1

Тема 3. Основные теории правопонимания.

Понятие, признаки и сущность права.
План
1. Современные концепции правопонимания.
2. Понятие и признаки права.
3. Сущность права. Свойства права.

1. Современные концепции правопонимания.

Вопрос о понятии и сущности права традиционно в науке теории
государства и права рассматривается в качестве одного из
основополагающих. Его не обошла ни одна из существующих в истории
философско-правовой мысли ведущих школ права. При этом на протяжении
различных исторических эпох понятие права неоднократно изменялось,
приобретало одни характеристики и утрачивало иные.
Правопонимание – это научная категория, отражающая процесс и
результат целенаправленной мыслительной деятельности человека,
включающий в себя познание права, его восприятие (оценку) и
отношение к нему как к целостному социальному явлению.
Структура правопонимания включает его субъекта, объект и
содержание.
Субъектом правопонимания всегда выступает конкретный человек,
на-пример:
а) гражданин, обладающий минимальным правовым кругозором,
столкнувшийся с проблемами права вообще;
б) юрист-профессионал, имеющий достаточный запас знаний о праве,
способный применять и толковать правовые нормы;
в) ученый, человек с абстрактным мышлением, занимающийся
изучением права, обладающий суммой исторических и современных знаний,
способный к интерпретации не только норм, но и принципов права,
владеющий определенной методологией исследования.
 2

Поэтому правопонимание всегда субъективно, оригинально, хотя

представление о праве могут совпадать у группы лиц и у целых слоев,
классов.
Объектом правопонимания могут быть право в планетарном
масштабе, право конкретного общества, отрасль, институт права, отдельные
правовые нормы. При этом знания об отдельных структурных элементах
экстраполируются на право в целом. Важную познавательную нагрузку здесь
несут среда и взаимодействующие с правом общественные явления.
Содержание правопонимания составляют знания субъекта о его
правах и обязанностях, конкретных и общих правовых дозволения, запретах,
а также оценка и отношение к ним как справедливым или несправедливым. В
зависимости от уровня культуры, методической оснащенности субъекта
выбора предмета изучения правопонимание может быть полным или
неполным, правильным или искаженным, положительным или
отрицательным.
Объективно человек понимает право так, как это позволяет ему
собственный разум в определённых культурно-логических традициях
соответствующей эпохи и общества. Для него понимание права во
временном масштабе ограниченно рамками его жизни. Однако это не
означает, что после его смерти правопонимание исчезает совсем. Такие
элементы правопонимания, как знания, оценки, могут передаваться другим
людям, а исследователь-ученый оставляет после себя ещё и письменные
представления о праве. Другими словами, образ права, сложившийся в умах
наших предшественников и выразившийся в виде той или иной концепции,
оказывает заметное влияние на формирование правопонимания у потомков.
В юридической науке существует множество концепций
правопонимания, но в числе основных можно назвать: естественно-
правовую концепцию, историческую концепцию права, концепцию
юридического позитивизма, нормативизм, аналитическую юриспруденцию,
 3

социологическую юриспруденцию, психологическую концепцию,

марксистскую теорию, либертарно-юридическую концепцию.

Рассмотрим характерные черты приведенных концепций

правопонимания.
 4

Естественно-правовая концепция (Юснатурализм).

Представителями этой школы являются Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж.
Локк, Ш. Монтескье, Ж.-Ж. Руссо, А. Н. Радищев и многие другие.
Основная идея данной концепции заключается в том, что в обществе
наряду с позитивным правом, которое создается государством, существует
естественное право, которое существует изначально, определяется
природной сущностью человека и подчиняется законам окружающего мира,
вселенского порядка. Оно воплощает в себе начала разумности,
нравственности и справедливости.
Естественное право трактуется как, право самостоятельно
складывающееся в обществе и являющееся единственно правильным. С
точки зрения сторонников естественно-правовой концепции позитивное
право только тогда может считаться правом, когда оно основывается на
естественном праве и соответствует ему. В указанной концепции
правопонимания различаются право и закон. Позитивное право сводится к
закону, установленному государством, но при этом закон может не
являться правовым, т. к. не соответствует естественному праву.
Историческая концепция права.
Ее представителями являются немецкие юристы Г. Гуго, К. Савиньи,
Г. Пухта. Сложившаяся в конце XVIII – начале XIX вв. она стала
противопоставлением теории естественного права, критикуя ее основные
положения.
Сторонники данной школы правопонимания основное внимание
уделяли вопросам исторической эволюции, генезиса права.
В обществе право не сводится к системе предписаний, установленных
государством, не является результатом общественного договора и не имеет
божественного происхождения. Право возникает спонтанно, оно, подобно
языку, складывается постепенно, путем самостоятельного развития норм
общения, возникших и исходящих от народа. Право – это исторически
сложившиеся правовые обычаи, вышедшие из глубин народного
 5

сознания, из недр национального, «народного духа». В свою очередь,

законы государства составляют позитивное право, которое вторично по
отношению к праву обычному, помогает его упорядочению и нормативному
оформлению.
Юридический (легистский) позитивизм.
Возник в середине XIX века, основные его представители Д. Остин,
Ш. Амос, К. Гербер, К. Бергб, Г. Ф. Шершеневич.
Юридический позитивизм отрицает идею естественного права, считая,
что право – это только позитивное право, представляющее собой систему
норм, установленных или санкционированных государством,
общеобязательных для всех членов общества и защищаемых силой
государственного принуждения. Правовые нормы закрепляются
преимущественно в издаваемых государством предписаниях, законах,
поэтому право и есть законы, созданные государством. При этом, какими бы
ни были эти законы с точки зрения соблюдения свободы, равенства,
справедливости в обществе, они все равно являются правом, т. к.
юридический позитивизм не признавал духовно-нравственный фактор в
праве, соответствия содержания законов нормам морали, нравственности,
религии.
По мнению, А. К. Романова можно выделить пять наиболее важных
постулатов легистского позитивизма:
1) правовые нормы – это особые команды, которые отдаются людьми;
2) необходимая связь между правом и моралью отсутствует, так как
первое – это право как оно есть, а второе – право как оно должно быть (это
главный тезис; концепция естественного права отрицает такой подход);
3) изучение права надо отличать от исследования истории
возникновения права, а так же от социологического исследования
конкретных взаимоотношений права и других социальных реальностей. Не
следует подвергать право критике или восхвалять его с позиций морали,
 6

социальных целей, функций и т. п., так как при этом мы выходим за рамки
права как такового;
4) право – это строгая логическая система, в которой правильное
решение может быть выведено логическим путем, если следовать заранее
определенным положениям без ссылок на социальные цели, политические
предпочтения, моральные стандарты и т. д.;
5) содержание правовых и моральных суждений нельзя устанавливать
так же, как устанавливаются и исследуются объективные факты
действительности, то есть через представление доказательств существования
этих фактов, через их объяснение и т. п.321
К легистским концепциям примыкают нормативистская концепция
права (нормативизм), аналитическая юриспруденция.
Нормативизм, возник в первой половине XX в., как «чистое учение о
праве» Г. Кельзена. «Чистота» этого учения по Кельзену состоит в том, оно
изучает только право, освобождая право от всего того, что им не является.
С точки зрения нормативизма право – это сфера долженствования,
это ступенчатая система, пирамида норм, содержащих правила должного
поведения и закрепленных в законах и иных официальных актах
государства. Вершину этой пирамиды составляет некая
(гипотетическая) основная норма, которая принимается законодателем за
исходную для обоснования всего правопорядка, основной нормы вытекают
все остальные нормы права, вплоть до так называемых индивидуальных
норм, создаваемых судебными административными органами при решении
конкретных дел. Вследствие этого право трактуется как замкнутая
регулятивная система, в которой нормы находятся в строгой иерархии
(соподчинении), и каждая норма приобретает обязательность благодаря
только тому, что соответствует норме более высокой силы.
Аналитическая юриспруденция. Рассматривается в современной
отечественной юридической науке в качестве разновидности юридического
 7

позитивизма. Она представляет собой своеобразный синтез догматической

юриспруденции, юридической лингвистики и позитивистской философии.
Социологическая концепция права (социологическая
юриспруденция). Возникновение данной концепции относится ко второй
половине XIX в., но свое становление получила в XX в. в США.
Наиболее яркими ее представителями являются Е. Эрлих, Л. Дюги, Р.
Иеринг, Ф. Жени, Р. Паунд.
С точки зрения социологической юриспруденции право зарождается в
существующих общественных отношениях. Оно представляет собой
сложившийся в обществе порядок, является результатом конкретных
правоотношений, выражающее действия его участников. По мнению Е.
Эрлиха (1862–1922), это так называемое «живое» право, которое нужно
отличать от «мертвого» закона. Значительная роль в формировании права
отводится судьям и административным должностным лицам, которые при
разрешении конкретных дел, вправе изменять «мертвый» закон, опираясь на
свое субъективное мнение, сложившиеся в обществе правила поведения,
юридическую практику, то есть на «живое» право. Отыскивая нормы права в
конкретных общественных отношениях, они затем оформляют его в своих
решениях, которое и являются реальным выражением права. Законодатель не
издает новую норму права, считал Е. Эрлих, а закрепляет лишь то, что
сложилось на практике.
С точки зрения «теории солидаризма» (Л. Дюги), право получает свое
реальное выражение в правилах, которые складываются в деятельности
различных общественных объединений.
Психологическая концепция права. Возникла на рубеже XIX–XX в.в.
Ее основателем является русский ученый JI. И. Петражицкий. Согласно
этой концепции право является результатом проявления человеческих
чувств, эмоций, переживаний, то есть рассматривается как элемент
человеческой психики (интуитивное право).
 8

Л. И. Петражицкий не отрицал наличия позитивного права,

выраженного в законах, кодексах, правовых обычаях и других источниках
права. Однако интуитивное право по отношению к позитивному праву
обладает приоритетом и является источником его преобразования, ибо
правовые эмоции в дальнейшем находят свое закрепление в нормах
позитивного права. По мнению Петражицкого, возникновение интуитивного
права связано с императивно-атрибутивными переживаниями, т.е.
психическими переживаниями человека, обладающего каким-либо правом,
требовать выполнения определенных обязанностей от другого человека или
группы людей. Право, которое создается и применяется государством,
Петражицкий называл официальным, но при этом отличал от него «право
неофициальное», которое создается теми или иными социальными группами,
независимыми от государства.
Марксистская концепция права.
Была заложена К. Марксом, Ф. Энгельсом в середине XIX в., получила
дальнейшее развитие в трудах В. И. Ленина в начале XX века, и
впоследствии нашла свое закрепление в советской теории права, а также
теории права других социалистических стран.
С точки зрения марксистско-ленинской теории, право – это
возведенная в закон воля экономически господствующего класса.
Возникновение и становление права определяется экономическим базисом,
то есть способом экономического производства, уровнем развития
производительных сил, отношением к частной собственности, что находит
свое отражение в противоборстве антагонистических классов.
В советской юридической науке право рассматривалось как «система
общеобязательных, формально-определенных, гарантированных
государством норм, выражающих возведенную в закон государственную
волю экономически господствующего класса (в социалистическом обществе
 9

– трудящихся во главе с рабочим классом) и выступающих в качестве

классового регулятора общественных отношений».
Либертарно-юридическая концепция права.
Была разработана Академиком РАН В. С. Нерсесянцем в конце XX в.,
а затем получила дальнейшее свое развитие в трудах В. А. Четвернина.
Согласно данной концепции право представляет собой нормативное
закрепление принципа формального равенства для всех участников
соответствующих общественных отношений. Как указывает В. С.
Нерсесянц: «право – это форма отношений равенства, свободы и
справедливости, определяемая принципом формального равенства
участников данной формы отношений».
Все перечисленные концепции правопонимания большинство
ученых сводит к трем подходам к праву, к его пониманию или трем
типам правопонимания: нормативному, нравственному (философскому),
социологическому.
При нормативном подходе (его иногда называют этатистским от
франц. слова «Etat» – государство) право рассматривается как система
правовых норм, установленных либо санкционируемых государством.
Нормативное правопонимание основывается на теории позитивного
права, отождествляющего право и закон. Государственная власть
является источником права.
Достоинство этого подхода видится в том, что он:
1) фиксирует посредством норм права границы дозволенного и
запрещенного поведения;
2) указывает на прямую связь права и государства, его
общеобязательность;
3) подчеркивает, что право обладает формальной определеностью, что
находит выражение в нормативных правовых актах, в частности в законах;
4) право всегда есть принудительный порядок, установленный
государством;
 10

5) право – это волевой акт государства.

В числе недостатков можно выделить:

1) признается правом только то, что исходит от государства, и от-
метаются естественные неотъемлемые права человека;
2) подчеркивается роль субъективного фактора в формировании права,
то есть создается иллюзия, будто принятие закона достаточно для решения
любых социальных проблем;
3) не раскрывает действие права, его движущие силы, регулятивные
свойства, в том числе его связь с общественными отношениями. Иначе
говоря, не раскрывается право «в действии»;
4) право отождествляется с формой его выражения и воплощения –
законодательством.
Нравственный (философский) подход основывается на теории
естественного права, признает духовное, идейное, нравственное начало
права.
Нравственный (философский) подход к пониманию права также имеет
достоинства и недостатки.
Достоинство нравственного типа правопонимания состоит в
следующем:
1) право трактуется как безусловная ценность – признание в качестве
права свойственной данному обществу меры свободы, равенства как
выразителя общих (абстрактных) принципов и идей нравственности,
фундаментальных прав человека, справедливости гуманизма, других
ценностей. На эту идею должен ориентироваться законодатель, которому при
принятии новых норм права надлежит исходить из естественных прав
человека;
2) естественное право существует независимо от государства, oбщества
и сознания человека, то есть это социальная реальность;
 11

3) естественное право постоянно и неизменно, оно абсолютное добро и

не подвержено «порче»;
4) различает право и закон. Не любой закон является правовым.

В качестве недостатков нравственного (философского) подхода к

пониманию права следует признать:
1) расплывчатое представление о праве, поскольку, как пишет М. И.
Байтин, «высокие, но абстрактные идеалы при всей их значимости сами по
себе не могут заменить властного нормативного регулятора отношений
между людьми, служить критерием праве мерного и неправомерного
поведения»;
2) неодинаковое понимание участниками общественных отношений
таких ценностей, как справедливость, свобода, равенство;
3) негативное воздействие на отношение к закону, законности,
возникновение правового нигилизма;
4) возможность субъективной и даже произвольной оценки
гражданами, должностными лицами, государственными, общественными
органами законов и других нормативных правовых актов. Оценивая ту или
иную норму как противоречащую естественным правам человека, гражданин
или другой субъект может отказаться на этом основании от ее соблюдения;
5) невозможность отделить право от морали.

Социологический подход к пониманию права направлен на

познание права как социального явления, которое относительно
независимо от государства. Отдается предпочтение действиям индивидов,
социальным группам или правоотношениям.
Несомненным достоинством данного подхода можно считать то, что
при таком понимании права придается большое значение судебной и
арбитражной практике, свободе судейского усмотрения, изучению
эффективности правовых норм и юридической практики.
 12

Социологический подход также не лишен определенных недостатков:

1) существует опасность размывания понятия права: оно становится
очень неопределенным;
2) возникает опасность произвола со стороны судебных и
административных органов, так как любые действия государственного
аппарата и должностных лиц будут признаваться правом;
3) игнорируется тот факт, что право – это не сама деятельность
субъектов, а регулятор их деятельности, общественных отношений. Нельзя
действие наделять свойствами регулятора.

Каждый из названных подходов правопонимания имеет своих

сторонников. Считается, что нравственный (философский) и
социологический подходы к праву образуют так называемое широкое
понимание права, а нормативный – узкое.
Нормативный подход наиболее применим с практической точки зрения
к праву, т.к. отличается ясностью и определенностью, ориентирован на
соблюдение законности, приоритет законов перед другими нормативными
правовыми актами, рассматривает право (позитивное право) как главный
регулятор общественных отношений.
Другие подходы к пониманию права тоже имеют практическое
значение, так как ориентируют на соблюдение прав человека,
справедливость, правопорядок и эффективность права, но в современной
науке теории государства и права был сформирован интегративный, или
синтетический, подход к праву, объединяющий все три названных выше
подхода.
 13

2. Понятие и признаки права

В современной юридической науке термин «право» используется в

нескольких значениях:
1. Правом называют социально-правовые притязания людей,
например, право человека на жизнь, право народов на самоопределение и т.п.
Эти притязания обусловлены природой человека и общества и считаются
естественными правами.
2. Под правом понимается система юридических норм. Это – право в
объективном смысле, т.к. нормы создаются и действуют независимо от воли
отдельных лиц. Данный смысл вкладывается в термин «право» в
словосочетаниях «российское право», «трудовое право», международное
право» и т.д.
3. Этот термин обозначает официально-признанные возможности,
которыми располагает физическое или юридическое лицо, организация.
Например, граждане имеют право на труд, отдых, охрану здоровья,
имущества, организации располагают правами на имущество, на
деятельность в определенной сфере государственной и общественной жизни.
Во всех этих случаях речь идет о праве в субъективном смысле, т.е. о
праве, принадлежащем отдельному лицу – субъекту права.
4. право понимается как власть, преимущества, предоставляемые
кому-либо; возможность действовать определенным образом;
5. право это и причина, основание для какого-либо действия,
деятельности.1
6. Термин «право» используется для обозначения системы всех
правовых явлений, включая естественное право, право в объективном и
субъективном смыслах. А его синонимом выступает термин «правовая
система». Например, существуют такие правовые системы, как

1
Старков С. 94
 14

англосаксонское право, романо-германское право, национальные правовые

системы и т.д.
В каком смысле употребляется термин «право» в каждом случае,
следует решать исходя из контекста, что обычно не вызывает затруднений.
Термин «право» употребляется также в неюридическом смысле.
Существуют моральные права членов общественных объединений, партий,
союзов; права, возникающие на основании обычаев и т.д. Поэтому особенно
важно дать точное определение понятия права, установить признаки и
свойства, отличающие его от других социальных регуляторов.
В современной научной и учебной литературе по теории государства и
права существует множество авторских определений понятия права, но мы
приведем только некоторые из них, которые признаны в известных научных
кругах. В частности, В. К. Бабаев определяет право как систему
нормативных установок, опирающихся на идеи человеческой справедливости
и свободы, выраженных большей частью в законодательстве и
регулирующих общественные отношения.
В. И. Червонюк определяет право с точки зрения интегративного
подхода как совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных
официальной защитой нормативов равенства и справедливости,
регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении
друг с другом.
По мнению А. Ф. Черданцева: «Право – это система общеобязательных,
формально определенных норм (правил поведения), генетически и
функционально связанных с государством, выражающих согласованные
интересы и волю общества, содержание которых вытекает из природы и
характера господствующей в обществе системы экономических,
политических и иных отношений».
С точки зрения А. В. Малько: «... право есть система
общеобязательных, формально определенных юридических норм,
выражающих консолидированную волю общества (конкретные интересы
 15

различных классов, социальных групп, слоев), устанавливаемых и

обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование
общественных отношений».
В. В. Лазарев и С. В. Липень дают следующее определение: «Право –
это система общеобязательных, установленных и обеспечиваемых
государством норм, предназначенных для регулирования отношений в
обществе»
В. Н. Протасов высказывает точку зрения, что: «... право есть
оформленная в официальных источниках и гарантированная государством
единая в масштабе общества нормативная система, которая призвана
регулировать социально-значимое поведение участников общественного
процесса на основе баланса интересов, согласования воль и правовых
притязаний всех слоев общества».
А. Б. Венгеров придерживается мнения, что «Право – это имеющая
большую социальную ценность регулятивная система, которая с помощью
формально установленных или закрепленных норм (правил поведения),
выраженных в нормативных актах, судебных прецедентах, других формах и
обеспеченных возможностью государственного принуждения, воздействует
на общественные отношения с целью их упорядочения, стабилизации либо
социально необходимого развития».
В. И. Леушин: «Право – это система общеобязательных формально
определенных норм, выражающих меру свободы человека, принятых или
санкционированных государством и охраняемых им от нарушений».
В. В. Оксамытный: «Право – это система общеобязательных велений,
установленных от имени государства и им обеспеченных, которые выражают
согласованную общественную волю и направлены на регулирование
интересов граждан, общества и государства в целом».
 16

Право – это совокупность формально-определенных,

общеобязательных правил поведения, основанных на принципах
справедливости и отражающих интересы личности и общества,
соблюдение которых обеспечивается государством.
Авторские определения права можно было бы приводить и далее, но
среди них нет ни одной так называемой общепризнанной дефиниции,
разделяемой всеми, кто изучает право.
Несмотря на огромное количество определений права, ни одна из
трактовок права не может учесть всю глубину, сложность, многогранность
рассматриваемого явления. Поэтому, по мнению автора, безусловно, правы
те ученые, которые рассматривают право в широком и узком значениях.
В широком значении (общесоциальном) право – это социально
обусловленная мера свободы личности, возможность свободы действия
индивида в обществе, определяемая с учетом свободы воли, свободы выбора
поступков, интересов других индивидов, социальной справедливости,
равенства. Поэтому право в широком (общесоциальном, плюралистическом)
значении близко по своему значению к понятию «естественное право»,
которое также исходит из имманентной человеку необходимости свободы,
справедливости и равенства.
По мнению некоторых авторов к праву в общесоциальном (широком)
значении (кроме естественного права) следует относить права общественных
объединений, выраженных через корпоративные нормы.
В узком (юридическом, монистическом) значении право – это система
установленных или санкционированных государством норм (правил
поведения), с помощью которых происходит регулирование общественных
отношений, а также наделение участников этих общественных отношений
юридическими правами на совершение тех или иных действий.
 17

Право является многоаспектным явлением: частное и публичное,

объективное и субъективное, материальное и процессуальное.
Так право в узком (юридическом) значении разделяется на право в
объективном и субъективном смыслах.
Право в объективном смысле (объективное право) – это система
выражающих государственную волю общеобязательных правил (норм),
направленных на регулирование общественных отношений и
охраняемых в случае нарушения силой государственного аппарата.
Признаками объективного права являются: нормативность,
системность, формальная определенность, общеобязательность,
государственно-волевой характер.
Структура объективного права представлена отраслями
(подотрослями, институтами) права: административное, уголовное, трудовое,
гражданское и т.д.

Право в субъективном смысле (субъективное право) – это

принадлежащее конкретному лицу правомочие, основанное на
объективном праве.
Признаками субъективного права являются:
1. Закрепляется в диспозиции правовой норму;
2. Представляет собой возможное поведение лица;
3. Обеспечивается юридическими обязанностями других лиц;
4. Осуществляется в интересах управомоченного лица.
Структуру субъективного права составляют:
1. Правопритязания – право иметь защиту;
2. Правопользование – право пользоваться определенным социальным
благом;
3. Правотребование – право требовать;
4. Правоповедение – право на действия.
 18

Объективное право называют позитивным правом, поскольку оно

устанавливается либо санкционируется государством, находится под его
защитой и обеспечивается государственным принуждением (позитив=добро,
т.е. одобренное государством). В свою очередь субъективное право
определяется нормами объективного права, то есть является производным от
него.
Таким образом, объективное и субъективное право, несмотря на
разную свою сущность, находятся в неразрывном единстве и образуют право
в юридическом (узком) значении.
Материальное право регулирует общественные отношения, реально
складывающиеся в ходе каждодневной деятельности людей. Его назначение
заключается в приведении в определенный порядок (правопорядок) прежде
всего обычной жизни общества: владение, пользование и распоряжение
имуществом, его купля-продажа, трудовая и политическая деятельность,
государственное управление и воспитание детей и молодежи.
Совокупность всех материально-правовых норм образует в системе
права нашей страны первичный пласт. Но чтобы создавать материальное
право и обеспечивать его бесперебойное осуществление, появляется
потребность в специальной юридической деятельности – правотворчестве,
правоприменении, контроле за этой деятельностью, учреждении
специальных органов – субъектов данной деятельности.
Процессуальное право определяет порядок разрешения споров,
конфликтов, расследования и судебного рассмотрения преступлений и иных
правонарушений, т.е. регламентируют процедурные или организационные
вопросы, имеющие принципиальное значение.
Частное право – часть системы действующего права, которая
обеспечивает интерес частных лиц.
Публичное право – совокупность отраслей права, которые регулируют
отношения, обеспечивающие общий, совокупный (публичный) интерес;
 19

служит интересам государства, обеспечивает общегосударственные

интересы.

Анализ юридической литературы позволяет выделить следующие

основные признаки права.

1. Справедливая и равная мера свободы – это означает, что границы и

содержание прав и обязанностей определяются правилами должного
поведения, которые признаны обществом и обязательны для всех
(справедливая мера свободы). Справедливость – это баланс интересов власти
и граждан.
2. Верховенство права – признак, который следует из идеи
справедливости, равенства.
3. Нормативный характер права. Право состоит из норм (правил
поведения общего характера) действующих в отношении неопределенного
круга лиц и предполагающих многократное их применение. Через нормы
права до участников общественных отношений доводится информация о том,
какие действия возможны, какие запрещены, а какие необходимы, то есть
правовые нормы выступают регулятором поведения людей.
4. Общеобязательность права. Нормы права являются не только
общими правилами поведения, но и являются обязательными для исполнения
теми лицами, государственными и негосударственными организациями к
которым они адресованы.
5. Системность и иерархичность права выражена в неразрывном
единстве и взаимодействии всех правовых норм, которые образуют
иерархичную и стройную систему права. Право воздействуют на
общественные отношения не отдельными нормами, а совокупностью
(системой) правовых норм, объединенных в институты, подотрасли, отрасли
права.
 20

6. Формальная определенность права. Данный признак предполагает,

что правовые нормы, из которых состоит позитивное право, облекаются в
официальную форму выражения, установленную или санкционированную
государством в виде определенных источников права: нормативных
правовых актов, юридических прецедентов и др. При этом формальная
определенность права детерминирует и содержательную определенность
права, закрепляя в официальных документах субъективные права,
обязанности, ответственность участников правоотношений, что делает их
более доступными для восприятия и дальнейшей реализации.
7. Государственно-волевой характер права (Принудительность

права, волевой характер права / Властно-регулятивная природа,

властно-волевой характер.). Право (позитивное право) исходит от
государства, и соответствующие правовые нормы устанавливаются или
санкционируются государством, создаются государственными органами и
должностными лицами, выражающими волю государства.
8. Гарантированность права (обеспеченность государством),
обеспечивается государством в лице его правоохранительных органов, а
также в деятельности иных органов и должностных лиц государственной
власти (в некоторых случаях органов и должностных лиц местного
самоуправления, наделенных государственно-властными полномочиями).
Реализация правовых норм в необходимых случаях может быть достигнута и
применением мер государственного принуждения со стороны компетентных
государственных органов и учреждений.
Возможно и такое понимание признака Гарантированность права
(обеспеченность государством):
 Нормы исходят от государства
 Обеспечены государством
9.. Неперсонифицированность, т.е. абстрактность, что обусловлено
многократностью применения
 21

10. Регулирование внешних, наиболее значимых отношений.

11. Объективность
Кроме того, в научной и учебной литературе по теории государства и
права разными авторами указываются и другие признаки права, например:
12. Оценочность – право отражает ценности, определенное
мировозрение, доминирующее в обществе.
13. Право – это явление общественное, регулятор социально
значимого поведения человека, средство социального компромисса, основано
на принципе формального равенства, оно всегда имеет дело с поведением,
отклоняющемся от нормы.
14. Процедурность, институциональность.
15. Нетождественность (несводимость) права закону.
16. Динамизм объективно-оправданный для соответствующих
правоотношений
17. Устойчивость – как цель; не должно меняться с «легкостью
необыкновенной» (Ж.-Ж. Руссо)
18. Основано на учете интересов различных слоев общества.
19. Представительно-обязывающий характер – права и обязанности
сторон правоотношения корреспондируют
20. Историческая обусловленность.
21. Целесообразность.

3. Сущность права. Свойства права.

Вопрос о сущности права – это один из главных, важных в учении о
праве, т.к. позволяет выделить наиболее глубокие, устойчивые и
имманентные ему черты. Несомненно, вопрос о сущности права имеет не
только собственно научное, но и важное практическое значение, т.к. от
решения этого вопроса зависит определение круга юридических источников,
в которых содержатся нормы права, правильное определение критериев
правомерного и противоправного поведения.
 22

Сущность права – заключается в справедливом и разумном

регулировании общественных отношений.
Сущность права – это внутренние, устойчивые и основные свойства,
в которых раскрываются формы бытия, закономерности существования
права, (т.е. это смысл права, его суть).
Сущность права выступает в двух аспектах
1) выступает регулятором общественных отношений и поведения
людей и обеспечивает порядок, социальный компромисс, стабильность
ПОРЯДОК-обеспечивает свободу, справедливость и равенство – это
регулятивно-компромиссная сторона права, существует вне времени и вне
пространства.
2) выражает интересы субъектов – ценностно-нормативная сторона,
существует во времени и пространстве.

В юридической науке сложилось два главных подхода к

определению сущности права.
Классовый подход к сущности права. Право выступает как социально-
классовый регулятор общественных отношений, выражающий волю
экономически господствующего класса, который навязывает эту волю
остальным классам и слоям общества, используя при этом методы насилия,
принуждения и подавления. При таком подходе классовые интересы
превалируют над общесоциальными, а национальные интересы – над
общечеловеческими. Классовый подход к трактовке сущности права,
характерен для марксистско-ленинской теории права.
Таким образом, право рассматривалось как (сторонники марксизма-
ленинизма выделяли следующие признаки, характеризующие сущность
права):
а) право есть воля, т.е. целенаправленный интерес;
 23

б) право – это не просто воля, а классовая воля, воля определенных

классов (отсюда вытекал классовый характер права; право – классовое
явление);
в) право – это классовая воля, возведенная в закон, т.е. получившая
общеобязательное значение, навязанная всему обществу. Возвести в закон
волю – это, значит, сделать её обязательной для всех. Таким образом, воля
одного становится законом жизни всего общества;
г) право – это воля, обусловленная, в конечном счете, экономическим
базисом общества (согласно марксизму-ленинизму именно
производственные отношения определяют общественные отношения). В
марксистско-ленинском понимании право является орудием классового
господства.2
Общесоциальный (надклассовый) подход к сущности права. Право
рассматривается как средство достижения компромисса, договоренности,
согласия и взаимных уступок, основанных на принципах свободы,
справедливости, равноправия, уважения прав личности для всех членов
общества. Право не отрицает государственного принуждения, но
рассматривает необходимость его применения только в случае невыполнения
правовых предписаний, то есть для регулирования общественных
отношений, обеспечения законности и правопорядка в интересах, ни одного
класса, а всего общества. Главным при данном подходе являются не
принуждение и насилие, а убеждение и компромисс. Общесоциальный
подход к сущности права объединяет различные концепции права:
естественно-правовую концепцию, историческую школу права, концепцию
юридического позитивизма, нормативизм, реальный позитивизм,
социологическую юриспруденцию, аналитическую юриспруденцию,
психологическую концепцию, либертарно-юридическую концепцию и др.,
отрицающие классовую природу права.

2
Доржиев С. 82
 24

Сущность права находит свое проявление в функциях права,

которые представляют собой основные направления воздействия права на
общественные отношения, определяющие его социальное назначение и роль
в обществе.
В содержание права входят такие понятия как
1 Интерес в праве выступает причиной, которая обуславливает мотивацию
поведения человека согласно или вопреки закону. (Причина по которой
человек соблюдает или нарушает закон).
2. Воля в праве - в праве выражается воле прежде всего властвующего
класса, но вместе с тем право есть и результат согласования воли всего
общества.
3. Справедливость в праве – выражается в принципе права одного
заканчиваются там где начинаются права другого, равная для всех мера
свободы и ограничений.
4. Гуманизм в праве – человек высшая ценность
5. Сущее в праве – 1) выражается в закреплении правом возможностей
субъекта и 2) выражается в восприятии права как оно есть.
6. Должное в праве – 1) значение закрепление в праве обязанностей
субъекта и 2) значение восприятие права как идеала регулирования
отношений, т.е каким должно быть право.

Свойства права
Следует различать признаки и свойства права. Признаки
характеризуют право как понятие, средство, инструмент, а свойства –
как реальное явление.
Признаки и свойства находятся в соответствии, т.е. свойства
отражаются и выражаются в понятии права в качестве его признаков.
Философы не без оснований утверждают, что любое явление
действительности обладает бесчисленным множеством свойств. Поэтому в
понятие включаются признаки, отражающие наиболее существенные
 25

его свойства. Какие свойства считать существенными? Это во многом

зависит от позиции конкретного автора, а также от тех конкретных
исторических условий, в которых автор выдвигал свое видение права и тех
целей и задач, которые стоят перед обществом и государством.
Важнейшие свойства (признаки) права, которые характеризуют его как
специфическую систему регулирования общественных отношений
следующие: нормативность, интеллектуально-волевой характер права,
общеобязательность, гарантированность, формальная определенность,
системность.
Нормативность. Право состоит из норм, т.е. правил поведения общего
характера. При помощи каждой правовой нормы государство способно
урегулировать поведение неопределенного круга лиц, и они рассчитаны на
неопределенное число жизненных ситуаций.
Право имеет нормативный характер, что роднит его с другими нормами
социального регулирования – нравственностью, обычаями и т.д. Права,
которыми располагает каждый человек или юридическое лицо не
произвольны, они отмерены и определены в соответствии с действующими
нормами.
Нормативность в правовой сфере – это не просто формирование
типичного правила, а нечто больше – гарантия осуществления субъективного
права. Обладатель субъективного права не просто свободен в своих
действиях, его свобода обеспечена, защищена общеобязательностью нормы,
за которой стоит мощь государства. Специфика нормативности права
заключается в том, что право возведено в ранг официальных правил.
Интеллектуально-волевой характер права. Право – проявление
воли, сознания людей. Интеллектуальная сторона права состоит в том, что
оно есть форма отражения реальных закономерностей и общественных
отношений – предмета правового регулирования. В праве отражаются и
выражаются потребности, интересы, цели общества отдельных лиц и
организаций. Однако эти потребности, интересы и цели обычно
 26

противоречивы, а иногда противоположны. Право же выражает социальный

компромисс на началах справедливости и разума.
Право есть проявление не только интеллекта, но и воли людей, ибо в
нем определяется их будущее поведение, с его помощью; реализуются
субъективные интересы и потребности, достигаются намеченные цели.
Волевое начало права нужно рассматривать в нескольких аспектах. Во-
первых, в основе содержания права лежат социально-правовые притязания
отдельных лиц, их организаций и социальных групп, и в этих притязаниях
выражается их воля. Во-вторых, государственное признание данных
притязаний осуществляется через волю компетентных государственных
органов, т.е. формирование права опосредуется волей общества и
государства. В-третьих, регулирующее действие права возможно лишь при
«участии» сознания и воли лиц, которые реализуют юридические нормы.
Общеобязательность. Общеобязательность (иногда нормативность
называют общеобязательностью, желая подчеркнуть, что норма права не
только общего, но и обязательного характера) показывает, что нормы права
обязательны для всех членов общества, поэтому с помощью норм права
можно урегулировать поведение всех членов общества. Право – это система
общеобязательных правил поведения, т.е. нормы позитивного права, в
отличие от других социальных норм, обязательны для всех членов общества.
Это специфический признак права, отличающий его от иных норм
социального регулирования: нравственности, обычаев, корпоративных норм
и т.д.
Гарантированность. Гарантированность права (это свойство наиболее
присуще праву, поскольку право гарантировано государством). Государство
является самым мощным гарантом права, поскольку оно и только оно имеет
монополию на осуществление принуждения. Государственное принуждение
реализуется в двух направлениях. Во-первых, оно обеспечивает защиту
субъективного права и преследует цель принудить правонарушителя к
исполнению обязанности, в интересах пострадавшей стороны (например,
 27

взыскание долга, возмещение причиненного ущерба). Во-вторых, в

определенных законом случаях виновный привлекается к юридической
ответственности и подвергается наказанию (лишение свободы, конфискация
имущества, штраф и т.п.). Государственное принуждение – это фактор,
позволяющий четко разграничить право и обязанность, т.е. сферу свободы и
ее границы.
Формальная определенность. Нормы права, как правило, имеют
письменную форму и закреплены в определенных документах, именуемых
нормативно-правовыми актами. Это делает нормы права четкими и
определенными правилами поведения, т.е. из содержания правовых норм мы
без труда узнаем, как регулируются те или иные общественные отношения,
какими правами и обязанностями обладают и могут обладать участники этих
отношений. Это свойство, также выражает связь с государством. Следует
заметить, что формальная определенность в некоторой степени свойственны
другим нормативным системам. Так, корпоративные нормы закрепляются в
уставах, положениях и других нормативных актах. Религиозные нормы-
заповеди формулируются в священных книгах. Государство, в отличие от
них, придает праву общеобязательное значение, возводя право в закон,
придает официальную форму выражения. Нормы права официально
закрепляются в законах, иных нормативных актах, которые подлежат
единообразному толкованию. В прецедентом праве формальная
определенность достигается официальной публикацией судебных решений,
признаваемых в качестве образцов, обязательных при рассмотрении
аналогичных юридических дел. В обычном праве обеспечивается формулой
закона, который санкционирует применение обычая, либо текстом судебного
решения, принятого на основании обычая. В результате на основе норм и
индивидуальных юридических решений четко и однозначно определяются
субъективные права и обязанности субъектов.
 28

Связь общества, государства и права в рассматриваемом аспекте

описывается формулой – содержание права создается обществом, форма
права – государством.
Системность. Право это единая система норм в масштабах всего
государства. Нормы, составляющие позитивное право находятся друг с
другом в тесной связи и взаимозависимости. Поэтому право способно
единообразно регулировать общественные отношения в масштабах всей
страны. В настоящее время в свете новых подходов к пониманию права
особую значимость приобретает деление его на три структурных элемента –
на естественное, позитивное и субъективное право, которые представляют
системное единство. Первый элемент – естественное право, состоящее из
социально-правовых притязаний, содержание которых обусловлено
природой человека и общества. Важнейшая часть естественного права –
права человека, или, иначе говоря, возможности которые общество и
государство способны обеспечить каждому гражданину. Второй элемент –
позитивное право. Это – законодательство и другие источники юридических
норм, в которых получают официальное признание социально-правовые
притязания социальных групп. Третий элемент – субъективное право, т.е.
индивидуальные возможности, возникающие на основе норм позитивного
права и удовлетворяющие интересы и потребности его обладателя.

Отсутствие хотя бы одного из перечисленных элементов деформирует

право; оно утрачивает свойства эффективного регулятора общественных
отношений и поведения людей. Нередко право сводят к совокупности
(системе) норм. При таком понимании право становится внешним для
человека, навязываемым ему сверху. Подобная узкая трактовка искажает
смысл права. Для человека ценны не нормы сами по себе, а те реальные
возможности блага, которые они обеспечивают; блага человек имеет и
добывает сам. Смысл же социально-правовых притязаний состоит том, чтобы
они получили официальное признание, т.е. трансформировались в
 29

субъективные права. Инструментом, с помощью которого естественно-

правовые притязания переходят в субъективные права, являются нормы
позитивного права. Что для человека важнее, гарантированные реальные
блага или инструмент их гарантирования (юридические нормы)? Наверно,
все-таки благо, а не нормы, по которым оно отмерено, которыми защищено.

Сведение права к совокупности норм приводит к отождествлению его с

позитивным правом и игнорированию естественного права. Дело в том, что
субъективное право имеет два источника – формальный (нормы права, или
позитивное право) и содержательный (естественное право). Разрыв связей
между ними порождает представление, а точнее сказать иллюзию того, что
субъективное право – «дар» государства, законодателя, благо, отпущенное
сверху. Отдельный человек становится зависимым от закона и, по сути,
бесправным. Основной смысл правового регулирования заключается в
трансформации естественного права в субъективное, что осуществляется
признанием социально-правовых притязаний в источниках права, т.е.
возведением естественного права в закон.