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UESB Universidade Estadual do Sudoeste da Bahia DCSA Departamento de Cincias Sociais Aplicadas Curso de Direito Direito Civil II Samara

ra Chaves Nogueira Matrcula n - 200624314 Vitria da Conquista BA Maio de 2008

Referncia Bibliogrfica

VENOSA, Silvio de Salvo, Direito Civil: Parte geral. 4.ed. So Paulo: Atlas 2003

Elementos acidentais dos negcios jurdicos


Introduo

O negcio jurdico apresenta elementos essenciais, obrigatrios para sua constituio. Tambm apresenta elementos facultativos que, quando presentes, podem modificar os negcios jurdicos. Esses elementos, quando inseridos no negcio pela vontade das partes, tornam-se essenciais para os atos ou negcios a que se agregam. So facultativos porque, em tese, o negcio jurdico pode sobreviver sem eles. Mas no caso concreto, uma vez presentes no negcio, ficam indissociavelmente ligados a ele. O Cdigo Civil apresenta trs tipos de elementos acidentais: condio, termo e encargo. Mas muitos outros elementos podem ser incorporados ao negcio jurdico, dependendo da vontade das partes e necessidade do mundo jurdico. Geralmente, todos os atos com contedo econmico permitem o acrscimo de elementos ditos acidentais. No podem, no entanto, constar em negcios que no admitem restrio. Condio Segundo a definio legal do art. 114 do Cdigo Civil de 1916, "considera-se condio a clusula que subordina o efeito do ato jurdico a evento futuro e incerto". Por sua vez, o atual Cdigo define: "Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto" (art. 121). Em ambas as definies encontramos os elementos essenciais do instituto: a futuridade e a incerteza do evento. A condio deve se referir a fato futuro. Fato passado no pode constituir-se em condio. Se referir a fato pretrito, o fato ocorreu ou deixou de ocorrer. Se o fato ocorreu, o negcio deixa de ser condicional, tornando-se puro e simples. Se o fato deixa de ocorrer definitivamente, a estipulao torna-se ineficaz, pois no houve implemento da condio. Alm disso a condio deve relacionar-se com fato incerto. A clusula condicional deve depender apenas da vontade das partes. Esta ltima exigncia foi acrescentada definio de condio no atual Cdigo. O evento falvel externo ao negcio, mas a condio elemento da vontade e somente opera porque os interessados no negcio jurdico assim querem. Se a condio no for realizada, o ato no pode ser exigido. Por exemplo, a promessa de pagar quantia a algum, se concluir um curso superior, no pode ser exigida se e enquanto no ocorrer tal fato. A condio atinge os efeitos dos negcios jurdicos se assim quiserem as partes. Se o ato sob condio apresenta-se como um todo unitrio, a condio no deve ser encarada como clusula acessria.

A condio deve se referir a um evento incerto e essa incerteza deve ser objetiva e no subjetiva. No h condio se o agente tiver dvida sobre a ocorrncia ou no de determinado fato. H certos atos que no suportam condio como exceo dentro do ordenamento, como os direitos de famlia puros e os direitos personalssimos. Por isso o casamento, o reconhecimento de filho, a adoo, a emancipao no a admitem. Tambm, por sua natureza, a aceitao ou renncia da herana (art. 1.808; antigo, art. 1.583). Condies Lcitas e Ilcitas Reza o art. 122 (antigo, art. 115) que "so lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei". Dessa forma, numa leitura contrria, sero ilcitas todas que atentarem contra proibio expressa ou virtual do ordenamento jurdico. So ilcitas as condies imorais e as ilegais. So imorais as que atentam contra a moral e os bons costumes, como as que vo contra o direito de liberdade das pessoas, seus princpios religiosos, etc. So ilegais as que instigam a parte prtica de atos proibidos por lei ou a no praticar os que a lei manda. O Cdigo atual expande esse conceito, ao dispor no art. 122 que: "So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou aos bons costumes." Existem tambm casos que do margem a dvidas, como a condio de obrigar algum a se manter em celibato. Tal estipulao fere a liberdade individual e no deve valer. J o seu oposto, de valer o ato se a pessoa contrair matrimnio, deve ser tida como vlida, porque no contraria a ordem normal da vida. Tambm a de no contrair matrimnio com determinada pessoa, pois a no existe restrio maior da liberdade do indivduo (Monteiro, 1977, v. 1:229). Obrigar algum a se manter em estado de viuvez, tambm, por atentar contra a liberdade individual, no deve ser clausula aceita. O art. 117 do Cdigo de 1916 dispunha que "no se considera condio a clusula que no derive, exclusivamente, da vontade das partes, mas decorra, necessariamente, da natureza do direito, a que acede". Isso quer dizer que a condio deve derivar da vontade das partes. A condio deve ser proposta por um dos agentes e aceita pelo outro. Condio Potestativa O Cdigo, no art. 122 (antigo, art. 115), em sua segunda parte dispe que "entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o negcio

jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes". A segunda parte est se referindo s condies potestativas. A condio potestativa a que depende apenas da vontade de um dos contraentes. Uma dos contraentes pode provocar ou impedir sua ocorrncia. Nem todas as condies potestativas so ilcitas. S aquelas que delegam o arbtrio da eficcia do negcio a apenas uma das partes, sem a interferncia de qualquer fator externo. Para findar com as dvidas, o Cdigo atual utiliza-se da expresso "puro arbtrio. Podemos diferenciar ento, as condies potestativas simples das condies puramente potestativas. Nas primeiras h, alm da vontade do interessado, a interferncia de fato exterior. J na condio puramente potestativa, a eficcia depende unicamente da vontade do interessado. Condio Impossvel no Cdigo de 1916 O tratamento dispensado pelo Cdigo de 1916 variava, quer a condio fosse juridicamente impossvel, quer fisicamente impossvel. Alegava o estatuto que: "As condies fisicamente impossveis, bem como as de no fazer coisa impossvel, tm-se por inexistentes. As juridicamente impossveis invalidam os atos a elas subordinados" (art. 116; atual, arts. 123 e 124). Essa lei determinava que no se pode escrever a condio fisicamente impossvel. desta natureza a condio do exemplo clssico: "dar-te-ei uma importncia se tocares o cu com o dedo". Se fosse vlida, o ato perderia sua eficcia, pois o implemento da condio no realizvel. Uma condio pode ser impossvel para uns, mas no para outros. Por exemplo, a condio de qualquer pessoa viajar para a Lua impossvel; mas no impossvel para um astronauta da Nasa. preciso analisar cada caso concreto. As condies juridicamente impossveis invalidam apenas os respectivos atos a que acediam. Perceba a diversidade de tratamento: as condies fisicamente impossveis eram tidas por no escritas; as juridicamente impossveis invalidavam o ato. O Cdigo de 1916 recebeu crticas pela diferena de tratamento. A condio juridicamente impossvel poderia produzir a nulidade no todo ou apenas em parte do ato, conforme a condio se referisse ao ato em sua unidade ou apenas a alguma disposio particular. Condio Resolutiva e Condio Suspensiva O art. 125 do atual Cdigo Civil regula que: "Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico a condio suspensiva, enquanto esta se no verificar, no se ter

adquirido o direito a que ele visa" (antigo, art. 118). Portanto, sob essa forma de condio, o nascimento do direito fica suspenso, e a obrigao no existe enquanto houver pendncia da condio.O titular tem situao jurdica apenas condicional, expectativa. Resolutiva a condio cujo implemento cessa os efeitos do ato ou negcio jurdico: "Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar o ato jurdico, podendo exercer-se desde o momento deste o direito por ele estabelecido; mas, verificada a condio, para todos os efeitos, se extingue o direito a que ela se ope" (art. 119 do Cdigo de 1916). O atual Cdigo divide em dois dispositivos essa noo, visando melhor compreenso: "Se for resolutiva a condio, enquanto esta no se realizar, vigorar o negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele estabelecido" (art. 127). "Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o direito a que ela se ope; mas se aposta a um negcio de execuo continuada ou peridica, salvo disposio em contrrio, no tem eficcia quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a natureza da condio pendente e conforme os ditames da boa-f" (art. 128). O implemento da condio suspensiva faz com que o negcio tenha vida, enquanto que o implemento da condio resolutiva faz com que o negcio cesse sua eficcia. bom lembrar que o ato sob condio suspensiva est formado, perfeito. J no podem as partes retratar-se, porque o vnculo derivado da manifestao de vontade est estabelecido. Assim, o direito condicional transmissvel com a caracterstica de direito condicional, inter vivos e causa mortis, pois ningum pode transferir mais direitos do que tem. No caso de condio resolutiva, apura, desde logo, a aquisio do direito. J na condio suspensiva ocorre o contrrio: O implemento da condio resolutiva "resolve" o direito em questo, isto , faz cessar seus efeitos, extingue-se. A obrigao desde logo exigvel, mas o implemento restitui as partes ao estado anterior. A retroatividade das condies mais forte nesse tipo de condio porque o direito sob condio resolutiva limitado, podendo-se at dizer, que como se fosse um direito temporrio. Com o implemento, extinguem-se os traos do direito.

Segundo disposio do art. 474 do atual Cdigo (antigo, art. 119, pargrafo nico), a condio resolutiva pode ser expressa ou tcita. Quando expressa, opera de pleno direito, independentemente de notificao ou interpelao. Se for tcita, h necessidade desse procedimento. Quando se fala em condio suspensiva deve-se levar em conta o que diz o art. 126 (antigo, art. 122): "Se algum dispuser de uma coisa sob condio suspensiva e, pendente esta, fizer quanto quela novas disposies, estas no tero valor, realizada a condio, se com ela forem incompatveis." Termo A eficcia de um negcio jurdico pode ser fixada no tempo. As partes determinam ou o agente fixa quando a eficcia do ato comear e terminar. O dia do incio e do fim da eficcia do negcio chama-se termo, e ele pode ser inicial ou final. chamado termo inicial aquele a partir do qual se pode exercer o direito; j o termo final aquele no qual termina a produo de efeitos do negcio jurdico. O termo inicial deixa suspensa a eficcia de um negcio at sua ocorrncia, enquanto o termo final resolve e finaliza seus efeitos. Embora tenha sido dito que o termo seja sempre certo, o momento de sua ocorrncia pode ser indeterminado. Assim, se certo e determinado o vencimento de dvida no dia 30 de outubro, pode ser indeterminado, porm certo, o termo fixado para o falecimento de uma pessoa. A doutrina denomina, no caso, termo certo e termo incerto. de fundamental importncia saber se o termo certo (determinado) ou incerto (indeterminado), porque a obrigao a termo certo constitui o devedor de pleno direito em mora, enquanto a de termo incerto necessita de interpelao do devedor (art. 397 do Cdigo Civil; antigo, art. 960). O termo pode derivar da vontade dos agentes (termo propriamente dito ou termo convencional), decorrer de disposio legal (termo de direito) ou de deciso judicial (termo judicial). O termo, portanto, agregado a negcio jurdico, indica o momento a partir do qual seu exerccio inicia-se ou extingue-se. H atos, contudo, que no admitem o acrscimo de termo. Tal no possvel quando o direito no dispor de compatibilidade com o termo, dada sua natureza, bem como nos casos expressos em lei. H incompatibilidade nos direitos de personalidade puros, nas relaes de famlia e nos direitos que requerem execuo imediata. Ningum pode fazer adoo ou reconhecer filho subordinando tais atos a termo, por exemplo.

regra geral de interpretao que a aposio do termo seja feita em benefcio do obrigado, excetuando-se no caso de prescrio legal ou estipulao contrria. regra tambm encontrada no Cdigo, no art. 133 (antigo, art. 126). O Prazo Tradicionalmente se diz que prazo o perodo de tempo entre a declarao de vontade e a supervenincia do termo. O prazo tambm o tempo que decorre entre o termo inicial e o termo final. Diz-se que o prazo certo se o ato a termo certo, e prazo incerto se o ato a termo incerto. Por via de regra, os contraentes fixam o prazo dentro do qual deve ser cumprida a obrigao. O credor no pode exigir o cumprimento antes do termo. Mesmo sem fixao de prazo, h certas obrigaes que, por sua natureza, s podem ser cumpridas ao ser observado certo lapso de tempo, como o caso do emprstimo, por exemplo. Mas, quando a obrigao permite e as partes no fixam prazo, a obrigao exeqvel desde logo, com as ressalvas da lei, ou seja, se a execuo tiver de ser feita em lugar diverso ou depender de tempo. Por, exemplo, no caso de emprstimo, bvio que o credor no pode exigir imediatamente a devoluo da coisa emprestada. Mesmo assim, a expresso desde logo, encontrada no art. 134 (antigo, art. 127), no deve ser entendida ao p da letra: precisa-se entender que o negcio jurdico deve ser realizado em tempo razovel, ainda que exeqvel desde logo, isto , deve haver prazo razovel para que o ato seja realizado. No se pode de dar rigor excessivo a tal regra. Encargo O encargo ou modo restrio imposta ao beneficirio de liberalidade. Trata-se de nus que diminui a extenso da liberalidade. Geralmente, o encargo vem agregado s doaes; porm, possvel a sua restrio em qualquer ato de ndole gratuita, como nos testamentos, na cesso no onerosa, na promessa de recompensa, na renncia e, em geral, nas obrigaes decorrentes de declarao unilateral de vontade. Assim sendo, o encargo apresenta-se como restrio liberdade, o que pode ser feito estabelecendo uma finalidade ao objeto do negcio, impondo uma obrigao ao favorecido, em benefcio do instituidor ou de terceiro, ou mesmo da coletividade. Mesmo assim, o encargo no pode se transformar numa contraprestao; no pode ser visto como contrapartida ao benefcio concedido. Se houver contraprestao, a avena deixa de ser liberal para ser onerosa, e o encargo no se configura.

Perceba que ningum obrigado a aceitar liberalidade. Quando o faz, sabendo ser acrescida de encargo, fica sujeito a seu cumprimento. Como nos casos de condio, o encargo deve estampar obrigao lcita e possvel. A ilicitude ou impossibilidade do encargo transforma-o em no escrito, e configura a liberalidade como pura e simples. O encargo coercitivo, diferentemente da condio, j que ningum pode ser obrigado a cumpri-la. Assim, feita a doao com o encargo, a liberalidade no se suspende por seu no-cumprimento, a no ser na hiptese de suspensividade. O encargo obriga, mas no suspende o exerccio do direito.