PROCESO DE CASACIN CIVIL

PROCESO EJECUTIVO SIMPLE DE MAYOR CUANTA RICARDO CARRERA ACOSTA -VSLEILA MARIA RIOS DE HERNANDEZ

HONORABLES MAGISTRADOS SALA DE CASACIN CIVIL, CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, DE LA REPUBLICA DE PANAM Quien suscribe, LICDO. ERICK MICHAEL MNDEZ TAYLOR, varn, panameo, mayor de edad, cedulado 8-225600, Abogado en ejercicio con oficinas profesionales ubicadas diagonalmente a la Iglesia del Carmen, oficina No.5, en Calle Sur, Ciudad de David, ocurro ante usted muy respetuosamente actuando en nombre y representacin de RICARDO CARRERA ACOSTA, varn panameo, mayor de edad, con cdula de identidad personal 4-102-856, con domicilio en la Ciudad de La Concepcin, Distrito de Bugaba, diagonal al supermercado Lee Chang, a fin de promover CASACIN CIVIL DENTRO DE LA DEMANDA ORDINARIA CON ACCIN DE SECUESTRO promovida en contra de LEILA MARIA ROS HERNNDEZ, con cdula 4-201-571, localizable en ubicada en la Comunidad de Entre Ros, Va Panaflores, Corregimiento de Cerro Punta, distrito de Bugaba. El presente recurso extraordinario es procedente por tratarse de una resolucin que se funda en preceptos jurdicos vigentes en nuestro pas y que versa sobre intereses particulares. El recurso de casacin es en la forma. I. DETERMINACIN DE LA CAUSAL QUE SE INVOCA: Son TRES CAUSALES DE CASACIN EN LA FORMA ALEGADA: 1.1.- Por haberse omitido algn trmite o diligencia considerado esencial por la ley o cualquier otro requisito cuya omisin cause nulidad o haberse anulado mediante la sentencia impugnada un proceso sin que hubiesen concurrido los supuestos legales; La anterior causal se encuentra contenida en el Artculo 1170 del Cdigo Judicial. RECUENTO DE LOS HECHOS: PRIMERO: Por intermedio de apoderado judicial, el seor RICARDO CARRERA ACOSTA present demanda ejecutiva simple contra de LEILA MARIA ROS HERNNDEZ, para que previo el trmite de proceso ejecutivo simple de mayor cuanta, con citacin de la demandada, se declarara que el demandante RICARDO CARRERA ACOSTA tiene la calidad de acreedor de la seora LEILA MARIA ROS HERNNDEZ, con cdula de identidad 4-201-571, en razn de la Escritura Pblica No. 3239 de 26 de julio de 2010, presta merito ejecutivo entre las partes conforme la clusula NOVENA.-MERITO EJECUTIVO: Las partes declaran que ste documento presta mrito ejecutivo para la efectividad de las obligaciones en el contradas. Declaran las partes que de no realizarse la Escritura de compraventa, podr acudir la parte afectada a la va ejecutiva, por lo que renuncian al domicilio y al trmite del proceso ejecutivo, constituyndose en deuda de plazo vencido y pagadero a requerimiento por parte de la parte culpable.. Por lo que es una deuda liquida, vencida y exigible a requerimiento. SEGUNDO: Que mediante AUTO No. 979 de 09 de septiembre de 2010 el Juzgado Quinto de Circuito de Chiriqu, NO ADMITE la DEMANDA EJECUTIVA SIMPLE PROMOVIDA POR RICARDO CARRERA ACOSTA CON ACCIN DE SECUESTRO en contra de LEILA MARIA ROS HERNNDEZ, sin perjuicio de que el demandante acceda a la va procesal correspondiente a hacer valer sus derechos. Se levanta el secuestro decretado por Auto No. 886 de 23 de agosto de 2010 a favor de RICARDO CARRERA ACOSTA, con cdula de identidad personal No. 4-102-856 en contra de LEILA MARIA ROS HERNNDEZ, con cdula 4-201-571, y/o Fresas el Pariente representada por LEILA MARIA ROS HERNNDEZ, con cdula 4-201571. TERCERO: Que el Juzgado Quinto de Circuito, Ramo de lo Civil, funda su decisin en que el Recaudo Ejecutivo de la presente DEMANDA EJECUTIVA PROMOVIDA POR RICARDO CARRERA ACOSTA CON ACCIN DE SECUESTRO en contra de LEILA MARIA ROS HERNNDEZ no cumple con las exigencias previstas por el artculo 1612 del cdigo judicial, QUE SE TRANSCRIBE. Artculo 1612. Puede demandarse ejecutivamente el cumplimiento de obligaciones, claras y exigibles que consten en documentos escritos que provengan del deudor o de su causante y constituyan plena prueba contra l, o los que emanen de una sentencia de condena proferida por juez o tribunal de cualquier jurisdiccin o de otra resolucin judicial que tenga fuerza ejecutiva conforme a la ley. El Juez Quinto manifiesta en su Resolucin que ciertamente en este caso las partes pactaron que el contrato analizado presta mrito ejecutivo, sin embargo, esa categora la asigna la ley no las partes.

En el presente caso estamos ante un alegado incumplimiento de un contrato de promesa de venta que tiene que debatirse por la va ordinaria de acuerdo al artculo 1228 del Cdigo Judicial, ya que por ms que las partes hayan establecido que el contrato presta mrito ejecutivo, no constituye plena prueba de alegado. Artculo 1228. Se ventilar y decidir en proceso ordinario todo asunto contencioso que no est sometido a trmites especiales en este Cdigo. No obstante que el Cdigo permita trmite especial, el demandante podr escoger la va ordinaria. Adems trae a colacin jurisprudencia de la Sala Primera de Lo Civil, Resolucin de 14 de junio de 2006 dentro del Proceso Ejecutivo de Mayor Cuanta propuesto por la sociedad COMPAA DE FINANCIAMIENTO DIOR, SA., a CITIBANK, N.A. PANAM, S.A.; BANCO MERCANTIL DEL ISTMO, S.A. (BANISTMO); PRIMER BANCO DEL ISTMO, S.A.; BANK OF CHINA PANAM BRANCH (SUCURSAL PANAM) y ACHALPUR BUSINESS INC. ANTECEDENTES Dicho proceso qued radicado en el Juzgado Decimosptimo de Circuito de lo Civil del Primer Circuito Judicial de Panam, el cual al revisar los documentos aportados con la demanda, manifest que los mismos no prestan mrito ejecutivo conforme a lo dispuesto en los artculos 1613 y 1614 del Cdigo Judicial, debido a las siguientes consideraciones: 1) Que la sociedad ejecutante present copias autenticadas por el Registro Pblico de dos escrituras que comprenden el contrato de lnea de crdito; .. Omitiendo el Jugador de Primera instancia parte de la jurisprudencia que favoreca la posicin del apelante (RICARDO CARRERA ACOSTA), en conclusin debe entenderse por copia autntica tambin la que expide el Notario Pblico del instrumento elevado a escritura pblica y del cual su original reposa en el protocolo de la respectiva notara, por mandato de la propia ley. CUARTO: Concatenado al hecho anterior, podemos manifestar que todas aquellas copias autenticas que emita el Notario Pblico que las emite pueden ser autenticadas y tiene el mismo valor probatorio que la Escritura Pblica que reposa dentro la Notaria. Queda Desvirtuada la Tesis del Tribunal de que ambos procesos CITIBANK, N.A.; BANCO CONTINENTAL DE PANAM, S.A.; GLOBAL BANK CORPORATION; BANCO INTERNACIONAL DE COSTA RICA, S.A.; BANCO GENERAL, S.A.; BANCO DE LATINOAMRICA, S.A. (BANCOLAT); BANCO PANAMERICANO, S.A. (PANABANK); BANCO INTERNACIONAL DE PANAM, S.A.; BANCO MERCANTIL DEL ISTMO, S.A. (BANISTMO); PRIMER BANCO DEL ISTMO, S.A.; BANK OF CHINA PANAM BRANCH (SUCURSAL PANAM) y ACHALPUR BUSINESS INC., y el proceso ejecutivo promovido por RICARDO CARRERA ACOSA en contra de LEILA MARIA ROS DE HERNNDEZ son similares. QUINTO: Que el Juzgado Quinto de circuito de Chiriqu aplica excepciones que fueron tramitadas por el juzgado, de las cuales se concluy en un pronunciamiento de fondo sobre las mismas se hara al momento de proferirse una sentencia, sin embargo SE EMITI el AUTO No. 979 de 09 de septiembre de 2010 el Juzgado Quinto de Circuito de Chiriqu. El Auto que as lo dispuso fue apelado ante la Sala Civil del Tribunal Superior de Chiriqu, Corporacin que confirm lo dicho por el inferior. SEXTO: Contra la decisin del Tribunal Superior de Chiriqu, de fecha ......., el suscrito propuso el recurso de casacin, concedido por el Tribunal y admitido por esta Corporacin. CARGOS En relacin con lo anterior, cabe advertir que el recurso ha sido propuesto en trmino, contra resolucin impugnable en casacin y con una cuanta superior a los B/.25,000.00, por lo que se cumplen con los presupuestos procesales exigidos por los artculos 1163 y 1164, numeral 1, del Cdigo Judicial. Invocamos dos causales de forma y dos de fondo, CAUSALES DE FORMA Como primera causal de forma, el recurrente invoca "Por haberse omitido algn trmite considerado esencial por la ley o cualquier otro requisito cuya omisin cause nulidad". PRIMERO: La Resolucin impugnada, al igual como ocurriese con la Resolucin de primera instancia, entr a resolver de oficio la Excepcin de Validez de Titulo Ejecutivo o INCIDENTE DE NULIDAD DEL TTULO EJECUTIVO (Recaudo Ejecutivo), eliminndole validez probatorio de las obligaciones con clusula penal al documento de prueba (copia autenticada de escritura pblica) que fue introducido en la presentacin de la demanda ejecutiva, sin que se haya citado siquiera a la parte demandada, aunque el Cdigo Judicial le reconoce valor ejecutivo.

SEGUNDO: Que mediante la Resolucin de primera Instancia como la Resolucin de Segunda instancia impugnada se desconoce el tramite de las normas procesales en cuanto a excepciones dentro del proceso ejecutivo, lo que hace que el Tribunal de Primera Instancia y el Tribunal Superior asuman la representacin y defensa de la parte demandada, desvirtuando el procedimiento ejecutivo claramente establecido en el Cdigo Judicial siendo los artculos TERCERO: Que el desconocimiento total del procedimiento ejecutivo finalizo en que la resolucin emitida de primera y segunda instancia se desconociera totalmente el procedimiento ejecutivo que conllevo a que la Resolucin fuera negativa y se levantara el secuestro instaurado a favor del apelante.

Explicacin de la forma como se ha dado la omisin de los requisitos esenciales violados del Proceso Ejecutivo Simple. PRIMERO Los juzgadores de Primera y segunda instancia, omitieron de manera directa el artculo 848, debido a que la mencionada norma fue violentada de manera directa al ser el Juzgador quien insto una excepcin que no le competa alegar por ser obligacin de la parte ejecutada impugnar su autenticidad para que se le obligare a cotejarse con los originales y as restarle el valor probatorio que la propia ley le reconoce y que le reconoce el Cdigo Judicial. El artculo 1101 del cdigo civil que fue violentado de manera directa por omisin al desconocer que una de las pruebas de la obligacin son tanto los documentos pblicos como los privados. El artculo 1106 del Cdigo civil fue violentado directamente por omisin al desconocer los juzgadores que las partes contratantes pueden establecer los pactos, las clusulas y condiciones que le sean convenientes, la nica restriccin es que no sean contrarias a la ley, la moral o al orden pblico, situacin que cuenca fue alegada mediante excepcin por la parte ejecutada. El artculo 1039 del Cdigo Civil fue violentado directamente por omisin por el Tribunal de Primera y segunda instancia al punto que el legislador aunque este estableci este artculo en el Cdigo civil es de manera adjetiva o de forma al decir que procedimiento debe aplicar el juzgador a las obligaciones que mantiene una clusula penal, no admitiendo objecin,. El Artculo 1612 y 1613 del Cdigo Judicial fue violentado directamente por omisin, debido a que la Ley establece que el seor Carrera Puede demandarse ejecutivamente el cumplimiento de su obligaciones, claras y exigibles que consten en documentos escritos que provengan del deudor o de su causante y constituyan plena prueba contra el ejecutado, porque fue firmado ante Notario pblico de Circuito, y la copia fue autenticada ante el Mismo notario que la protocolizo, y el Artculo 1614 del Cdigo Judicial que manifiesta en el numeral 7 que el acreedor no est obligado a probar que el deudor ha faltado a su obligacin. Al situacin que los Tribunales desconocieron y aceptaron la existencia de la excepcin de Excepcin de Validez de Titulo Ejecutivo o INCIDENTE DE NULIDAD DEL TTULO EJECUTIVO de manera oficiosa cuando no es dable esta accin dentro de los procesos ejecutivo, al punto que ha influido en la parte resolutiva de la demanda. SEGUNDO: Que el Tribunal de Primera instancia como el de segunda instancia desconocieron lo establecido en el artculo 695 del Cdigo Judicial que manifiesta el tramite en cuanto a las excepciones en materia de procesos ejecutivos, y en su lugar improvisaron aplicando normas de procedimiento general de excepciones con lo que violenta lo establecido en los artculos 1682 que establece que el ejecutado, dentro de los ocho das siguientes a la notificacin del mandamiento ejecutivo, puede proponer excepciones que crea le favorezcan; pero no se suspender la prctica de las diligencias ejecutivas, las cuales deben adelantarse hasta poner el proceso en estado de dictar auto de remate, para aguardar la decisin sobre las excepciones que se hayan propuesto. El Artculo 1684. Las excepciones se harn valer por medio de incidente y se sujetarn a las normas de los incidentes, El Artculo 1685, el ejecutado puede apelar respecto de las objeciones al ttulo tales como inexistencia o falta de idoneidad del mismo. Artculo 1688. Si el ejecutado usare oportunamente del derecho que le concede el artculo 1682, el juez dar traslado al ejecutante del incidente de excepciones por el trmino de tres das; una vez vencido ste, sea que el ejecutante conteste o no y si hubiere pruebas que practicar, se conceder para ello un trmino de cinco a veinte das comunes e improrrogables. Las partes de comn acuerdo pueden solicitar que se prolongue hasta el mximo cuando el juez hubiere fijado uno menor. Expirado este trmino y sin que se dicte providencia alguna, el ejecutado podr alegar dentro de tres das y el ejecutante dentro de los tres siguientes. El juez decretar pruebas de oficio, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 793. Slo la sentencia que resuelva las excepciones es apelable. El Artculo 1689. El auto que resuelva el proceso ejecutivo o la sentencia que decida excepciones admite impugnacin por medio del proceso sumario. El derecho de impugnacin caduca al ao de fenecido el respectivo proceso ejecutivo o incidente de excepciones. Si la impugnacin fuere propuesta por el ejecutante dentro de los seis das siguientes a la ejecutoria de la sentencia que reconozca las excepciones y diere caucin equivalente a la de secuestro, se mantendr el embargo y el proceso sumario se tramitar a continuacin en el expediente que contiene el proceso ejecutivo. Artculo 1691. Surtido el trmite de alegato, el juez de inmediato fallar sobre las excepciones propuestas. En caso de que reconozca una excepcin que extinga el derecho reclamado, mandar cesar la ejecucin y desembargar los bienes en que se hubiere decretado embargo. En caso negativo, ordenar llevar a cabo el remate una vez ejecutoriada la sentencia que decida las excepciones. Artculo 1692. Si se declara probada una excepcin, de modo que termine la ejecucin, se condenar en costas al ejecutante; si todas fueren desechadas, se condenar en costas al ejecutado.

PETICIN Por lo anteriormente expuesto, respetuosamente solicito a la Sala de Casacin Civil de la Honorable Corte Suprema de Justicia casar la sentencia por el suscrito acusada, emanada de la Sala Civil del Tribunal Superior de ......., con fecha ......., y en su lugar revocar la de la primera instancia, declarando que no hay lugar para reconocer como hijo extramatrimonial del Seor ...... al Seor ......., y en consecuencia que no tiene derecho a cuota hereditaria alguna ni a invocar la reforma del testamento ya indicado en esta demanda. DE LOS HONORABLES MAGISTRADOS,

Atentamente,

LICDO. ERICK MICHAEL MNDEZ TAYLOR