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Universidad de Chile Facultad de Derecho Departamento de Derecho Pblico

Derecho Constitucional II
Profesor Pablo Ruiz-Tagle Vial Primer Semestre 2005

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Clase 01 03-03-2005 No todos los derechos son fundamentales, slo son aquellos que se encuentran contenidos en la Constitucin y en los Tratados de derechos humanos1. El reconocimiento de los derechos fundamentales en los lugares mencionados impide que un pas retroceda significativamente en la proteccin de los derechos de las personas, dado que a falta de proteccin en la Constitucin se encuentran en los Tratados. Clase 02 04-03-2005 La teora de los derechos fundamentales corresponde a una construccin acadmica (dogmtica), es decir, no han existido siempre. Esto mismo ocurre con los derechos subjetivos, que surgen en la Alta Edad Media, en una discusin de los monjes franciscanos (es posible el voto de pobreza?). Corresponde a una visin alternativa a la que exista y que haca referencia al origen divino del Derecho. Hay autores conservadores que critican la eficacia de los derechos constitucionales (v. gr. Bentham) y otros que niegan la existencia de stos. En este sentido la corriente neoliberal reconoce algunos como derechos fundamentales (derechos individuales), dejando de lado los derechos econmicos y sociales2. Los derechos fundamentales es un concepto amplio porque abarca los derechos constitucionales y los derechos humanos. Los derechos humanos limitan a los derechos constitucionales, en la medida que hay un punto de contacto. Los derechos fundamentales en la Constitucin chilena no se restringen slo al captulo III, sino que se extienden a otros sectores de nuestra Carta Fundamental. En este sentido se encuentran los artculos 1, 5, 13, 19, 20, 21 y 84. En el derecho chileno no hay una teora desarrollada de los derechos fundamentales (necesidad de construir un sistema), lo cual es necesario para tomar decisiones en forma coherente. Modelos, crticas y negaciones de los derechos fundamentales.
Punto de contacto con el derecho interno. En el caso del derecho de propiedad esta corriente plantea que es una expresin humana y no econmica. Cabe destacar la influencia de Hayek sobre Guzmn, lo cual se refleja en el largo tratamiento en la Constitucin del derecho de propiedad comparado con otros derechos.
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a) Positivismo los derechos fundamentales no son derechos propiamente tales, slo pueden tener forma de derechos subjetivos. b) Iusnaturalismo se caracteriza por la jerarquizacin de los derechos fundamentales, principalmente el derecho a la vida (influencia de la Iglesia Catlica) que es muy superior a los dems derechos. c) Liberalismo Clsico enmarca los derechos en libertades e igualdades, pero enfatiza las primeras. d) Socialismo parecido a los anterior pero enfatiza la igualdad. Para los derechos fundamentales tiene una mayor importancia la forma y el sentido con el cual se usan en tribunales, ms que el modo dispuesto en la Constitucin. Los derechos fundamentales, al ser un punto central, influyen en todo el orden jurdico, no slo en el derecho subjetivo, sino que tambin en el derecho objetivo. Adems tienen como caracterstica ser regla de reconocimiento de un sistema, y poseen una funcin interpretativa. Travestismo jurdico de los derechos fundamentales es una situacin en la que se disfraza un derecho mal protegido (v. gr. El derecho a la educacin o el derecho a la salud) como si fuera otro derecho, por ejemplo el derecho de propiedad.

Los derechos fundamentales tienen que ser respetados por todos; si se ve a stos como derechos subjetivos, pierden la posibilidad de exigir el respeto ante instituciones privadas. (Caso de la alumna embarazada a la que le cancelaron la matrcula). Contenido esencial el legislador no puede modificar la esencia de los derechos fundamentales, ya que la Constitucin est por encima del legislador. Una contradiccin a este principio se produca hasta antes del plebiscito del ao 1989, ya que en los estados de excepcin se daba la posibilidad de no reconocer los derechos fundamentales.

Clase 03 08-03-2005 Clasificacin de los derechos fundamentales. Cada uno de los derechos fundamentales tienen una cara de igualdad y de libertad. Una clasificacin fija no reconoce la combinatoria de los derechos.

La clasificacin de los derechos fundamentales depende de como avance la jurisprudencia. Si se clasifican los derechos como libertades, igualdades y derechos econmicos y sociales, no se podra reconocer el travestismo.

Inestabilidad intrnseca de las clasificaciones La antinomia de los derechos fundamentales no slo se da entre normas, tambin incluye principios por la naturaleza propia del Derecho Constitucional. Para solucionar las antinomias, en Chile exista una jerarqua fija de los derechos fundamentales, segn el orden numrico en que estn dispuestos en la Constitucin (esto lo postula Cea). Sin embargo, en la actualidad, tiene mayor relevancia la teora de la ponderacin, que consiste en sopesar principios y analizar las consecuencias que tienen la restriccin y garanta de los derechos fundamentales. Efecto horizontal de los derechos fundamentales El Derecho Privado entiende los derechos fundamentales como derecho subjetivo, que implica que cierta esfera privada no se vea regida por los derechos fundamentales. El efecto horizontal es un reconocimiento de los derechos fundamentales en todas las esferas. Este efecto, por una parte, no puede ser descartado, ya que sera negar los derechos fundamentales de las personas; y por otra, no puede sustituir totalmente a lo privado. Discriminacin positiva en Chile se da principalmente por la Ley Indgena, pero no se ha dado en gran medida en los derechos fundamentales. En EEUU se ha dado para superar la discriminacin racial, donde los jueces han creado medidas para reforzar los derechos fundamentales de quienes han sido pasados a llevar.

En Chile no hay una lgica sistemtica en relacin a la proteccin de los derechos fundamentales. Efecto Mariposa si en Chile no se resuelve un caso de derechos fundamentales, puede ser resuelto en otro lugar y producir un cambio jurdico en nuestro sistema.

Clase 04 11-03-2005 Anlisis del fallo Estudiantes de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile (recurso de proteccin).

Clase 05 15-03-2005 Evolucin histrica y nociones de DDFF. Peces-Barba. Alexy. Cruz Villaln. La nocin de DDFF se consolida en los aos 80 y le mtodo que se ha utilizado para su construccin es variable. En este sentido, Peces Barba usa una comparacin con otras nociones que han existido y existen. Alexy construye una teora del Derecho positivo a partir de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional alemn. Cruz Villaln analiza a partir de los distintos constitucionalismos a nivel histrico, cmo se ha llegado a la nocin de DDFF. Actualmente hay 2 problemas nuevos en relacin a los DDFF: 1-. Prdida de importancia de los Estados Nacionales (globalizacin) Unas de las nociones fundamentales en el DDFF es la existencia de un Estado que funcione y pueda garantizar su proteccin. En la actualidad esto se est perdiendo, dada una globalizacin en la justicia, se produce un desorden en los sistemas jurdicos que se basa en las discreciones, quedando en duda el respeto real a los DDFF. Debilidad interna de los DDFF y del poder del Estado Caso concreto representado en Colonia Dignidad. 2-. Crisis del Derecho Internacional A partir del atentado a las torres gemelas los pases que eran lderes en la proteccin de los DDFF se han visto fragmentados y han retrocedido en la materia. El terrorismo es uno de los principales enemigos del constitucionalismo al crearse una doble excepcionalidad3, en que nace un sistema alternativo, que no cumple con las normas del Derecho Internacional, que erosiona a los DDFF. No hay una teora de los DDFF en la Constitucin, sin embargo se puede extraer del Derecho positivo. Pese a esto, s es posible encontrar esta idea en la jurisprudencia y en la literatura, aunque en este ltimo caso se produce por seguir a la literatura extranjera.
Dado que se excepta el respeto de los derechos fundamentales cuando se declara los Estados de excepcin y en caso de terrorismo.
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Cul es la idea de DDFF? Es una concepcin de los derechos que intenta conectar el derecho nacional con el derecho internacional, es decir, se piensa el sistema jurdico nacional vinculado al derecho internacional, particularmente en los DDFF, en que ambos sistemas se retroalimentan el uno del otro. Caractersticas de los DDFF. Positivo. Escrito. Vlido y reconocido. Construido por los seres humanos. Nocin dogmtica jurdica.

Esta idea existe por la importancia que toman los DDHH en la segunda mitad del siglo XX (desde 1948), dado el prestigio e influencia que adquiere, lo cual implica una fuerza que justifica el nacimiento de los DDFF. Por qu no es enteramente DDHH? Los DDHH tienen un carcter moral o poltico que sirve para juzgar crticamente al Derecho positivo nacional, alejndose de ste4. Los DDFF subsanan eso al ligar el derecho nacional con la proteccin de los derechos de las personas. Segn Ruiz-Tagle, los DDHH, en la medida que sean expresados como Derecho positivo (tratado, convencin, principios constitucionales), son iguales a los DDFF, sin embargo, si critica al Derecho positivo deja de ser DDFF. Derecho Natural. Esta idea tambin es parte de la idea de DDHH, pero dista de la nocin de DDFF. Es inmutable. Principios universales conocidos por la razn (busca uniformidad por fuera del derecho positivo). Antigua y coexiste con la nocin de DDFF, es decir, es posible este ltimo con base iusnaturalista.

Peces-Barba, pgina 23.

El Derecho natural se piensa como derechos que son previos al poder del Estado, lo limita y son racionales, mientras que los DDFF no pueden existir sin un Estado nacional porque provienen de ellos. No necesariamente es parte del Derecho positivo internacional o nacional. Es una teora poltica con respecto al lmite del poder del Estado.

Clase 06 17-03-2005 Derecho subjetivo pblico y libertades pblicas. Las primeras constituciones fueron influidas por el liberalismo individualista. En este contexto surgen dos corrientes de proteccin de los derechos individuales: Derecho pblico subjetivo y libertades pblicas. Ambas doctrinas proponen proteger los derechos de los individuos frente al Estado y no ante otras personas. Estas nociones estn ligadas a un derecho de proteccin de lo privado, es decir, un derecho de no interferencia del Estado. Derecho subjetivo pblico. Se desarrolla en Alemania. Slo hacen valer los derechos que se pueden exigir ante el Estado (obligacin jurdica). Los que no tienen este carcter son reconocidas como ideas polticas. Los DDFF son ms amplios, ya que incluyen derechos sociales, econmicos, civiles, polticos, incluso derechos humanos, lo cual se aleja bastante de la idea de Derecho subjetivo pblico.

Libertades Pblicas. Se desarrolla en Francia. Similar a lo anterior, pero contiene un enfoque ms poltico. Tambin corresponde a una nocin restringida de los derechos.

La doctrina constitucional chilena se ve influida por la doctrina del Derecho pblico subjetivo y, en el ltimo tiempo, por el iusnaturalismo (doctrinas pontificias). Neoliberalismo. Tiene influencia del Derecho pblico subjetivo (no le acomoda la doctrina de libertades pblicas, dado el carcter poltico que

contiene sta), adems de una fuente iusnaturalista y de la teora de derechos morales. Derecho Moral. Teora reciente de origen anglosajona. Representantes de la doctrina: Dworkin y Nino. Concepcin moral de autonoma de la persona, que lleva a pensar los derechos como escudos ante las mayoras (carcter contra mayoritario). No se conecta con nuestra tradicin jurdica. Es restringido, dado que muchos de los DDFF no tienen mucha relacin con la autonoma.

Clase 07 18-03-2005 Alexy. Su estudio se limita a lo dogmtico (slo a lo jurdico), lo cual lo determina como: Analtico Lo considera como lo sistemtico (racionalizacin) del Derecho positivo mediante el anlisis y la conceptualizacin. Emprico. Normativo.

Pretende construir una teora de los DDFF que explique de mejor manera los fallos, en relacin con ese tipo de derechos, en el Tribunal Constitucional alemn. Teora ideal Crear un sistema que aplique los DDFF en un determinado sistema jurdico, y que sirva para todos los sistemas. Teora combinada Dadas diversas teoras para la aplicacin de los DDFF, la teora presentada por Alexy no se amarra a alguna de ellas y toma elementos de cada una.

Clase 08 22-03-2005 Cruz Villaln. Plantea la hiptesis de que la primera nocin de los DDFF se encuentra en la Constitucin, por lo cual, se establece una estrecha relacin entre los DDFF y constitucionalismo, incluyendo la forma en la cual se ha desarrollado. Los DDFF nacen con la constitucin. No es posible pensar en la idea de estos derechos sin la concepcin de la Constitucin5. Proteccin de los derechos por mecanismos internacionales. No es parte de los DDFF.

Ideas en relacin con el constitucionalismo gringo. 1-. Idea de hacer Derecho positivo el iusnaturalismo, lo cual supone incorporar en las Constituciones los derechos. 2-. Tutela judicial. No es reconocido (no adquiere importancia) hasta la mitad del siglo XX. Constitucionalismo francs (revolucin). 1-. Desarrollo del principio de legalidad. En el Parlamento (rgano representante de la mayora) es donde se decide la forma de los derechos. 2-. Idea de los derechos muy generales, y el poder que tiene el rgano legislativo es casi ilimitado. Constitucionalismo alemn (1949). Es una reaccin contra la caracterstica que tena la Constitucin de Weimar. Se desarrolla la teora de los DDFF que contiene 4 rasgos presentes en la actual Constitucin chilena. 1-. Existencia de vinculacin general Todas las personas, tanto pblicas como privadas, estn sometidas al respeto de los DDFF. Principio de supremaca constitucional Artculos 6 y 7. 2-. Eficacia directa En el constitucionalismo francs y la Constitucin de Weimar, se pensaba que los derechos estaban presentes en los textos constitucionales y las personas hacan referencia a ellos, pero

Cruz Villaln, pgina 41.

para ponerlos en prctica se requera de leyes especiales, para hacer funcionar a los derechos. La eficacia directa implica que el juez puede poner en prctica los DDFF desde la Constitucin, sin la necesidad de aplicar leyes especiales para ello. Supremaca constitucional. 3-. Tutela judicial La Constitucin entrega a los tribunales la posibilidad de garantizar los DDFF, dado que en ella se incluyen acciones constitucionales. Artculo 20 y 21 de la Constitucin y potestades del Tribunal constitucional. Los crticos de la Constitucin del 25 plantean que no habran existido formas de garantizar los DDFF. Para Ruiz-Tagle, s 6 existieron formas de tutela judicial . 4-. Proteccin del contenido esencial de los derechos fundamentales Reaccin del constitucionalismo frente a crticas de que el contenido de los derechos pueda ser totalmente modificado por el legislador. Existe una garanta supralegal que protege el contenido esencial. Est garanta es principalmente contra el legislador. Concepcin de los derechos fundamentales en Chile. Peces barba7 Nocin ms abierta y que sirve para medir al derecho positivo. Generalizacin Universalizacin. Positivizacin progresiva. La nocin de garanta es el ncleo de los derechos fundamentales y de la discusin de los derechos positivos. Clase 09 24-03-2005 En Chile, no se puede hablar de tradicin 8 constitucional. Han sido distintas personas quienes, individualmente, han trabajado por un movimiento constitucionalista, pero no se presenta un conjunto de ideas consistentes que se desarrollen en el tiempo. Los primeros textos constitucionales en Chile se preocupan de dar forma al Estado, pero no hay un texto que resuma los derechos en
En este sentido sigue lo planteado por Amuntegui respecto a la garanta constitucional. Peces-Barba, pginas 350, 351. 8 Entendida como Merryman.
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forma sistemtica hasta la Constitucin de 1828, la que se caracteriza por un gran nfasis en la igualdad. Primer trabajo constitucional en Chile es ampliar las igualdades polticas, en particular, el sufragio universal. Discusin de la libertad de religin. Cara dbil de los derechos es la libertad, en particular, la libertad de expresin que qued bastante restringida. La constitucin de 1833 mantiene prcticamente el mismo catlogo de derechos, sin embargo, funcion con estados de excepcin en forma permanente, por lo cual los derechos se encontraban en el papel, pero se actuaba con permiso para no respetar los derechos. Origen de los derechos, segn Jellinek, se encuentra en la libertad religiosa. La experiencia chilena muestra que puede existir una ampliacin en la igualad poltica, sin que exista la libertad religiosa. En el siglo XX no se cierra la discusin de los DDFF al permitir libertad religiosa9. Por el contrario, aumenta el debate al incluir los derechos econmicos y sociales; es decir, se abre un nuevo campo en la discusin, agregado al progresivo cambio en la forma de concebir el derecho de propiedad, que pasa de ser entendido como un derecho, esencialmente, de no interferencia, para transformarse en un derecho econmico y social, de este modo se concibe como derecho de propiedad en funcin de la sociedad. El cambio de la visin respecto del derecho de propiedad da fundamento para el proyecto de Jaime Guzmn, dado que ve la necesidad de cambiar la Constitucin para volver a darle al derecho un enfoque iusnaturalista. La forma de pensar los derechos a la vuelta de la democracia, se plantea distinta a la forma que tena antes del 73. La discusin se centra en: Recuperar los derechos civiles y polticos. Debate de la censura versus la honra a la vida privada (fallo de la ltima tentacin de cristo cierra este captulo). Hasta 1973 Lnea progresiva de ampliacin del sufragio. Derecho de propiedad visto como derecho econmico y social. Despus 1973 Limitacin al derecho de sufragio (sistemas que impiden la igualdad). Derecho de propiedad y derechos econmicos y sociales entendidos como libertades.
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La libertad religiosa se da por la separacin Estado- Iglesia.

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En base a estos 2 ltimos rasgos se muestra la discontinuidad entre el constitucionalismo anterior y el posterior a 1973, lo cual fundamenta el porqu no hay tradicin constitucional en Chile. Constitucionalismo anterior se caracteriza por: No se queda slo en la dogmtica jurdica, tambin utiliza el derecho comparado. Utiliza el debate poltico parlamentario para quitarle rasgos autoritarios a la Constitucin, siendo el senado el lugar donde se da el consenso poltico. Estas dos ltimas ideas se debilitan a partir de la crisis del Derecho, al ser considerada la disciplina como un obstculo para el cambio social. As, el Derecho constitucional se transforma en una explicacin de las prcticas polticas (no del debate parlamentario), se abandona el derecho comparado. Amuntegui. Expresa una concepcin de libertades pblicas10, no de DDFF, haciendo comparacin con el derecho extranjero11. Combina una nocin de iusnaturalismo con una referencia directa al derecho positivo chileno, y una vinculacin del derecho constitucional chileno a nivel mundial. Vincula la idea de los derechos con la Revolucin Francesa y la Declaracin de los Derechos Humanos en 1948, admitiendo la importancia de la existencia de un documento internacional que reconozca los derechos. El derecho individual, segn Amuntegui, tiene 4 caractersticas12: 1-. Deben ser lo ms extensos posibles (no limita la nacionalidad, edad, etc.), y el Estado debe reconocerlo a todas las personas. 2-. Reconocimiento constitucional de los derechos no es necesario para su ejercicio. 3-. Pueden existir derechos que se reconocen por la va jurisprudencial como ocurri con el derecho a la privacidad en EE.UU. Manifiesta relacin entre el tratado, el derecho constitucional y la jurisprudencia.
Entendido en los trminos de Peces-Barba. Las doctrinas pontificias se han preocupado de hacer pensar que no existi un pensamiento sofisticado de los derechos antes de 1973, sin embargo, al conocer el trabajo de Amuntegui se desmiente lo anterior. 12 Amuntegui, pginas 306, 307.
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4-. Estn sometidos a la limitacin motivada por la existencia de los derechos de los dems individuos. Asigna una importancia primero a la igualdad (del mismo modo que lo hace el constitucionalismo de la poca), ya que con ella se trata de solucionar la desigualad existente. Esta concepcin se ve interrumpida el 73. Clase 10 29-03-2005 Doctrinas pontificias. A partir del 73 se asientan las bases de las doctrinas pontificias, que es una forma de pensar el Derecho Constitucional, hasta el fallo de la ltima tentacin de Cristo, poca en la que comienza a decaer. Exista una hegemona en la explicacin sobre los derechos. Amuntegui explica el derecho en forma, o encaminado, de derecho positivo. Da una explicacin poltica o jurdica, y no intuicionista. Una de las crticas al constitucionalismo anterior al 73, es que no tena una buena forma de garantizar los derechos, sin embargo, Amuntegui muestra que exista un complejo sistema (que le da la caracterstica de tutela judicial a la constitucin del 25), que consista en algunos recursos que tambin existen hoy: inaplicabilidad, amparo y peticin13. Las doctrinas pontificias se caracterizan por ser contradictorias. Por un lado sostienen que los derechos son innatos y las personas, por ese solo hecho, tienen esos derechos; y por el otro, justifican un rgimen poltico que pone en duda, viola e infringe todos los derechos de las personas. Artculo 24 transitorio y otros decretos leyes tiene por objeto limitar la labor de tribunales, as se impide la garanta de los Derechos.

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Amuntegui agrega el Congreso para la garanta de los derechos.

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Silva Bascuan. Desarrolla una concepcin de los DDFF que anuncia las doctrinas pontificias. Derecho surge de la naturaleza del hombre. Tiene un rasgo marcadamente iusnaturalista. La funcin de la Constitucin con respecto a los derechos no slo es garantizarlos, restringirlos y reglamentarlos14, sino que, adems, agrega la idea de que un derecho no puede menoscabar a otro. Concepcin religiosa de cmo deben ser usados los derechos en el orden constitucional (guiar el desarrollo y trascendencia de la persona). Agrega un concepto de orden pblico y bien comn. En 1999 agrega una vinculacin a la nocin de DDHH. Doctrinas pontificias se caracterizan por: Conjunto de ideas, doctrinas, sobre los derechos que Pontificia U. Catlica. Responde a la influencia de las encclicas papales, suplantan la discusin constitucional. Son intuicionistas porque no entran en argumentos positivo ni de derecho comparado o de dogmtica. Jerarquizacin de los derechos. Plantean una forma de resolucin total, puesto que conflictos, segn esta doctrina, se resuelven del mismo Clase 11 31-03-2005 La Constitucin actual tiene como rasgos: 1-. Nueva forma de pensar los derechos distintos a la Constitucin del 25 y al constitucionalismo anterior. 2-. Tiene rganos que permiten limitar el principio democrtico de representatividad. Enrique Evans. nacen en la con lo cual de derecho

siempre los modo.

Desarrolla una teora sobre los derechos constitucionales que tiene como base el bien jurdico protegido por cada derecho15. La clasificacin que hace no tiene un criterio unificador, adems deja fuera importantes derechos.

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Funciones de la constitucin segn Amuntegui. Ruiz-Tagle, pgina 184.

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Al explicar los derechos lo que hace es transcribir y comentar las actas de la Comisin Constituyente. No hay utilizacin de derecho comparado o de jurisprudencia. Originalismo constitucional Mtodo para pensar los derechos constitucionales en que, para determinar su contenido, se recurre al origen del derecho, es decir, al pensamiento de cada integrante de la comisin.

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Jos Luis Cea.

Es el mejor exponente de las doctrinas pontificias. Plantea una teora forense (en el sentido de juicio), que es una idea nacida para justificar restricciones a los derechos, que se desarrolla en tribunales. La teora consiste en que hay derechos ms importantes que otros. El problema surgi por la circulacin del libro Impunidades diplomticas. En este caso se contraponen la libertad de expresin con la honra y a la vida privada, siendo considerada esta ltima como mucho ms importante que el otro derecho. A partir del fallo Martorell (el caso mencionado) en tribunales se desarrolla la teora de que un derecho es ms importante que otro. Teora numerolgica Segn la ubicacin de cada derecho en la Constitucin, es su importancia. Lo relevante es cmo esta teora, con bases religiosas, influye en el derecho positivo. Supone cierta igualdad de los derechos, y los conflictos que se dan entre ellos son slo aparentes, pero si no hay solucin visible se utiliza una jerarqua inflexible. Cea se refiere a que un derecho suprime, anula a otro. El derecho no se acomoda. Este es el problema de la jerarqua. La clasificacin de Cea dej fuera las igualdades. Hay saltos que no sigue la teora numrica. Clase 12 01-04-2005 Peces Barba Modelos Reduccionistas Iusnaturalismo Moderno. Clsico. Impropio. Terico. Prctico.

Positivismo

Crticas y Negaciones

Parciales

Liberal. Democrtica. Socialista. Conservadoras. Negaciones antimodernas. Romanticismo e historicismo. 16

Totales

Anti-humanitarismo. Marxismo-leninismo.

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Clase 13 05-04-2005 Favoreau. Da una definicin de los derechos fundamentales que incluye la idea de que el derecho internacional participa como fuente de stos, y que no existen jerarquas en relacin con los derechos. DDFF Libertades Fundamentales. fundamentales y Valores Fundamentales. conexas entre s. Principios Fundamentales. Son parte de los derechos corresponden a ideas

La naturaleza de los DDFF, es decir, para que un derecho sea fundamental, se caracteriza por ser susceptible de accin judicial. Tiene que existir tutela, esto entendido en sentido amplio y no slo determinados recursos. Los derechos fundamentales son el ms importante subsistema, no slo del punto de vista del derecho subjetivo (facultades del individuo), sino que tambin como garantas del ordenamiento jurdico, a lo cual se agrega16: Propiedad. Libertad de expresin. la Favoreau utiliza la clasificacin de Jellinek (que distingue a partir de posicin del individuo con respecto al Estado): Negativo. Positivo Participacin individual en construccin estatal. Activo.

Los DDFF son una lista cerrada? No, el catlogo de los derechos est abierto por lo cual se pueden incorporar nuevos derechos fundamentales. Para ello: Depende de la fuente Derecho Constitucional o Derecho internacional. Tiene que tener una forma de tutela judicial. Tiene que referirse a un derecho objetivo o al menos a una garanta objetiva. Vinculado, al menos en Chile, a la idea de contenido esencial.

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Ruiz-Tagle agrega los procedimientos y la divisin de poderes.

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Los derechos fundamentales deben tener eficacia vertical y eficacia horizontal, lo cual corresponde a una forma de expresin de supremaca constitucional. Modelos, crticas y negaciones. Reduccionismo pensar los derechos fundamentales enfatizando un aspecto de ellos, lo moral o lo jurdico. 1.- Iusnaturalismo: pone el nfasis en el aspecto moral. a) Iusnaturalismo moderno: (exponentes: Puffendorf) segn Peces-Barba, tiene seis caractersticas17: Locke, Rousseau,

Derechos del hombre en el Estado de naturaleza, que son previos al Estado y al derecho positivo. Son productos de la razn. Provienen de posiciones contractualistas y son el objeto central del pacto social. Se configuran como lmites al poder poltico (derechos de no interferencia). Son derechos ms vinculados a la propia persona. Son universales, inalienables, imprescriptibles, con lo que la evolucin de la sociedad no es tenida en cuenta para su configuracin. El punto nmero cuatro corresponde a los rasgos jurdicos del derecho natural, y desde el punto de vista de los derechos fundamentales, la afirmacin que siempre limita al poder poltico, es errnea porque no considera el efecto horizontal de los derechos, y que el Estado participa en su formacin. Se considera un reduccionismo, porque slo involucra los derechos individuales, reduciendo los derechos polticos. b) Iusnaturalismo clsico: (exponentes: Villey, Ollero) corresponde a una reconstruccin del derecho clsico romano. A partir de esta idea se piensan los derechos fundamentales como expresin de lo que plantea un juez en una caso concreto, por lo cual no hay posibilidad de construir una teora, dado que responde a una lgica de discrecionalidad y depende de una contingencia. En otras palabras, no tiene base en el derecho positivo. Reduce los derechos como aquellos que un juez, con buen sentido moral, diera a expresar en sus decisiones en una caso
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Peces-Barba, pgina 42.

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concreto. La crtica a esto, desde la teora de los derechos fundamentales, es que requiere que el juez fundamente su sentencia en valores y principios de derecho positivo, de derecho constitucional, y de derecho internacional. Esta postura niega el constitucionalismo. c) Iusnaturalismo impropio: (exponentes: Ronald Dworkin, Carlos Santiago Nino) incluye la idea derechos morales, que ve los derechos como un triunfo frente a las mayoras. Los derechos morales tienen una funcin similar a los derechos naturales18, y es por esto que son considerados como iusnaturalismo impropio. Se caracterizan por: estar fuera del ordenamiento jurdico y del poder poltico; ser un lmite a la mayora y al poder estatal; y por ser universales, absolutos e inalienables (influencia kantiana). Esta nocin de derechos est vinculada a la idea neoliberal. Clase 14 07-04-2005 2.- Positivismo: pone nfasis en el aspecto jurdico. a) Terico: (Kelsen, Ross, Hume, Hobbes, Weber) se caracteriza por una idea relativista de la relacin entre moral y derecho. b) Prctico: (Norberto Bobbio) no explica la relacin entre moral y derecho. Crticas o negaciones parciales y totales. 1.- Negaciones parciales: se distingue del reduccionismo porque hay ciertos derechos que se omiten, el reduccionismo es una visin restringida de los derechos. a) Liberal (o neoliberal, para Ruiz-Tagle): (Kant, Hayek). Para Kant, hay una negacin parcial de los derechos que no se relacionan con la autonoma. Para Hayek: se caracteriza por la importancia de los derechos de no interferencia de la autoridad estatal, as, los derechos que no tienen esta cara, son negados (influencia a Jaime Guzmn).

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Peces-Barba, pgina 49.

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Este autor plantea una conexin entre la libertad econmica y la libertad poltica, en que estas ltimas estn subordinadas a las primeras (no intervencin del Estado en esferas econmicas). Se niegan los derechos polticos y los derechos econmicos y sociales que miran a la igualdad. En este sentido, el derecho es transformado en libertades que estn presentes en la Constitucin. De este modo niega la configuracin del derecho cuando est planteado en una manera distinta a la libertad. Hayek influye a Guzmn en dos ideas: en la aceptacin del sufragio universal como un mal necesario, y la transformacin del derecho en libertad. b) Socialista o Democrtica: la concepcin democrtica enfatiza en el derecho a sufragio, as, son derechos fundamentales todos aquellos que se constituyen por deliberacin democrtica. De este modo, los derechos que no tienen relacin con el derecho a sufragio y con el ejercicio de ste, no pueden ser considerados como tal. Los socialistas enfatizan en los derechos econmicos y sociales, dejando de lado los que tienen relacin con la autonoma, etc. 2.- Negaciones totales: critican en la mdula a los derechos fundamentales, considerndolos como una ficcin. Iglesia Catlica: contraria, hasta la mitad del siglo XX, a las nociones de soberana popular, derechos fundamentales, contractualismo, y principio de las mayoras (bases del constitucionalismo moderno). Muestra una evolucin a travs del tiempo. Kelsen: en la primera edicin de la Teora Pura del Derecho, niega la posibilidad de todo derecho subjetivo, dado que ste es parte del derecho objetivo. En la octava edicin mantiene esta teora, pero hace la distincin de las libertades fundamentales y derechos constitucionales. El derecho subjetivo es slo posible en la medida en que sea un permiso administrativo. (Pgina 152) Los derechos fundamentales son una forma de distribucin de competencias para adecuar las normas del sistema jurdico a la Constitucin. Las libertades o derechos fundamentales es lo que un rgano debe respetar de la Constitucin, y si no lo hace, otro rgano lo limpia (idea del legislador negativo). Combina esta teora con una idea del derecho a sufragio, considerndolo como una forma de constitucin del derecho. El derecho subjetivo de los electores es una idea que permite la construccin de la voluntad estatal y, por ende, del derecho (pgina 151). 21

Villey: explica el origen del derecho moderno, y la forma en que ste designa importancia, de modo progresivo, al derecho subjetivo. Los franciscanos crearon un conflicto jurdico con la decisin de abandonar sus riquezas. A partir de esto se desarrolla la nocin de que el derecho es una facultad, que puede ser ejercido por un sujeto de derecho sin tener algo concreto sobre lo cual ejercer dicho derecho (visin moderna). El derecho clsico es concebido como un orden establecido racionalmente, en relacin a las cosas que existen en el mundo y la persona. Villey critica la concepcin iusnaturalista moderna de los derechos del hombre, citando a Burke. Burke, a diferencia de Villey, plantea que no se puede alterar el gobierno establecido (defiende el sistema ingls tradicional contra la Revolucin Francesa). Por su lado, Villey, dice que hubo una forma de pensar el derecho en los siglos XVIII y XIX, en que se estudiaba los textos romanos clsicos, que se ha visto destruido por la Revolucin Francesa y sus ideales. As, los derechos humanos, en su teora, es una idea antijurdica. La codificacin es una forma de racionalizacin del derecho, y es contrario al pensamiento natural clsico. La nocin de derecho, entendido como facultad atribuida a un sujeto, est equivocada, ya que concibe al derecho como un orden natural. Critica generalizacin del Cdigo Napolenico y de los derechos del hombre. Clase 15 08-04-2005 Burke: plantea bsicamente tres ideas: 1) el sistema poltico se construye de manera misteriosa, por lo cual no se puede racionalizar ni traducir en axiomas; 2) los grandes juristas en la Historia no se pueden reemplazar; 3) la poltica es compleja, y del nico modo que se puede explicar, es por la intuicin. Plantea el peso de la tradicin y la costumbre, frente al intento de destruir el sistema de gobierno existente y construir uno nuevo. Critica la racionalizacin de los derechos. Utiliza un argumento que mezcla la complejidad del ser humano con la tradicin y la costumbre para criticar los derechos. El planteamiento de este autor no es ajeno al pensamiento chileno, dado que se plantea que al modificar el gobierno se remueven las bases de la institucionalidad.

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Los vivos no pueden modificar lo que est hecho. Relacin con la idea del autor sobre los juristas, y con el originalismo constitucional de Evans. Niega toda posibilidad de derecho anclado en la Constitucin de manera racional. Pereira: representa una forma de negacin parcial, en particular, sobre los derechos econmicos y sociales, mediante la justificacin de la tradicin inglesa que los nicos derechos fundamentales son la libertad y la propiedad. Tiene un fundamento iusnaturalista y religioso (pginas 417, 418). Reniega la caracterstica de derecho a los derechos econmicos y sociales, dado que stos son producto de la inflacin de la retrica de los derechos, y no constituyen derecho propiamente tal, sino que una aspiracin poltica inalcanzable. Las Constituciones, especialmente de la mitad del siglo XX en adelante, en el captulo de los derechos, han consagrado intereses particulares, as, se ha usado la retrica para el resguardo de grupos de intereses. Los derechos tienen muchas caras, no tienen homogeneidad, por lo cual no son racionalizables. (Ruiz-Tagle dice, que un derecho vaya cambiando, no significa que haya que descartarlo). La forma de Pereira de pensar los derechos ha sido enfatizada en la doctrina y jurisprudencia chilena. Vinculacin en parte con el autor anterior, en relacin con los derechos clsicos. Glendon: critica la retrica y exageracin de los derechos. Cuando el discurso pblico se identifica con la retrica de los derechos y todo funciona segn ello, el discurso se hace irracional19, imposible, y destruye el sentido de deber, solidaridad y servicio pblico. En otras palabras, el discurso republicano es demolido por la retrica. Propone reconstruir el discurso de los derechos fundamentales planteando que cada derecho, para que sea considerado como tal, tenga un deber correlativo (esto implica tener responsabilidad poltica) y que exista una racionalidad que ordene de manera sistemtica los deberes. Ruiz-Tagle critica a Glendon porque no siempre es posible identificar un deber correlativo). Negar derechos que no se puedan reconstruir con un deber, es una forma nueva de negacin de los derechos. Algo de esto hay en la Constitucin chilena (artculo 22), que intenta vincular y balancear los derechos y los deberes.

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Tesis contraria a Burke.

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Corresponde a una negacin por lo radical del planteamiento, dado que intenta desmantelar el sistema actual y construir uno nuevo. Funciones de los derechos fundamentales Amplitud de las funciones. Qu funciones cumple los derechos fundamentales respecto al conjunto del sistema jurdico? 1.- Punto de vista objetivo. a) Los derechos fundamentales son una regla bsica material de identificacin de normas de todo sistema normativo. En este sentido, es como la regla de reconocimiento de Hart. b) Control de mecanismo de la regla de cambio. Se pide que exista conexin en el subsistema de derechos fundamentales, para determinar que hay continuidad. c) La adjudicacin, en los trminos de Hart, es controlada por los derechos fundamentales. 2.- Punto de vista subjetivo. a) Normas jurdicas que reconozcan dimensiones morales justificadas desde el punto de vista de los sujetos. Los derechos fundamentales sirven para saber qu parte se puede atribuir a un sujeto de derecho. b) Se puede pensar en un subsistema de derechos fundamentales, dependiendo de los sujetos que beneficia. c) La primaca de los derechos fundamentales se expresa en el criterio de interpretacin preferente, que sirve para guiar al legislador, al juez, y al juez o Tribunal Constitucional, que puede interpretar e integrar el derecho (llenar vacos con derechos fundamentales). Funciones de los DDFF Vinculada a las crticas y a los modelos. El texto ms completo es el de Peces- Barba que explica que son y que funciones cumplen los DDFF. Smith: vincula los derechos al principio de distribucin.

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Ferrajoli: planeta la teora del garantismo como proyecto dogmtico, segn el cual debemos usar los DDFF para dar un orden perdido al Estado de bienestar. Centra la funcin de los DDFF en el garantismo. Esto en Chile lo explica el esfuerzo por la Reforma Procesal Penal. Hesse: Analiza el carcter privado y horizontal de los derechos. Vzquez: Derechos en la sociedad multicultural. Las funciones asignables a los DDFF son muy amplias y esto queda expresado en el texto de Peces- Barba. Peces-Barba: Funciones de los DDFF: instrumento para alcanzar la libertad o la autonoma moral. -Punto de vista objetivo: Vienen a ser la regla bsica material de identificacin de normas en todo sistema jurdico. (Funcin desempeada por el iusnaturalismo clsico). Concepcin bien exigente. Para entender un sistema debo entender los DDFF. Cumplen una funcin como la regla de reconocimiento de Hart. Sirven como control del cambio de un sistema jurdico. Para saber si existe continuidad, la medida esta en la lgica de los DDFF. El sistema jurdico puede cambiar pero para que sea el mismo sistema debe tener una continuidad en sus DDFF. -Punto de vista subjetivo: Los DDFF son normas jurdicas que recogen dimensiones morales justificadas por el derecho positivo. (Funcin desempeada por el iusnaturalismo moderno). Para los sujetos de derecho, los DDFF sirven para saber que parte de las atribuciones se pueden vincular a un sujeto de derecho. Se puede pensar en un subsistema de los DDFF segn a los sujetos que benefician. (hombre abstracto/hombre completo/ grupos y colectivos). Peces-Barba precisa esta idea, seala que la primaca de los DDFF se expresa en los: -Criterios de interpretacin preferente (guan al legislador, a los jueces y al juez constitucional): Pueden y deben interpretar el derecho integrando los vacos del sistema. En nuestro sistema se pueden usar: principios, equidad y reglas de analoga. Clase 16 08-04-2005 Funciones de los DDFF: - Universalidad y Positivizacin. - Garanta, interpretacin, lmites y contenido esencial de los DDFF. Las garantas y lmites del derecho se relacionan con la funcin que cumplen los DDFF. P R-T: no siempre estaremos de acuerdo con Peces-Barba, muchas veces sus conceptos difieren.

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Los dems textos plantean una idea o funcin de los DDFF en el ordenamiento jurdico, lo cual determinan como garantizarlo. Peces- Barba: Funciones: Garantizadoras, participativa, promocional y de disenso. -Garantizadora: Sirven para proteger un rea sin interferencia del Estado. Esta es la tpica concepcin liberal: derechos individuales de autonoma. En Chile: derecho a la vida, libertad personal y libertad de expresin. Las acciones judiciales que los protegen son parte muy significativa de esta funcin garantizadora. -Participativa: Permiten la participacin de los individuos y su contribucin al fundamento de voluntad estatal, incluso la constituyente y legislativa. Identificada con la democracia y vida cvica (derechos de participacin). En Chile: derecho al sufragio y a ser elegido en cargos pblicos. -Promocional: Movimiento inverso al anterior, los individuos reclaman del poder poltico prestaciones y beneficios (Favoreau habla de crditos). Permiten asegurar la dignidad y un grado de igualdad. Peces-Barba habla de la solidaridad que es un principio del derecho constitucional chileno que se aplica en un rea: distribucin de recursos en entre los territorios de la nacin. P R-T: el principio de solidaridad no tiene un alcance muy amplio en Chile, y est vinculado al principio general de igualdad. La solidaridad tiene aplicacin restringida en el derecho chileno. Los derechos econmicos y sociales responden a esta funcin (algunos): trabajo, salud, educacin. Han sido transformados en libertades. Art. 104: reconoce la posibilidad del principio de solidaridad entre comunas ms ricas y ms pobres (tambin regiones). Los DDFF poseen muchas caras y pueden ser observados desde distintos principios y movimientos. El caso determina la forma en que debemos entenderlo. - De disenso: Los DDFF son la zona de discrepancia, en cuanto al contenido, ms cargada del sistema jurdico. Alexy: la nocin de discrepancia sobre el aspecto material es una espina en el DDFF, que lo hace estar siempre reconfigurndose. (tpicamente la libertad de conciencia) Se intenta asegurar la discrepancia y el conflicto poltico ordenado. Existe en otros lados la objecin de conciencia que sirve de excusa para no asumir cargas y deberes constitucionales, que es un nivel ms elevado de la funcin de disenso. Ej: en el servicio militar. Universalidad y Positivizacin: Son los DDFF universales?

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Vsquez: trata este tema con especial dedicacin. Hace un anlisis de cmo en una sociedad multitnica (Mxico) puede aceptarse la idea de universalidad de los DDFF. Plantea un caso donde los mecanismos de resolucin de conflictos llevados a cabo, contradicen los preceptos de la normativa del Estado. (106) Los derechos son de aplicacin universal? Peces- Barba: La universalidad es la posibilidad de ser universales, que se pueden pensar de manera racional y abstracta vinculando a todas las personas. En algunos casos los DDFF pueden no haberse aplicado, pero uno puede concebir que sean aplicados a todos los casos. Tambin requieren que sean aplicables en todos los tiempos. Los estados de excepcin constitucional son una muestra de que as debe ser, pues no se produce una anulacin de un DDFF, solo se puede restringir. La universalizacin dice relacin con que se apliquen tambin a todas las personas. Tambin incluye la idea de que por su carcter internacional rigen especialmente en todo el mundo. El rasgo de universalidad tienen conexiones al derecho natural, pero est siempre vinculada al derecho positivo y sus limitaciones. La idea del derecho natural es sobre los lmites del poder, que es una funcin de los DDFF. No hay nada de los DDFF que impida su ampliacin territorial. La jurisdiccin universal es una idea particular del sistema jurdico espaol. El genocidio puede perseguirse desde Espaa a todo el mundo. En Chile no hay esto, pero no significa que no exista el potencial del ser as. Es distinto a la jurisdiccin internacional donde se juzga de acuerdo al sistema jurdico interno de cada pas. Sistemas penales: -que slo juzga los delitos en su territorio. -que juzga extranjeros por delitos contra sus nacionales en el exterior (jurisdiccin penal internacional). -juzga delitos fuera del territorio contra cualquier persona (jurisdiccin universal). Chile no tiene ninguno de estos dos ltimos sistemas. En el origen de los DDFF esta la idea de que estos derechos se reconocen de manera amplia a todos los seres humanos. Peces-Barba: discute la forma de universalidad que pueden tener los derechos econmicos y sociales, y dice que ellos pueden vincular a la nocin y principio de igualdad, hacindolo operativo, en el caso de pobreza desmejorada. 27

Se universalizan bsicamente cuatro principios: Libertad, igualdad, seguridad y solidaridad. (los dos ltimos no convencen a R-T, l los cambiara por dignidad y democracia). Clase 17 15-04-2005 Si el derecho positivo es el mbito de los DDFF, no necesariamente significa que todo el derecho positivo son normas. Tambin hay principios que derivan de las disposiciones, partes del derecho positivo que no se pueden expresar de manera binaria, como prescripciones de conducta sino como mandatos de optimizacin. Se transforman estos principios en valores constitucionales que se derivan de normas y principios. Peces-Barba: cuatro principios de explican la universalidad de los DDFF, muy vinculados al derecho espaol y a la deontologa de los DDFF. Tambin le asigna un lugar discutible a Kelsen. R-T: los valores propios del subsistema de los DDFF son: libertad, igualdad, dignidad y democracia. Por qu R-T dice que la seguridad no es un valor constitucional vinculado a la nocin de DDFF? Jos Joaqun de Mora planteaba tres principios; libertad, igualdad y propiedad, que al estar presentes desembocan en seguridad. Por lo tanto, la seguridad es una consecuencia de los tres principios. Por enfatizar la seguridad en la Constitucin del 33, hubo una gran restriccin de los DDFF, deformando la idea presente en la Constitucin del 23. La solidaridad es una especie del principio de igualdad que se aplica en Chile de manera territorial. Se fundamenta en el principio de igualdad de manera amplia. Con respecto a la idea de democracia (entendida como el gobierno limitado de las mayora con participacin de las minoras: representativa) se identifica como un valor asociado a la idea de DDFF. No se pueden construir infinitos sistemas constitucionales, por lo tanto, la proteccin de los DDFF est vinculado a una clase de sistema poltico. La democracia y los DDFF son requisitos mutuos de existencia. Todo el derecho constitucional se puede explicar por estos cuatros valores. Chile: no slo en la parte dogmtica hay una devaluacin de los valores constitucionales, sino que tambin hay una disminucin de los valores en la parte orgnica. (hiperpresidencialismo, estructura limitada del congreso, sistema electoral, sistema de control judicial de la Constitucin). 28

Nuestro constitucionalismo no pasa el test de universalidad. No es civilizado por no respetar los valores anteriores. Dignidad: -libre desarrollo de la personalidad. -relacionado con la no estamentalidad (igualdad). -todos los individuos tienen rasgos comunes. Concepcin cosmopolita de la proteccin de las personas. Nuestro sistema poltico (orgnico) no responde a esa lgica de dignidad. La democracia como regla de mayora se afecta por la institucin de los senadores designados que no responde al patrn del constitucionalismo. La tontera es infinita, la verdad limitada (Aquino). La dignidad es un concepto complejo, no es inequvoco, Positivizacin de los DDFF: Peces- Barba distingue las formas en que el derecho positivo se vincula con los DDFF. Es de tres modos: -Fija el contenido: escribe en disposiciones el contenido de los DDFF. Le da sentido mediante el lenguajes. -Garantiza: protege o asegura de un modo no exclusivamente judicial, da un rango legal o constitucional. Los DDFF no son los del art. 20 de la accin de proteccin, si no est en esta lista, tambin puede ser un DDFF. En Chile algunos dicen que slo pueden ser DDFF aquellos protegidos en el art. 20. Garanta: seguridades que da la ley, la Constitucin, los jueces y el sistema en general para proteger los derechos, pudiendo ser supranacional. -Sancionan y establecen un procedimiento de proteccin: normas de organizacin, procedimiento y castigo. Conflicto con la no inclusin del Tratado de la Corte Internacional Penal, pues esta protege a los DDFF, y no estamos adscritas a ellas. Los DDFF no se construyen en un proceso de megadeliberacin democrtica nacional o internacional, ya que el contenido de los DDFF, por la lgica del derecho positivo, puede estar vinculado al contenido a programas sociales y estratgicos en su idea inicial. As pasa con el plan auge y Chile solidario que viene a ser una forma muy concreta de incluir un contenido a los DDFF. Luego un proceso administrativo, luego de legalizacin, etc. No tenemos una concepcin originalista de los DDFF, no todo surge del momento en que se crea la Constitucin. El derecho positivo puede afectar la creacin de los DDFF.

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Los DDFF se alimentan por las necesidades bsicas de la pobreza. El derecho es una batalla por eliminar la crueldad, crece y se desarrolla por la carencias y la pobreza. (Idea de Ferrajoli). Schmitt: tiene otra teora sobre las funciones, positivazacin y garanta del derecho. Clase 18 19-04-2005 Schmitt: ha sido muy influyente, escribe este texto en una poca tarda lo que hace ms difcil identificar el anlisis de su pensamiento. Intenta explicar los fundamentos del Estado Liberal que surgen en la postguerra. Su concepcin de DDFF es muy importante. Este es el libro no encontrado por Renato Cristi en la biblioteca de Jaime Guzmn, lo cual es muy raro porque su pensamiento esta ligado al de Schmitt. Sin embrago, Cea le haba prestado ese libro a Jaime Guzmn, que adems se lo devolvi con una nota de agradecimiento. Prueba de la conexin directa. Schmitt desarrolla el principio de distribucin. Proviene de la idea de que la esfera de libertad del individuo es ilimitada, mientras que la del Estado es limitada. Entrega un concepto de DDFF como un mecanismo jurdico mediante el cual se protege en su esfera individual que en su ncleo es la libertad religiosa. (Concepcin reduccionista de los DDFF). Los DDFF son aquellos que garantizan esa esfera, los dems no tienen igual jerarqua. Los DDFF son slo los individuales. Clasificacin de los DDFF: (175) -derechos del individuo: aislado, relacin con otros ciudadanos. Lo fundamental de los derechos es su aspecto de garanta y se deben respetar en funcin de esta garanta. -el sufragio y los derechos econmicos y sociales son de menor categora. Esto es una gran influencia en la Constitucin chilena. Desarrolla la idea de garanta institucional, que en el derecho objetivo hay partes que no vinculan a individuos y se refieren a instituciones que sirven para resguardar los DDFF. Ej: derechos de municipalidades, propiedad privada, derechos funcionarios, garanta de enseanza. Por qu el derecho de sufragio y los derechos econmicos y sociales no son DDFF? Porque dependen del contexto econmico y social. Estos son argumentos presentes en Chile como obstculo para construir una visin ms avanzada. La forma poltica no debe influir sobre la concepcin de los DDFF, por lo tanto, deben ser apolticos y absolutos. La concepcin de Schmitt fue muy til en la dictadura, pues se protegen DDFF muy particulares. 30

Cmo concebir la libertad religiosa sin la poltica? Cmo concebir la libertad del individuo sin agrupaciones polticas? La idea del contenido esencial surge como respuesta a los criterios de Schmitt sobre la posiblidad del legislador de modificar los derechos. La regulacin de los DDFF no puede transformarlos en otra cosa que lo que est en la Constitucin. Para Schmitt los derechos son el reflejo de la expresin del poder. Entiende la excepcin como una forma de gobierno. El contenido esencial es parte de la Constitucin. En la constitucin alemana existe una clusula ptrea que ni siquiera el constituyente puede modificar. Lo importante no es que cambien, sino como cambian los derechos. Esto es lo que hay que controlar. Ferrajoli: tiene un pensamiento no reduccionista, todo lo contrario. Su argumento es ampliar la nocin garantista del Estado Liberal a la esfera de los derechos sociales o Estado de bienestar. Dice que hay una deformacin en el Estado de bienestar, pues ya no hay distribucin segn otra cosa que no sea el juego poltico. El principio de legalidad y de tutela judicial debe ser ampliado al Estado Social de Derecho. Hay que extender las garantas del debido proceso a las prestaciones. Garantismo: programa de reconstruccin de los derechos econmicos y sociales usando las tcnicas de los derechos individuales. Darle forma de derecho a los derechos econmicos y sociales. La innovacin es necesaria en el derecho administrativo y privado por carecer de dimensin social el Estado de bienestar. Se le debe dar una forma jurdica tendiente a los derechos sociales. (126 a 129) Poderes salvajes: desbocados en el Estado. -poderes privados ilegales y criminales (mafias). -poderes pblicos ilegales y criminales dentro de las instituciones. -poderes privados de tipo extralegal (econmicos). -poderes pblicos extralegales (inefectividad del derecho internacional). Esta organizaciones han desdibujado la coherencia del Estado liberal y social. Democracia constitucional con un ncleo central de garantismo: constitucionalismo reformado. La primera manifestacin del garantismo: reconstruir el derecho procesal penal con garantas en el. Chile responde a esto, instal los principios del derecho constitucional en el derecho penal. Esta pendiente esta transformacin en los derechos econmicos y sociales.

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Hesse: Desarrolla una idea de los DDFF en la Constitucin alemana y la influencia de los DDFF en el derecho privado, la eficacia horizontal de los DDFF. (108) Dice que superponer el derecho constitucional sobre el derecho privado puede comportar una restriccin de la autonoma privada, limitando la naturaleza del derecho privado. Si en la Constitucin hay un sistema de DDFF y hacemos que el Cdigo Civil sea organizado a la luz de los DDFF, corremos el riesgo de limitar la esfera de autonoma de los ciudadanos. Los rganos pblicos no poseen DDFF. Estos dos argumentos son muy importantes en la concepcin neoliberal chilena, es una zona de resistencia a la supremaca constitucional. Debe mantenerse la supremaca del derecho privado. Se habla de vulgarizacin de la forma cientfica proveniente del derecho romano. R-T: califica este argumento como insostenible junto con el proyecto del constitucionalismo que supone vinculacin general, tanto de privados como pblicos. El derecho privado es parte del sistema jurdico, por lo tanto debe relacionarse con los DDFF que son su centro. El Cdigo Civil no se puede excluir ni se ha excluido. Las reformas en el tema familiar responderan a ello. La exclusin de la autoridad poltica de la titularidad de los DDFF corresponde a una lgica reduccionista. En Chile, al usar la idea de persona tambin se refiere a persona jurdica (con excepciones en el derecho a la vida) como el derecho de propiedad. Los poderes pblicos si pueden tener titularidad de DDFF. Clase 19 20-04-2005 Garanta, interpretacin y lmites de los DDFF: Garantas: -1) externas: -generales -2) especiales: desarrollo y aplicacin, control y fiscalizacin, regulacin, interpretacin. -3) internas: contenido esencial. -4) judiciales ordinarias constitucionales. Interpretacin: -1) Formas: -influencia S E -legal -2) Teleolgica (democrtica) -3) Originalismo -4) Racionalidad -5) Proporcionalidad -6) Integrada /armnica

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niveles de escrutinio es su aplicacin per se balance/ posicin preferida

Chile-Garantas: La nocin de garanta esta vinculada a un aspecto muy particular referido a la garanta judicial. La idea de garanta es mucho ms amplia de lo que se ve en Chile. Peces-Barba: tiene un sistema ms desarrollado y ms diferenciado entre garantan externas e internas. Externas: (503) Garanta generales: se refieren a la nocin central de Estado de Derecho (separacin poderes, principio de legalidad, etc.) Garantas especiales: - Desarrollo y aplicacin: referida a las fuentes del sistema. - Control y fiscalizacin: procedimientos para la aplicacin correcta de los DDFF. - Regulacin: posibilidad u mecanismos de reforma. Chile: qurum especial reforzado. - Interpretacin: no distingue Peces-Barba a las autoridades con especial facultad de interpretacin. Todos pueden interpretar los DDFF. Todos tienen algo que decir. Otra distincin: el sistema jurdico se interpreta desde los DDFF imponiendo su relevancia. DDFF entendidos con un subsistema del ordenamiento. En la interpretacin de los DDFF deben primar los principios constitucionales de igualdad, libertad, dignidad y democracia. Garanta Interna: contenido esencial. Muy abstracta. Chile: en pocos casos de jurisprudencia de ha tenido en cuenta el contenido esencial. Si en el caso Galletue: tema de medio ambiente vinculado a la propiedad. Se trato de poner un lmite al corte de la araucaria. Se acepta esto como parte de las obligaciones de la Constitucin, como parte de la funcin social de la propiedad? El contenido esencial limita al legislador. Contenido esencial: garanta de proteccin del DDFF frente al legislador (en Chile eso incluye al ejecutivo): Obligacin al Legislador. Qu es la esencia de un derecho? (tema tratado en un fallo del Tribunal Constitucional). La esencia de un derecho se ve afectada cuando el legislativo la desnaturaliza y la transforma en algo que no son. La afectacin del DDFF debe se proporcionada, no debe afectar su ncleo fundamental.

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Se pueden establecer medidas proporcionales de afectacin. Ese es el problema de la tesis de la jerarqua, pues borra completamente un derecho. El contenido esencial tambin se usa para resolver conflictos en la ponderacin o balance de DDFF. El juez debe maximizar la aplicacin de cada DDFF. Ej. El extremo de la libertad de expresin supone afectar la vida privada de las persona afectando su dignidad. Hay que establecer un sistema de medios responsable. Hay que establecer cuando se pasa a llevar el lmite de la vida privada o el secreto de la confidencialidad profesional. La privacidad se extiende a la esfera laboral. Ideas relevantes: - limites a las formas que el legislador afecta el DDFF. - Proporcionalidad en la afectacin. - Ponderacin. La idea de contenido esencial se aplica a todos los DDFF. En el derecho no hay respuesta correcta, hay varias posible respuestas correctas. La democracia trata de un continuo ejercicio de persuasin hacia cual es la mejor respuesta. Garantas Judiciales: Generales: son garantas de DDFF pues, si funciona el sistema jurdico y los DDFF son su centro, en la medida que se proteja el derecho se protegen los DDFF. Clase 20 21-04-2005 Interpretacin de DDFF Garantas: las garantas constitucionales estn el los artculos 1, 4 y 5. Chile es una repblica democrtica: garanta poltica institucional. Art. 5: lmite a la soberana en los DDFF (usando otra expresin). Art. 1, inc. 4: vinculacin directa con la Constitucin. Arts. 6 y 7: la Constitucin debe aplicarse a todas las personas: Supremaca constitucional. Art. 19 n 3, in 3: principio de legalidad o reserva legal. Medios para la defensa de todos. 19, n 26: Contenido esencial. Acciones constitucionales: - Accin de indemnizacin por error judicial. - Accin de amparo. - De proteccin - De nulidad. - Por expropiacin.

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Interpretacin: Se muestra ac el carcter controvertido del derecho constitucional. A diferencia d ela interpretacin legal o por precedente, es la forma de interpretacin con mayor amplitud y espacio para integrar valores. Levi: Al usar un sistema de precedente se debe identificar los elementos comunes y se obtienes soluciones parecidas. Cuando se introduce la ley se agrega incertidumbre, pues hay que interpretar que significa ley y como se aplica a ambos casos. Cuando se introduce la Constitucin hay una formulacin general que influye sobre todos los elementos anteriores. La discrecionalidad es ms amplia. Hay una argumentacin ms teida de criterios extrajudiciales y con prediccin de las consecuencias de la decisin constitucional. Se ampla la cantidad de decisiones correctas. (Ojo que no cualquier decisin es correcta, no existe una solucin correcta, sino varias posibles decisiones correctas. No toda decisin tiene posibilidades de ser correcta). El espectro de interpretacin es amplio pero limitado. Formas: 3 formas de pensar la interpretacin constitucional con sus resoluciones: 1) Pontificia, catlica, tomista: Mas conservadora, presente en Chile. 2) Liberal: ha tenido momentos de gloria y de decadencia. 3) Social-demcrata: tambin est presente. Mtodos de interpretacin: Se usan los mtodos de interpretacin de la leyes. Los elementos gramaticales. Francia: de ah derivan nuestras normas de interpretacin de modo extremo para restringir las formas de interpretacin de los jueces. Nuestra influencia de interpretacin es extrema. Las fuentes de donde emanan ideas de interpretacin son muy rgidas. Tambin influye la idea de las consecuencias (interpretacin bblica): Interpretacin teleolgica. Ve el fin de la norma, cada vez se desarrolla ms. Este fin apunta en R-T a la democracia y los principios constitucionales. As las interpretaciones pueden ir en contra de la interpretacin gramatical. Interpretacin armnica o sistemtica que va a favor de la interpretacin de la democracia representativa. Esta forma de interpretacin en Chile ha estado muy vinculada al originalismo constitucional que cree que el sentido democrtico de la Constitucin dice hacerse segn los trminos de los que pensaron la constitucin en su origen. Excesiva importancia del elemento histrico- subjetivo. 35

Chile: ha usado esta forma hasta el exceso. Se recurren a las actas de la comisin constituyente por el peso de la condicin poltica y porque muchos de los constituyentes ensean hoy derecho. Hay momentos en que esto ha quedado de lado: destitucin de la Corte del Ministro Cereceda y otras acusaciones. La opinin de los pontificios era distinta a la del Senado. No hay constituciones que desde el origen tengan una fuente democrtica, quizs la norteamericana. Formas de interpretacin extranjeras: Daz Revorio: (471) categoras sospechosas de discriminacin. Someter a un examen de calidad a las leyes que afecten a estas categoras. Ej. Sexo, raza, origen. Y no se consideran asuntos como la pobreza. Se relaciona con el razonamiento de la CS (USA). Ve si las leyes son constitucionales y establece categoras de leyes segn su nivel de contradiccin con la constitucin. As es como hay aceptacin de discriminacin no arbitraria, en USA tambin. Se sopecha de la constitucionalidad de la leyes. La discriminacin racial es la ms sospechosa, probablemente esa norma ser inconstitucional. En la categora intermedia esta la de los extranjeros, hijos ilegtimos y el sexo. Las categoras van cambiando. La pobreza y la edad son ms aceptadas como discriminacin. Niveles de escrutinio: sospechoso, intermedio, simple. Alemania: existen valores que el tribunal constitucional ha definido como parte del orden constitucional. El principal es la Dignidad que es un megavalor constitucional. Espaa: a partir de la libertad personal o autonoma, hay ciertos derechos que son parte de la libertad aunque no estn en la Constitucin. Ej. Disposicin sobre el cuerpo, objecin de conciencia. La jurisprudencia ha desarrollado el principio de libertad a zonas o esferas no contempladas originalmente. Influyen las ideas de valores superiores consagrados en la Constitucin. Gabara y Prez- Luo: interpretacin el la Constitucin espaola. Gabara reconoce modelos de argumentacin constitucional: - puro de principios. - Combinando reglas y principios. - Puro de reglas. - Posicin preferida de un DDFF es en un caso determinado, no para todas las decisiones. - Balance o ponderacin. - Jerarqua. 36

USA: forma de declarar la inconstitucionalidad per se de una ley o en su aplicacin. Clase 21 22-04-2005 Estados de excepcin constitucional: sistematizacin mal ubicada en la Constitucin, pues est en el captulo de gobierno. Son una caracterstica de las constituciones latinoamericanas, como sucede en Chile, hay una ley de Estado de excepcin. Ninguna de las ideas de la dictadura es constitucional, pues la excepcin no es una forma de gobierno, es una forma que altera los DDFF de las personas. Algo de eso ha en la Constitucin chilena, tambin hay una idea autoritaria de los Estados de excepcin. El COSENA es un rgano que es contrario al constitucionalismo y tiene importancia para declarar los estados de excepcin. Estos pueden afectar, limitar o suspender los DDFF. Generalidades: Formas particulares de afectacin de determinados DDFF de una ampliacin extraordinaria de las facultades de la administracin del Estado dando ciertos presupuestos que permiten limitarlos o suspenderlos. Adems hay una mala ubicacin sistemtica en la Constitucin. La democracia constitucional no acepta una forma de gobierno que remplace a la Constitucin. Su utilizacin en la historia ha sido mas recurrente de lo que parece. Gran tendencia a que se den estad normas desde los inicios de la repblica. Anlisis histrico: Constitucin del 28: Captulo VII, art. 83: Atribuciones del poder ejecutivo. Se establecen causales particulares para que se den estas situaciones, tomando medidas prontas de seguridad donde participe el Congreso. Constitucin 83: Antes del 74: dos regmenes de excepcin: 1. facultades extraordinarias que el Congreso otorgaba al Presidente con el tiempo de duracin que el estime conveniente. 2. estado de sitio: casos de ataque exterior, conmocin interior. Atribuciones del Presidente con autorizacin del Congreso o del Consejo del Estado. Art. 161: en estado de sitio se suspende el imperios de la constitucin. El Presidente puede legislar por decreto y juzgar, condena e imponer penas, y limitar el ejercicio de libertades pblicas. No hay limite a la afectacin de los derechos. 37

Aplicacin en los aos 1836 y 1859. Ley de 31 de enero de 1937: estado de sitio por el tiempo que dure la guerra con Per (no hay limitacin temporal). Podr usar todo el poder pblico el Presidente, sin limitacin. Despus del 74: Estado de asamblea: caso de guerra extranjera en provincia invadidas. Las facultades extraordinarias se transforman en leyes excepcionales. Atribuciones del Congreso: dictar leyes para restringir slo ciertos DDFF. El art. 161 es reformado drsticamente por el 152. Hay un gran poder del presidente para limitar los derechos. Jorge Hunneus: Cree que hay que suprimir los Estados de excepcin en la Constitucin. Constitucin del 25: Estado de asamblea: declarada por el presidente en caso de guerra extranjera. Estado de sitio: ataque exterior. Supuestos de hechos no definidos en ningn lado. Existe dominio mnimo legal que limita los DDFF limitables. Ha sido muy peligro establecer regmenes de excepcin. Estados de Excepcin: Es una reformulacin del DDFF afectado. Los supuestos de hecho deben ser de relativa amplitud, no extrema como en Chile. El presidencialismo va de la mano con el rgimen de excepcin pues el presidente se transforma en garante del sistema. Hoy el Congreso, por su carcter democrtico, debera hacerse cargo de los regmenes de excepcin. Novedad en la Constitucin actual: - ttulo especial. - Remisin facultativa: (41 n 9) a un ley orgnica constitucional (nica no obligatoria). Estn en el captulo IV: formas de gobierno donde hay un ttulo especial. Art. 32 n7, ley 19.415. Art. 39: llave maestra de los estados de excepcin. Art. 12 LOCEC: distingue entre suspender y restringir. Es estado de sitio plantea un caso concreto donde el Presidente puede convocar al COSENA en virtud del art. 40 n2 (el Congreso puede convocarlo en 10 das).

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Los tribunales no pueden calificar las razones que motivan un estado de sitio.

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Clase 22 26-04-2005 El origen de los estados de excepcin sta vinculado al mundo hispnico. Son normas particulares de afectacin, que afectan determinados DDFF limitndolos o suspendindolos. En nuestra Constitucin estn mal nominados y mal posicionados. La Constitucin del 33, en este respecto de puedes estudiar antes y despus de 1874. Antes: dos tipos de estado de excepcin. Se establece una suspensin del imperio de la Constitucin. Reforma de 1874: modificacin del estado de asamblea. Constitucin del 25: regulacin del estado de asamblea y de sitio. Hubo otras leyes que restringieron el derecho: - zonas de emergencia. - Ley de seguridad del Estado: problemas de seguridad se jurdica. - Ley de defensa permanente de la democracia. Los estados de excepcin son una realidad latente. Momentos donde se han declarado estados de excepcin: - 1835: se utilizan por primera vez las facultades extraordinarias. - 1837-1839: guerra confederacin: se establecen consejos de guerras permanentes. - 1840: estado de sitio. - 1846: estado se sitio. - 1850: estado de sitio. - 1858-1861: Montt est cuatro aos, estado de sitio. En sntesis, lo estados de excepcin han sido muy recurrentes en Chile, muchas veces dadas circunstancias muy particulares del momento. 12 LOCEC distingue entre suspender y restringir

El estado de sitio plantea un caso concreto donde el presidente puede convocar al COSENA en virtud del art. 40 n*2 (el congreso puede aprobarlo en 10 das). Afecta los DDFF ms importantes. Los tribunales no pueden calificar las razones que motivan los estados de sitio. El origen de los estados de excepcin esta en el mundo hispnico (constitucin napolenica). Son normas particulares de afectacin, que afectan determinados DDFF, limitndolos o suspendindolos. En nuestra Constitucin estn mal posisionados y nominados.

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En la carta del 33 en este respecto se puede estudiar antes (dos tipos de estado de excepcin, se establece una suspensin del imperio de la constitucin) y despus (reforma) del 1874. Reforma de 1874-------- modificacin del estado de asamblea. CPR 25------ regulacin del estado de asamblea y de sitio.

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Hubo otras leyes que restringieron el derecho: zonas de emergencia ley de seguridad del estado, problemas de seguridad jurdica Ley de defensa permanente de la democracia.

*los estados de excepcin son una realidad latente. Momentos donde se han declarado estados de excepcin: -1835: se utilizan por primera vez facultades extraordinarias -1837-1839: guerra de la confederacin, se establecen consejos de guerra permanente. -1840: estado de sitio -1846: estado de sitio -1850: estado de sitio -1851: motn -1858 a 1861: Montt esta 4 anos en estado de sitio En sntesis los estados de excepcin han sido muy recurrentes en Chile, muchas veces dados por circunstancias muy particulares del momento. Recurrencia: S.XIX: del 31 al 1900, cada 2 o 3 anos hay un estado de excepcin que dura mucho tiempo. S.XX: cada 4 o 5 anos hay estado de excepcin. Todo el gobierno de Pinochet fue en estado de excepcin. Porque de 1990 a la fecha no hemos tenido estado de excepcin constitucional? - la constitucin es tan restrictiva que es innecesario - hay un periodo de normalidad Chile durante la repblica ha vivido ms tiempo en estados de excepcin que de normalidad. SANCHIS: la suspensin no explica terminacin de los derechos, sino que deben re-normarse. MOLINA (245): estado de excepcin: aumentar facultades de gobierno y reformulacin de los derechos. En Chile no se da por la existencia del COSENA que puede decretar el estado de sitio.

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OJO: los derechos no se piensan en abstracto. En la aplicacin los derechos son controvertidos, estn sujetos a reformulacin. Cmo se pueden repensar los derechos en los estados de excepcin? Cul es el lmite? SANCHIS (248): Las excepciones deben centrarse en mantener el orden jurdico y acomodarse a la situacin fctica. -CPR 80 Se establece una norma que faculta la existencia de una norma orgnica que regule los estados de excepcin. Gran indefinicin por el carcter facultativo. El art. 32 n*7: atribuciones del presidente. Ley 18415: sobre estados de excepcin constitucional. Fallos del tribunal constitucional sobre la constitucionalidad de la ley. Formas de afectar (art.12): -suspensin qu debe entenderse por esto? -restriccin Queda al intrprete determinar eso, por lo que los tribunales tienen amplias facultades para determinarlo. Muy grave por que no esta claro ni siquiera por parte del tribunal constitucional que se entiende por restriccin o suspensin. ESTADO DE ASAMBLEA (Art. 41 n*1) Decide el COSENA y comenzara a regir de acuerdo a lo indicado en la ley orgnica (da competencia y fija obligaciones) ART 15: ley orgnica: gravsimo porque somete en ciertas circunstancias a un tribunal especial. ESTADO DE SITIO (El ms utilizado) Conmocin interna: (248 Molina) hecho grave que perturba la paz interna. (253) Sanchis: amenaza integridad, o independencia de la nacin o su orden constitucional. Art. 40 n* 2: lo declara el presidente con acuerdo del congreso, pero con aprobacin del COSENA el presidente puede declararlo de inmediato. Clase 23 28-04-2005 43

Fin regmenes de excepcin, parte especial de los DDFF. Sin perjuicio de la regulacin constitucional de los estados excepcin, hay reglas dispersas y generales de los estados excepcin. (251-253) Molina: 8 reglas, normas generales. - el presidente puede declararlos - el presidente puede ponerle termino - Indemnizacin, 17 a 21 ley 12415, ley de estados de excepcin. sistema democrtico sigue operando. - Las medidas no podrn entenderse fuera del estado excepcin(art.41 n*7) - Las medidas no pueden ser en contra de ciertas autoridades. - Zonas a cargo del jefe de defensa nacional. - LOC: solicitud de prorroga - Delegacin por parte del presidente de sus atribuciones. (opera sistema de bandos, gobiernos por decretos) Se recomienda glosar la constitucin. de de

(El de

un

Los recursos constitucionales en los estados de excepcin siguen operando, excepto el amparo en cuanto al traslado y restriccin de libertad, pero en cuanto a derecho a la vida. Si la CPR establece todo este sistema de suspensin y restriccin de derechos, se puede inferir una idea de jerarqua. Idea errnea, no hay jerarqua. Cmo establecer un sistema de menor gravedad? -muchas veces la guerra interna o catstrofe es menos grave en la afectacin, que la externa. -hay derechos que se pueden ejecutar segn el contenido o la configuracin del derecho. (No puedo afectar el derecho a la vida, si el de reunin) indica los derechos que la autoridad poltica puede afectar para organizar el sistema ante la catstrofe. Esto se refuerza por el pacto de San Jos de costa rica (art. 27) que habla de la suspensin de garantas. Permite adoptar disposiciones que suspendan las obligaciones de la convencin pero establece que las medidas tengan un carcter general. No autoriza la suspensin del derecho a la vida, integridad, noesclavitud, irretroactividad, libertad de conciencia, derecho al nombre, derecho de los nios, derechos polticos, etc., ni las garantas para la reclamacin de dichos derechos.

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No hay incompatibilidad de esto con el derecho chileno, salvo en lo respectivo a los derechos polticos, que si son suspendidos en los estados de excepcin chilenos. Derechos polticos: participacin (puede ser afecto) en la direccin, derecho de voto. Criticas: - Respecto al nombre estados de excepcin (art.39), deben ser algo como afectacin excepcional de los DDFF. - Ubicacin: debe ser parte del capitulo de DDFF, no estar en las formas de gobierno. - Existe regulacin y garanta especial a la propiedad, existe una accin constitucional para obtener el pago de los actos de requisicin. (acto estatal que se toma posesin de un bien privado) - Amplitud de los supuestos, Qu significa goce, etc.? - Escaso control judicial sobre los supuestos de hecho, no puede calificar los motivos por los que se inicia el estado de sitio. - Rol autoritario del COSENA, debe ser el senado. - Otra expresin del hiper presidencialismo (se puede dar el rgimen de facto, puede delegar en militares, intendentes y gobernadores). - Por esta va y sus rasgos hay un potencial de usar estas normas para justificar un rgimen no constitucional, de facto o dictadura. Los derechos que pueden ser afectados dependen de la configuracin interna del derecho. Los que no admiten restriccin son continuos, no admiten suspensin, lo que no significa que tengan una superioridad jerrquica. Con respecto a su evolucin, no hay una lnea clara, ni de evolucin ni de involucin. El que ltimamente no hayan habido estados de excepcin, no significa que no estn presentes. En la CPR original del 80 haba una norma que deca que los estados de excepcin si pueden afectar el contenido esencial de los derechos, norma hoy derogada. El criterio para que un derecho no sea suspendible es que al suspenderlo o restringirlo pierde su contenido esencial y es irrecuperable. Cuando suspendo un derecho no suspendido sus garantas en el estado democrtico, digo por un tipo restringido que no use su derecho, el derecho se reformula durante el estado de excepcin. Se impide por un tiempo el ejercicio del derecho. Suspender: diferir en el tiempo el ejercicio de un derecho. Los derechos polticos al suspenderlos se altera el orden constitucional, pues son base de la institucionalidad del sistema, si se suspenden fcilmente se puede pasar a otro rgimen. Nos podemos imaginar ahora como se puede llegar a afectar los DDFF en el sistema chileno, al mirar el estado de excepcin. Estos estados

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deben ser objeto de ley, no de la constitucin. No aumentan una regulacin separada. Clase 24 29-04-2005 PARTE ESPECIAL DE LOS DDFF Qu diferencia hay entre la parte general y especial? Las materias de la parte especial se refieren de manera ms directa al derecho positivo de la constitucin chilena. Miraremos el capitulo tercero; Art. 19 a 23; estas normas son muy disparejas. El art.19 tiene una enumeracin no taxativa, pues hay otros derechos como art. 1, 5, 13. Los 20 y 21 son formas de garanta y tutela judicial. 22 y 23 (arts. Curiosos) pretende establecer deberes constitucionales. Art. 23= es un engendro= manifestacin de corporativismo habla de cuerpos intermedios y prohibicin de afectar su lgica. Los pensaremos en relacin a la idea de persona, no lo descalificaremos absolutamente. Hay que encontrar la forma ptima de la constitucin, funcional a los valores constitucionales. Hay muchas clasificaciones y el comienzo es la relacin entre la parte general y especial. Parte general= sus reglas se aplican a toda la lgica de los DDFF incluido art. 5 y otros y tratados. Parte especial= alude al art. 19 y su conexin con los art. 20 a 23. Mirada ms focalizada. Miramos los tratados en funcin de ellos. Acciones constitucionales si no hay jerarqua entonces la ponderacin se realiza en el proceso. La accin de amparo pondera distinto a la de amparo econmico, aunque hable de las mismas normas. Hay que pensar en el caso concreto, en la accin constitucional concreta. Los derechos se analizan segn la accin constitucional. Para efectos pedaggicos los DDFF se pueden clasificar de varias formas:

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JORGE IVAN HIPNER Segn si se refieren a la personalidad o al orden o al orden societario o cvico. (Diferencia poco clara) EVANS Clasificacin en 5 grupos: -personalidad -pensamiento libre -desarrollo medio social -patrimonio -seguridad jurdica. Piensa los derechos en el mismo lugar y no aclara el criterio. La clasificacin ayuda a entender el art. 19 VERDUGO, HEFER, NOGUEIRA Clasificacin ms aceptada por la doctrina. -derecho a la vida -libertades -igualdades (R-T) todos los DDFF se pueden clasificar entre libertades e igualdades, derecho a la vida cabe en las igualdades. CEA Propone una clasificacin imposible. Distingue grupos de derechos donde el derecho a la vida tiene mucha importancia, luego hay derechos de intimidad y luego patrimoniales. Esta clasificacin no comprende todos los DDFF, omite la igualdad y el sufragio. Se plantea como una clasificacin fija y con principios intuicionistas. Ruiz-Tagle Plantea una clasificacin que no supone jerarqua, basada en Amunategui y por lo tanto en el derecho comparado. Es un buen elemento pedaggico. Se vincula a la doctrina de Peces-Barba en su proposicin de valores y a Favoreau que propone la separacin en igualdades y libertades. Esta clasificacin no es fija, es previsional porque el caso determina la relacin entre derechos. No hay una clasificacin fija. Un derecho puede expresarse como libertad e igualdad. Toda clasificacin debe incluir todos los DDFF, teniendo una aspiracin a ser amplia y no restrictiva.

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Debe incluir derechos econmicos y sociales, y los consagrados en derecho internacional y el sufragio y derechos que emanan de la soberana y los principios relativos a la dignidad. Toda forma de clasificacin debe estar vinculada a los valores de libertad e igualdad, dignidad y democracia. (Si no se vincula a la democracia la clasificacin falla) Las clasificaciones que separan el derecho a la vida como Verdugo, Nogueira, Cea, tienen el problema de no poder explicarlo ligado a alguno de estos valores. Se podra separar pero habra problemas con los DDFF relacionados como a la salud y el medio ambiente. Clase 25 03-05-2005 CLASIFICACION igualdades: -especiales(19 N* 1, 8, 9) -polticas(N* 2, 3, 17, 20) -otras(N* 10 inc. 4, 18, 21, 22)

-libertades: -privacidad(N* 4, 5) -expresion(N* 6, 10, 11, 12) -personal (19 N* 7) -propiedad (22, 23, 24) # -trabajo(N* 165) -asociacion y reunin (13, 15) # Subsistema dentro de la constitucin. Derechos vinculados a la libertad e igualdad, indistintamente a ambos. - dignidad(n * 1) - peticin(n * 14) - iniciativa econmica(n * 21) - contenido esencial(n* 26) - sufragio, ser elegido y elegir cargos pblicos( 13 inc 2) El sentido de esta clasificacin es decir que es posible revisar los derechos de una manera distinta a como se ha hecho en la doctrina chilena. El derecho a la vida puede ser pensado como una forma de igualdad. Este es un derecho que se ha usado para decir que ya no sirve la clasificacin entre igualdades y libertades. La idea de DDFF excede el art. 19, que no es una enumeracin taxativa ni completa.

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La clasificacin es provisional pues no hace referencia a las acciones constitucionales que protegen los derechos, en los tratados internacionales. Adems estn pensados los derechos en funcin de la constitucin actual. Clase 26 05-05-2005 ACCIONES CONSTITUCIONALES Dan tutela judicial a los DDFF. El tema es importante porque son determinantes para ver como se aplica un DDFF. Veremos solo cuatro tipos: - inaplicabilidad (art. 80) - proteccin (art. 20) - amparo( habeas corpus, art. 21) - amparo econmico (19 N* 21) Otros se estudian con el DDFF en cuestin: - Art. 12: accin y reclamacin de la nacionalidad. - 19 N * 24: accin para reclamar la ilegalidad de la expropiacin. - 19 N * 7, letra i: accin de indemnizacin por error judicial. - En una ley anexa a la CPR: accin de habeas data o proteccin de la privacidad de datio personalis (ley 19623 28/8/1999), directa vinculacin con los derechos constitucionales. Por qu tener esta enorme cantidad de formas para proteger los derechos? Por qu no tener un procedimiento ms simple para ordenar los derechos como para garantizarlos? En otros pases hay solo un gran sistema de garanta. El ciudadano comn al enfrentarse a esta manera de acciones, es difcil que entienda la lgica de proteccin de la constitucin. Hay que simplificarlo. Los profesores centran la garanta en la accin de proteccin argumentando que solo los garantizados en la proteccin son verdaderos DDFF, los dems tienen menor status. La lgica de creacin del recurso de proteccin fue mixta, su idea era crear una garanta judicial que se crea inexistente en la CPR 25. Pero se limito el poder de los jueces quitando la posibilidad de que la proteccin incluyera derechos econmicos y sociales. HABEAS DATA: Derecho a oponerse respecto del uso que se haga con respecto a los datos personales.

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La garanta del art. 12 es muy extraa porque lo resuelve la corte suprema que conocer como jurado. El derecho no depende tanto de su reconocimiento sustantivo si no de un procedimiento por el cual se garantiza, as se le da forma y establece como debe reconocerse. No son las nicas formas de garantizar los derechos pero son muy determinantes. ACCION DE INAPLICABILIDAD Surge en principios del S. XX y se plasma en la CPR 25. Significa un cambio de poder, pues el poder judicial pasa a tener l capacidad de intervenir en el control constitucional. Barros Borgono = se debe entregar alguna forma de control constitucional a la corte suprema. Puede declarar para un caso particular de una ley, que su aplicacin es inconstitucional (de oficio o a peticin de parte) Fue reconocida en la CPR en el art. 80. Hay un poder de control constitucional radicado en la corte suprema. Tribunal de poder de competencia comn con poder de declarar inaplicable un precepto por inconstitucionalidad, para el caso concreto. Recurso supone revisar o impugnar una resolucin judicial y aqu se declara la inconstitucionalidad, por lo tanto es accin y no recurso. As se controla a otro tribunal para que no se escape en cuanto a la aplicacin del derecho que hacen los jueces, no debe escaparse de la constitucin. Se puede presentar en cualquier tipo de instancia y la corte no se manifiesta sobre el fondo sino solo la aplicacin del precepto. Debe existir un juicio o una gestin ante un tribunal (antes solo poda ser en un juicio). Sus efectos son relativos al caso particular, pues se refieren en la aplicacin. Forma de limitar el poder constitucional a los jueces. Se puede conocer en la casacin en el fondo y en el recurso de queja y cuando se presenta una accin de inaplicabilidad respecto del juicio. No alcanza a los reglamentos, decretos y otras formas de represin del derecho con otro sistema de control. Se refiere a cuestiones judiciales pendientes y no pendientes. Se refiere a normas planteadas de 1990 en adelante, no a los decretos leyes de la dictadura (mucha discusin doctrinaria). Requisitos el precepto declarado inaplicable, no debe haber sido declarado constitucional por el tribunal constitucional (art. 83). Se 50

intenta crear una lgica entre el tribunal constitucional y la corte suprema. Ej. Caso colonia dignidad. Puede ser en cualquier momento del proceso (no tiene plazo) y referirse a cualquier derecho fundamental. Autoacordado de 1932= hay una jurisprudencia que establece que no puede hacerse valer cuando la contradiccin se refiere a un tratado internacional, sino debe ser un precepto constitucional. El autoacordado puede suspender el juicio o gestin ante el tribunal. La inaplicabilidad se justifica porque la supremaca constitucional debe hacerse valer en la prctica en todos los tribunales. Art. 20, ACCION DE PROTECCION Sengel= explicacin sobre origen y criticas a su estado actual. Ha sido tan importante que muchos plantean equivocadamente que solo los protegidos ac son DDFF propiamente tal, junto con los que protege la accin de amparo. Articulo 20 ha tenido una serie de problemas para ser explicado. En Chile los DDFF se han pensado como libertades principalmente, lo cual se ve en el artculo 20 que enfatiza los derechos en su aspecto de libertad tambin. La posibilidad de acceso a los cargos pblicos no est en el artculo 20. El 19 n 16 esta solo protegido en su inciso relativo a la libertad no al relativo a la igualdad. La accin protege una cara del DDFF. Las otras partes estn protegidas por la accin de inaplicabilidad. Cul es la naturaleza de la accin de proteccin? Se ha pensado como una accin cautelar, y, no es definitiva, cautela en una situacin de energa sin resolver la cuestin en definitiva. De esta doctrina Barros, Mara, Jana plantean que la accin de proteccin ha venido a ser una accin que ha ocupado el lugar que en el buen derecho civil tienen las acciones posesorias muy mal regulado. R- T la encuentra una posicin muy reduccionista de la accin de proteccin. 51

Al plantearla como equivalente jurisdiccional a la accin posesoria se considera deformada. Tambin se plantea que la accin de proteccin ha enviado a llenar el vaco de la jurisdiccin administrativa. Los que tendran los particulares; para lo contencioso administrativo. Se ha querido restringir el mbito de la accin de proteccin y esas voces limitan la accin para la accin de proteccin. Un nuevo auto acordado restringe los requisitos de la admisibilidad de la accin. SENGEL= dice que esto debe hacerse por ley no por auto acordado. Para afectar el DDFF puede haber ocurrido una accin o una omisin, que puede ser ilegal o arbitraria (fuera de la lgica de la ley). Estos son dos argumentos distintos. El que causa se refiere a que quien puede invocar el recurso puede ser cualquiera, entendido de una manera ms amplia. Ni siquiera se necesita ser persona. Accin inicialmente muy amplia en su formulacin, pero luego se restringe a algunos N del art. 19. Se puede tramitar conjuntamente con otro. Interpretada de modo muy amplio. Se puede dirigir contra pblicos y privados, algunos aceptan que tambin contra una resolucin judicial (controvertido) Ej. Cereceda reclama su destitucin en un recurso de proteccin en Valparaso. Auto acordado= establece un plazo de 15 das para interponer el recurso. Mientras la accin u omisin se continua en materia medioambiental se entiende que el plazo se amplia. En materia de medio ambiente se exige que la accin u omisin sea ilegal y arbitraria (copulativa) e imputable a una autoridad y persona determinada. Hay menos posibilidades de ganar un juicio de proteccin en medio ambiente. Hay 5 das para recurrir a la corte suprema en apelacin. Criticas de Sengel. 52

(249) en sus conclusiones finales plantea: El recurso surge como logro de los DDHH. En el 80 adquiere mayor fuerza durante 11 aos estuvo exento de limitaciones. FALSO una vergenza que lo diga. Las limitaciones no fueron expresas por parte de los tribunales, pero hubo. 1992= con el examen de admisibilidad el 80% de los casos ya no son vistos por la corte. La accin de inaplicabilidad es favorecida frente a la proteccin. Auto 1992= inicia la agona del recurso por la admisibilidad, donde los criterios no son explcitos. La nueva accin dio tanto trabajo que se limito. Art. 21: ACCION DE AMPARO Accin de Habeas Corpus (que se muestre el cuerpo) para ver la forma de su detencin. Es un clsico en el derecho constitucional y protege la libertad personal frente a los actos de autoridad. Referidos al art. 19 n 7 de modo directo. Prohbe detencin ilegal y arbitraria. Es una accin cautelar que busca restablecer el derecho afectado. Protege solo personas naturales y al sujeto pasivo son autoridades o personas y organismos privados. La interposicin del recurso no tiene formacin puede ser un llamado, mail, etc. 1) detenido, distinto de preso distinto de 3) arrestado 1) privados por sospecha de participacin en un delito. 3) existe un proceso penal en curso. El amparo se puede invocar por cuestiones de forma (detenido injusto, por eso es muy frecuente que se interponga amparo cuando se somete a alguien a una investigacin penal) o de fondo (lugares personas y arrestan) Existe amparo preventivo (al igual que proteccin). Me puedo sentir amenazado. No tiene plazo, es visto por apelaciones, regulado en un auto acordado. Se debe fallar en 24 horas. AMPARO ECONOMICO (ley 18771)

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Es en realidad una accin de proteccin especfica con un plazo de 6 meses. Busca proteger la libertad econmica y fue obra de las ltimas normas del gobierno militar. Se tramitan de acuerdo a las normas del recurso de amparo. Se puede interponer conjuntamente con otras acciones.

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CLASIFICACIONES P-B (76-77) = intenta clasificare todos los derechos de la CPR espaola. R-T no lo comparte. Derechos= - DDFF: personales, polticos, sociales -Libertades pblicas -derecho tipo prestacin -derecho que el estado promociona JELLINEK= tratada por ALEXY. Clasificacin alemana, que forma FAVOREAU para el derecho francs. FAVOREAU (97 y SS.) Explica la triloga de Jellinek. Derechos positivos, negativos, activos. Favoreau piensa las garantas en sentido amplio, habla de garantas de forma y de fondo. (Tb. En Hesse) G. de Fondo= aplicacin directa, reserva legal, respeto del contenido esencial, carcter excepcional o condicionado de las excepciones, procedimiento reforzado de reforma constitucional. G de forma= acciones constitucionales. Las igualdades especiales de R-T se vinculan a la idea de dignidad personal y su presupuesto es el derecho a la vida. El derecho a la vida lo vincularemos a dignidad e igualdad, no como PB que lo vinculaba a la libertad. Debemos vincular la idea de persona al art. 23. Los militares crean una visin corporativista de la sociedad pues la piensan compuesta tambin por bienes intermedios. SILVA BASCUAN= La CPR quiere proteger entidades entre el E y el individuo (pensando en la iglesia) concepcin neoliberal. Clase 27 06-05-2005 D a la vida= la nocin de persona del art.19 es extremadamente amplia y de acuerdo al tipo de definicin que se trata la CPR amplia o restringe el titular de DDFF. El derecho la vida tpicamente se refiere a personas naturales. La idea de personas incluye extranjeros (no es necesario ser ciudadano) y personas en sentido amplio (no la del CC, que es menos amplia). Muchas veces el CC muestra diferencias con la constitucin. IGUALDAD 55

sociales polticas otras.

19 N 1, 8, 9 igualdades especiales. Por qu el derecho a la vida es una clase de igualdad y no libertad? Si se lee P-B se ve como un rasgo distintivo la posibilidad de disponer en los derechos de libertad. En cambio los de igualdad se suponen de una manera ms fija y permanente, su ejercicio se da de manera continua. Lo cual tiene consecuencias en la estructura del derecho. En Chile no se contempla que la persona pueda disponer de su vida. Hay una proteccin en la constitucin de un ente que no llega a ser persona; el feto. Eso no implica prohibicin del abortos, pero si proteccin de la vida del que esta por nacer. Hay una nocin de igualdad en el derecho a la vida, por no ser un derecho disponible. Art. 19 N 1 Protege: integridad fsica y psquica: son dentro de la vida en la CPR. las ideas comprendidas

Se puede dar un conflicto entre ambos. El sentido de la vida es amplio y as lo muestra la jurisprudencia. El derecho a la igualdad incluye en la nocin de integridad fsica una amplia proteccin, por ej. A nivel de vida familiar la jurisprudencia le ha dado proteccin policial por pariente demente, con respecto al derecho a la vida. Incluye cierto nivel de normalidad en la vida de las personas. Se puede proteger por amenaza del agua potable, o antenas de celulares. Concepto muy amplio de vida. Se ha llegado a alegar el derecho a la vida para echar a un yerno de la casa de la suegra por afectar la integridad psquica. Se pondra pensar que la integridad psquica puede ser afecta por ejemplo, si no aborto, y se puede afectar el cuerpo de una persona en nombre del cuidado de la integridad psquica. CASOS - cuando en empleador no da los medios para protegerse los trabajadores pueden recurrir de proteccin

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cuando los padres no tienen medios para pagar un tratamiento, el hospital no puede cortar el tratamiento con el lmite impuesto por el comit tico.

La proteccin del derecho a la vida en nuestro sistema asume la forma de igualdad. En las transfusiones sanguneas no es claro como se logra esta igualdad. Hay un carcter intervencionista de la autoridad para resguardar esta integridad. DE MUY DIFICIL INTERPRETACION: La ley protege la vida del que esta por nacer. Argumento originalista: en la comisin Ortzar Jaime Guzmn, quisicion prohibicin constitucional de aborto, contra esto Jorge Cualle se opuso y se llego a este complejo inciso. Hay que aceptar dos ideas: - se refiere a entidades que no son personas y respecto de las cuales hay un mandato constitucional de proteger su vida. CC: la persona comienza al nacer. Antes del 88 estaba permitido por el cdigo sanitario el aborto teraputico con la opinin de dos mdicos. El CP establece una regla de infanticidio. Cuando la CPR protege la vida del que esta por nacer se interpreta diciendo que se protege a alguien que no es persona, entonces esta prohibiendo el aborto. Extrema la posicin de la constitucin. Argumentos en contra: El aborto teraputico subsisti existiendo esta misma cuestin hasta el 88 o 89. Dato que dice que podemos tener excepcin del tipo aborto teraputico. 76 CC: la norma se llevo a la constitucin como formula de consenso (vida de que esta por nacer) El CC tampoco prohbe el aborto. El sistema jurdico previo al 80 aceptaba formas muy particulares del aborto. La norma puede ser imaginada aceptando la despenalizacin del aborto, siempre que la ley disponga otros medios de proteccin de la vida del que esta por nacer. Ej. Otros sistemas adopciones, sanciones civiles para el aborto.

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R-T= el aborto no es algo bueno, pero sumado a la prisin tiene un grado extremo de crueldad. Es ms justo el castigo econmico a quienes asisten a los abortos que a la mujer. En Chile no hay derecho constitucional del aborto, que se ha establecido por la jurisprudencia. (Se reconoce en el de libre disposicin de su cuerpo) Para reconocerlo debera haber una reforma. Todo se complica con el POSTINOL-2, se discute que si esa pldora produce efecto abortivo, entonces atenta contra el derecho a la vidaESO NO ES ASI. El CC no se pronuncia sobre el aborto. Esta disposicin se puede interpretar: - prohibicin del aborto - mandato del legislador Caso: Postinol 1: se considera que la pastilla tiene efecto abortivo. No pondero lo que significa la afectacin del derecho a la vida, en el aspecto de la integridad psquica. Postinol 2: considero la Corte de Apelaciones que no hay una opinin cientfica unnime sobre el efecto de la pldora, con lo cual no se puede comprobar el efecto abortivo.=] si no hay embarazo no hay aborto. Todo se complica ms con la eutanasia. Que pasa cuando la persona cesa en sus signos vitales? La muerte para la jurisprudencia es la muerte cerebral. El estado vegetal no significa muerte. Qu pasa cuando el estado vegetal se prolonga y la familia no tiene medios? Casos complejos y habituales. El 19 N 1 y N 9 se suelen alegar juntos. Los casos de los cheques de las clnicas se relacionan con el derecho a la vida. Clase 28 10-05-2005 Igualdades especiales: - Derecho a la vida. - Derecho al medio ambiente libre de contaminacin. 58

- Derecho a la salud. Estos no tienen origen en ideas polticas de igualdad, sino estn ligadas a las ideas de dignidad. Con ellas se establece un mnimo que debe protegerse. Se puede optar entre un sistema privado o pblico de salud. Dando un grado de opcin a una comunidad, en vistas de buscar la igualdad. El medio ambiente es una clase de igualdad internacional que busca asegurar la posibilidad de vida humana en el futuro, y esta ligado a ideas de darles a nuestros hijos un planeta en similares circunstancias a las que nosotros hemos podido acceder. Ruiz Tagle, habla en su trabajo de la igualdad, que la igualdad tiene amplios alcances en nuestra jurisprudencia contemplada en todo tipo de acciones, contra pblicos y privados. El principio de igualdad se ha hecho valer contra autoridades de gobierno en caso de trato arbitrario y no igualitario. Tambin hay casos contra entes con potestad jurisdiccional. Concepto central: arbitrariedad, definido por los tribunales, como algo irracional ilgico. La Corte Suprema define como la discriminacin en forma ilgica e irracional. La igualdad no anula las diferencias, pero ellas no pueden ser establecidas fuera de la racionalidad y la justicia. La transicin hacia una democracia jurdica es hacia una mayor democracia. Art. 19 N2 La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupos privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley. Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias; Inc. 1: disposicin antiestamental que es la forma que histricamente se entendi la igualdad que rompe con la esclavitud y los mayorazgos. Nacemos iguales pero podemos hacernos distintos por nuestras distintas acciones, es decir, slo ellos cambian un status en la sociedad. Esta disposicin queda en duda tambin con los senadores. Agregando en el primer inciso: hombres y mujeres son iguales ante la ley, es una reforma de 1999. Asegura la igualdad de genero y hoy se discute que si la igualdad de genero debe implicar una discriminacin positiva como en los casos de cargos senatoriales u otros. Hay un esfuerzo para que haya igualdad en las posiciones de poder. Es discutible porque las mujeres no son una minora y parece extrao la discriminacin positiva de una mayora. 59

No es esta, una disposicin vaca, busca concretarse con acciones polticas. Inciso 2: ni la ley ni autoridad alguna puede establecer diferencias arbitrarias, no fundadas en la razn. Clase 29 12-05-2005 -DDFF igualdad ente la justicia 19 N3 -DDFF honra y vida privada 19 N4 -DDFF correspondencia a domicilio 19 N5 Se rechazado abiertamente la idea de incluir expresamente a los indgenas en la constitucin, ya que estos estaran ya resguardados en la misma idea de igualdad. Aceptamos toda clase de diferencia excepto aquellas que constituyes injusticia. La idea de l igualdad ante la ley surge por evitar la desigualdad poltica. Los extranjeros han sido tambin tratados como iguales en la legislacin civil. Para obtener derechos polticos los extranjeros deben someterse por igual a los mismos requisitos. Se pueden establecer diferencias como del tipo positivas, pero hay que justificar en terrenos racionales. La votacin en mesas separadas en muy difcil de justificar, al igual que la necesidad de inscripcin. La constitucin protege principalmente la igualdad en la esfera pblica y poltica, siendo ilusoria su participacin como ejemplo respecto a la invitacin a una fiesta. Art. 19 N3 La igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos. Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir Disposicin nueva y muy importante, cierra el crculo de la idea de igualdad en la esfera poltica. Exige igualdad en el ejercicio de los derechos. Los tribunales y sus resoluciones deben adaptarse a la igualdad constitucional, se deben proveer los medios para respaldar la igualdad. Reconoce la importancia de los tribunales como el lugar donde debe realizarse la igualacin. Inc. 1: ley en el ejercicio efectivo de los derechos. 60

La forma de expresar de la forma mas concreta la igualdad ante la justicia es el derecho fundamental a la defensa jurdica. Siendo una forma de igualdad. Los autores ms conservadores lo consideran de la tercera generacin. Peces Barba: lo considera econmico y social. En pases avanzados no estn garantizados. Este derecho tiene seras dificultades de implementacin, pues se garantiza la gratuidad de la asistencia jurdica, que supone varios aspectos. Como el privilegio de pobreza que finalmente ha dejado a varias causas sin tramitar. Antes el colegio de abogados tena un sistema de defensa que fue remplazado por las corporaciones de asistencia judicial, siendo el problema: No existen en todo el pas, estn siempre copadas y econmicamente dependen de las municipalidades. El trabajo lo hacen los estudiantes en periodo de prctica, que no tienen prctica lo cual afecta las posibilidades de la justicia efectiva. En materia penal, la defensoria penal pblica no tiene ningn poder de equilibrio con el ministerio pblico; provocando gran desigualdad en defensa jurdica. Hay una excepcin que en verdad perjudica a las FFAA, pues su derecho de defensa debe hacerse de manera coordinada. La disposicin, ha impedido que salga la verdad los casos en que estn implicados militares y no slo en casos de DDHH. Atentando contra la igualdad ante la ley., por la obligacin de coordinacin. Hay una ley que establece las instituciones de defensa pero es insuficiente. La defensoria penal pblica se licita con el criterio de menor costo. Las disposiciones siguientes del 19 N3 son muy importantes. Inc. 4: junto con el derecho fundamental a la propiedad, es la norma ms invocada en las acciones constitucionales. Es el derecho fundamental ms efectivo en Chile. Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales Vincula la defensa jurdica a la nocin bsica del estado de derecho, de que son los tribunales los que juzgan a las personas. Nadie ms que los tribunales pueden ejercer funciones jurisdiccionales. Toda clase de decisiones en todo tipo de instituciones hachas por funcionarios sin potestades jurisdiccionales son anulados por lo tribunales por su competencia para juzgar. Los tribunales afirman si poder atando esta norma. 61

Califican as a todo juzgador como comisin especial. Incluso si los tribunales juzgan fuera de la ley, exceden atribuciones pueden ser considerados comisiones especiales. Juicio por los pares Se afirma que el ejercicio de la jurisdiccin especialmente en los tribunales. Juicio por los pares la ley es la fuente de la autoridad judicial, porque la hacemos todos eligiendo a nuestros representantes. Los ministros en visita y jueces de dedicacin exclusiva son problemticos por estas disposiciones. Se exige que el tribunal este compuesto con anterioridad y de acuerdo a lo dispuesto por la ley. Inc. 5: idea de debido proceso. Instituciones bsicas: - Notificacin. - Emplazamiento. - Fundamentacin de la sentencia. Hay desarrollo doctrinario del debido proceso. Luego se establece una norma muy discutida, se refiere a una investigacin racional y justa. Problemtico: lo que hace el ministerio pblico no puede estar sometido al debido proceso. La investigacin puede ser sujeta a los requisitos del debido proceso. Clase 30 13-05-2005 La jerarqua anula un derecho. Ha varios otros mtodos para resolver conflictos de derechos fundamentales. - Balance. - Posicin preferida. - Ponderacin. Balance: busca un equilibrio en la realizacin de dos o ms derechos fundamentales afectados sin ninguna limitacin. Muy usado en Usa. Posicin Preferida: deriva del balance y dice que en ciertas posiciones debemos preferir un derecho por sobre el otro. Se analiza en el caso particular. Ponderacin: Mtodo ms aceptado teniendo como lmite el ncleo del derecho.

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Ej: la igualdad se combina con el derecho a la vida en la faceta de integridad fsica y psquica, tambin se alega con el derecho al trabajo. El balance y la posicin preferida pueden llegar a afectar completamente el ncleo de un derecho, realizando completamente un derecho. La ponderacin se comienza a ocupar ahora en chile. Debiendo: 1. Identificar el derecho en conflicto. 2. Delimitar loas zonas en que estos derechos entran en conflicto. 3. Se realiza la Configuracin que distingue e ncleo del derecho de lo que es prescindidle en el derecho. Art. 19 N3 Luego se encuentran los fundamentos del derecho penal y del procesal penal, que son el ejercicio del poder, puntual donde el estado puede romper los derechos fundamentales de modo ms brutal. Inc. 4 y 5: establece los principios de: Legalidad. Culpabilidad. Proporcionalidad.

Principio de legalidad: interpretacin de manera amplia por la jurisprudencia que exige el procedimiento este establecido por ley. Hay quienes consideran dentro del debido proceso la apelacin. R-T NO. La investigacin debe cumplir con el principio de legalidad. Slo la polica puede realizar las investigaciones. No corresponde que las personas privadas hagan investigaciones. La doctrina penal a partir de estos incisos ha construido toda una constitucin dogmtica que se expresa en el Nullum Crimen sine Lege Hay adems 3 requisitos: - El crimen y la pena son de derecho estricto, no son de aplicacin extensiva o analgica. - Deben ser ciertos. - Debe ser previo. Todo esto deriva del principio de legalidad en materia penal. Inc. 6 contienen el Principio de Culpabilidad, que es bsico en materia penal. La responsabilidad penal debe guiarse por el principio de culpabilidad o responsabilidad criminal. 63

Hay problemas con las convenciones internacionales que establecen la presuncin de inocencia, pero nuestra CPR no dice nada al respecto. Los penalistas chilenos a veces no reconocen esta conexin, idea errada pues la convencin americana si la incluye. Principio de proporcionalidad: Inc7: supone aceptar la proporcionalidad de la pena. Hay que mirar las normas desde la perspectiva de que el afectado se ve favorecido. La constitucin quiere que las personas sean castigadas lo menos posible. Inc. 8: certeza de la aplicacin del derecho penal. Incluye que no se pueden establecer penas sino para aspectos reconocidos en la ley mediante decretos y leyes. Los reglamentos y otros no sirven para invocar argumentos de derecho en materia penal. Art. 19 N 4 Respeto a la vida privada y honra disposicin nueva origen esta en una propuesta de Jorge Alessandri y de Jaime Guzmn. Objeto de duras crticas y mal trato de la prensa. Establece mandatos al legislador para proteger la vida privada. En parte tiene su origen en CPR anteriores. 1818: Proteccin al Honor. Hoy encontramos 4 cosas diferentes que se protegen: 1. Vida privada. 2. Honra. 3. Persona y familia. 4. Vida pblica. Bastante contradictoria y todos se dan vuelta en esta cuestin. Hay quienes pretender derogar este nmero. En una sociedad igualitaria todos tienen una proteccin de su vida privada y honra. Esta idea no esta en la disposicin constitucional pues protege la vida pblica, disminuyendo la crtica a las personas pblicas, que se manejan en el lugar del debate. Chile: normas de desacato: protege a las autoridades: R-T: cree que es equivocado no deben encontrar proteccin especial por desarrollo de funciones pblicas. La interpretacin de esta disposicin es muy compleja.

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El Art. 19 N 4 ha derivado en mecanismos de censura del debate judicial. Art. 19 N 5. Inviolabilidad del hogar. La jurisprudencia la amplia al lugar de trabajo. La inviolabilidad de la correspondencia tambin se extiende a Internet. Honra: fama o prestigio que una persona alcanza en la sociedad. Slo se afecta por nuestras propias acciones. Clase 31 17-05-2005 Dignidad: Nuestra CPR dice 4 veces la palabra dignidad. 1. En el Art. 1 primera frase. 2. Art. 11 N3 delitos contra la dignidad de la patria. 3. Art. 30 Inc. 1 y 4, referida a la dignidad de la republica. Presentando varios problemas: Diferentes conceptos de dignidad. personas patria expresidente-

Ideas dismiles. a) La idea de dignidad en el constitucionalismo tiene su origen en una idea cristiana: la dignidad no se relaciona con la igualdad y libertad. Sino que tiene relacin con la naturaleza divina del hombre. Sustrato bsico de la persona de acuerdo a la creacin de imagen y semejanza de dios. Esto ha evolucionado. b) En la antigedad: Platn habla de l idea de dignidad como concepto y enumera caractersticas del rol de la persona dentro del estado. Se observa que esta idea difiere de la idea actual, porque esta marcada por la idea de la esclavitud, exclusin del debate poltico. Slo ciertos hombres tienen acceso al debate poltico. Hace sentido con el concepto de status. Hay una categora especial de gente que merece un cierto trato. Peces Barba, se refiere a la idea antigua de dignidad como una dignidad heternoma.

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c) Con la Ilustracin: cambia el paradigma del hombre, marcado por la aparicin de la burguesa como un grupo de la sociedad. La dignidad se relaciona con el concepto de autonoma y Peces barba califica la dignidad de autnoma. Ya no con status. d) Con el nacimiento del estado nacin: vinculado al concepto de soberana comienzan a aparecer valores ms cercanos. La idea de dignidad es un poco baga y compleja. Chile: CPR 80: Primera que presenta la idea de dignidad de un punto de vista moderno. CPR 33: Dignidad como idea de control. CPR 28: Catalogo De DDFF relacionados con la idea de libertad. CPR 25: Resuelve conflictos como la relacin entra la iglesia y el estado. Del ao 28 en adelante la referencia a los DDFF se refieren a todas las personas, la diferencia esta en la forma en la que son ejercidas. Antes los derechos se atribuan a los habitantes de la repblica. Progresivamente se aumentan los derechos protegidos de la CPR. En el siglo XX aparecen los derechos econmicos y sociales. Con la idea de dignidad se puede relacionar muchas cosas al ser vago e imprecisa la extensin de su palabra. Jurisprudencia: hay 2 vertientes en el tratamiento de la dignidad. a) Relacionado con el 19 N4 v/s 19 N2 b) 19 N1 v/s 19 N4 19 N9 19 N12 Estos conflictos concentran la discusin constitucional sobre la dignidad. No remontan a conflictos morales y valricos. Casos Argentinos: - Bahamondes necesitaba transfusin y era testigo de Jehov y su defensor recurri a travs de la dignidad (relacionada con la autonoma). La Corte Suprema en su fallo de minora dice que la idea de disponer de la propia vida se relacionaba con la idea de dignidad. - Relativo al consumo personal de droga y la dignidad. La Corte sealo que si bien haba respeto por la autonoma, hay una norma que esta limitada cono era la degradacin del hombre. La clusula de la dignidad esta limitada. Chile: se ha entendido la dignidad en 3 formas: 1. Como principios. 2. Como Valores. 66

3. Como DDFF. La idea de Principio es muy importante en Europa. Se distingue de los Valores, pues los ltimos no tienen aplicacin directa, actan a travs de los principios en el derecho. Garca: los valores no pueden ser dejados de lado pues la interpretacin de las normas sera a sistemtica. Perez Luo: la diferencia entre principios y valores esta dado por grados de discrecin. Los principios seran la forma normativa que consagra los valores. Alexy: los principios son mandatos de optimizacin y los conflictos se solucionan con la ponderacin. Fallo de la Corte de Concepcin. Se refiere a la responsabilidad extracontractual. La nica forma de fundamentar esta responsabilidad es a travs del respeto de estos valores fundamentales, por lo tanto, la dignidad y el principio de legalidad son dos principios que deben ser respetados. Otro caso: (Pto Montt): la autonoma funda constitucional desde el punto de vista del amparo. la proteccin

Teoras de los Valores de Alemania: la CPR debe resguardar los valores esenciales. Siendo muy importante para la resolucin de casos. Sin valores las resoluciones serian vacos, siendo reflejado esto, en la jurisprudencia Chilena. Caso Megavisin: El Comercial del AIDS al que mega se opuso. La corte falla basado en las tesis de Soto Cross que ve la dignidad relacionada con la idea de status. Hombres creados a imagen y semejanza de Dios. Refiera la dignidad a la idea de valor, lo que nos muestra que esta idea puede permitir diversas concepciones. Dignidad como DDFF: sustentada por ideas de Alexy. Se relaciona con el Art. 1 de la CPR, ya que tendra aplicacin directa sobre casos concretos. Casos: - Grabacin Piera. - Servicio Militar. Surgen 2 Visiones: 67

1. Tribunal Constitucional: ha tenido la mayor claridad para enfrentar el problema traduce el concepto de dignidad en trminos jurdicos. Relativamente claros. Dignidad: cualidad del ser humano, fuente de derechos humanos y garantas. Idea de respeto. 2. Direccin del trabajo. Relaciona la dignidad con la vida privada. Relacin muy particular porque muchas veces se confunde la honra con dignidad. Este fallo agrega la idea de libre desarrollo de la personalidad, la dignidad busca proteger que la persona pueda desarrollarse libremente a travs de sus propios objetivos. Si esto no es posible la base de la CPR es incorrecta. Se agrega adems que la idea de respeto. De libertad en trminos negativos. Este fallo es relativamente reciente. Ideas del TC: Respeto. Derecho a la vida privada. Libertad en trminos negativos. Privacidad.

Direccin del Trabajo: dictmenes administrativos. Nos encontramos con conflictos laborares que muestran que es lo que busca proteger con la dignidad. Ideas: Hay mecanismos de control del trabajador. Revisin del personal. Principio de no discriminacin. Acoso sexual. Facultades de revisin del correo electrnico. aflorando la idea de dignidad} El control audiovisual es posible en trminos laborares. Establece criterios o parmetros que dan luces sobre en que consiste la dignidad. Se intentan superar la idea de dignidad como status y de imprecisin. Clase 32 20-05-2005 Libertad de Conciencia Art. 19 N6:

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El gran triunfo del siglo pasado, pues permiti que el estado reconozca en los individuos la capacidad de ejercer sus planes. Es una de las principales manifestaciones, contra el originalismo, pues es un producto histrico. Puede ser enfocado desde el punto de vista terico y desde el histrico. Es aquel mbito del derecho que protege hacia el fuero interno del sujeto. Histricamente se ha vinculado a la religin, pero es mucho ms amplio. Para Rawls es uno de los fundamentos de la sociedad democrtica. Esta estrechamente ligado a la democracia y a la dignidad, pues es un mbito de la autonoma en el que nadie puede intervenir. Rawls: habla de la igualdad y libertad. Debe haber igualdad en la proteccin de las libertades. Sino se garantiza el fuero interno no se garantiza la dignidad, aqu radica la vinculacin. Las personas no pueden ser obligadas a comportarse en forma contraria a sus visiones morales. Debe ser protegida la exteriorizacin de la conciencia, y no slo en el aspecto religioso. La igualdad en la libertad, requiere pluralismo y tolerancia ptima. La anterior tiene como lmites el inters comn por el orden y la seguridad pblica. Es un triunfo porque es transgeneracional, es pensada para proteger las generaciones futuras. Godoy: distingue a un primer momento, el de la tolerancia limitada de Toms de Aquino bajo un punto de vista teolgico. Exista un espacio de libertad. Un segundo momento se vincula con el nacimiento del estado nacional, se asume la religin como elemento aglutinante, pero solo prospera en Holanda. Un tercer momento, viene con las ideas de Locke, que aporta la idea de que la tolerancia es la base del liberalismo poltico. Fue el primer en hablar del sujeto como la conciencia. Es el punto de partida de las dems libertades. Otorgo una gran cuota de racionabilidad al cristianismo. La iglesia garantizando la libertad, podra evangelizar. En la actual CPR espaola se ve la ampliacin de la libertad de conciencia. Libre desarrollo como fundamento del orden poltico. Garantiza libertad ideolgica, la es solo lmite del orden pblico, tambin se fija en el objeto de la conciencia,

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Libertad de conciencia en Chile. Ha marcado toda la historia constitucional. Histricamente, Chile ha sido confesional. El 28 se establece la tolerancia religiosa. La CPR 33 en su artculo 5 sealaba que se exclua el ejercicio pblico de las dems religiones, sin perjuicio de que la religin oficial fuera la catlica apostlica y romana. Carrasco Albano: plantea la urgencia de fijar la libertad de conciencia. En 1865 se pretendi reformar el ART. Por la oposicin del clero se fijo una ley interpretativa. Hunneuss plantea que la ley no es de rango constitucional. Se vio la CPR de la misma manera distinta, en virtud de lo que el congreso podra manejar. En 1871 se produce la cuestin de los cementerios que terminan siendo laicos, por lo que la iglesia peda jurisdiccin sobre ellos. CPR 25 se consagra separacin iglesia estado. VI se consagra la libertad de conciencia, en que Molina plantea que solo se refiere a la libertad de culto. Fallos Importantes: Torres v/s alcalde de municipalidad de Sn Pedro. Pobrete v/s iglesia evangelista. Verdugo v/s armada.

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Clase 33 20-05-2005 Artculo 19 N 7: Libertad Personal Trata de la libertad personal y de la seguridad individual. En cuanto a la libertad personal, en el plano fsico (el cuerpo), se observan dos aspectos; por un lado la libertad de permanencia, relacionado con la libre circulacin de la persona un punto a otro, y por otro lado la libertad ambulatoria, referida a la libertad de desplazamiento de una persona tanto fuera como dentro del territorio nacional. Este derecho puede considerarse una conquista histrica del liberalismo, pero aunque ha sido consagrado, en los hechos ha sido vulnerado reiteradamente. Este derecho es regulado extensamente en la constitucin chilena, evidentemente debido a las restricciones que evidenciaba este derecho en la dictadura. La letra (a) del N 19 se refiere a la libertad fsica, la letra (b) distingue casos en que la libertad personal puede verse limitada. No remite al estudio de los casos que estn en: La constitucin a) Estados de excepcin constitucional (41 CPR) - De sitio - Asamblea b) Arraigo constitucional (Molina) - Imposibilidad de una persona de salir del territorio de la repblica. Por ejemplo, Arraigo constitucional; el Presidente no puede salir del pas los seis meses despus de su perodo, (art. 48 N 2) sin autorizacin de la cmara de diputados. Tampoco pueden salir las autoridades que estn siendo sometidas a juicio poltico. La ley - Limitaciones propias del rea procesal penal - Los jueces deben residir en el lugar de asiento de su tribunal - Arraigo: Tiene por objetivo asegurar que el inculpado no salga del pas. Puede ser de pleno derecho o judicial (a peticin de la corte y por 60 das) c) Se refiere a la seguridad individual, que es el conjunto de caractersticas establecidas para impedir privaciones arbitrarias del derecho de libertad personal. Molina afirma que no se es arrestado sino por orden de un funcionario pblico facultado. El artculo distingue entre arrestado y detenido. 71

Las autoridades facultadas son los jueces criminales. Que las autoridades administrativas emitan una orden de arresto va contra el NSPP, excepto las magistraturas. Una excepcin son los delitos terroristas, y otra son frente a delitos flagrantes, donde cualquiera puede arrestar para llevar a la polica o juzgado. El CPP afirma que el mximo plazo de detencin sin orden judicial es de 24 horas. d) Categoras de afectacin a la libertad: - Prisin preventiva - Preso o reo, cumpliendo condena. Lugares de detencin: - Penitenciara o crcel - Lugares pblicos conocidos, con visitas permitidas En dictadura no haba conocimiento ni siquiera de los lugares de detencin. Cuando una persona es detenida es privada de libertad eso no supone que se deba ver disminuida la dignidad de la persona. Aqu Ruiz-Tagle critica al sistema chileno, pues el Estado no asegura este derecho. e) Es un asunto muy controvertido, la reforma intenta modificarlo pues antes existan procesos inquisitivos. Ya no existe privacin preventiva de la libertad como exista en dictadura, donde en la mayora de los procesos se daba esta situacin. Hoy la privacin preventiva es revocable por recursos que conoce el juez de garanta (no es necesario recurrir a la corte de apelaciones). Por lo anterior se puede afirmar que las libertades sern resguardadas por el juez de garanta. La reforma democratiza el proceso. Existen casos de indemnizacin por error judicial. Los requisitos son que: a) Exista un proceso penal b) La persona que reclama haya sido condenada c) Declaracin definitiva d) La Corte suprema debe declarar injustificada y errnea la sentencia. La corte suprema hace un examen de admisibilidad de la accin y la solicitud debe ser dentro de 6 meses. Un tribunal de primera instancia civil regula el monto de la indemnizacin. f) Su sentido es invocar la autoincriminacin que puede desembocar en apremios ilegtimos. Esto se relaciona con la dignidad, debido a que es legtimo y justo que no se autoincriminen las personas. g y h) Afirma que la responsabilidad criminal es personal. Clase 34 24-05-2005 72

Artculo 19 N 4 Es un asunto muy controvertido, representa la idea de la privacidad como concepto jurdico est construido a partir de dos fuentes: 1 Derecho Privado: Esfera de autonoma privada que alcanza los contratos, la vida individual y la vida familiar parcialmente. 2 Derecho Constitucional: Surge a partir de la segunda mitad del siglo XX. Ver Caso Criswold. En las constituciones chilenas ha habido varias normas relativas a la privacidad, similar al 19 N 5, pero el desarrollo de la privacidad se da con la jurisprudencia constitucional y la dogmtica civil. Se produce un movimiento que va desde las fuentes mencionadas a la dogmtica constitucional, lo que se manifiesta en el art. 19 N 4. Se genera un nuevo derecho a la privacidad que sirve para reformular la dogmtica civil privada y la jurisprudencia constitucional (Alimentacin recproca). Se relaciona con la libertad de expresin, opinin, conciencia, etc. que influyen sobre la nocin de privacidad. Clase 35 26-05-2005 Artculo 19 N 8 y 9 Derecho al medio ambiente y a la salud. Son igualdades especiales vinculadas directamente a la dignidad. Peces-Barba considera el derecho a la vida como libertad, no como una igualdad. Este derecho no exista en las constituciones anteriores, fue propuesto por Evans, ha sido considerado de 3 generacin por proteger un bien difuso. Artculo 19 N 8 No es una aseguracin de contaminacin 0, sino un equilibrio en el nivel de contaminacin. Es un mandato al Estado (deber del Estado) a fin de tutelar la preservacin de la naturaleza, y supone la interaccin con otras normas; en particular al derecho a la propiedad y a la libre iniciativa econmica. Se pueden pensar como igualdades, al conceder derechos de proteccin a rboles ros. Ruiz-Tagle afirma que esta extensin del derecho a no personas, no es aplicable a la constitucin. Asegura que estos son protegidos por tener relacin con una digna vida humana, 73

protegiendo distintas generaciones del uso del medio ambiente. Es una igualdad intertemporal o intergeneracional. Impone un deber a fin de no gastar todos los recursos disponibles. (Ver Caso con Heresi) La jurisprudencia se ha ordenado segn los tipos de daos al medio ambiente. (Ruido, agua, aire, etc.) (Ver Caso de contaminacin acstica) Son criterios temticos recogidos por el legislador. Adems de la Ley 19.300, ha existido una desarrollada jurisprudencia en materia medioambiental. Uno de los fallos ms importantes en esta materia es el de Horvart con CONAMA, sobre todo en el considerando 14. Se discute la legitimacin activa sobre quin es el indicado para recurrir a la proteccin del medio ambiente, se afirma que es cualquier persona, por tanto se considerara un derecho humano con rango constitucional. Est destinado a proteger y amparar derechos sociales que interesan a toda la comunidad. Reconoce un aspecto colectivo, no es un derecho individual. Lucas Sierra afirma que la Constitucin no puede proteger derechos colectivos y que no lo ha hecho. Esto Ruiz-Tagle lo refuta en vista de lo anterior. Cea y Verdugo lo consideran un derecho de 3 generacin junto con la salud y la educacin, otorgndole menos importancia. Cmo determinar cuando est afectado el medio ambiente? Los tribunales lo determinan por tipos de contaminacin segn los niveles que establece la ley. En cuanto a las acciones: Especficamente la accin de proteccin del medio ambiente; - Se le exige que debe tratarse de una accin y no de una omisin. - Accin que pueda atribuirse a una autoridad determinada, estos vendra siendo una limitacin expresa de la horizontalidad de los derechos fundamentales. - Es colectivo segn quin lo pueda imponer, y no en contra de quin. - Dos requerimientos copulativos; ilegal y arbitrario. El derecho del medio ambiente es muy influido por el derecho internacional. Artculo 19 N 9: Derecho a la Salud Es un mandato al Estado, salvo el ltimo inciso. Se realiza a travs de acciones estatales y mediante intervencin del sistema de salud 74

privado. Una posicin neoliberal afirma que solo el ltimo inciso es un derecho fundamental, lo dems sera programa poltico, asociado con el art. 19 N 20. Ruiz-Tagle afirma que el derecho a la salud al realizarlo el Estado genera consecuencias para todas las personas, tanto en el mbito pblico como en lo privado. (Ver Caso Caas con Isapres). Artculo 19 N 10; Derecho a la Educacin La doctrina lo ha considerado como un derecho econmico, social y cultural, la constitucin no le confiere proteccin por la va de accin. Pero no esto no significa que no sea un derecho fundamental. Se ha convertido en un derecho de propiedad sobre la matrcula, a esto RuizTagle lo llama travestismo constitucional. Existe un reconocimiento a la familia y un mandato al Estado, ya que es distinto a la salud, pues el Estado no puede ir en contra la voluntad de los padres en temas de educacin. Clase 36 27-05-2005 Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Artculos 19 N 10 (educacin), 11 (libertad de enseanza), 16 (libertad de trabajo), 18 (seguridad social), 19 (sindicalizacin). Hay esbozos del reconocimiento de estos derechos en la Constitucin de Weimar, pero en el siglo XIX comienzan con fuerza. Estos derechos se han incorporado en Constituciones europeas y en tratados internacionales, y fueron una lucha en pro de la igualdad poltica de los ciudadanos. Son derechos colectivos que nacen producto de las inequidades que produce la aplicacin de un sistema capitalista puro. Son de carcter material y completan la equidad en asuntos fcticos y contratos. Existen sectores que los consideran como derechos de tercera generacin, lo que conlleva a establecer una concepcin jerrquica y rgida de los derechos fundamentales. Son derechos pues generan obligaciones exigibles al Estado. En paralelo a las obligaciones negativas del Estado, que implican la no interferencia de este, encontramos estos derechos que constituyen obligaciones positivas para el Estado. El Estado crea aparatos administrativos para cumplir dichas obligaciones. 75

Clasificacin de las obligaciones del Estado: Proteger los derechos Garantizarlos Promoverlos Respetarlos

Respecto a la exigibilidad y la discusin de ella: No se puede condicionar su existencia a la falta de recurso. No siempre el Estado debe realizar prestaciones, tambin puede establecer regulaciones como la que en Chile existe en salud; AFP. Tambin pueden establecer disposiciones que limiten ciertos aspectos, como lo es la discriminacin positiva en el SERVIU, el salario mnimo, etc. Adems el Estado provee servicios como la educacin, planes de alimentacin escolar, etc.

Se trata de derechos muy complejos, por lo cual existen muchas vas para protegerlos. Aportes concretos: - Sirven como modelo correctivo de las diferencias que se producen mediante la asignacin de recursos que realiza el mercado. - Introduce una direccin colectiva en pleno desarrollo. - Se reconoce la existencia de desigualdades materiales, lo que introduce nuevas normas y principios interpretativos, y reglas procesales particulares. - Reconoce que existen limitaciones a la autonoma de la voluntad por ciertos valores (dignidad, salud, etc.) - Se desmercantilizan determinadas reas. - Amplan las funciones estatales. - Se incorporan acciones populares (En Chile No). - Se incorpora el derecho a la salud y al medio ambiente. En Chile han perdido fuerza estos derechos por influencias forneas. Derechos que son sociales, se han transformado en libertades debido a la influencia neoliberal. La garanta judicial de estos derechos ha derivado en la convertibilidad constitucional, donde se protegen unos derechos con otros. Artculo 19 N 10: Derecho a la Educacin Hace referencia a la familia y al deber y el derecho de las partes. El ao 2003 fue modificado y se garantiz la educacin media completa. 76

El ao 1999 se introdujo la educacin parvularia. El Estado debe estimular la investigacin cientfica (Fondecyt) y cultural (Fondart). Artculo 19 N 11: Libertad de enseanza Incluye las limitaciones genricas como la moral, las buenas costumbres y la seguridad nacional. Una crtica a estas limitaciones se basa en razn de que estas son muy vagas y abiertas. Fallos relacionados: 1. Universidad de Playa Ancha: Se produjo una toma prolongada y otros estudiantes reclamaban que queran volver a las actividades acadmicas regulares. Como el derecho a la educacin no estaba garantizado por el recurso de proteccin se reclam el derecho a la vida y a la integridad fsica. En el considerando 3 se evidencia convertibilidad constitucional de oficio donde se protege el derecho a la educacin. En el considerando 9 se transgrede el nmero 1 y 10 del artculo 19, que no se garantiza por el recurso de proteccin. 2. Lecaros Aiep: La doctrina es muy interesante en este fallo. Lecaros firm un contrato de enseanza y luego no pudo pagar lo acordado, por lo que se ve obligado a retirarse. Solicita un reconocimiento de lo estudiado, pero se le niega a menos de que ste pague lo adeudado. Se argumenta que tiene derecho de propiedad sobre sus logros acadmicos, evidenciando un ejemplo clsico de convertibilidad constitucional. En el considerando 4 se observa la convertibilidad, y en el 7 se le da la razn a Lecaros. 3. Gonzlez con Director de Colegio: Debido a la mala conducta del alumno se le ha cancelado la matrcula. Se sostiene que los padres haciendo ejercicio de la libertad de enseanza han escogido el colegio en cuestin. En el considerando 4 se hace referencia a la libertad para establecer reglamentos. La corte rechaza el recurso de proteccin, en el considerando 5 hace mencin al nmero 10 del artculo 19, y en el considerando 6 rechaza la teora sobre la propiedad del derecho a la matrcula, afirmando que solo existe una expectativa. Artculo 19 N 16: Libertad y Derecho al Trabajo Este derecho no est protegido por el recurso de proteccin ampliamente. El artculo 20 solo protege algunos casos, y se protege el derecho del empleador a contratar libremente. A este derecho es asociable la idea de justa distribucin de los ingresos mediante el establecimiento de salarios mnimos. Adems existe un principio de no 77

discriminacin a la hora de contratar. Tambin se manifiesta una discriminacin con respecto al derecho a huelga, estableciendo que no debe ser arbitraria ni afectar al bienestar general del pas. Fallos relacionados: (Todos del perodo preconstitucional, son muy poco claros) 1. Carrasco con superintendencia de AFPS: Se trata de un promotor y agente de ventas que cometi actos ilegales, por lo que se anula su inscripcin en el registro de promotores. Este alega que se ha afectado su libertad de trabajo. En el considerando 3 se establece que es la libre contratacin la que protege la constitucin, y el derecho de la libertad de trabajo no protege la estabilidad en este. 2. Salas con Universidad de Valparaso: Una profesora de derecho econmico es desvinculada de la universidad por razones polticas. En el fallo en la letra (b) se asegura que desaparece la proteccin de este derecho al firmar el contrato de trabajo. 3. Fischman con Directora del Trabajo: Un restauran externaliza ciertos servicios con Serco Ltda. que subcontrata trabajadores. Los trabajadores reclaman, y la direccin del trabajo multa al restauran por contratarlos siendo que han sido contratados por Serco. En el considerando nmero 6 se evidencia el principio de primaca del derecho laboral. Se deduce que debe primar la evidencia de los hechos y no el contrato, por tanto la realidad indica que es el restauran el empleador. 4. Bonvallet: Alega libertad de trabajo ya que las universidades privadas le prohben trabajar como entrenador de ftbol. Clase 37 31-05-2005 Artculo 19 N 12: Libertad de expresin Es una disposicin muy compleja, ya que no solo contiene normas sustantivas, sino que designa y crea rganos que intervienen en las materias relativas a la libertad de expresin. Estos rganos poseen autonoma pues su fundamento es la Constitucin. Su existencia representa el propsito de restringir la libertad de expresin, muestra un constituyente conservador que desconfa en esta libertad. En el inciso 2 del N 4 del artculo 19 hay normas que influyen en la libertad de expresin. Hace referencia a la difamacin que es penalizada, y agrega el principio de la responsabilidad de los 78

propietarios e editores de medios de comunicacin. Esta reglamentacin debe considerarse parte de la consagracin del derecho de la libertad de expresin que prescribe la Constitucin. La libertad de expresin ha sido histricamente un derecho muy pasado a llevar y muy pocas veces bien garantizado. A contar de los aos 50 hasta 1973 se produjo un aumento de la libertad de expresin que produjo gran influencia en tribunales. Se han creado excepciones para cierto tipo de personas, como periodistas o polticos. La tesis del artculo sealado, sostiene que hubo en dicha poca mayor libertad de expresin de la que existe ahora. Por normas como la del N 4 del artculo 19, normas de seguridad interior del Estado, etc., la libertad de expresin se ve bastante limitada. Esta crtica se sostiene fehacientemente hasta el fallo de la pelcula La ltima tentacin de Cristo, que produce la reforma que deroga la censura constitucional cinematogrfica. Por lo tanto desde 1990 hasta el ao 2001 nos encontramos con restricciones que existan desde la constitucin de 1925. Despus del 2001 se produce un cambio que consiste en la eliminacin de la censura e irresponsabilidad, se produjeron sistemas de autocensura, por ejemplo, entes privados como Anatel, etc. Desde el ao 2003 se produce un fenmeno negativo que es el trmino de la autocensura, que lleva a la irresponsabilidad de los medios los cuales no responden por sus abusos en nombre de la libertad de expresin. En el N 12 del artculo 19 se evidencia tres ideas que son concretas y que pertenecen a la Convencin Americana. El derecho tambin comprende el derecho a recibir informacin no solo a manifestarla. La libertad de expresin no se justifica sola en la lgica de la democracia, esta tiene por objetivo el robustecimiento de esta. Esto ltimo no se identifica con la autoexpresin personal, sino que tiene un aspecto poltico con vinculacin a la idea de responsabilidad. En el inciso 2 expresa que no pueden existir monopolios del Estado, eso es reflejo la intencin de otorgar primaca a los privados. El gran problema de hoy es que los grandes medios de comunicacin estn todos dominados por grupos de poder. El desafo es que el poder privado no ahogue la libertad de expresin, el Estado debe obligar a los privados a mantener la libertad de expresin. El rea de la libertad de expresin es muy extensa y est regulada por normas constitucionales, penales, civiles y procesales. Es un conjunto muy grande de disposiciones y tribunales que atienden este derecho.

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Por ejemplo, no es legtimo grabar conversaciones privadas sin una investigacin criminal autorizada. Durante el perodo 99-2001 la libertad de expresin efectivamente estaba consagrada por las diversas mencionadas, en la prctica exista una evidente censura. aunque normas

En el inciso 3 establece el derecho a rplica Pero generalmente la difamacin de determinada situacin se usa en portada, y luego una posible rectificacin a fin de reparar el dao, se seala en ltima pgina. Esto evidencia el abuso de los medios de comunicacin. El poder de la iglesia catlica tambin est muy presente en los medios de comunicacin. La libertad de expresin tambin tiene un compromiso con la expresin democrtica, no es solo para que los dueos de los medios manifiesten su opinin, as se expres en el fallo sobre la franja poltica de TVUC y MEGA. Solo en muy pocos casos se han condenado s los medios, por ejemplo en el caso de la mujer que se la acus de tener SIDA, lo cual era absolutamente falso. Qu debe decir la Constitucin en trminos de la libertad de expresin? Hace falta una modificacin apuntando a que toda forma de monopolizacin debe estar prohibida. No solo el monopolio estatal, sino tambin el privado. No se debera discriminar en los contenidos influyendo en la lnea editorial del medio. Luego en la ltima parte del N 12 del artculo 19 se hace mencin al Consejo Nacional de Televisin. En Fallo Fuentealba, se discute la forma en que el consejo ampla sus atribuciones para controlar la televisin por cable, y se discute sobre la eliminacin de este rgano, donde hay tres posiciones. Una posicin es la del gobierno, que quiere mantenerlo con sus facultades. Otra posicin es la de Lucas Sierra que manifiesta que debe ser eliminado completamente, dejando todo entregado a tribunales. Ruiz-Tagle toma otra posicin afirmando que debe existir un ente que asigne la frecuencia y que aplique sanciones una vez que los tribunales hayan resuelto. Luego del fallo de La ltima tentacin de Cristo, se elimin la censura cinematogrfica que estaba consagrada en la Constitucin, y se cambi por un sistema de calificacin. Clase 38 02-06-2005 Artculo 19 N 13: Derecho a reunin 80

Derecho a reunirse sin permiso previo, est vinculado al derecho de asociacin, pero se distingue del carcter de permanencia de este ltimo. El fallo Aquiles con Mardones se refiere a este derecho. Artculo 19 N 14: Derecho de peticin Derecho de peticin a la autoridad; es dudoso si se trata de una libertad, de una igualdad o de una garanta. Es un derecho a preguntar a cualquier autoridad de manera respetuosa y conveniente, y no se est obligado a responder de determinada manera. Tambin existe el derecho de obtener informacin de la autoridad, de los poderes del Estado. En la ley de bases hay una accin de transparencia. La autoridad puede declarar anticipadamente que tiene materias reservadas en razn de inters pblico o privado (licitaciones), pero la regla general es la regida por la idea de transparencia fundada en la ley de bases. Artculo 19 N 15: Derecho de asociacin El derecho de asociacin est tratado con una carga poltica muy fuerte. Se puede afirmar que este derecho tuvo su prueba de fuego en el caso Colonia Dignidad. En los incisos 5 y siguientes se refieren especficamente a los partidos polticos, restringiendo y castigando mucho su actividad. Valenzuela plantea que cada Constitucin ha tenido su grupo de partidos polticos, el grupo de la actual seran el PPD, RN, UDI, y el PH, y subsisten el PC, el PS, y la DC. Este autor afirma que aunque han cambiado los partidos, los bloques son generalmente tres, pero las lealtades de las personas van ms por partido que por bloque. Concluye que desde que se termina la intervencin electoral a mediados del siglo XX, ningn partido ha logrado la mayora absoluta en forma estable, solo bloques circunstancialmente. Existen normas constitucionales que apuntan a un diseo especfico de partidos, los partidarios de la dictadura desconfiaban de los partidos (gremialismo), y apuntaban a un sistema disminuyente de los partidos y excluyente de la izquierda. La nmina de los militantes de los partidos polticos va a una autoridad pblica, pero NO es pblica, solo siendo militante se puede tener acceso. Los partidos polticos no pueden recibir dinero desde afuera, esto apuntaba a aislarlos de las organizaciones internacionales, pero 81

en la prctica esto no se concret, debido a que indirectamente a travs de ONG reciben ingresos. Adems se exige que el funcionamiento interno de los partidos sea democrtico, lo que generalmente no se respeta, ya que estn organizados de tal manera, que es muy difcil que esto se vea observado. Luego se suceden una cantidad de sanciones definidas ampliamente, normas como las del artculo 8 que restringa a grupos marxistas, se mantienen con estas disposiciones que castigan y limitan el actuar de los partidos polticos. Estos artculos consagran la exclusin poltica. Artculo 19 N 16 y 17 Fueron explicados por el ayudante. Ruiz-Tagle solo agrega que el inciso 3 del N 16 es muy desarrollado en el derecho laboral, este solo garantiza la igualdad en el trabajo pblico y no en el privado. Artculo 19 N 18: Derecho a la seguridad social Este derecho no est garantizado por la accin de proteccin, pero esto no significa que no se trate de un derecho fundamental. Se ha discutido como argumentar un principio de solidaridad en materia pblica, entendido como prestaciones bsicas mnimas. La discusin se centra en el cmo mediante el sistema privado se pueden aumentar estas protecciones. La jurisprudencia ha considerado al monto de una pensin como un derecho de propiedad. En este derecho fundamental, es el Estado el que presta y garantiza la seguridad social, toma un rol activo. Artculo 19 N 19: Derecho a sindicarse Este derecho se separa del derecho de asociacin debido a que se intenta ver como un derecho de libertad, libertad de afiliacin sindical. Se establece que el sindicato no puede participar en poltica, intentando separar los sindicatos y gremios de la poltica, debido a su vinculacin histrica con el PC y el PS. (Caso Jaime Astorga y caso Sewell) Artculo 19 N 19, 20, 21 Y 22 Estn relacionados con la intervencin econmica. El N 20 evidencia el principio de igualdad que supone aplicacin de ley del parlamento, supone una no discriminacin en materias tributarias.

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El N 22 establece el principio general de no discriminacin, no se refiere a los impuestos, sino a los subsidios de acuerdo a la ley. Clase 39 03-06-2005 Subsistema de Derechos fundamentales: Propiedad Acceso a la propiedad (Artculo 19 N 23) Propiedad sobre toda clase de bienes (Artculo 19 N 24) Funcin social de la propiedad Regulacin de la expropiacin Nocin constitucional de atributos especiales; comprende aspectos no patrimoniales. Regulacin de propiedades especiales Propiedad intelectual e industrial (Artculo 19 N 25) Contenido esencial de l propiedad (Artculo 19 N 26)

Existen normas constitucionales de la propiedad que van ms all del derecho privado. (Parntesis clase anterior) () La igualdad de cargas tributarias no es solo patrimonial. Sino tambin en cuanto a deberes, como el servicio militar obligatorio, ser vocal de mesa, etc. Cualquier afectacin patrimonial del Estado es una carga tributaria que va a fondos generales del Estado. Este concepto de tributo es una innovacin de la Constitucin, que ha sido muy marcado por la concesin a privados de servicios y bienes pblicos. Adems est la idea de la legalidad tributaria, que no significa que deban existir reglamentos que fijen exactamente el tributo, pero debe existir una Ley que norme los aspectos generales de las cargas. Se expresa tambin la nocin de proporcionalidad, le pago de los impuestos es proporcional segn los ingresos, por tanto no podrn establecerse tributos muy desproporcionados. Todos los tributos entran al patrimonio nacional, y desde ah se reparte, pero se establecen ciertas excepciones. (Ley del cobre, Royalty, etc.) () Artculo 19 N 21 A partir de esto se han construido reglas doctrinarias para pensar la economa. Este artculo es una mezcla de la libertad de industria que estableca la constitucin del 25, con la libertad empresarial del 83

constituyente. Busca resguardar la libre iniciativa privada. De aqu surge la idea de subsidiariedad y de orden pblico econmico. Es una mezcla de libertad econmica e igualdad o no discriminacin. Es tanto el resguardo a la propiedad que se crea la ley de amparo econmico, Ley N 18.971, que establece una especie de recurso de proteccin, que se tramita como el recurso de amparo (rpido), buscando proteger la garanta del N 21. Cuando se crea la Constitucin y se evidencia el fin de la dictadura, se crean leyes de proteccin econmica a fin de proteger el sistema econmico imperante, protegiendo grupos o gremios empresariales frente al Estado, o incluso frente a otros privados. La mayora de los autores ven este derecho como una libertad negativa, es decir, la no interferencia del Estado, pero por sobre todo debido al inciso 2, puede leerse como una libertad positiva, es decir, que requiere la accin del Estado. Una forma de igualdad, es un estndar de igualdad de participacin econmica. Una segunda forma de igualdad es la exigencia de un qurum especial si es que el Estado pretende intervenir en economa. Una tercera forma de igualdad es que cuando el Estado interviene en economa lo hace con la misma lgica que los privados. Los constitucionalistas ms conservadores ven una libertad negativa, y vinculan esto a la idea de subsidiariedad, surgido de las encclicas papales. Establecen una concepcin jerrquica o estamental de la sociedad. (Doctrinas Pontificias) Otra forma de entender la subsidiariedad es la concepcin de que el Estado no puede reemplazar las funciones de otros rganos. Una forma distinta de entender este principio es que la funcin del Estado es precisamente la intervencin de ste a fin de ayudar a estos grupos medios. Ruiz-Tagle seala que la idea de subsidiariedad implica mucha discrecionalidad judicial, y es ms claro hablar de derechos e igualdades. La idea de orden pblico econmico, de origen francs, no tiene ningn asidero constitucional, pero ha penetrado fuertemente en la jurisprudencia. Se ha usado con mucha discrecionalidad al igual que el concepto de subsidiariedad. Clase 40 07-06-2005 Subsistema del Derecho de Propiedad: Art. 19 N 23, 24, 25.

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Evans: explica lo que muchos consideran lo mas importante del tema de la propiedad. Para un gran nmero de personas este es el derecho ms importante. Ya para Locke, la propiedad es la forma de realizar la libertad de los seres humanos. Chile en el siglo XX segn Evans, se ha afectado en incontables veces el derecho de propiedad, donde distingue 5 etapas histricas del mismo. La lgica del derecho de propiedad en la constitucin del 33, se asienta en el principio fundamental de la inviolabilidad. La primera etapa en la CPR del 25 recoge esta nocin y la aplica. R-T, dice que hay que mirar ms atrs, en los inicios de la repblica, donde los pueblos originarios no conocieron la propiedad privada en los trminos de la tradicin actual. El contexto donde se instala la lgica de la propiedad es la de propiedad colectiva. En la colonia tampoco se trabaja la idea de propiedad, debido a las concepciones feudales existentes. La propiedad privada no se establece hasta el CC de 1857 y ah se comienza a desarrollar un concepto profundo de propiedad. Respondiendo a la idea de Napolen. Solo se nos impone la idea de propiedad desde el siglo XIX. Esta idea no la recoge Evans, no habla de la propiedad antes del siglo XIX, donde tambin hubo un desarrollo revolucionario con la innovacin del Cdigo. Se pens que el CC, debe regir de forma gradual segn la distancia a santiago. Hay tambin hay lugares donde la lgica de la propiedad no ha llegado. Ojo Mirar texto de Evans: Plantea que las reformas de la propiedad se deben hacer por ley. Se trato de dejar a los tribunales fuera del control de la propiedad y por eso el cambio fue por va constitucional. Siglo XXI, tecnologa Anderkarfmer. y nuevas formas de propiedad. Laura

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Evans no incluye una sexta etapa que es muy importante que se da en el gobierno militar y despus, siendo la de privatizaciones, punto muy controvertido. Criticas a Evans: 1. El derecho de propiedad no surge el 25. 2. Falta una sexta etapa. El tema de la propiedad es un tema pendiente en Chile, surgir por la nueva propiedad emergente. Ruiz Tagle y Derecho Comparado: Usa: nadie ser privado de la vida, de la libertad y la propiedad sin la debida indemnizacin. Solo con eso se desarrollo un complejo sistema. Weimar: ms extenso. Se basa en 4 principios: 1. Garantizacin por procedimiento de expropiacin. 2. Derecho de sucesin vinculado a la propiedad. 3. Propiedad raz sobre el suelo. 4. Indemnizaciones. Es extensa en el trato a la propiedad pero an as no alcanza a Chile. Italiana: primera CP de la post guerra. - Propiedad pblica o privada. - Reglas de expropiacin e indemnizacin. - Propiedad raz. Alemania: tiene 2 artculos, el primero vinculado a la propiedad en la herencia, y la regla de expropiacin, y el segundo artculo, a la posibilidad de indemnizacin. Francesa: no tiene disposiciones sustantivas de la propiedad, solo dice que el parlamento puede regular los temas de la propiedad. Entregando amplias facultades al legislador. Espaa: Reconoce el derecho de propiedad y la herencia. Establece la funcin social Nadie puede ser privado de bienes o derechos sino por mandato legal e indemnizacin.-

Rasgo nico: Curiosidad Constitucional el artculo 19 N 23.

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En la CPR del 33 el tema de la propiedad solo se indicaba inviolabilidad y propiedad intelectual. En la CP, del 25 se junta la idea en las dos ideas anteriores y se agregan luego las reformas de las que habla Evans. Para permitir la Chilenizacin, la nacionalizacin y la expropiacin agrcola. Traspasando la propiedad privada a colectiva. 19N 23 pretende impedir la nacionalizacin. Evans: la crtica porque al decir que se asegura la libertad de adquirir el dominio el acceso a la propiedad no se puede negar el acceso a bienes excepto a los comunes como el aire o aquellos como los bienes nacionales de uso pblico, pero que sean declarados por ley. El legislador determina que bienes son comunes y de uso pblico. Problema: Nombres de Dominio en Internet es necesario una legislacin especial? NIC dice que no entrega propiedad sino servicios. Evans: si se trataba de impedir la nacionalizacin o monopolio estatal con el 19 N23 no se logra, porque habla de todas las personas dentro de las cuales incluye en estado. La disposicin es citada a veces y es la gran diferencia con el derecho privado, nada en el derecho privado se parece en el 19 N23. J. Ftes. Tanto la declaracin de DDHH como el pacto de San Jos tratan a la propiedad como derecho fundamental. 19 N 24. Inc 1. es una disposicin que va ms all del CC porque se reconoce de modo muy amplio la propiedad sobre todo la clase bienes. En la CP hay una propiedad no una especie de propiedad, sobre los bienes incorporales. Inc 2. se refiere a la ley, donde el TC seala que se refiere al CC. Seala la idea de Duguit de la Funcin Social de propiedad que tambin supone obligaciones en beneficio de la sociedad. La funcin social solo puede significar obligaciones y limitaciones. Clase 41 09-06-2005 En Chile una razn para adoptar el 19 N 23 es porque hubo nacionalizacin referida a la gran minera del cobre. En las 87

telecomunicaciones interviene la ITT, por su sentimiento de culpa crea una fundacin que ha la postre permite el surgimiento por ejemplo del salmn en chile. 19 N 24. La propiedad de la CPR es ms amplia que la del CC al menos sobre tipo de bienes porque recae sobre bienes incorporales, es decir, derechos que en la medida que se han incorporado al patrimonio son objeto de proteccin por va de la propiedad. J. FTES. Analiza que la propiedad de cosas incorporales tiene rasgos distintivos. Sealando que no puede haber uso y goce de ellos, solo hay disposicin. Su tesis es que la proteccin constitucional de cosas incorporales es controvertida. Habla de la propietatizacin de los derechos de imagen, diciendo que no pueden ser objeto de la propiedad. R-T duda como en los casos de publicidad puede protegerse la imagen por el 19 N24 aunque sean bienes fuera del patrimonio son de la personalidad. Menciona que la propiedad protege el statu quo de hecho y de derecho, ha servuido para proteger la legalidad, para proteger el cumplimiento contractual. Jana: No corresponde usar para contratos civiles la accin de proteccin y en particular el derecho de propiedad. FTES: se ha usado para proteger intereses. Crtica la falta de rigor, y la idea de expandir la propiedad, propietarizando otros derechos. Desarrolla la idea de propiedad como una garanta institucional. La propiedad no es un derecho absoluto, tiene lmites y obligaciones establecidos por ley en funcin de la funcin social. La funcin social solamente puede acordarse por ley y para satisfacer determinados objetivos: 1. Intereses generales. 2. Seguridad Nacional. 3. Utilidad y salubridad pblica. 4. Conservacin del patrimonio ambiental. 88

La diferencia del punto 4, con el 19 N8 esta que el ultimo restringe y el primero solo la obligaciones y lmites, porque solo se refiere al derecho de propiedad. La idea de seguridad nacional atenta contra el constitucionalismo y la democracia. No puedo obligar o limitar para beneficiar a otro privado, el inters debe ser ms colectivo. Distinto a lo relativo a las privaciones por expropiacin que se podra cuando el privado realiza una actividad que contribuye al bien pblico.

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Inc 3. Muchos confunden la funcin social con la privacin o expropiacin, porque las causales se parecen. La de la privacin son la utilidad pblica, e inters general. La funcin social no lleva necesariamente la obligacin de indemnizar, no constituye expropiacin, se la debe bancar el titular del derecho. Procedimiento de expropiacin ocupo 3 o 4 aos de la discusin de la constitucin. Porque una razn importante para el golpe fue que el derecho de propiedad se haba transformado en un derecho econmico y social. Guzmn quiere transformarlo en una libertad. J. FTES: le molesta que exista una nocin de derecho de propiedad sobre la matricula, que dar origen a un travestismo constitucional. Expropiacin: acto unilateral y forzado mediante el cual el estado priva a aun particular de su propiedad previo pago de indemnizacin. Hay una regulacin de procedimiento de expropiacin que supone indemnizacin. Para una nacionalizacin se requiere reforma, para estatizacin se uso la leyes de repblica socialista. Comn acuerdo indemnizacin. Se regula la forma de pago (efectivo). Accin de expropiacin es doble: ilegalidad de la expropiacin o indemnizacin. Minera: Derecho del estado y de concedrselo a los privados. Rasgo especial del constitucionalismo criollo. La CPR regula las minas aguas petrleo y CC no la regula la cuestin principal. Igual que en la propiedad intelectual. Resguarda mucho la propiedad privada para fomentar la inversin. Clase 42 10-06-2005 La propiedad minera, hidrocarburos tienen un rasgo particular con una regulacin especifica interna en la constitucin. 90

La propiedad minera comprende las concesiones mineras y las puede otorgar en concesin el estado. La ley orgnica constitucional otorga una concesin minera asociada al sistema de propiedad privada otorgada por un tribunal. Concesin: acto del estado que crea un derecho o lo trasfiere para que privado preste un servicio. La lgica de LOC es hacerla irrevocable. Los hidrocarburos no se otorga en concesin, el estado realiza un contrato de exploracin o explotacin. En las aguas la constitucin admite la propiedad de cierto tipo de aguas segn el cdigo de aguas. La diferencia con sus dems incisos es la participacin estatal en estos derechos. Detrs del contrato o decreto de explotacin es la discusin de Evans sobre los decretos leyes en que el estado contrato con particular se obliga con este de manera especial con una jerarqua de ley, no modificndolo con acto administrativo. Otorgando un derecho a un particular equivalente a una ley. Si entendemos el derecho de propiedad econmica social, con estado que da obligaciones y lmites, se contrapone a la visin legal de contrato ley. Impuesto por los extranjeros. Fundada en la tesis de propiedad de bienes incorporales porque el contrato genera derechos y esta en su patrimonio afectndolos solo en la lgica de la propiedad. 19 N 25. RT: propiedad intelectual, su desarrollo por imposicin de diferentes pases como Usa.

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