales eran los mismos en uno y otro... de modo que la ley, de cualquier tipo que sea, se refiere siempre a individuos y lo mismo ocurra en relacin con los derechos que respecto a las obligaciones. Cr. C. H. MACILWAIN, Op. cit., 1, pgs. 6a y sigs."

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l E L CONSTITUCIONALISMO Y LOS DOS PODERES

La aparicin del absolutismo comportaba el arrumbamiento de la doctrina de ios dos poderes, o, por lo menos, limitaba de momento sus efectos, lo cual supona, naturalmente, la concentracin del poder en uno slo. Este es el erigen del constitucionalismo, el cual no slo no elimina la doctrina de la soberana, sino que la refuerzaf dndole una nueva justificacin al mantenerse formalmente respetuoso con la esfera privada (6). Se pretende que la neutralidad del Estado, su objetividad formal, le convierta en fuente de moralidad y de prestigio y, por lo tanto, en arbitro inapelable de lo que es pblico y de lo que es privado, de lo que es sagrado lo pblico resulta de la seculariza' cin de los derechos naturales que se reivindican frente al Estado pero sin el apoyo del poder espiritual - y de lo que es profano. La doctrina es que,. all donde el Estado de derecho llega a ser efectivo, la soberana ha de ejeiv cerse jurdicamente, en parte como garanta para esos derechos, en parte como regla general de accin; es decir, que aun sobre el Estado de excepcin se decide con arreglo a la Constitucin. Lo poltico queda sometido al derecho con lo cual ste alcanza un grado indito de politizacin. Pero cada sociedad escribe Berger est comprometida en la Ernpresa, nunca acabada, de construir un mundo significativo -(7), lo cual choca con las pretensiones del constitucionalismo jurdico reducindolo a un mero formalismo que no designa nada, si el derecho, que acomoda las diversas y nuevas situaciones tiene que inspirarse en frmulas legales inadecuadas a las nuevas exigencia de la humanitas. Es por ah como la economa, la socio' logia, la psicologa y, sobre todo, el Derecho administrativo sustituyen a la poltica y, en definitiva, al Derecho, el cual pasa a convertirse en smbolo de a reaccin, al impedir no slo la autonoma de accin poltica encaminada a la reforma de modo que la misma atribucin al pueblo de la soberana constituye una ficcin: lo importante es el control efectivo del aparato estatal, pues la administracin burocrtica es el modo de ejercicio del poder frente al (6) De hecho, como afirmaba CoMTE, la tendencia universal de los publicistas y de los legisladores modernos a una organizacin poltica sin poder espiritual, deja en el orden social una inmensa y funesta laguna. Considfation sur le pouvoir spiri tiiel, pg. 182 en vol. X, Oeuvres, 1970. (7) P. L. BERGER: Para una teora sociolgica de la religin, Barcelona, 1971, 1, p* gina 49. .

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reducto del Derecho que es el mbito privado. El juridicismo limita el Derecho al derecho positivo {como derecho legalmente estatuido), pero con ello incurre en esa peticin de principio que lleva a postular el ideal de un orden definitivo en el que ia creacin (o ms bien la fijacin o el descubrimiento) del Derecho resulta innecesaria. El tiempo de las instituciones es tiempo sagrado en cuanto trasciende la duracin de la vida humana, pero el juridicismo pretende reducirlo a la indiferencia de lo eterno con lo cual las instituciones se reducen a formas sin vida puesto que sobre ellas no acta la poltica la cual discurre por otros cauces. Rousseau, que vio claramente esta dificultad del jusnaturaksmo racionalista, apel al ejercicio de la voluntad popular expresada como voluntad general, como fuente del Derecho, inmutable en cuanto Derecho pero variable en cuanto positivo, siendo la voluntad general la que le otorga esta forma concreta, siendo seguido, en parte, por Hegel. Precisamente por eso ninguno de los dos vieron los grupos humanos meramente como Estados, sino que relacionaron el Estado con todo lo dems del grupo humano como su sntesis, si bien, al concebir la comunidad como un organismo le atribuyeron a sus .partes funciones cualificadas. Ambos tenan as presente el ideal de la polis griega., segn el cual aquellas ciudades no eran, en verdad, Estados sino primariamente comunidades de ciudadanos y de hombres libres, diferenciadas por su modo de ordenacin del poder, de otras formas de dominacin, siendo el Estado lo que cambia, la forma (8). Ello quiere decir que lo pblico y lo privado carecen de sentido como distincin jurdica, salvo como categoras apriorsticas en el sentido de Radbruch (9), sobre todo si el soberano ya no puede ser el su^erein, es decir, cuando no cabe concretar la titularidad del poder espiritual, cuya primaca y unidad con el secular queran salvar Rousseau y Hegel, sino que permanece indiferenciado del poder temporal pero subordinado a l. Cuando se trata de decidir sobre algo no regulado, y no en los asuntos meramente ejecutivos, relativo^ el modo de existencia de la comunidad como tal comunidad, de la relativa indiferencia sin subordinacin emerge lo poltico; sin embargo, sin ningn titular concreto cuando el Soberano (el pueblo) tampoco ejerce el poder temporal, y dada, no obstante, la supuesta eliminacin de la diferencia entre lo espiritual y lo temporal, se ha eliminado aparentemente la necesidad poltica de la poltica. Eso explica el carcter moral de la poltica clsica donde sta misma estaba bajo el imperio de lo sagrado, como su manifestacin, o bien, con el cristianis(8) J. RITTER: Zu Aristteles "Politik" u. "Ethik", en. Metaphysih und Politik, Ptankfutt, 199, 4, pg. 114. (9) De que comenta L. I.egaz cualquier precepto jurdico se puede plantear la cuestin, y exigirse la respuesta, de si pertenece al Derecho pblico o al privado. Filosofa del Derecho, Barcelona, 1961, parte 2. a , cap. IV, 2, I, pg. 473.

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mo, separada, pero sometida a sus directrices, frente al carcter, completa' mente secular, que le confiere a la poltica contempornea el predominio exclusivo de la idea de soberana. Con la diferencia, adems, de que mediante el artificio jurdico de lo pblico y lo privado se suprime la necesidad de dos autoridades o centros de poder en tensin dialctica, contenindose e impulsndose mutuamente al recibir ambos una orientacin recproca (10). No se trata de que el hombre griego, y mucho menos el medieval, desconocieran el Derecho. Al contrario, como muestra, por ejemplo, la biografa de Platn y su evolucin, para el griego la mera existencia fctica de una polis y la vida humana en la ciudad exiga una previa explicacin de ese hecho no natural que incluso puede pafeceflc antinatural, pero que no conceba fuera del orden csmico total, pues comparten el mismo ethos. La antigedad no ha visto as la oposicin dialctica entre los dos poderes, que se aclara con el cristianismo; por eso su concepcin de la poltica resulta modlica; como deca Schiller, la polis constituye, en efecto, una especie de bella totalidad tica por su unidad que la aproxima a la forma ideal de una comunidad humana, o sea, poltica (no primariamente social). Ah no se percibe con nitidez lo que es pblico y lo que es privado, porque la naturaleza de la polis no exige la distincin (entre otras razones, debido a su tamao). Al ser la polis la morada puramente humana del hombre, lo privado resulta accesorio, algo en cierto modo ajeno a la esencia de la ciudad. (Lo que no puede suceder despus del cristianismo como religin de la interioridad y que sita el verdadero ethos en la divinidad trascendente). Ah lo pblico es netamente lo que se podra llamar lo poltico, y todo derecho, en cuanto perteneciente a la polis sera Derecho pblico (aunque dentro de ste habra que distinguir entre politeia y nomos) poseyendo1 el Derecho carcter sacro ( n ) .

(10) Lo que, en primer lugar, interesaba a los. tericos antiguos era un "juicio tico-poltico de las relaciones entre el Estado y las dems formas de, asociacin humana", no la "soberana" que tanto pesa en los estudios modernos de las relaciones polticas. La palabra que emplea Aristteles para designar la supremaca que en un Estado corresponde a nuestra "soberana", to'ypsov , no implica autoridad suprema constituida por "soberana", sino solamente supremaca de hecho. C. H. MCILWA1N, Op. cit., cap. 2, pg. 51. (11) Por ejemplo, la propiedad no tena esta cualiflcacin especfica que adquiere, sin embargo, en el Derecho moderno. BODINO consideraba, en efecto, la propiedad como uno de los lmites de la soberana, al lado de las leyes de Reino y del Derecho natural. Es muy interesante el cap. VI de su Methodus ad facilem historidrutn rerum cognoscendum que versa sobre cuestiones constitucionales y se titula De statu Rerum publicarum. En cierto modo, la distincin entre, lo pblico y lo privado coincide con la diferencia entre autoridad y poder. Lo pblico es el mbito reservado a !a autoridad, de modo que la declaracin, en este sentido, de una parte del Derecho se supone que

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Durante la Edad Media tiene lugar la profunda escisin que atribuye lo sagrado, la auctontas plena a ia religin de origen extranatural- , institucionalizada como Iglesia, dentro de la cual el Papa posee, pues, la plenitud potestatis, quedando, poco a poco, un mbito puramente secular referida a lo temporal- - cada vez ms desligado, empero, de aqul. Mediante la doctrina de la soberana pronto comenzar por insistir en el origen divino del Soberano es decir, a reclamar para l la plenitudo potestatis derivada de la participacin en un ethos superior al natural para recuperar o absorber el poder espiritual {sus prerrogativas), que permite confrontar la institucional!' zacin de lo temporal como orden autnomo, bajo la forma de Estado, con laIglesia. No obstante, el desarrollo de lo- privado, apoyado por la misma Iglesia, para afirmarse contra el predominio naturalista de lo pblico o de la exterioridad de aquella concepcin, y el mismo peso de la tradicin eclesistica que conserva durante largo tiempo su influencia sobre el ethos colectivo, aun cuando claramente se halla absorbida como institucin por el Estado, hicieron imposible recuperar el sentido comunitario de la polis. Las doctrinas de la soberana popular apuntan en esa direccin pero nutrindose de fuerzas y de vivencias suscitadas, precisamente, frente al poder temporal. El populus ya no constituye un grupo de hombres fundadores de una comunidad originaria imprescindible para la asfaleia. Por una parte, surge en el seno de dos fuertes instituciones que garantizan primero la seguridad espiritual, y luego tambin, de alguna manera, la seguridad temporal. Por otra, como ha sealado, por ejemplo, Hegel {12), el crecimiento de los intereses privados que exigen seguridad temporal, llega a poner en grave riesgo los fines universales o generales, al pasar a un primer plano la proteccin de lo privado. La mejor literatura poltica del siglo XIX, muestra una dedicacin extraordinaria al tema de la comunidad, precisamente por esto, y la solucin constitucionalista que seala lo que es pblico y lo que es privado, supone un intento de combinar los fines (de hecho los intereses), generales o universales que el Estado haba heredado del mundo antiguo con los fines morales de la misma Iglesia, si bien como fines ahora meramente temporales o seculares. Augusto Comte, quiz el que expuso todo esto con ms claridad, apostrofa este trabajo subalterno e irracional de sus contemporneos, en el que se haba prescindido

confiere autoridad a quienes tienen poder en ese mbito el cual es, por eso, en gran parte, consecuencia de la decadencia de la autoridad (que es siempre moral). Lo privado es el mbito donde se ejerce pura y simplemente el poder; implica, por cierto, la consideracin de la libertad como poder (que es, por ejemplo, la nocin que tie.ne HOBBES de aqulla).

(12) Vid. ber die wissenschaftlichen VJerhe, Frankfurt, 1970, espec. III y IV.

Behandlungsarten des Naturrechts, en

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de la nica divisin poltica verdaderamente capital pero que ha sido adornado pomposamente con el nombre de Constitucin! {13), aunque reconoce que es la brgerhche Gesellschaft el lugar donde lo pblico y lo pri' vado se entrecruzan, naturalmente, con predominio de ste hasta el punto de convertir todos los fines en utilitarios- , pues, en verdad, lo que quera la clase social que penetra en el Estado y lo domina, en el ambiente en que escribe el propio Comte, es seguridad, esto es, legalidad {14}. El poder tetnporal se sobrepuso al pouvoir espintul, o mejor, en la prctica ste se borr definitivamente {15). Es esa, precisamente, una de las consecuencias ms importantes del rgimen de julio y de la revolucin de 1848, pues a partir de all todo rgimen poltico slo se consider legtimo en funcin de su legalidad, y el poder espiritual pas definitivamente a los intelectuales que combatan a favor o en contra de determinada legalidad (16). Al tratar de remediarlo jurdicamente, el constitucionalismo slo consigui establecer una autoridad vaca, formal, en contradiccin consigo mismo, (13) Cours de philosophie positive, en Oeuvres, 1969, IV, lecc. 46, pg. 120. (14) La legalidad escribe L. Legaz comentando a C, Schmitt se fonda en la constitucin o en la voluntad del Estado construido como sistema; pero, de dnde proviene esta construccin, cmo nace ese Estado, son "hechos" que no interesan af jurista. Y en las pocas de seguridad, bajo el dominio del Estado liberal-burgus de Derecho, todo esto se compagina con el hecho de que el sistema de legalidad viene a identificarse como el modo de funcionar la burocracia estatal, y esto es tanto ms verdad en el Estado de una sociedad industrial y superorganizada que requiere un ato grado de especializacin en su estructura institucional. El modo de resolver los negocios, las costumbres y rutinas de los funcionarios, el funcionamiento previsible, la preocupacin por mantener esta forma de existencia y la necesidad de precaverse frente a toda responsabilidad, son cosas que pertenecen al complejo de una legalidad concebida al modo democrtico y funcional. Op. cit., parte 2. a , cap. VI, 1, I, pginas 580-1. (15) La nocin de legalidad en ese sentido [liberal burgus] es la aplicacin al orden poltico y jurdico de una concepcin desta del Universo... La idea de legalidad es, pues, por de pronto, la idea de una legalidad de la naturaleza y de la sociedad, y con arreglo a su modelo se construye la idea de legalidad en el mbito positivo del Estado y del Derecho. L. LEGAZ, Op. cit., parte 2. a , cap. VI, i, I, pg. 579. (16) Ah se puso, en efecto, de relieve, con casi todos sus matices, lo que ya CoMrra haba descrito en 1826 como un extrao fenmeno, inexplicable para quien no haya seguido el desenvolvimiento histrico, del desorden moral y poltico erigido 1 sistema, y presentado como el sumum (terme) de la perfeccin social. Pues cada uno de los dogmas de la doctrina crtica, si se toma en sentido orgnico llega exactamente a proponer como principio, bajo la relacin correspondiente, que la sociedad no debe ser organizada. Cansidrations sur le pouvoir espirituel, pg. 180. En cierto sentido el constitucionalismo viene a ser la respuesta a esa situacin, mediante la organizacin de la comunidad como un sistema en el cual lo pblico es el espacio que se reserva al efecto. La consecuencia natural es el continuo crecimiento de lo pblico.

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en cuanto slo mediante el recurso a la fuerza puede afirmarse dejando al descubierto las consecuencias de la disolucin del poder espiritual que ya haba entrevisto Leibniz. Desde entonces, por sealar una fecha, siempre ha estado en entredicho la legitimidad de los sistemas polticos extramuros del sistema legal establecido. La distincin jurdica opera corno una suerte de maquiavelismo (Kesen). Siendo la sociedad una memoria, el juridicisnio fue incapaz de conservarla adaptndose a las circunstancias. Y eso mismo acarre el desprestigio del Derecho en otro sentido, pues pas a ser considerado como una superestructura que siempre encubre, formalizndola, una ideologa dominante; con lo cual, adems de reducirse el Derecho a la legalidad, des-1 prendido de su sustancia tica se llen, en una poca determinada, debido al predominio de la accin econmica, de contenido de este tipo. Sin embargo, una vez ms cabe afirmar que, como Kelsen ha visto bien, al criticar el Rechts-staat, lo pblico y lo privado, esferas sobre las que versan en el plano poltico las insolubles oposiciones sociales de la poca, ni son jurdicas ni son econmicas, sino que incluso son a su vez presupuestos de lo poltico, a los que, por razones prcticas, puede amoldarse el Derecho positivo. En lo privado, -que sera lo que importa a la sociedad, no se encuentra lo pblico, por lo que ste tiene que ser un efecto de orden externo, un producto poltico. La objecin de Comte (y otros) contra el Derecho, preocupado por I'amomdnssement continu de l'action politique, que no puede ser considerada en este lugar merece la mayor atencin, pues se fundamenta en que, en el fondo, no sirve sino para introducir la confusin en la poltica llevando a ella lo privado, es decir, invirtiendo los trminos de la naturaleza de la polis griega. Por eso su objetivo consista en establecer las bases de la raison publique, Pero bien se acepte la distincin como una consecuencia histrica inevitable, bien se la depure de todo juridicismo, sigue siendo verdad que tiene para lo poltico no slo un valor epistemolgico, de acuerdo con la tesis de Radbruch, sino un valor esencial u ontoigico (17}, previo a toda consideracin de ndole jurdica siempre imprecisa e inoperante en la prctica, donde enturbia la percepcin de lo que son relaciones polticas y lo que son relaciones jurdicas (18). (17) J. FREUND: La esencia de lo poltico, Madrid, 1968, 65, pgs. 356. Cfr., por ejemplo, N . B0BBI0 para quien, as como el Derecho privado se relaciona con la economa, del mismo modo se relaciona el Derecho pblico con la poltica. Hegel e il diritto, en Rivista di filosofa, vol. LXI, nm. ir 1970. No obstante, la burocratizacin del Estado equivale a la hiptesis de que la administracin no es necesariamente tina funcin pblica y, por lo menos en este punto fracaso la Revolucin francesa: la Administracin lleg a convertirse en lo ms importante. (18) Una muestra de esa imprecisin unida, sin embargo, a . una intuicin del fondo del problema, la constituye, por ejemplo, la siguiente: para que se acomoden a los primeros, es simple potestad o ejercicio del poder de autoridad cuya moralidad refleja. En cambio, la fijacin jurdica de los fines polticos equivale a la supresin de la poltica en su autntico sentido, en cuanto supone una negacin de la historia y, por tanto, de los fines a largo plazo y del bien comn. El tiempo sagrado de las

instituciones deja de serlo; stas se ponen al servicio del bienestar, se instrumentalizan y pierden entonces su fuerza vinculante. Tambin la autoridad se reduce a

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poder. La accin poltica acaba por identificarse, poco a poco, con los fines a corto plazo. Tal es la esencia del realismo poltico que hace entonces del criterio de la utilidad un fin absoluto {22). Es decir, el poder temporal pervierte as el carcter providente del poder espiritual, al usurparlo. La dimensin utilitaria de la poltica consiste en el empleo ms productivo de los medios encaminados a realizar lo posible dentro del orden de los fines a largo plazo, para concretar la idea de bien como bienestar; mientras es asunto de conveniencia entre los medios y los fines a largo plazo, la utilidad no pierde nunca de vista lo universal, constituyendo entonces la base de la existencia de los autnticos intereses pblicos de cuya realizacin se espera el bienestar pblico, y cuyo proceso paulatino da lugar a que se estructure la comunidad. Tal es el criterio utilitario de la poltica (23). Pero la determinacin, bajo la forma de Derecho, de fines especficamente pblicos, reduce el sentido de los fines a largo plazo, acuciando el deseo derealizar prontamente los que afectan de manera ms directa al Soberano la voluntad popular; si es unipersonal, el dspota o tirano y aquellos que conmueven ms su sensibilidad {sobre todo esto, pues los actores son personas concretas individuales). Dicho de otro modo, los fines de la poltica, cuando el poder se reduce a una cuestin de derecho, se quieren alcanzar, naturalmente, dentro1 de la duracin de la vida humana, y entonces la utilidad subjetiva se convierte en el criterio determinante. Lo pblico no indica fines a largo plazo {o sus declaraciones al respecto son meras ilusiones o una muestra de cinismo) y, en cuanto trascienden el tiempo de la vida humana, universales. Ahora constituyen insensiblemente un plan la previsin providente secularizada- para lograr aquellos fines que pueden favorecer a la generacin predominante. Con ello pierden las instituciones su carcter sacro y, al mismo tiempo, caen las (22) Tales son, sin duda deca Comte , necesariamente, las consecuencias generales del irracionalismo, disposicin que circunscribe en la actualidad cada vez ms el campo de las combinaciones polticas a las consideraciones materiales como nicase inmediatas, descartando cualquier especulacin de carcter ms amplio acerca del futuro social. Cours, lecc. 46, pg. 126. Se trata del sistema de I'exploitation national. (23) La cual no pertenece estrictamente al Derecho. Para ste, la utilidad resulta ser slo un criterio lgico, es decir, de economa, pues, originario o derivado, el Derecho carece de significado mientras el ethos o la consciencia no lo siente como tal. El Derecho no es, pues, la legalidad. Esta constituye slo una regla de accin, previamente a la cual existe el Derecho cuya realidad niega el legalismo, del mismc modo que e! positivismo niega la de lo sagrado y el sociologismo la de la poltica. El constitucionalismo juridicista eleva a categora bsica lo que entre los juristas romanos era una disposicin gubernativa particular: la constutio, que en la Edad Meda, empieza- a distinguirse de la consuetudo o costumbre antigua.

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creencias convirtindose tambin la poltica en un instrumento. Pues lo poli' tico, que segn la perspectiva de la libertad poltica constituye un n en sisdado que el estado perfecto del individuo humano consiste en ser poltica' mente libre, ahora es, igual que la libertad, el pretexto para discriminar entre ellos a los hombres, puesto que cada uno quiere apurar todas las posibilida' des {24). Y, sin embargo, el fin de la poltica --bien se inspir en la filosofa, o bien dependa de una religin consiste en la realizacin en el tiempo de la humanitas. Por eso, siempre toma como modelo un Estado u orden huma' no ideal, de pura eticidad. Realizarlo es el vicio del moralista poltico. La sofstica clsica lo saba muy bien: si la realidad poltica se reduce a cuestiones de hecho, la ley del ms fuerte es la ms justa. Y la poltica de fines a corto plazo reduce la accin poltica a cuestiones de hecho: a negC" cios pblicos, a la Realpolitik. O sea, que la poltica ya no versa sobre lo legtimo, pues la legitimidad o la ilegitimidad, que se refiere al sentimiento de lo tico, le resulta algo extrao. La poltica se convierte en arte de legis' lar, en legalidad, al mismo tiempo que el Derecho pierde su carcter tico,. pues la legalidad concierne slo a los actos externos y extraos al tiempo, sin el contenido tico que deriva de su insercin en una dure (25){24) La libertad poltica no se concibe, pues, como una independencia del poder o como una liberacin del ruando y la obediencia, sino como una colaboracin directa o indirecta con el orden existente, en la medida en que, evidentemente, ste no sea opresivo. En efecto, slo en el caso de que un rgimen sea desptico, puede la libertad adoptar el aspecto de la desobediencia, no por ella misma, sino para restablecer un orden que haga posible de nuevo la colaboracin. J. FREUND, Op. cit.t 48, pgina 273. (25) Por eso pudo decir C. SCHMITI' que la legitimidad de una Constitucin no necesita justificarse en una norma tica o jurdica; tiene su sentido en la existencia poltica, por lo que resulta todava ms inconcebible que una ((Constitucin nueva, es decir, una nueva decisin poltica fundamental, se subordine a una Constitucin anterior y se haga dependiente de ella, y, por lo tanto, nada tiene que ver la cuestin de la coincidencia de la Constitucin nueva y la vieja con la cuestin de la legitimidad. Teora de. la Constitucin, Madrid, 1934, I 9, pgs. 101-102. Esa es la razn, por la que los cambios histricos asumen, bajo el constitucionalismo, la forma revolucionaria. No puede ser de otra manera cuando se aplican tajantemente los postulados legalistas del Estado de derecho. En efecto, establecido el Estado de derecho o el rgimen constitucional, segn la mentalidad juridicista amparada en la separacin entre lo pblico y lo privado, se sobrentiende que la ductoritas del pouvoir constituani se halla depositada en aqulla; de modo que lo que se llama autoridad no es sino potestas, cuyos ejecutores son individuos privados. Previendo el escamoteo subsecuente, haba ya protestado SlEYs. Mantena ste que ese pouvoir constuant es el titular de la fuerza moral, el que posee auctoriias originaria para determinar el derecho conforme al ethos colectivo; auctoritas que no se extingue por haberla ejercitado una vez. Cfr. ScHMITT, Op. cit., 10, I, pg. 106. Tiene inters recordar que en Roma ley (ex). 95

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Hay una dificultad: si la legalidad es obediencia al Derecho, y a ste le falta el carcter normativo de la mora!, o bien la legalidad establecida aspira a la eternidad, trascendiendo el tiempo (naturalmente mediante el terror) o bien se sostiene mediante la corrupcin. En efecto, reducida la moralidad a lo interno, llega a perder el sentido de la orientacin puesto que, o bien la legalidad externa llega a padecer falta de vigencia es decir, deja de ser coherente con el orden moral natural existente de hecho en el momento de ser establecida o bien los criterios internos de moralidad, sin un poder moral orientador, llegarn a no coincidir con los de la conducta externa. La situacin se parece a un estado de anomia social en que el individuo confor-inista identifica la legalidad basada en la fuerza con la moralidad (en realidad o se retorna insensible ante sta o aboca al cinismo), dejndose guiar por la fuerza exterior. El sistema de la legalidad multiplica las normas legales, pero la mentalidad legalista llega a considerarse a s misma tanto ms perfecta cuanto mayor y ms minuciosa llega a ser su actividad legisladoras se legisla para todo y para cada caso concreto. Lo que haba sido liberado e incorporado a la civilizacin vuelve a ser regulado con detalle: Resultar fcil reconocer por doquier lo absurdo y funesto que es este infantil espritu .reglamentario que, ocupado nicamente del orden material tiende a la subversin total de la sociedad con la esperanza de aportar a cualquier precio un remedio esencialmente ilusorio a un inconveniente parcial o mal evaluado (26),

V POLTICA Y ETOLOGA

Deca Hegel que un Estado est bien constituido y ser fuerte en s mismo cuando el inters privado de los ciudadanos est unido a su fin gene-ral y el uno encuentre en el otro su satisfaccin y realizacin (27). El penara, segn GAIO, lo que el pueblo ordena y ha establecido, de manera que el efecto que posea una ley ante el ciudadano era el de un contrato con el ejecutivo al cual ha prestado su asentimiento. De modo que la infraccin de una ley equivale a la -de una obligacin contrada por l. Algo parecido ocurre en Inglaterra donde en lugar de. Estado de derecho tige el Imperio de la ley. El poder ejecutivo es el verdadero Gotierno. El legislativo y el judicial son poderes que histricamente! ha hecho suyos el Gobierno frente al pueblo y al pouvoir spiritul. (26) A. COMTE: Cours, loe. cit., pg. 124.

(27) Lecciones de Filosofa de la Historia Universal, Madrid, 1955, pg. 69. Por eso, constituye su doctrina constante que todos los fines de la Sociedad y del Estado son los fines propios de los particulares. Filosofa del espritu, Madrid, 1918, I 486.

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sador alemn pona, empero, lo poltico lo mismo que Comte, que quiere reconstruir el poder espiritual , fuera del Derecho, y aun al nivel del cambio histrico como alteracin del pouvoir constituant vista segn la perspectiva jurdica; es decir, lo haca radicar en la instauracin de nuevas insituciones, en la creacin de un nuevo ethos colectivo (28), segn unos prancipios determinados. El carcter etolgico de la vida humana es, en efecto, el que hace aparecer la idea de cambio y por lo que aquella slo resulta comparable a lo mera' mente natural en su nivel inferior. Las cosas, los seres vivos en general, no tienen consciencia, la cual slo se manifiesta en el nivel de la existencia humana que Comte denominaba social y que viene a coincidir todava con lo que los griegos llamaban poltica, su manifestacin racional y coherente, pero impregnada de ethos, es decir, en el modo de existir autoconsciente. La consciencia es, por supuesto, individual, pero como slo se cae en la cuenta de ella mediante la consideracin del otro, de los yo-espejo, cabe hablar de una consciencia colectiva. Trtase, segn deca Durkheim, del conjunto de las creencias y de los sentimientos comunes al trmino medio de los miembros de una misma sociedad constituyendo un. sistema determinado que tiene su vida propia (2.9). Y el Estado es a institucin que esencia todas las instituciones confirindoles su tiempo sacro, su ethos humano, que es la raz de la accin individual. Por eso es lo stdto, lo esttico y permanente cuya fun-

(28) Este ethos peculiar de. una civilizacin dada, a menudo inalcanzable, siempre irreproducible, estos principios, estas leyes, escritos, sin embargo, en la consciencia, constituyen la fuente de su "Derecho" en el sentido comn del complejo de leyes y ci instituciones objetivadas. Y, ciertamente, unida a este lmite, apuntando de las instituciones jurdicas a los principios, al ethos que las inspira, se hace continuamente incierta y se confunde, la lnea de distincin entre derecho y poltica en sentido amplio, entre derecho y costumbre; de manera que nos sentimos preocupados por la idea de la unidad del espritu y la de la unidad de aquella determinada civilizacin, de la cual estudiamos, aislndola, la manifestacin jurdica, la sntesis personalidadsociedad. G. GORLA : Commento a Tocqueville: "Uidea dei diritti", Miln, 1948, captulo I, I 8, pg. 23. En cierto modo el error, o la exageracin de HEGEL consisti en ver el cambio histrico como un cambio total; una precisin del cambio histrico limitara ste a la alteracin que se da en el mbito del poder temporal, suponiendo ms o menos inalterado el del poder espiritual. (29) La divisin del trabajo social, Madrid, 1928, libro L, cap, II, I, pg. 94. Toda poca deca Dilthey se halla condicionada, hasta en sus vivencias ms profundas, por la posicin de conciencia de los hombres en la misma, y adems por los supuestos, intelectuales y afectivos, contenidos en ella: dentro de stos respiran, sienten, piensan y quieren los hambres. No se puede separar esta idea de un pensamiento verdaderamente histrico. Hombre y mundo en los siglos XVI y XVII, Mjico, 1947, pgina 2.15.

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cin consiste en hallarse siempre presente como custodio de los fines a largo plazo, de las potencias del ethos. De ah su carcter objetivo, pero no inmutable, no porque sea neutro como pretende serlo el Rechtsstaat, sino porque sus fines estn fuera de los lmites de la .duracin de la vida humana. El movimiento se lo confiere el Gobierno actualizando continuamente las posibilidades ticas, y este es el terreno de los asuntos polticos temporales. De modo que el Gobierno sin un fin a largo plazo, sin objetivo, es el vehculo de la arbitrariedad; los Gobiernos sin legitimidad proponen sin tregua, realizan la revolucin permanente. Es por eso que en la teora poltica griega, y aun en la romana, era esencial el cambio de la forma poltica, porque implicaba un cambio total, ya que inclua una modificacin de los contenidos, tanto del poder espiritual como del poder temporal ntimamente unidos; se trataba de una mutacin radical del tiempo sagrado y de los fines a largo plazo. En Europa, mientras existe el dualismo entre ambos poderes, el cambio histrico afecta solamente al tiempo secular, al poder temporal {30). He aqu por qu el cambio en las formas Comte es uno de los primeros en afirmarlo en esa importantsima leccin 46 del Cours no es capital pues no tiene por qu trastornar radi' clmente la legitimidad, es decir, no supone una alteracin sustancial del ethos que informa los actos humanos. Ello se debe al hecho sealado de la divisin del poder en poder espiritual y en poder temporal, pero precisamente al llegar a identificarse el poder espiritual y el poder temporal en la misma institucin, como es en el caso del Estado totalitario o equivalente, o al aniquilaf el poder espiritual, la cuestin de la forma recobra su importancia aun' que de otra manera; entonces la religin, la empresa humana por la que

(30) La divisin normal entre el poder espiritual y el poder temporal debe ser considerada como la que ha perfeccionado en grado eminente la teora general de la organizacin social, para toda la duracin posible de la especie humana, y bajo cuyo rgimen debe subsistir siempre. Gracias a esta admirable divisin, las sociedades humanas han podido establecerse naturalmente sobre una escala mucho ms grande, dada la posibilidad de reunir bajo un mismo Gobierno espiritual poblaciones demasiado numerosas y demasiado variadas como para no exigir diversos Gobiernos temporales distintos e independientes. En una palabra, se han podido conciliar as, en un grado hasta entonces quimrico, las ventajas opuestas de la centralizacin y las de la difusin poltica. Por eso A. COMTE, al contrario que HEGEL, no se opone al cosmopolitismo entendido como gobierno mundial, pues, gracias a esa distincin, se ha hecho posible concebir sin que parezca absurdo, en un futuro lejano pero inevitable, la reunin del gnero humano entero o, por lo menos, la de toda la raza blanca, en una sola comunidad universal, lo que, hubiese implicado contradiccin en tanto que estuviesen confundidos el poder espiritual y el poder temporal, Considrations sur le pouvoir spirituel, pg. 177.

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queda establecido un cosmos sacraiizado {31) no acta socialmente de manera que el Estado mismo se convierta en fuente de legitimacin en lugar de ser una institucin legitimada. La doctrina agustiniana de las dos duda' des ya alude a esto y en verdad con la religin cristiana es la Iglesia la que, en principio, legitima todas las instituciones, y luego el Estado, primero como poder secular, luego como su heredero, pero slo mientras administra su herencia, o en la medida en que comporta como Iglesia secular. La religin ha introducido ese otro factor que son las virtudes privadas, prcticamente desconocidas en la antigedad para la cual, por ejemplo, en el sentido romano que luego resucita Maquiavelo, virtud es sinnimo de valor, es decir, de una disposicin determinada en relacin con la accin externa, con lo pblico. Pero el cristiano diferenci las virtudes privadas de las virtudes pblicas. Rebajando stas, realz aqullas; coloc' a Dios, a la familia, a la persona humana por encima de la patria; al prjimo sobre el ciudadano (32). Ahora bien, puesto que es la religin la que legitima las instituciones sociales otorgndoles un status ontolgico vlido en ltima instancia, esto es, colocndolas dentro de un marco de referencia csmico y sagrado (33) el Estado de derecho, religiosamente neutro, o el, en cierto modo ms consecuente Estado ateo, no slo carece de esa virtud legitimadora si no que en la medida en que conserva vigencia la religin, sta influye en el mbito

{31) P. L. BERGER, Op. cit., 1, pg. 46. Copiamos el prrafo de CoMTE que sigue al anterior: En el interior de cada sociedad particular se ha resuelto el gran problema poltico que consiste en conciliar la subordinacin respecto al Gobierno necesario para mantener el orden pblico, con la posibilidad de rectificar su conducta cuando deviene viciosa, en la medida en que pueda serlo gracias a la separacin legal establecida entre e). gobierno moral y el gobierno material. (32) FUSTEL D CoULANGF.s: La ciudad antigua, Buenos Aires, 1945, libro 5. 0 , caE ptulo II, pg. 537. Era doctrina de SANTO TOMS DE AQUINO que el hombre no se

ordena a la comunidad poltica segn todo su ser y todas las cosas que le pertenecen y por eso no resulta preciso que todos sus actos sean meritorios o no respecto a la sociedad. Smnma Theologica, Madrid, 1954, 1-2, q. 21, a. 4, pg. 573 del tomo IV. (33) P. L. BERGER, Op. cit., 2, pg. 57. E. DlJRKHEiM ha resumido las consecuencias muy bien en relacin con el mundo europeo: Slo con el cristianismo se sale Dios definitivamente del espacio; su reino ya no es de este mundo; la disociacin ntre la Naturaleza y lo divino es tan completa que degenera en un antagonismo. A 'a vez, la nocin de la divinidad se hace ms general y ms abstracta, pues est .foiv niada, no de sensaciones, como originariamente, sino de ideas... Op. cit., libro II, captulo III, I, pg. 340.

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privado, producindose un conflicto latente puesto que tiende a legitimar aquelos actos que constituyen fines privados considerando los actos polticos prcticamente como ilegtimos, o incLuso como indiferentes en s mismos (34}, En suma, la aparicin del Estado laico o ateo (o sus sucedneos), y la inexistencia de otra instancia capaz de legitimar las instituciones, priva de legitimidad a las leyes cuya generalidad se convierte en un mito, pues, como ce fouvenei, no es cierto que el orden de la sociedad deba ser procurado enteramente por el poder. Las creencias y costumbres lo hacen en su mayor parte>j {35), Lo cual no resulta posible, evidentemente, si falta un poder espiritual capaz de suscitar hbitos de accin, esto es, virtudes de trascendencia social. E Estado totalitario podra considerarse, desde este punto de vista, el intento de crear legitimaciones slo desde un poder laico; tal es la funcin de la ideologa. En parte lo consigue mediante la legitimacin carismtica en el sentido de Weber que suscita la accin revolucionaria. Cuando se han sedimentado las pasiones y ia emotividad que suscitan, slo cabe ya un modo de legitimacin mediante la corrupcin sistemtica, si es que puede todava denominarse legtimo a un estado de cosas semejante o apelar al terror. Sin embargo, no es un hecho desacostumbrado, aunque este tema de la corrupcin poltica es otro de los ms olvidados. En todo caso, el racionalismo jurdico no puede admitir que las creencias y las costumbres desempeen papel alguno, si bien en determinadas situaciones prcticas todava se dejan actuar ante la imposibilidad de provocar un cambio total. En esta parcialidad, a medio camino hacia el totalitarismo, es donde, de manera ms obvia, cabe percibir esa clase de corrupcin y donde lo pblico se muestra como el intento artificioso de construir un santuario que la encubra sacralizando una parte del Derecho. Quiz el rgimen de la Monarqua orleanista constituye el ejemplo histrico ms obvio que puede servir de modelo para construir el concepto. Una caracterstica del siglo XIX consisti en el deseo de someter las Iglesias, capaces de influir todava las conductas privadas, a los Diktaten estatales. La Kidturkampf de Bismarck seala un momento de gran intensidad, pero no el nico. Reconociendo el hecho de la influencia que todava podan tener los grupos religiosos orga(34) Es sintomtico el hecho de que la teologa moderna se haya transformado, en buena medida, en teodicea, ciencia que explica la continuidad entre el individuo y Ja colectividad, entre la naturaleza y la sociedad, y entre las generaciones, en cuanto constituye un intento de pactar con la muerte. BERGER, Op. cit., 3, pgs. 95 y sigs,, Tr' tase de la explicacin racionalista de lo sagrado y de las relaciones del mundo con lo divino. La teodicea es una teologa secularizada de la poca en que los Prncipes s e meten a las Iglesias o se nombran sus jefes. (35) E poder, Madrid, 1956, cap. XII, pg. 251.

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tuzados se propugn en general una poltica de sometimiento de los mismos al Derecho, naturalmente al Derecho pblico como esfera neutra, con el propsito de lograr una situacin intermedia en que quedase asegurada, a favor del Estado, su influencia. Realmente, slo el atesmo radical de Feuerbach, de Marx, etc., ha sidoconsecuente con as tendencias modernas. Dictaminar que la religin es el opio del pueblo equivale, a la vez, a reconocer la dimensin sacra de la poli' tica que necesita de legitimaciones ajenas a ella, y a la expresin del deseo, consecuente con las premisas del racionalismo, con la evolucin histrica y con los sentimientos de la poca, de sustituir, primero la religin por la poli' tica, instrumentalizando luego sta, sin embargo, para su autosupresin {36) Es decir, el marxismo militante y las tendencias afines de tipo totalitario comprenden el hecho de que poltica y religin son dos polos de una dialctica histrica que no puede subsistir si uno de ellos se suprime. Entonces se ensaya una tercera etapa consistente en suprimir una y otra, despus de las anteriores en que. la religin intent instrumentalizar la poltica, logrndolo casi, y la siguiente en que la poltica ha hecho lo mismo con la religin. El racionalismo positivista se cree en situacin de suprimir ese conflicto histrico gracias al empleo de un factor nuevo antes desconocido: la ciencia, la cual ha logrado los mayores xitos en relacin con el mundo exterior. El problema radica, pues, en la aniquilacin, sustitucin o conformacin del ((fuero interno {37). El Estado de derecho an sostiene su prestigio gracias a que, mediante la distincin legalista entre lo pblico y lo privado mantiene la ilusin de que, en verdad, mantiene ecunimemente el equilibrio entre ambos fueros.

(36) CoMTE se hizo eco, por otra parte, de la extraa unanimidad que manifiesta esta escuela, [la escuela retrograde de los pensadores catlicos contrarrevolucionarios], en consentir la supresin real de la base principal del sistema catlico y feudal, al renunciar a la divisin capital entre el poder espiritual y el temporal, o, lo que viene a ser lo mismo, al asentir a la subalternizacin general del primero respecto al segundo. Cours, lecc. 46, pgs. 21-3. Trtase de una tendencia general de los espritus modernos 0 de su mayor parte, fomentada en proporciones increbles, pero no bien comprendidas, por esa escuela retrgrada y sus adeptos ms o menos directos. Kl socialismo .es uno de sus productos. (37) El fallo del positivismo cientfico y resulta muy discutible cargarlo a la cuenta de CoMTE radica en que, an si el principio positivista de verificabilidad, tal como lo ha rectificado Popper, resulta inatacable como un principio epistemolgico de las ciencias naturales, sin embargo, carece de significacin al aplicarlo a cualquier c osa acerca de la cual las ciencias naturales son incapaces de suministrar alguna informacin. L. VON MISES: The Ultmate Foundatons of Economics, Princeton, 1962 captulo 7, 3, pg. 120.

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De todos modos el Estado de derecho continental pudo subsistir como tal gracias a la pervivencia, en el supuesto plano privado, de creencias y costumbres capaces de fundamentar todava hbitos o virtudes, naturalmente, cada vez ms acentuadamente privadas a medida que las Iglesias pierden su autonoma y la religin su atractivo. Pero, en parte, eso mismo contribuy a su descrdito al mezclarse con lo pblico, afectando gravemente a la religin que determina aqullas, pues dada la precariedad de su existencia poltica, aun prescindiendo de las naturales tendencias histricas vigentes, all donde no fue violentamente convertida en institucin de Derecho pblico sobre todo, se convirti en aliada de grupos determinados y, en verdad, cuando la religin quiere apoyarse sobre los intereses de este mundo, se torna casi tan frgil como todos los poderes de la tierra {38). El Estado totalitario propugna decididamente su extincin, por lo menos a largo plazo, mediante una completa sumisin de sus instituciones o alterando violentamente las costumbres y las creencias en que arraiga. La esfera pblica responde a la necesidad de sealar todava un campo de accin de inters general o comn que impida la disgregacin. Pero siendo incapaz de suscitar por s misma creencias y costumbres, es decir, hbitos y virtudes pblicas, el inters resulta que, en la prctica, se refiere claramente a intereses materiales. La nica moralidad que puede engendrar el Estado de derecho por s mismo es una limitada moral utilitaria: cuando la nocin del otro mundo se oscurece, resulta, pues, natural escribi Tocqueville

(38) A. DE TocQUEviLLE: De la dmocratie en Amrique, Pars, 1951, vol. 2.", parte 2. a , cap. IX, pg. 455. La eficacia de las leyes, sean civiles o sean religiosas, no consiste en impedir los grandes delitos, le escriba dos aos ms tarde al conde de GoBINEAU (22 de octubre de 1843), sino que la eficacia de las leyes radica en el obrar sobre el comn de los hombres, en regir las acciones ordinarias de cada da, en darle un aspecto habitual a las ideas, un tono general a las costumbres. La razn es que el actor, el hombre concreto e individual, es indivisible. En el fondo, lo que da por supuesto el Estado de derecho al distinguir lo pblico y lo privado: que quienes actan en una esfera no son los mismos que los actores de la otra, o bien que pueden cambiar fcilmente sus sentimientos. Comentando C. MARX el 303 de la Filosofa, del Derecho, de HBGEL (atribuyndole errneamente un punto de vista que no era exactamente el suyo) dice: La separacin de la sociedad civil y del Estado poltico aparece necesariamente como una separacin del ciudadano poltico del ciudadano del Estado , de la sociedad civil, de su propia y autntica realidad emprica, pues, en tanto que idealista del Estado, es un ser distinto, diferente de su realidad, diverso, opuesto, Crtica de la filosofa del Estado da Hegel, Mjico, 1968, pgs. 97-8. La ambigedad de la poltica contempornea y la de las conductas personales de muchos contemporneos deriva de esa ambigedad del Estado de derecho, pues, ciertamente, el Estado estructura la Sociedad.

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que los hombres que no son capaces de pasarse sin una ley moral, intenten encontrar la sancin en esta vida, creando todos esos sistemas que, bajo noni' 'ores diferentes pertenecen a la doctrina del inters (39). Es por lo que el pensador francs, que escriba bajo el ominoso rgimen de julio, haba confesado poco antes en el volumen segundo de la Dmocraie en Amnque: El medio ms poderoso que nos queda, y quiz el nico, de -interesar a los hombres en la suerte de su patria, consiste en hacerles participar en su Gobierno. En nuestros das, el espritu ciudadano {Vesprit de cit), me parece inseparable del ejercicio de derechos polticos... {40). Ahora bien, tratbase de un remedio ante la evidente decadencia de los sentimientos generales que le indujo al pensador francs, durante un breve lapso que fue ministro de Asuntos Exteriores, a promover una poltica nacionalista contraria a sus sentimientos personales. Poco despus Napolen III instauraba la dictadura de masas e inauguraba el cesarismo... La existencia de un Estado sin que se d un inters poltico correspondiente y, por descontado, sin las virtudes pblicas que lo hacen posible, constituye el caso tpico de la corrupcin poltica. Por eso, Augusto Cornte, el otro gran contemporneo de Tocqueville, analizando su poca como una poca crtica, pero dentro de la cual era Francia el punto ms sensible, y bajo el mismo rgimen, crea que la causa fundamental que obliga hoy al empleo pasajero de la corrupcin poltica es asimismo aquella que, bajo otro aspecto, ha permitido su desarrollo; de manera que, por una armona evidente, esta corrupcin dejar de ser posible en gran escala, en cuanto la misma sociedad pueda comportar una mejor disciplina (41). La reforma moral era, pues, su gran objetivo. Para l, como para todos los grandes pensadores polticos, el problema de la constitucin de los regmenes, el de su permanencia e incluso su razn de ser es, en ltimo trmino, un problema moral. Pero, dada la dialctica entre el poder espiritual y el poder temporal, no cabe encontrar virtudes ni, por lo tanto, autnticos derechos ni regmenes legtimos, all donde no existen sus condiciones.

(39) Carta a GOBINEAU de 2 de octubre de 1943, en O. C , tomo IX, Pars, 1959, pgina 58. (40) Parte 2. a , cap. VI, pg. 366. (41) Cours, loo cit., pgs. 11-2.

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VI CONCLUSIN

La distincin entre lo pblico y lo privado no pertenece esencialmente ni al orden moral ni al orden natural. Trtase de una divisin artificiosa cuyo origen hay que buscarlo en las doctrinas sobre el Estado de naturaleza con las que se pretende justificar el Estado y que luego se convierten, insistiendo en los aspectos contractuales, en justificacin de las reivindicaciones de derechos naturales frente al Estado, que los reconoce, pues, como derechos pblicos, suponiendo que con ello se legitima y se hace depositario del poder legitima' dar. Esa distincin entre dos esferas del Derecho resulta correcta cuando no establece dos campos, a veces, incluso, opuestos de hecho, pues, entonces, el conflicto afecta al mismo ser humano concreto, sino cuando por razones de: economa de la accin se indican dos posibles campos pragmticos para orien-tar las acciones humanos con mayor o menor profundidad pero no en sentido distinto. Se da por supuesto, en ese caso, que la utilidad constituye mera' mente un criterio para discernir si los medios empleados son los adecuados para realizar fines a corto o a largo plazo. No obstante, el constitucionalismo, al establecer una separacin legal entre lo pblico y lo privado, justamente en una poca o en momentos en que no existen creencias sociales firmes y falta un poder espiritual que las consolide,, determina una diferencia conflictiva entre los actores; parece que si el Estado tuviese, por una parte, fines que slo a l le incumben, o que los individuos privados abrigan deseos absolutamente indiferentes respecto a la comunidad. Se introduce as una peligrosa escisin - -que afecta incluso a la personalidad del actor . En cuanto se rompe el equilibrio existente quiz al principio, pues el constitucionalismo se afirma en la lucha contra los poderes absolutos, al languidecer las creencias y al cambiar o no coincidir las costumbres, puede ocurrir, o que el Estado acabe por absorber todos los modos de vida, o bien, que los intereses privados prosperen a costa de los pblicos creando una situacin de guerra civil latente entre quienes controlan lo pblico y los que tienen que conformarse con actuar privadamente. En cualquier caso, la comunidad se encuentra perpetuamente en trance de desintegracin y, por supuesto, des' aparece la poltica cuyos fines son universales y a largo plazo y, por lo tanto, es capaz de dar cierta unidad a las oposiciones. Aunque sea la esfera pblica la que se extiende a costa de la privada, y en un estado de civilizacin avanzado, inexorablemente son los intereses y los puntos de vista privados los que predominan en el conjunto de la sociedad, aunque mediante el empleo 104

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del terror se pueda mantener la ficcin de la primaca del inters pblico. Des' pues de todo, el actor es siempre un individuo que, sin una sutil distincin suficientemente socializada entre los fines superiores y los inferiores, tiene que escoger entre lo pblico o lo privado. Los fines perseguidos y la manera de perseguirlos sern, pues, casi siempre privados aunque los medios sean pblicos. El fin de la poltica y, a largo plazo el del Derecho, consiste, como vio muy bien Comte, en la realizacin perfecta de la rison pubhque, ciertamente, como una asimilacin de ideales relativos a la naturaleza humana. O sea, que, en ltimo trmino, el fin de la poltica consiste en alcanzar la plenitud de los ideales ticos, comunes, comu-ttitarios, constituyendo la historia su largo trabajo. Sin embargo, dada la naturaleza humana parece ser inexorable la tendencia a regresar al predominio de lo particular, de las tendencias egostas, de alguna manera dominadas y, sobre todo, encauzadas por el poder espiritual mientras posee vigencia. En la poca del constitucionalismo, empero, si algo hay firme no se trata, verdaderamente, de las creencias; si existe alguna autoridad, sta no suele ser, pese a las apariencias, espiritual, sino mero poder disfrazado. Los reg-menes contemporneos acusan casi todos ellos, naturalmente en mayor o menor grado, una inestabilidad que revela los dbiles fundamentos de su legitimidad, y con ello, la falta de un poder sancionador que determine el sentido de la humanitas, que respalde determinados valores morales; tarea que nopuede desempear el Derecho sin pervertir su naturaleza. Lo pblico, que en el Estado de derecho constituye el fermento de la burocratizacin sin fines, quiere sustituir a aquellos sentimientos que son necesarios para la pervivencia de la comunidad, quiz porque esta misma carece de ellos; no obstante, los avatares cotidianos demuestran su insuficienciaDe manera que, cuando se examina profundamente su papel, se descubre que, al estar directamente vinculada con la soberana, la esfera de lo pblico propende a obstaculizar la reforma' del Derecho, siendo incapaz de sustraerse al predominio de los viejos intereses privados a cuya satisfaccin se degrada cada vez ms la poltica, sin consideracin a la humanitas. La nica salida, aparen' teniente objetiva, sin incurrir en tirana o despotismo, consiste en la burocra' tizacin de los actos humanos, configurndose entonces esa especie de auto-cracia moderna que no tiene analoga exacta en la historia y que, segn Comte, se puede designar, a falta de una expresin ms justa, con el nombre de materialismo o de despotismo administrativo (42). Bajo un sistema as, los hombres pueden sentir satisfechas sus apetencias sensibles, pero la histc

(42)

Considrattons

sur le pouvoir

espirituel,

pg. 187.

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ia ensea cmo vigorosas comunidades han languidecido sin remedio a causa del aburrimiento colectivo. En todo caso, la situacin del mundo moderno no admite quiz comparacin. Lo nuevo es que los regmenes contemporneos, aunque esta especie de burocratizacin sea una combinacin sabia de corrupcin y terror, minados por el predominio de lo privado, nunca pueden. .sentirse a salvo de conmociones de consecuencias incalculables, cuya imprevisibilidad se hace mayor porque se trata de regmenes cuya ilegitimidad guar' da proporcin con la medida en que reciben su sancin de s mismos. DALMACIO NEGRO PAVN

R E S U M E La mabire de l'action politique est le Droit moral. Rhtoriquement il dcouvre et sgnale les buts a long terme, conditionnant les autre actions humaines relativas a chacun des domaines pragmatiques dont V' largissement constitue l'aspect librateur du travail de l'histoire. Le droit positif est le mojen par lequel la politique elabore les schmas de base des actes des tres humains particuliers, dont le temps vital fait que ses fins soient plus limites, les canalisant vers le bien commun, dont le entere est l'intret general. Or, l'exprience de ce qui est politique est l'histoire et celle-ci montre que le positivisme raiionalisle configure les mouvements contemporains en tant qu'Etat de Droit, tablissant une nette distinction entre le publie et le priv comme s'il s'agissait de deux domaines pragmatiques ontologiquement diffrents au sein meme du Droit, ngligeant le fait que l'acteur est une personne concrete, dans l'un ou I'autre domaine, de facn a ce que la- diffrence qui tablit une limite dont, le sujet rationnel est VEtat et une autre dont le sujet sont des individus particuliers, introduit une scission dans la vie humaine per* sonnelle. La disjonction est rellement le rsultat d'un processus d'volution historique par lequel le rationdisme juridique l'Etat absorbant le pouvoir spirituel supprime la dialectique des deux pouvoirs. De cette fogn, la politique reste soumise au juridique en tant qu'expression de la volante esta-' tale, et, occasionnellement, la perte de son ectractere thique est compens par l'emploi de disciplines scientifiques. L'action politique dont l'objet est la ralisation de la humanitas, possede en effet un contenu moral qui perd de sa forc lorsque cette action se degrade en simple instrument. Ce qui tend d arriver comme dveloppement logique des supposs de l'Etat de Droit.

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5 U M M A R Y The terrain of poliUcal action is also that of Moral Law. li ts this hat heoretically reveis and lays doxvn long'term ends, subordinating other hu* man dctwities io each of those pnigmatic fields whose extensin constvtutes the liberating aspects of the work of history. Positive law is the means by Xi'hich Politics marks out basic pattems for ihe acts of outstanding individuis, "whose dependence on time and place limtts their goals, channelhng them tatuars the common good, judged in terms of the general interest. But the. experience of politics is history and ihe latter shows lamo logicd posiivism takes contemporary movements to be proper to a legal state, establis-' hing a clear distinction between public and prvate as if these adjectives described ifwo ontologically different prAgmcttic fields 'within the law, ignoring ihe fact that the agent is a specific person in both and that the effect of hdving one field 'whose rational subject is the State and another 'whose subject is the State and another whose subject is specific individuis is an exa^ sion in personal human Ufe. This divisin is really the result of process of historical evolution in which legal rationalism, 'with ihe absorption of the spiritud arm by the State, has suppressed ihe dialectic of the i)wo powers* Politics is thus subordinated to law as an expression of the 'wl of the State,, loss of moral dimensin being compensated for by the use of scienfic disciplines in concrete situations. Political action the object of which is the realiZation of humanitas possesses, m effect, a moral content ivhich it loses when ib degenerles into a mere instrumenta And this is 'what tends to happen as ihe logical development of the premises of the legal State.

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