ANALISIS DEL TTULO PRELIMINAR LEY DEL SISTEMA CONCURSAL(1)

INTRODUCCIN.

Debo precisar que en nuestra sociedad se dan situaciones, las mismas que deben ser reguladas por el Derecho; siendo que las empresas privadas que atraviesan situaciones de insolvencia; tambin requieren un cuerpo normativo que les permita salir de la crisis por la que atraviesan o que se les declare insolventes y ser sometidas a liquidacin. Es este contexto, que se crea la ley del sistema concursal; la misma que ha mejorado versiones anteriores, estando as acorde con la situacin actual del mundo empresarial. Pero no slo se trata de conocer los alcances de la precitada ley; sino que hay que ubicar a la misma dentro del Sistema Concursal. En el sistema concursal la relacin es de derecho pblico; mediante la cual se canaliza un conflicto privado e nter subjetivo; donde los particulares (acreedor y deudor) distintos de la administracin, buscan en esta una solucin de conflicto real que los vincula. La definicin de conflicto nter subjetivo fue envuelta dentro de los alcances de l simplificacin administrativa, con lo cual los procesos concursales ganaron rapidez, eficiencia y sencillez, pero perdieron rigor de verificacin, seguridad y lucha contra el fraude, respectivamente. El sistema concursal es complejo y polmico; lo primero porque regula situaciones de crisis colectiva donde se encuentran enfrentados un deudor moroso y muchos acreedores impagos titulares de crditos de distinto origen (laborales, comerciales, bancarios, etc.) que pugnan por obtener aquello que se les debe y no se les paga. Lo segundo porque la norma

slo establece un marco de negociacin en el cual se desenvuelven las situaciones de

conflicto social, sin que ello signifique aliviar la crisis originada por la falta de pago de las

obligaciones.

Se puede afirmar que la mejor manera de enfrentar el conflicto nter subjetivo es aceptar y

repartir pacficamente las prdidas. En tal sentido, el derecho concursal trata de civilizar y

socializar la crisis empresarial; dndole un tratamiento y reglas de juego colectivas a la crisis,

de tal manera que exista un orden de participacin en la prdida, l mismo que es definido

por el legislador en funcin a la naturaleza y el origen de los crditos; as como por su

monto, como seal de compromiso de la misma. As mismo, el sistema concursal garantiza

que la sociedad pierda lo menos posible; no debiendo perder de vista lo particular de cada

crisis y el papel que deciden jugar los acreedores en ella. En conclusin, el sistema

concursal tiene una finalidad social; pues radica en la pacificacin del conflicto social que se

genera ante una situacin de crisis y el tratamiento colectivo de la misma mediante el

mecanismo inviolable de las decisiones del universo de acreedores reunidos en junta. As

tambin, el sistema concursal busca reducir los conflictos que se generan ante situacin de

crisis, otorgando un marco de negociacin a los involucrados donde lo que se pierde es la

identidad particular del crdito.

El presente trabajo tiene como finalidad analizar el contenido de cada artculo del ttulo

preliminar de la Ley General del Sistema Concursal; pues como bien sabemos, todo ttulo

preliminar marca las pautas y el marco legal dentro del cual se va ha desarrollar el articulado

de una determinada ley; a tal punto que si un artculo se contradice con lo indicado en el

ttulo preliminar; nos deberemos apartar de su aplicacin.

ANLISIS.

Artculo I.- Objetivo de la Ley

El objetivo de la presente Ley es la recuperacin del crdito mediante la regulacin de

procedimientos concursales que promuevan la asignacin eficiente de recursos a fin

de conseguir el mximo valor posible del patrimonio del deudor.

El presente artculo indica el objetivo que persigue la presente ley; el cual es la recuperacin

del crdito; para lo cual se har una distribucin eficiente de recursos y as conseguir

maximizar el patrimonio del deudor.

Segn Reynaldo Mario Tantalean Odar1; los objetivos de la ley N 27809, son: permanencia

de la unidad productiva; proteccin del crdito y patrimonio de la empresa

Artculo II.- Finalidad de los procedimientos concursales

Los procedimientos concursales tienen por finalidad propiciar un ambiente idneo

para la negociacin entre los acreedores y el deudor sometido a concurso, que les

permita llegar a un acuerdo de reestructuracin o, en su defecto, a la salida ordenada

del mercado, bajo reducidos costos de transaccin.

Este artculo seala los instrumentos que se van a utilizar para la negociacin entre

acreedores y el deudor concursado; logrando as la reestructuracin de la empresa deudora

o su liquidacin y disolucin reduciendo los costos de transaccin.

Segn Reynaldo Mario Tantalean Odar2; el verdadero objetivo del procedimiento concursal

es la proteccin del crdito.

Artculo III.- Decisin sobre el destino del deudor.

La viabilidad de los deudores en el mercado es definida por los acreedores

involucrados en los respectivos procedimientos concursales, quienes asumen la

responsabilidad y consecuencias de la decisin adoptada.

Son los acreedores quienes deciden el destino que va a seguir la empresa deudora

sometida a concurso; quedando bajo su responsabilidad los resultados de la decisin

asumida.

Artculo IV.- Universalidad

Los procedimientos concursales producen sus efectos sobre la totalidad del

patrimonio del deudor, con las excepciones establecidas expresamente por la ley.

TANTALEAN ODAR, Reynaldo Mario, Aproximacin al objetivo del sistema concursal; en www.derechoycambiosocial.com/revista008/sistema%20concursal.htm

idem.-

El procedimiento concursal recae sobre la totalidad de los bienes del deudor; excepto en los

casos que el deudor haya garantizado con parte de su patrimonio un contrato de mutuo,

mediante el ejercicio de un derecho real de garanta (hipoteca, prenda, etc.); as mismo, si

parte los bienes del deudor conforman un patrimonio familiar, regulado en el Cdigo Civil.

Artculo V.- Colectividad

Los procedimientos concursales buscan la participacin y beneficio de la totalidad de

los acreedores involucrados en la crisis del deudor. El inters colectivo de la masa de

acreedores se superpone al inters individual de cobro de cada acreedor.

Mediante este artculo se busca evitar el canibalismo del patrimonio del deudor; primando el

inters colectivo sobre el inters de cada uno de los acreedores. De esta forma se busca que

el procedimiento concursal sea ordenado y as rinda mejores frutos, reduciendo la prdida de

los acreedores y consiguiendo una distribucin equitativa de sus acreencias.

Jurisprudencia:

Expediente N 004-2007-01-01/CCO-INDECOPI-AQP

Resolucin N 0702-2008/TDC-INDECOPI

Sumilla: se declara la nulidad de oficio de la resolucin 0264-2007-/INDECOPI-AQP del 06

de julio del 2007 que reconoci crditos a favor de las seoras Nelly Petronila Banavante

Alayza de Zapata y Edith Alicia Eguiluz Valdivia de Chvez frente al seor Juan Pascual

Nez Zeballos. As mismo, se tiene como terceras personas con inters en el

procedimiento concursal del seor Juan Pascual Nez Zeballos a las seoras Nelly

Petronila Benavente Alayza de Zapata y Edith Alicia Eguiluz Valdivia de Chvez en mrito a

las medidas cautelares de embargo dictadas por el Segundo Juzgado Laboral de Arequipa.

ANALISIS

18. En esa lnea, el inters pblico que justifica la evaluacin de la validez de un acto

administrativo, an cuando este haya quedado consentido, no es otro que el de la

colectividad de acreedores involucrados en la crisis patrimonial del deudor, constituyendo el

ejercicio de la facultad establecida en el artculo 202 de la Ley 27444, una potestad atribuida

por ley a la autoridad administrativa para actuar en resguardo de la masa de acreedores.

Artculo VI.- Proporcionalidad

Los acreedores participan proporcionalmente en el resultado econmico de los

procedimientos concursales, ante la imposibilidad del deudor de satisfacer con su

patrimonio los crditos existentes, salvo los rdenes de preferencia establecidos

expresamente en la presente Ley.

A travs de este artculo se busca equidad en el pago de los crditos; l mismo que debe ser

proporcional al monto total adeudado a casa acreedor. No obstante, se debe tener en cuenta

el orden de prelacin que establece la norma para el pago de las acreencias; l cual busca

equilibrar la desigualdad que existe entre los diferentes tipos de crditos.

Artculo VII.- Inicio e impulso de los procedimientos concursales

Los procedimientos concursales se inician a instancia de parte interesada ante la

autoridad concursal.

El impulso de los procedimientos concursales es de parte. La intervencin de la

autoridad concursal es subsidiaria.

El precitado artculo, pone nfasis en la poltica del Estado Peruano, respecto al no

intervencionismo en las actividades de las empresas privadas; dejando a su libre albedro el

solicitar la aplicacin de procedimiento concursal; pudiendo tambin solicitarlo el deudor. As

mismo, una vez iniciado el procedimiento concursal, las partes intervinientes debern hacer

marchar dicho procedimiento; en tal sentido la ley concursal ha establecido plazos para la

tramitacin de los procesos concursales preventivo y ordinario.

Jurisprudencia:

Expediente N 235-2005/CCO-INDECOPI

Resolucin N 0583-2008/TDC-INDECOPI

Sumilla: se confirma la resolucin N 6460-2007/CCO-INDECOPI del 11 de junio del 2007 en

el extremo apelado que declar de oficio la disolucin y liquidacin del patrimonio de la

sociedad conyugal Julio Csar Robles Bernal y Elsa Gladis Torres Marcos de conformidad

con lo dispuesto en el artculo 96 de la Ley General del Sistema Concursal

ANALISIS

8. Segn el mandato contenido en la referida norma, ante la falta de adopcin de acuerdo

respecto del destino del deudor, la autoridad administrativa tiene la obligacin de intervenir

en el procedimiento para terminar con el estado de indefinicin o paralizacin acaecido en el

mismo, declarando la disolucin y liquidacin del patrimonio del deudor. En tal sentido, el

mismo artculo 96 de la Ley General del Sistema Concursal restringe la posibilidad que la

Comisin pueda convocar a una junta posterior para decidir el destino del deudor

Artculo VIII.- Conducta procesal

Los sujetos del procedimiento, sus representantes, sus abogados y, en general, todos

los partcipes de los procedimientos concursales, deben adecuar su conducta a los

deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe. La temeridad, mala fe o cualquier

otra conducta dolosa son objeto de sancin, de acuerdo a Ley.

El presente artculo, establece los valores que debe tener en cuenta cada parte en el

procedimiento concursal; cuyo cumplimiento garantiza la transparencia y eficacia del

procedimiento; logrndose el justo pago de las acreencias y evitando que el deudor burle el

pago de sus deudas.

Jurisprudencia:

Expediente N 006-2007/CCO-SANCIONADOR

Resolucin N 0548-2008/TDC-INDECOPI

Sumilla: Se confirma la resolucin 3713-2007/CCO-INDECOPI del 26 de marzo del 2007 que

determin que le seor Moiss Justo Gonzles Castro incurri en la infraccin administrativa

tipificada en el numeral 2 del artculo 136 de la Ley General del Sistema Concursal,

modificando la sancin de dos a una UIT. As mismo, corresponde exhortar a la Comisin de

Procedimientos Concursales para que guarde mayor celo en el cumplimiento de sus

funciones.

ANALISIS

13. La responsabilidad administrativa por una infraccin de esta naturaleza recae en la

persona a la cual la ley le impone la obligacin de publicar el aviso, quien debe cumplir

diligentemente dicha obligacin, en los trminos y oportunidad establecidos por la autoridad.

Artculo IX.- Integracin de la norma

La autoridad concursal no podr dejar de resolver por defecto o deficiencia de las

normas. En tal caso, aplicar los principios generales del derecho, especialmente

aquellos que inspiran el Derecho Concursal.

En este artculo se admite que la ley concursal presenta algunos vacos; los mismos que

deben ser llenados tomando en cuenta los principios que regulan el Derecho Concursal;

siendo estos principios los siguientes: colectividad, universalidad y proporcionalidad.

Artculo X.- Rol promotor del Estado

El Estado, a travs del INDECOPI, facilita y promueve la negociacin entre acreedores

y deudores, respetando la autonoma privada respecto de las decisiones adoptadas en

los procedimientos concursales con las formalidades de ley.

En este artculo, se seala el rol de facilitador y promotor que desempea el Estado a travs

de INDECOPI en los procedimientos concursales; siendo respetuoso de la autonoma

privada atribuida a los acreedores y deudores. Sin embardo dicha autonoma no debe estar

reida con la moral, la salud y la seguridad pblica; en tal sentido la Constitucin Poltica del

Per prescribe: Artculo 59: El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la

libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas

libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pblica. El

Estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier

desigualdad; en tal sentido, promueve las pequeas empresas en todas sus

modalidades.

Jurisprudencia:

Expediente N 0010-2003/CCO-ODI-CIX

Resolucin N 0748-2008/TDC-INDECOPI

Sumilla: se revoca la resolucin 0333-2007/INDECOPI-LAM del 11 de julio del 2007 que

dispuso la suspensin de la realizacin de la Junta de Acreedores de Industrial Pucal

S.A.C. convocada para los das 12 y 17 de julio del 2007, en primera y segunda

convocatoria, respectivamente. Ello debido a la falta de pronunciamiento respecto de los

crditos invocados por Agro Pucal S.A.A. no constituye razn una razn justificada para

suspender la junta de acreedores de la concursada. En tal sentido, corresponde levantar la

suspensin decretada por la Comisin de Procedimientos Concursales en Lambayeque y

ordenar a sta que convoque en un plazo no mayor de quince das hbiles de notificada la

presente resolucin a Junta de Acreedores de Industrial Pucal S.A.C.

As mismo, se ordena a la Comisin de Procedimientos Concursales en Lambayeque que en

un plazo de treinta das calendario de notificada la presente resolucin, emita un

pronunciamiento respecto de la solicitud de crditos presentada por Agro Pucal S.A.A.

frente a Industrial Pucal S.A.C.

ANALISIS

10. Como fue sealado en anteriores pronunciamientos, los alcances de la nocin de razn

justificada deben ser excepcionales y limitados en su mbito de aplicacin, caso contrario,

esta facultad podra implicar una intervencin constante del rgano concursal en los

procedimientos, lo que restara eficacia a las negociaciones de los particulares y podra

atentar directamente contra el principio de autonoma privada consagrado en el Ttulo

Preliminar de la Ley General del Sistema Concursal.

CONCLUSIONES

La ley general del sistema concursal representa un instrumento til para sincerar el

mercado; permitiendo que las empresas que presentan prdidas se sometan a concurso,

pudiendo la junta de acreedores disponer su reestructuracin o disolucin y liquidacin.

La ley concursal ha creado mecanismos de control delegados en INDECOPI; tales como

el control del cumplimiento de los plazos para el procedimiento concursal; as como

declare de oficio la nulidad de los acuerdos de la Junta de Acreedores en mrito a tres

presupuestos: a) incumplimiento de formalidades legales, b) inobservancia de las

disposiciones contenidas en el ordenamiento jurdico; c) el acuerdo constituye el ejercicio

abusivo de un derecho.

El sistema concursal peruano, busca proteger el crdito de los acreedores, mediante la

recuperacin de los mismos; en tal sentido otorga facultades amplias a la junta de

acreedores, la misma que sustituir a la junta de accionistas de la empresa concursada

(deudora) y dirigir la misma.

(1) CARLOS MODESTO JAEN GUTIERREZ, Fiscal Adjunto Provincial de la Fiscala Provincial Civil y de Familia de Ascope.