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CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS Contemplado en el libro II, ttulo VIII, artculos 390 a 431.

EL PARRICIDIO " El que conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, sean legtimos o ilegtimos, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes legtimos o a su cnyuge ser castigado, como parricida..." ( 390 Cp ) Al igual que en el homicidio simple, en este delito debe concurrir la accin de matar a otra persona; aqu, eso si, ocurre una cuestin importante en relacin con el sujeto activo y el pasivo de la accin. La muerte que da a ciertas personas unidas por lazos de parentesco, debiendo conocer las relaciones que los ligan, es calificada de Parricidio. En doctrina se dice que el parricidio sera un delito de homicidio que en el fondo se encuentra agravado por el vnculo de parentesco ( el 390 se conjugara con el 13 ). Pero, sin embargo, la mayora de la doctrina estima que la agravacin aparece como integrante del tipo penal no quedando comprendido el artculo 13, pasando a ser un delito autnomo, y no un homicidio agravado. Elementos a.- Vnculo de parentesco entre el autor y la vctima. Este vnculo puede ser de tres clases; a.1.- de padre o madre a hijo, o viceversa, sea parentesco legtimo o ilegtimo; a.2.- de ascendientes a descendiente, o viceversa, excluido el caso anterior, siempre que el parentesco sea legtimo; a.3.- de cnyuge a cnyuge, que en doctrina recibe el nombre de conyuguisidio. b.- Conocimiento del vnculo. Este conocimiento se refiere a que debe conocerse la unin entre el autor y el sujeto pasivo. En cuanto a la prueba del parentesco, se aplican las normas estrictas del derecho civil, estndose a las partidas de matrimonio y de nacimiento. En el caso de la muerte de padres o hijos, la ley ha sealado tanto al parentesco legtimo como el ilegtimo, y dentro de este tambin se atiende a la filiacin

natural. En cuanto a los otros ascendientes o descendientes, deben ser legtimos, y ste es el vnculo por consanguinidad. Con respecto al matrimonio se han presentado varias dudas. Se parte de la base que el matrimonio es el vlido; as, en la doctrina los autores dicen que habra conyuguisidio en el matrimonio vlido y no disuelto. Pero si ha sido declarado nulo y se da muerte a uno de los cnyuges, no habra parricidio. Tampoco lo habra si entre los cnyuges se habido, previamente, declaracin de muerte presunta. La filiacin adoptiva no constituye estado civil y tampoco parentesco. En cambio, la legitimacin adoptiva si constituye estado civil, y luego existir el parentesco, pero hay discusin en cuanto a la concurrencia del parricidio. As, Etcheberry piensa que se configurara el delito. Otros autores, estn en la contraria. El conocimiento se refiere a dos aspectos; 1.- el conocimiento del vnculo de parentesco; 2.- el conocimiento de la calidad de cnyuge. Para algunos, el conocimiento del vnculo sera un dolo especfico, y as hay fallos de los tribunales que en Chile lo reconocen. Otros sectores, lo estiman como un elemento subjetivo del tipo penal. Finalmente, se estima que se refiere al dolo directo y, por lo tanto, se excluira la culpa y el dolo eventual y, en consecuencia, no podra haber un cuasidelito de parricidio.
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Comunicabilidad de los requisitos personales Cuando en la comisin del delito concurre con el autor calificado una persona no calificada, un extraneus, un sujeto que no tiene vnculo de parentesco o matrimonio con la vctima debe incriminarse como parricida a ese extrao ? En su estudio sobre el tema, Shepeler seala que " cuando existe un delito de parricidio, lo extraos cmplices y encubridores lo son de parricidio; en cambio, los coautores extraos lo son de homicidio ". Aducindose razones de tcnica jurdica diversas, la gran mayora de la doctrina se pronuncia por negar la comunicabilidad a los partcipes calificados. Pero tambin se menciona la posicin de aquellos que estiman que el dolo es uno para todos y todos deben ser condenados por el delito de parricidio. En consecuencia, el vnculo de parentesco se comunica a los no parientes, los extraneus.
1 similar a la figura " como a sabiendas..."

EL DELITO DE HOMICIDIO Para Etcheberry la escueta frmula " matar a otro ", o " el que mate a otro ", resultan suficientemente explcitas, no siendo necesaria la referencia a la ilicitud y culpabilidad ( voluntariedad ), las que resultan superfluas por cuanto son propias de todo delito. La Accin Consiste en dar muerte a una persona. Se trata de un delito de resultado o material, no de un delito formal que se agote en una simple actividad. Puede cometerse por accin o por omisin; y los medios utilizados para producir la muerte pueden ser fsicos o materiales y morales. Sujetos del delito Sujeto activo puede ser cualquiera persona fsica o natural. Eventualmente, sin embargo, ciertas calidades del autor pueden determinar el desplazamiento hacia las figuras del parricidio o infanticidio. Sujeto pasivo es la persona natural. La definicin de persona contenida en el artculo 55 del C. se reputa vlida para el derecho penal. La existencia legal de la persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. Tradicionalmente, se ha considerado que la separacin completa a que alude el artculo 74 del C, es sinnimo de la seccin del cordn umbilical, o al menos, de la expulsin completa de dicho cordn, la placenta y sus anexos, del interior del vientre materno. Por el contrario Etcheberry, considera que la separacin completa no se refiere tanto al concepto material de distancia espacial entre los cuerpos de la madre y del hijo, como el concepto fisiolgico de vidas separadas, independencia biolgica de ambos, esencialmente referida a las funciones circulatorias y respiratorias. En materia penal el parto es la expresin indicativa del comienzo de la vida autnoma de la criatura, con lo cual el concepto civil y el penal de persona vienen en definitiva a coincidir. El art. 74 del C. seala que la existencia legal de la persona principia al nacer; esto es, al separarse completamente de su madre. Algunos autores toman como referencia el concepto contenido en esta disposicin. Pero Etcheberry estima que esta disposicin no est dada para todos los efectos legales, sino slo para aquellos que interesan a dicho cuerpo legal; la adquisicin y
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goce de derechos civiles. Antes de tener la calidad de persona ( que en materia civil se adquiere con el nacimiento ), el producto de la concepcin tiene indudablemente una vida, y la calidad de criatura, con que la designa el C.. Esta vida y su salud estn protegidas por la ley civil, en los trminos especificados en el artculo 75 del C., y tambin por el Cp., a travs de la sancin del delito de aborto. En relacin con el tpico se ha dicho que nuestra le distingue las siguientes etapas penales en la vida humana: considera homicidio la privacin de la vida del hombre que ha cumplido 48 hrs.; infanticidio la muerte del que, habiendo nacido, an no ha enterado esa edad, y aborto la supresin de la vida intrauterina. El dolo en el homicidio El tipo del homicidio consiste en matar a otro, es decir, debe existir dolo de matar. El existir no slo cuando hay intencin precisa matar, sino tambin cuando el resultado de muerte se haya previsto como posible y se haya aceptado, no importndole al hechor que ocurra ( dolo eventual ). Si el hechor no se represent siquiera la posibilidad de la muerte, o si se confi en poder evitarla, no hay dolo de homicidio.

EL HOMICIDIO CALIFICADO Contemplado en el artculo 391 del Cp.. Se aplica todo lo dicho respecto del homicidio simple. Dentro de las acciones que responden al mismo tipo " homicidio ", o sea, matar a otro, la ley ha separado algunas que revelan una especial maldad y que inspiran una mayor repulsin moral, para constituir una figura delictiva separada y distinta, a la que ordinariamente se da el nombre de " homicidio calificado " ( 391 n 1 Cp ) Los autores italianos hablan de un " HOMICIDIO CIRCUNSTANCIADO ". En la legislacin y doctrina espaola actual se le conoce como " ASESINATO ". En la ley alemana se le llama " MORD "; y en el derecho ingls " MURDER ". De acuerdo con el texto del artculo 391 n 1, entre nosotros, el Homicidio Calificado, consiste en matar a otro sin estar comprendido en el artculo anterior ( 390, parricidio ), y concurriendo alguna de la cinco circunstancias all enumeradas. Pero por una regla de interpretacin, y en relacin con el artculo 394 ( infanticidio ), el tenor del artculo 391 n 1 debe entenderse de la siguientes forma; " el homicidio calificado consiste
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en matar a otro con alguna de las circunstancias del artculo 391 n 1m y sin que concurran los requisitos propios del parricidio ( 390 ) o del infanticidio ( 394 ) ". Siendo varias las circunstancias enumeradas para los efectos legales son equivalentes. Adems coinciden con las cinco primeras circunstancias agravantes del artculo 12. Entonces, puede presentarse la situacin de un homicidio cometido con premeditacin; el que debe ser sancionado como homicidio calificado. Mas, no podra ser considerada, adems, la premeditacin como circunstancia agravante de responsabilidad penal, aplicando el artculo 12 n 5. Se encuentra expresamente prohibido por el texto del artculo 63, que seala que " no producir el efecto de agravar la pena la circunstancias agravantes que la ley haya expresado al describir y penar el delito ". Por otro lado, aun cuando esta disposicin no existiera, parece evidente que si la penalidad del homicidio ha sido ya elevada en consideracin a esta circunstancia, sera violar el principio Nom bis in idem el volver a considerarla para una nueva agravacin del tratamiento penal. El problema es diferente cuando concurren ms de una circunstancia calificante del homicidio; se da muerte a una persona con premeditacin, alevosa y, adems, con ensaamiento. Dos posiciones son las posibles frente a esta situacin; 1.- una de estas circunstancias, cualquiera de ellas, se tomara en consideracin para sancionar el hecho como homicidio calificado, y las restantes conservaran su calidad de agravantes generales, segn el artculo 12; 2.- tratndose de un delito con pluralidad de hiptesis, tanto da cometerlo con una de ellas como con varias a la vez, siempre se tratara de un homicidio calificado y las circunstancias sobrantes no podran tomarse en consideracin como agravantes. El texto del citado artculo 63, es suficientemente amplio y categrico como para excluir toda posibilidad de tomar en consideracin para agravar la pena aquellas circunstancias que integran la descripcin legal del delito, cualquiera sea el nmero y la forma en que de hecho concurran. Claro est, que la concurrencia de ms de una circunstancia de calificacin puede ser tomada en consideracin por el juez dentro de los mrgenes que la ley lo autoriza a recorrer la escala penal asignada al delito, atendido lo dispuesto por el artculo 69 ( ), que ordena tomar en consideracin dentro de dicho lmites " el nmero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes ". No debe verse en esto una contradiccin con lo que sealamos anteriormente, ya que las circunstancias del artculo 391 n 1 intrnsecamente siguen siendo agravantes, pero no pueden producir el efecto de agravar la pena en conformidad con el artculo 63. Empero, siguen siendo
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2 " Dentro de los lmites de cada agrado el tribunal determinar la cuanta de la pena en atencin al nmero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes y a la mayor o menor extensin del mal producido por el delito ".

agravantes para los efectos legales; por ejemplo artculo 69 y 64, esto para juzgar acerca de su comunicabilidad a los copartcipes. Circunstancias agravantes del artculo 391 n 1 Primera. Con Alevosa. Aparece caracterizada en el artculo 12 n 1, como el "obrar a traicin o sobre seguro ". Segunda. Por premio o promesa remuneratoria. Se encuentra en el fondo de la disposicin la existencia de una remuneracin pecuniaria o la promesa de una, por la comisin del delito. La ley se refiere a la existencia de un premio o promesa remuneratoria. Las dos expresiones empleadas indican que la remuneracin puede ser percibida antes del delito, " premio "; o quedar convenida para ser entregada despus, " promesa ". En este ltimo caso no es necesario que la promesa o recompensa se llegue a percibir efectivamente, basta con que ella haya existido y haya sido el mvil determinadamente del hechor. Es preciso, que haya existido un acto inequvoco entre el autor material y el inductor o mandante. Tercera. Por medio de veneno. Este debe ser administrado a la vctima insidiosamente, es decir, en cantidad tan exigua y pequea que la tome inadvertidamente. Este elemento lo hace diferir en relacin con el veneno de la circunstancia n 3 del artculo 12, ya que en el caso en comento es un medio insidioso. En la disposicin citada es catastrfico, que puede daar a muchos, por ejemplo, si para matar a una persona, se envenena el agua destinada al consumo de una poblacin. En otras legislaciones, como la francesa, existe el delito especial de ENVENENAMIENTO, que consiste en suministrar veneno con nimo de causar la muerte, ocurra sta o no. Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido. Supone, por tanto, un elemento objetivo, el aumento del dolor. Y tambin uno subjetivo, la deliberacin ( tranquilidad de nimo ), y la inhumanidad ( falta de sensibilidad ). A la voluntad homicida se agrega un elemento independiente; por una parte se quiere matar a otro y, por otra, adems se quiere hacer sufrir. As entendido no habra ensaamiento en la ferocidad o multiplicidad de heridas que se infieren dentro del mpetu emocional de la lucha, y por tal razn el nmero y la naturaleza de las heridas no son indicio suficiente de la existencia de ensaamiento, ya que el paroxismo emotivo es incompatible con la deliberacin e inhumanidad propias de esta calificante. Quinta. Con premeditacin conocida. Este trmino est ligado con la idea de una reflexin o determinacin anterior al hecho mismo de la muerte, por oposicin al
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homicidio cometido en un mpetu emocional o en el calor de la lucha. Estas circunstancias dentro de la culpabilidad se enmarcan en el campo del dolo, y son, adems, taxativas. HOMICIDIO SIMPLE Art. 391 n 2. Se definira como matar a otro, no concurriendo las circunstancias constitutivas del parricidio, homicidio calificado o infanticidio ( Etcheberry ). HOMICIDIO EN RIA O PELEA Segn los comentaristas, el artculo 392 ms que una forma de homicidio seran presunciones de responsabilidad penal, cuando hay acometimiento fsico, sbito entre ms de dos personas, no mediando concierto en la que el empleo de la fuerza llevada a los hechos determina su desenlace. Para Etcheberry, " el homicidio cometido en ria o pelea es siempre homicidio ( simple, calificado o parricidio ), y la regla del artculo 392 es simplemente una regla subsidiaria para el evento de que no conste el autor de tal delito. Por tal motivo no se justifica su tratamiento separado, en paralelo con las restantes figuras que integran el grupo ". Jurisprudencia 1.- Parricidio a.- Son intercambiables las vctimas de un homicidio, si tanto la vctima intentada como la efectivamente resultante tienen con el hechor uno de los vnculos propios del parricidio. Este problema se presenta a menudo en los casos de aberratio ictus; se dispara para matar al cnyuge y resulta muerto un hijo. En contra de A. Fuentes Garrido, el reo intent matar a su cnyuge mezclando una sustancia txica con el harina tostada que presumiblemente sta iba a consumir. Pero en vez de hacerlo, la mujer prepar con ella alimento para sus hijos de seis y un ao de edad. ste ltimo falleci, y el primero pudo salvar la vida por oportuno auxilio mdico. Se condena al reo como autor del delito de parricidio en la persona del hijo muerto y de parricidio frustrado en la persona del otro hijo. La sentencia de casacin rechaza el recurso del reo: la falta de intencin de dar muerte precisamente a una persona y no a otro no basta para calificar el hecho de cuasidelito de homicidio y de lesiones leves, como pretende la defensa del reo. El artculo 1, inciso 3 del
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Cp, previene que " el que cometiere delito ser responsable de l e incurrir en la pena que la ley seala, aunque el mal recaiga en persona distinta de la que se propona ofender, si bien en tal caso no se tomarn en consideracin las circunstancias no conocidas por el delincuente que agravaran su responsabilidad penal, pero s aquellas que la atenan. En la especie, el reo se propona dar muerte a su mujer, lo que constituye parricidio, y como consecuencia de su accin result muerto uno de sus hijos, lo que tambin constituye parricidio; en el caso del otro hijo, el parricidio qued frustrado. El error en la persona carece en este caso de relevancia jurdica. La muerte y las lesiones no se han producido por una accin imprudente o negligente del reo, sino por una accin dolosa de su parte. b.- En cuanto a la comunicabilidad del vnculo. Se decide por la divisibilidad del ttulo entre el pariente o cnyuge y el extraneus, en contra E. Provoste y otro. El reo, de concierto con otro, da muerte a la madre del primero. Descartada por el fallo la existencia de un robo con homicidio, la sentencia condena al primero como autor de parricidio, agravado por la alevosa, y al segundo, por homicidio calificado por la misma circunstancia. 2.- Homicidio Calificado a.- Alevosa, contra R. Cspedes, el hechor atac sorpresivamente a la vctima, dndole un golpe por la espalda, y apenas se dio vuelta le clav el cuchillo en el abdomen y sigui hirindole hasta completar 11 pualadas; una en el dorso y 10 en la cara ventral. " se procedi, pues, con alevosa, dice el fallo, por haberse obrado a traicin ". Adems se obr sobre seguro, porque el ofendido estaba completamente ebrio ( 3,58% ). b.- Ensaamiento, se estima el mismo caso anterior como constitutivo de ensaamiento, ya que la primera pualada, asestada por la espalda, era necesariamente mortal, pese a lo cual, despus de haberse vuelto la vctima, volvi el reo a clavarle el cuchillo en el abdomen y sigui hirindolo haya completar 11 pualadas. c.- Premeditacin, Contra G. Benavente. Se tiene en ella por acreditada que el reo fue inductor del homicidio cometido por Hiplito Hernndez durante la refriega producida con motivo de la toma de posesin por parte de la CORA del fundo de propiedad de Benavente, quien haba ordenado a sus trabajadores resistir por la fuerza la toma, atacando a los funcionarios de la CORA, aunque no a los Carabineros que los acompaaban. La parte querellante dice que se trata de homicidio calificado por premeditacin, punto de vista que la sentencia no comparte. La induccin es la voluntad de cometer un delito por medio del autor material, pero esa decisin no puede significar la materializacin de un plan o proyecto, porque el instigador no realiza materialmente el delito.
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DELITOS ESPECFICOS CON RESULTADO DE MUERTE a.- Art. 140, inciso 2; la accin fundamental no es la de matar, sino contra el ejercicio de un culto permitido en la Repblica, y con motivo de otro delito ( injuria de hecho ) trae consecuencialmente la muerte del ofendido. b.- Art. 150; aplicacin de tormentos al detenido causando su muerte. c.- Art. 326 y 331; delitos relativos a ferrocarriles. Para Etcheberry se trata de delitos que se gradan por el resultado, pero ello no implica que sean delitos calificados por el resultado. En efecto, todas las conductas previstas en estos artculos suponen solo directo, eventual, o en ltimo trmino, culpa. d.- Art. 348; abandono de nios y personas desvalidas, tambin en el artculo 351. e.- Art. 352 Abandono de parientes y de cnyuge. f.- Artculo 474; incendio con resultado de muerte.

AUXILIO AL SUICIDIO Tambin llamado cooperar al suicidio. Este delito est mal ubicado, porque las figuras precedentes se refieren a la muerte que una persona causa a otra; en cambio, aqu se presta la cooperacin a un individuo para que ella misma realice la accin de matar, que para el caso sera la de suicidarse. Luego la accin tpica no es la de " matar a otro ", sino que la de prestar la cooperacin para que otro se suicide. En este delito se castiga ms que nada un grado de participacin criminal. Lo particular es que la accin de matar no la realiza la persona que presta el auxilio o cooperacin, si no ese otro que seala la ley. Todo esto encuentra su fundamento en la necesidad de evitar el encubrimiento del delito de homicidio. Se castiga solamente cuando se produce la muerte de la otra persona. Este delito de auxilio excluye las conductas omisivas. Cuando el legislador se refiere al " conocimiento de causa ", tambin da connotacin a la existencia de una accin dolosa, no pudiendo existir un cuasidelito de cooperacin al suicidio. Si no se produce la muerte; de consiguiente se causan solamente lesiones no puede aplicarse el 393, ni tampoco a la persona que los sufre. El problema se presenta respecto del cooperador; en opinin de algunos, dependiendo del tipo de dolo, respondera
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de las lesiones dolosas, y, por otros, se estima que habra sancin para el que coopera, por no haber intervenido en los hechos mismos.

EL INFANTICIDIO Generalidades En el prrafo II, del ttulo VIII, se encuentra ubicado este delito, dentro de los delitos contra las personas. En el artculo 394 se define el delito, lo que resulta ser excepcional en nuestra legislacin positiva. Presenta algunas semejanzas con el parricidio, ya que slo lo pueden cometer algunas personas. Adems, el artculo 394 tiene relevancia ya que es el nico delito en la legislacin penal que seala una circunstancia de tiempo ( 48 horas ); que se computa en la forma sealada por la ley, esto es, despus del hecho biolgico del parto.

Definicin " Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las 48 horas despus del parto, matan al hijo o descendiente..." ( 394 ) Segn la doctrina es un delito de homicidio, es decir, dar muerte a otro; pero slo cometido por los parientes indicados en la ley, la accin de matar recae sobre el recin nacido que tenga un tiempo de nacimiento de 48 horas. De consiguiente, si los ascendientes o padres dan muerte despus de ese perodo, habra parricidio. No obstante, considerarlo un delito de homicidio, hay autores que le estiman como un delito autnomo y especial, dado el tratamiento que le otorga la ley. Otros creen ver en l a un delito de parricidio atenuado. Se ha propuesto igualmente, que sera un homicidio privilegiado. Elementos integrantes 1.- la accin tpica de " matar ", dar muerte a otro. 2.- relacin de parentesco, entre el sujeto activo y el sujeto pasivo.
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3.- este hecho de muerte debe ser ejecutado dentro y exclusivamente de las 48 horas despus del parto. El bien jurdico protegido por la ley penal es el Derecho a la Vida, y con la comisin de este delito se est atentando contra su ser vivo. 4.- el sujeto activo, pueden ser ciertas personas; el padre o madre, o bien los dems ascendientes legtimos o ilegtimos. La calidad de sujeto activo es ms amplia en este delito, respecto del parricidio. En el infanticidio los ascendientes pueden ser tanto legtimos como ilegtimos; en cambio, en el parricidio slo pueden cometerlo los ascendientes legtimos, ya que se refiere a " cualquier otro ascendiente legtimo ". Al mismo tiempo hay limitaciones, en cuanto que no se considera ni el descendiente ni tampoco el cnyuge. Los autores han sealado que por existir esta relacin de parentesco, no podran ser sujetos activos sino que las personas sealadas, siendo, en definitiva, un sujeto activo calificado. Se ha sostenido que los terceros que dan muerte a la criatura, no cometen delito alguno, por cuanto el recin nacido, por permanecer unido a la madre por el cordn umbilical, no es persona. ( del Ro ). Esta interpretacin quedara desvirtuada de acuerdo a la opinin del profesor Etcheberry, " el parto es una expresin indicativa del comienzo de la vida autnoma de la criatura, con lo cual el concepto civil y el penal vienen en definitiva a coincidir ". 5.- El sujeto pasivo, es nica el hijo o descendiente, es taxativo, siendo distinto del parricidio ( el viceversa ). Este sujeto pasivo debe ser muerto dentro de las 48 horas despus del parto. Problemtica del Infanticidio El problema se presenta con el cmputo del parto. La dificultad aparece desde que el parto no se encuentra definido legalmente; entonces, desde cundo se entiende que hay parto ?. Esto especialmente porque el parto es un proceso constituido de varios perodos, as; perodo de dilatacin, de expulsin y alumbramiento. Luego entonces, la doctrina penal es distinta de la civil, la que habla de nacimiento o el legislador a querido asimilar tales conceptos. Por una parte se ha dicho que no se aplica la doctrina civilista, la del artculo 74, que habla que la existencia legal de toda persona principia al nacer. Ello por diferentes causas; a.- por que la ley penal protege todo el proceso de la vida. b.- el Cp no tiene una disposicin similar a la del artculo 74 y, por tanto, no podran aplicarse el principio civilista; y,
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c.- por otro lado, podra quedar desprotegida la vida humana en ciertas etapas. Lo que la ley penal requiere no es el corte del cordn umbilical, para encontrarse la criatura separada de la madre, sino que requiere de una " vida independiente ". Para otros, el sentido de la voz " parto " sera prcticamente el mismo de nacimiento, pero podramos estimar que hay un vaco en el tiempo, rozando con la problemtica del aborto. Nosotros entendemos por parto cualquiera de las etapas que constituyen el proceso completo, no siendo sinnimo de nacimiento. Aspecto jurdico penal del Infanticidio 1.- Para algunos el infanticidio sera una modalidad del parricidio, pero privilegiada del mismo; se mata al hijo o descendiente recin nacido. Se ha sealado en contra, por don Mario Garrido Montt, que no puede calificarse como una figura de parricidio privilegiado, ya que el parricidio a su vez es una forma agravada del homicidio y, entonces, el infanticidio debera incorporarse al homicidio. 2.- El infanticidio sera, algunas veces, un parricidio atenuado por las razones indicadas y, en otras oportunidades podra estimarse como un delito sui gneris, porque cuando se mata al recin nacido dentro del plazo legal no se comete parricidio, sino que un delito especial que es el infanticidio. 3.- Para otros, se dice que es una figura autnoma del homicidio, ya que si bien se da muerte a una persona, es independiente del homicidio, parricidio y del homicidio calificado dada la ubicacin separada que le dio el legislador. Participacin de extraos en el delito de Infanticidio Se presenta respecto del infanticidio una situacin similar a la que ocurre en el parricidio, resolver cmo ha se sancionarse a los extraos que participan en la ejecucin del delito. Consecuencialmente, se considera que han de solucionarse los problemas que se presenten respecto de las figuras en comento en los mismos trminos que para el parricidio sealamos. Jurisprudencia 1.- Si la criatura, que naci viva, muri a consecuencia del abandono y no por maniobras de la madre, el delito es el de abandono y no de infanticidio. Se ha establecido que la criatura naci viva en el potrero en que tuvo lugar el
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alumbramiento y que muri a consecuencia del fro y la falta de atencin, debe condenarse a la reo como autora del delito de abandono, ya que ella no di muerte a la criatura, sino que el fallecimiento se produjo naturalmente por el abandono. 2.- La muerte de una criatura durante el parto. Si en un embarazo de trmino en que el feto vena en posicin transversal, el parto comenz por el brazo derecho de la criatura y al iniciarse el fenmeno la madre cort con un cuchillo el brazo derecho a la criatura a la altura del codo y la amputacin del miembro caus la muerte del nio, debido a que la hemorragia que se produjo le ocasion una anemia general, se absuelve a la acusada puesto que el cdigo no contempla esta situacin ( C. A. de Valparaso, 1935 ).

OTRAS HOMICIDIO

FIGURAS

DEL

1.- HOMICIDIO CON CAUSAL. Es una figura doctrinaria y estamos frente a un homicidio con causal cuando el individuo teniendo el dolo o intensin de matar, ejecuta un hecho que por s solo es insuficiente para provocar la muerte. Se produce precisamente esta muerte porque en el ofendido hay ciertas circunstancias con causas preexistentes, concomitantes o sobrevinientes y que son ajenas a la voluntad del hechor. Por ejemplo, un individuo con la intensin de matar a otra persona le practica un golpe que le causa la muerte posteriormente, como sera el caso del hemoflico. 2.- HOMICIDIO DEPORTIVO. Con ocasin de un deporte se produce el fallecimiento de una de las personas. La persona no tiene ninguna responsabilidad cuando ha respetado las reglas del juego o deporte. 3.- HOMICIDIO PRETERINTENSIONAL. El resultado excede a la accin ejecutada y querida por el agente. En el fondo en un caso de preterintensionalidad no se quiere el resultado obtenido, pero este se produce. No se quiere la muerte de la persona, pero se produce aun sin quererla, por el exceso de accin. Se parece algo al h. con causal, pero aqu no existe la intensin de da muerte a otro. Por ejemplo, se pretende interrumpir el proceso natural de la gestacin por medio de un aborto criminal, y con motivo de esta intervencin se produce la muerte del feto y de la madre embarazada. En este delito hay una accin querida, cual es el delito base, que siempre es doloso, y el resultado es atribuible a culpa, constityndose en un cuasidelito de homicidio.

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EL ABORTO Generalidades Est tratado en el ttulo VII. En doctrina es tratado como un delito contra la vida; en cambio, en la normativa del Cp se trata bajo el ttulo de " Crmenes y simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica ". No hay definicin de aborto, sino que se tipifican las diferentes figuras punibles del aborto. Se conocen en la actualidad dos tendencias en materia de aborto: 1.- El Aborto es lcito, promovindose la legalizacin de esta figura y su despenalizacin. Como fundamentos se esgrimen; a.- el feto no tiene vida independiente, y adems no es un ser vivo, que carece de libertad y conciencia y, por ende, no es un ser animado. b.- la mujer embarazada tiene el derecho a disponer de su propio cuerpo, y por lo tanto, la facultad de rehusar la maternidad. c.- no debe castigarse por que la madre tiene la facultad de decidir la vida del feto. d.- no se castiga cuando se destruye un feto mal formado o que padece de enfermedades hereditarias. e.- finalmente, se seala que la pena del aborto no tiene efectos paliativos, en trminos de obtener que el delito disminuya. 2.- Se estima que es un hecho ilcito y, por tanto, incriminable, se alegan como fundamentos; a.- el feto es un ser humano. b.- debe castigarse por que atenta contra la vida humana. c.- aunque el feto no es una persona, se protege la vida del que est por nacer, pero s se requiere que el feto est vivo. d.- la madre no tiene la libertad de decidir la continuidad o cesacin del embarazo. e.- el argumento de la falta de prevencin de la pena no es un argumento vlido, ya que sera de aplicacin general a los delitos. f.- ningn factor de tipo econmico o atentado sexual justificara la muerte del feto. Definicin Aborto significa " mal nacer o no nacimiento ". Desde el punto de vista del derecho penal se dice que es " la destruccin del feto en cualquier perodo de su desarrollo
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o gestacin ". En cambio, el concepto mdico de aborto es diferente, hacindose una diferencia entre un aborto, cuando se produce la interrupcin antes de los 6 meses de gestacin, y despus de tal perodo se hablara de un parto prematuro. Para que estemos frente a una figura de aborto no slo se requiere de la muerte del feto, sino que adems de la expulsin del feto. Para otros, no sera necesaria la expulsin del feto, sino que bastara con la muerte del feto. La Jp., por su parte, ha sealado que lo que tipifica al delito de aborto es " la muerte del feto ". La doctrina ha propuesto diferentes definiciones de este delito; a.- Maggiore, " es la interrupcin violenta e ilegtima de la preez mediante la muerte del feto inmaduro dentro o fuera del vientre materno ". b.- Mezger, " comete aborto el que da muerte a un feto ". c.- Welzel, " es la muerte dolosa del feto ". d.- Balestra, " consiste en la muerte del feto ". e.- Etcheberry, " es la muerte inferida al producto de la concepcin que an no es persona ". Clasificacin del Aborto 1.- A. Natural o espontneo, sera el que se produce sin la intervencin de la voluntad humana o de persona alguna. Por ejemplo, el que se produce por alguna enfermedad de la madre o del feto, etc... 2.- A. Provocado, es aquel en que interviene la voluntad humana, que por ello se llama a. intencional. Entre los a. provocados el ms conocido es el criminal. 3.- A. Lcito mdico o teraputico, que se causa dando muerte al feto para salvar la vida de la madre o proteger su salud. 4.- A. Ilcito o criminal, es el que constituye el delito sancionado en el ttulo VII. 5.- A. Completo, cuando se produce la expulsin del feto en su integridad. 6.- A. Eugensico, efectuado por las malformaciones fsicas o mentales que heredara el feto al nacer. 7.- A. Honoris Causa, lo hace para ocultar la deshonra de la madre. 8.- A. Social, para evitar la descendencia por motivos econmicos. Sujetos del delito Sujeto Pasivo: el feto, dos palabras que han desatado una no muy pacfica
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discusin. Sera un atentado contra la vida del feto. Sujeto Activo: lo puede ser cualquier persona, bien el padre o madre o terceros extraos, pudiendo tambin ser sujeto activo calificado el facultativo. Objeto jurdico tutelado por la ley Estn de acuerdo los autores en que el legislador no fue afortunado en la consideracin del delito de aborto dentro del ttulo VII. Al decir del profesor Etcheberry, el aborto no ofende necesariamente el orden de las familias desde el momento en que igualmente punible el aborto de una mujer casada como el de una soltera. Tampoco puede alterar la moralidad pblica, por muy inmoral que sea el acto, desde que el momento en que se realiza tan secretamente que la mayor parte de las veces ni se sospecha que se haya cometido ( E. Cury, interpretando el artculo 343 ). De los autores que se mencionan, junto a otro grupo de la doctrina, prevalece al parecer que el bien jurdico protegido por el legislador es la " vida del feto ", producto de la concepcin antes de que llegue a ser persona. Debe agregarse que la apreciacin antes dicha no excluye la posibilidad de que tambin la tutela jurdica alcance a otros bienes jurdicos; vida y salud de la mujer embarazada, orden de las familias, inters demogrfico del Estado. El bien jurdico tutelado a travs de la incriminacin del aborto es la vida humana en formacin, la persona aun no nacida. Es notorio que en forma mediata pueden invocarse otros bienes jurdicos generales relativos al futuro de la nacin y otros equivalentes; pero, si bien se mira, esta clase de intereses estn subyacentes en gran parte de los delitos, sin que por ello proceda desnaturalizar el bien especfico de tutela, que es la vida incipiente ( Politoff, Grisola y Bustos ) Diferentes tipos penales de los Abortos Provocados o Ilcitos 1.- ABORTO CAUSADO POR EXTRAOS La primera figura derivada del tipo de aborto es la del a. causado por extraos, esto es, personas que no sea la mujer embarazada. Del concepto de " tercero extrao " se excluye, sin embargo, al facultativo que obra abusando de su oficio, pues su presencia como sujeto activo da origen a otra figura. Las reglas de participacin se aplican en esta figura penal con excepcin de la participacin del facultativo y de la propia mujer embarazada. A esta figura se refieren los artculos 342 y 343 Cp.. - La expresin " Maliciosamente " empleada por el artculo 342. Para del Ro la
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expresin malicia que el legislador sustituy al trmino de propsito que aparece en el primer proyecto, tiene por objeto referir el delito slo al aborto provocado de carcter criminal, y dejar fuera al aborto mdico, que puede ser realizado de propsito, pero de buena fe, y con el fin legtimo de salvar la vida de la mujer. En ningn caso puede caer bajo la sancin el aborto espontneo. Para Etcheberry, " la expresin maliciosamente dentro del sentido que la comisin atribuy aqu al trmino, est aludiendo a la antijuricidad o ilicitud de la conducta; no le cabe duda de que el mdico obra con intensin, pero su acto est justificado ( sera un caso especial de estado de necesidad ). Cuando falta esta justificacin la ley considera que se ha obrado maliciosamente ". En consecuencia, la expresin maliciosamente no dice relacin con el elemento subjetivo, sino que se trata de una palabra que, por error de la comisin redactora, se incluy para legitimar conductas que ya eran lcitas al tenor de lo dispuesto por el 10 n 10 ( Schepeler ). - Naturaleza de las " violencias " a que se refiere la ley. Estn de acuerdo los autores en que, aun cuando la ley no ha definido lo que ha de entenderse por violencia en este caso, deber calificarse del tal cualquier acontecimiento fsico y adems toda actitud encaminada a producir dao o lesiones. Por consiguiente, quedaran comprendidas tanto las violencias fsicas como las squicas o morales. - Anlisis del artculo 342 1.- A. CAUSADO CON VIOLENCIA. Referido en el artculo 342 n 1 y en el artculo 343. En ambas disposiciones se difieren slo en el elemento subjetivo que anima al hechor, la accin siempre consiste en " causar un aborto " u " ocasionar un aborto ". En cuanto al elemento subjetivo es necesario distinguir entre las dos disposiciones: a.- Elementos subjetivo del 342 n 1. El elemento subjetivo de esta disposicin es necesariamente el dolo directo. La disposicin se refiere " a causar un aborto ejerciendo violencia en la persona de la mujer embarazada ", sin exigencias particulares subjetivas. Pero la conclusin de que este precepto se refiere al aborto violento causado con dolo directo, se desprende del anlisis de la disposicin del artculo 343. b.- Elemento subjetivo del 343. Al respecto hay varias hiptesis; b.1.- se trata de un delito preterintensional, en este precepto se contempla una accin voluntaria, constituida por ejercer violencia sobre la mujer embarazada, de indudable carcter doloso; de ella derivada el aborto, que el hechor no se
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propuso, pero que pudo prever, sera la consecuencia de su ataque ( Novoa ) b.2.- sera una especial previsin de cuasidelito, en orden cronolgico la han sostenido; Fuensalida, del Ro, Cury, etc... b.3.- comprende tanto al cuasidelito de aborto violento, como el aborto violento con dolo eventual. Etcheberry estima que los dos nicos elementos que la ley proporciona ( ausencia de dolo directo y previsibilidad del resultado ), no excluyen ms que el caso fortuito, y permiten sancionar de conformidad a este artculo los abortos violentos que se causen con dolo eventual, con culpa conciente o con culpa inconsciente. Para Politoff, Grisola y Bustos" respecto del resultado aborto se requiere dolo eventual o culpa; en tanto que respecto de la accin de ejercer violencia, sta debe ser siempre dolosa ". 2.- ABORTO SIN CONSENTIMIENTO. Es la segunda categora causada por terceros extraos y se encuentran reglamentado en el 342 n 2. No se hace uso de la violencia, pero falta el consentimiento de la mujer. Por ejemplo, se encuentra privado de sentido. A la falta de consentimiento debe asimilarse el consentimiento viciado, como el engao o bien amenaza moral, no fsica. No se trata ya de obrar contra la voluntad de la mujer, sino simplemente prescindiendo de su aquiescencia. Falta igualmente el consentimiento de la mujer cuando est consiente, no en la muerte del feto, si no en ingerir sustancias, sufrir las maniobras o violencias, etc..., pero ignorante de la posible consecuencia de muerte del feto. El consentimiento para que se pueda decir que lo hay, debe referirse especficamente a esta ltima circunstancia ( muerte del feto ). 3.- Aborto con Consentimiento. Es la tercera forma de aborto causado por terceros extraos y reglamentada en el 342 n 3 ( menos grave ). El consentimiento debe ser prestado por la mujer libre y vlidamente ( en su sano juicio, teniendo edad suficiente, sin coacciones ), con conocimiento de la naturaleza y consecuencia del acto en que cual conciente. Existiendo este consentimiento aunque haya fuerza fsica, se aplica esta disposicin y no la del n 1 del mismo artculo. 2.- Aborto causado por la propia Mujer Es una figura calificada en razn del sujeto activo. Esto se explica ya que si no existiera esta disposicin la mujer debera ser sancionada como co- autora del aborto causado por terceros, y como en tal caso existira consentimiento, la pena sera la del artculo 342 n 3. En el aborto consentido por la mujer, la ley considera mas reprochable la conducta de sta que la del tercero, y por lo mismo la penalidad es ms alta. Esta figura se encuentra referida en el 344, que contempla dos hiptesis: 1.18

la mujer que causa su aborto. 2.- la que consiente en que otro se lo cause. En esta segunda hiptesis necesariamente se exige la intervencin de un tercero, que causa el aborto. El tercero es sancionado segn el 342 n 3, y la mujer se sanciona de acuerdo con el 344. Advierte Soler, que no se pena el solo hecho de que la mujer consienta, ni aun a ttulo de tentativa o frustracin, es preciso que el aborto mismo haya tenido por lo menos comienzo de ejecucin. - Atenuacin de la responsabilidad de la mujer ( 344, inciso 2 ). Para Fuensalida, no parece muy armnico la disposicin que hace este artculo para imponer sus penas; por que si es verdad que uno de los mviles menos criminales que pueden inducir a una madre a causarse un aborto es el de ocultar su deshonra, esta circunstancia no rene los requisitos de las atenuaciones legales, ni vale ms que otras varias que racional y justamente pueden reclamar igual privilegio. Este es un caso que se presenta frecuentemente entre las madres solteras, cuya situacin de embarazo suele crearles graves conflictos con los prejuicios existentes en el medio social. Consultado en la mayora de las legislaciones latinas, es conocido como aborto honoris causa ( del Ro ). Estima Labatut que esta disposicin comprende a todas las mujeres independiente de su condicin o estado civil, pues es el mvil, y no la condicin personal lo que determina la atenuacin. Para Etcheberry, este factor de atenuacin no beneficia a los terceros que participan del delito, persiguiendo la misma finalidad. 3.- Aborto Abusivo del Profesional Contemplado en el artculo 345 la ltima de las figuras del aborto, que se denomina " aborto profesional abusivo ". La doctrina entiende por facultativo, " la persona que posee ttulo universitario relacionado con el arte de curar o sanar las enfermedades ". Se trata de una figura calificada, pues el profesional, siendo un tercero, debera en principio recibir las mismas penas del 342, y en cambio, se le aplican aumentadas en un grado. El sujeto activo de este delito es el facultativo, al que se ha definido, pero dicho concepto debe complementarse con el artculo 210 del C. Sanitario que menciona a los mdicos, matronas, cirujanos, dentistas, mdicos veterinarios, enfermeras y otros anlogos. Es elemento fundamental que el facultativo " abuse de su oficio ". El
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consentimiento de la mujer, salvo contadas legislaciones, entre las cuales no figura la chilena, no es elemento del aborto mdico. El profesional puede cometer el aborto abusivo con dolo directo o eventual. No lo ser el culpable, por cuanto el artculo 491 slo sanciona a los que se han cometido contra las personas. 4.- Aborto Lcito o Teraputico El antiguo artculo 119 del C. Sanitario se refera al aborto mdico, ginecolgico, etc... Tal artculo se encuentra actualmente derogado. Prescriba este artculo 119 que " slo con fines teraputicos se podr interrumpir un embarazo..." Se deca que el legislador sanitario no haba indicado los casos en que se produca el aborto. Se criticaba que no se defina el trmino teraputico y en todo caso no pareca " teraputico " quitar la vida al feto. Se justificaba segn la doctrina, cuando el estado de embarazo pona en peligro la vida o salud de la madre, en un aspecto integral. El mdico, no obstante, intervenir teraputicamente, requera de una opinin documentada de dos cirujanos. Durante la vigencia del artculo 119, aun cuando no hubiere existido, se podra haber asilado al facultativo en el 10 n 10, que opera como eximente de responsabilidad penal. Hay es reemplazado por una nueva disposicin, en la que se proscribe todo tipo de aborto, entonces, en virtud de esta disposicin se castiga todo aborto. 5.- Aborto seguido de muerte El Cp no contempl directamente esta figura y slo existe como referencia la constancia de la comisin redactora ( sesin 66 ), que alude al artculo 75 ( concurso ideal de delitos ). Etcheberry, aprueba el criterio de la comisin, " se trata de un solo hecho, aunque el resultado sea mltiple ". Un parecer contrario sostienen Politoff, Grisola y Bustos, " no nos parece que el caso del aborto seguido de muerte es un caso de concurso ideal por el art. 75, en que el resultado podr imputarse a ttulo de dolo o culpa segn sea la situacin concreta ".

La tentativa de Aborto Se reconoce que en doctrina es plenamente admisible la tentativa de aborto.

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Las maniobras abortivas realizadas sobre la mujer no embarazada o portadora de un feto ya muerto, no constituyen aborto, ya que sera un delito imposible, salvo las eventuales lesiones o muerte de la mujer, si ellos ocurren ( Etcheberry ). Jurisprudencia 1.- Bien jurdico protegido a.- la tendencia moderna del Derecho Penal, es considerar al ab. no como un delito contra el orden de las familias y la moralidad pblica, como lo hace nuestro C. Penal, sino como un delito contra la vida y sancionar de igual manera el aborto y el feticidio; pero como en Chile no existe texto legal alguno que altere la definicin gramatical y clsica del ab., es necesario concluir que para que exista ab. es indispensable la expulsin prematura del producto de la concepcin ( C. Suprema, 9 de Abril de 1963 ). 2.- Comprobacin del cuerpo del delito a.- El delito de ab. es un hecho complejo y cuya comprobacin exige el establecimiento de las diversas circunstancias que seala el artculo 134 del C.P.P: existencia de la preez; poca del embarazo; signos demostrativos de la expulsin del feto; las causas que lo hubieren determinado, etc... ( C. Suprema, 11.07.1969 ) b.- No se encontraron los medios materiales con que pudo haberse efectuado el ab., o sea, no se estableci en el proceso el empleo de medios o substancias para procurar la expulsin prematura del feto. A este respecto, slo existe como antecedente en el proceso las declaraciones prestadas por los reos en la causa, pero ellas slo sirven para establecer su responsabilidad en el delito por el cual se les acusa pero, de modo alguno para acreditar el cuerpo del delito. No habindose acreditado en el proceso que efectivamente, en el caso de autos se produjo un ab., ya que no arroja el expediente elemento de conviccin valedero para darlo por establecido y que ste pudiere ser el resultado de una conducta externa del hombre, tpica, antijurdica y culpable, los sentenciadores de segundo grado llegan a la conclusin que a ambas procesadas deben ser absueltas del delito por el cual se les acusa. ( C. Santiago, 18 de Junio de 1985 ) 3.- Delito imposible El artculo 342 sanciona al que maliciosamente causare un ab., es decir, al que interrumpe maliciosamente el embarazo en cualquiera de sus fases. En consecuencia, si a la poca de las maniobras abortivas el feto estaba muerto dentro del vientre materno, no hubo interrupcin de la preez, ni por ende, aborto. La accin de la reo, aunque tuvo la intencin de provocar el aborto u emple
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medios idneos, fue ineficaz por falta de objeto material del hecho criminoso. Tal accin, consiguientemente, no es tpica, no est encuadrada en ninguna de las figuras delictivas del prrafo I del ttulo VII del Libro II del Cp y no puede ser penada. Desde otro punto de vista, no hay relacin de causalidad entre las maniobras abortivas y la cesacin de la vida intrauterina, pues sta haba cesado antes de realizarse aqullas. El yerro de la acusada en cuanto a la situacin en que se hallaba el objeto de su actividad, al excluir el elemento tpico del delito, excluye asimismo, la idoneidad del dolo para producir una sancin penal ( C. Santiago, 6.04.1963 ).

LAS LESIONES CORPORALES Generalidades Estn consideradas por las doctrina como un delito contra la integridad corporal y la salud. El bien jurdico tutelado por la ley es la integridad y la salud de la persona. La integridad corporal, como bien protegido, significa la cantidad, estructura y disposicin de las partes del cuerpo, anatmicamente consideradas. La salud, en cambio, se refiere al normal funcionamiento, desde el punto de vista fisiolgico, de los rganos del cuerpo humano, pero es extensiva a la salud mental, es decir, al equilibrio de las funciones squicas. Es ste un delito de resultado englobndose en el delito de dao a la salud ( Politoff, Grisola y Bustos ). Las lesiones se castigan cuando son causadas por otras personas, de ah que no se castiguen las autolesiones, esto se desprende del Cp ( 398 y siguientes ). Las lesiones son figuras punibles que caen o afectan a las personas, de ah que tambin se llamen lesiones personales. No se castigan las lesiones producto de una intervencin quirrgica. Aunque se protege la salud de la persona, el consentimiento no legitima la accin delictiva, entonces, en este caso el consentimiento para el derecho resulta irrelevante. Definicin - Puig Pea, " las lesiones es todo dao causado en el cuerpo, la mente o la salud de una persona sin dolo de muerte ".
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- Del Ro, " es todo dao o perjuicio causado a la integridad corporal o a la salud de la persona por medios mecnicos, qumicos virulentos o de cualquier medio material ". - Labatut, " es todo dao causado a la integridad corporal o en la salud orgnica o squica de una persona ". Elementos comunes a todo tipo de Lesiones 1.- DAO, se traduce en un perjuicio, en un detrimento que sufre la vctima, producindose una alteracin permanente o temporal en la integridad fsica o squica en el sujeto pasivo. 2.- EXISTENCIA DE UN ELEMENTO SUBJETIVO, " LA INTENSIN DE DAAR ", debe existir en forma clara y evidente. Pero esta intencionalidad no debe contemplar el fin de matar, porque se caera en una figura distinta, en el campo del homicidio. 3.- RELACIN DE CAUSALIDAD, entre la accin ejecutada y el resultado producido. Accin tpica o verbo rector de las Lesiones Esto depender del tipo de lesiones, pero puede decirse " el que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro...". Sin perjuicio de los verbos rectores especiales, como por ejemplo, la castracin, etc... Medios de las Lesiones a.- Materiales, pueden ser mecnicos, fsicos ( 132 ), virulentos ( 398 ). b.- Morales, amenazas o actos impresionantes. Figuras delictivas de las Lesiones En nuestro anlisis distinguiremos entre; Mutilaciones y Lesiones propiamente tales. 1.- LAS MUTILACIONES Tratan de ellas los artculos 395 y 396. En este tipo de lesione debe subdistinguirse dos aspectos: a.- la castracin b.- las mutilaciones propiamente tales.
A.-

LA CASTRACIN. Es de los delitos ms graves y requiere de un dolo directo, ya que el cdigo se refiere en trminos de " maliciosamente ". Se le define como " la amputacin, cercenamiento o inutilizacin maliciosa
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de los rganos sexuales, tanto del hombre como de la mujer ". Por otra parte, la amputacin puede ser total o parcial, en ambos sexos. Algunos autores, sostienen que el legislador al emplear las expresiones " el que maliciosamente... castrare a otro ", estara haciendo alusin directa a un dolo doble, es decir, habra dolo de lesionar, que es directo, y un dolo especfico que consistira en cercenar, o inutilizar los rganos sexuales.
B.-

MUTILACIONES PROPIAMENTE TALES. Se distinguen dos grupos: 1.- De miembro importante ( 396 ). Da un ndice que la castracin es una mutilacin, por el encabezamiento del artculo, " cualquier otra mutilacin ". Al igual a la anterior debe ser hecha con dolo. - Mutilar, es cortar un miembro y no otra parte del cuerpo. Este es un punto que determinar el juez en conocimientos mdico legales. A dems debe existir el requisito del artculo 396 " que deje al paciente en la imposibilidad de valerse por s mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba ". Al hablar el legislador debe la imposibilidad de valerse por s mismo, se refiere a que a causa del perjuicio sufrido no puede desenvolverse en la vida diaria, si no es con ayuda de terceras personas o elementos mecnicos. 2.- De miembro menos importante ( 396, segunda parte ). Al igual que en caso anterior es una cuestin de hecho que habr que examinar en cada caso particular, en cada persona; por ejemplo, una dedo, una oreja, etc. 2.- LESIONES PROPIAMENTE TALES ( 397 ) " El que hiriere, golpeare a maltratare de obra a otro...". De obra, ocupa el legislador esta expresin para significar la va de hecho que ha seguido al accionar. Definiciones - Herir. " significa romper la carne o los huesos con un instrumento cortante, punzante o contundente. - Golpear, " choque de dos cuerpos en el espacio, de forma repentina y violenta. - Maltratar, " Cualquier accin material que produzca () Clasificacin Estas lesiones se clasifican e tres grupos fundamentalmente;
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1.- Graves: gravsimas o simplemente graves. 2.- Menos graves. 3.- Leves. 1.- LESIONES GRAVES 1.1- LESIONES GRAVES GRAVSIMAS. Este tipo de lesiones estn referidas en el artculo 367 n 1, son las lesiones a consecuencia de las cuales queda el ofendido demente, intil para el trabajo, impotente, impedido de algn miembro importante o notablemente deforme ". La importancia de las lesiones graves gravsimas es que la propia ley se ha encargado de sealar cules son las resultas de las aciones de lesiones en forma casustica. Entonces, segn el legislador son lesiones gravsimas, " cuando queda el ofendido: a.- Demente, en el fondo hay una privacin de razn o de las facultades mentales. Debe tratarse de una alteracin grave y permanente, es decir, debe mantenerse en el tiempo, lo cual no significa que sea de manera indefinida o perpetua. La expresin demente es empleada por este artculo en el mismo sentido que el 10 n 1, que lo trata como eximente de responsabilidad penal y no en el sentido restringido que pueda darle la moderna ciencia siquitrica. Para las calificacin de las enfermedades mentales tendrn importancia los informes de los mdicos especialistas. En todo caso, es necesario que como resultado del mal trato quede comprometida notablemente la normalidad squica del ofendido. b.- Intil para el trabajo, la ley no ha precisado en esta materia si la inutilidad debe referirse a todo tipo de trabajo o al que la vctima desempeaba antes del delito. Labatut y del Ro, estiman que el legislador se refiere a todo tipo de trabajo, sea al trabajo anterior o a cualquier actividad futura razonable. Otras legislaciones, se refieren a la actividad que se desempeaba. c.- Impotencia, dentro de alcance jurdico que generalmente se le da a este trmino, incluye la incapacidad para las funciones sexuales, que comprenden la realizacin del coito ( coeundi ) y la fecundacin ( generandi ). No hay distincin alguna. Se excluye, eso si, la resultada de una castracin , ya que en ese caso se vuelve al 395. d.- Notablemente deforme, la notable deformidad es un concepto de carcter fundamentalmente esttico. Debe tratarse de una irregularidad fsica notoria y permanente. Deforme, significa desfigurado, feo, imperfecto en la forma. NO se requiere
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que llegue a tal grado que pueda provocar desagrado o repulsin a los dems, pero si dado que la ley as lo califica ( el resultado como lesiones gravsimas ), que l sea notable. 1.2.- LESIONES SIMPLEMENTE GRAVES ( 397 n 2 ) " Si las lesiones produjeren al ofendido...: a.- Enfermedad, es un proceso patolgico y una simple alteracin del organismo. b.- Incapacidad para el trabajo, no puede desempear sus labores por ms de 30 das. La Jp. ha resuelto que se refiere al trabajo que desarrollaba habitualmente. - Graves especiales ( 398 ): - administrndole a sabiendas... - abusando de credulidad... . El legislador exige un dolo especfico, " a sabiendas ". 2.- LESIONES MENOS GRAVES El tipo comn son las lesiones menos graves y no se encuentran descritas en su resultado, significndose por exclusin " Las lesiones no comprendidas en los artculos precedentes se reputan menos graves " ( 399, primera parte ). Hay una falta de casustica. 3.- LESIONES LEVES Son figuras delictivas iguales a las anteriores lesiones, pero se tratan en el ttulo de las faltas ( 495 n 5 ), y se significan por exclusin, castigndose como faltas. " Son todas aquellas que no son menos graves y se califican atendida la calidad de las personas y las circunstancias de hecho ". Tal calificacin la hace el juez. Lesiones Graves Agravadas y Lesiones Menos Graves ( 400 - 401 ) Del Ro y Labatut estiman que estas disposiciones contemplan lesiones calificadas sea por la persona de la vctima, sea por las circunstancia de ejecucin del hecho. La opinin contraria la sustenta Etcheberry, " no son figuras especiales, sino slo circunstancias agravantes, que se sustraen a las reglas generales sobre efectos de las mismas ".

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DELITOS CONTRA

EL

HONOR

Los delitos contra el honor, por las especiales caractersticas del bien jurdico protegido, constituyen indudablemente un grupo de delitos separados y distintos del que forman los delitos contra las personas, aunque el Cp le considere parte integrante de este ltimo. La expresiones como " honra " y " honor ", tienen diversos y complejos significados lo cual hace preciso una identificacin de los mismos. Para Garrido, " el honor es el concepto que tiene una persona de s mismo y aquel que los terceros se han formado acerca de ella en lo relativo a su conducta y relaciones tico - sociales ". Por su parte Maggiore seala que, " es la estimacin debida al hombre por sus mritos morales ". Se ha dicho que el honor puede ser de dos clases; - subjetivo, que el concepto que tiene una persona de s mismo. - objetivo, que es aquella opinin que tienen los terceros respecto de una persona, segn su comportamiento, conducta y descendencia. Carrara, por otro lado, distingue, adems de las clases ya sealadas, las ventajas materiales derivadas de la reputacin; . subjetivo o propiamente tal, es el concepto integral que tiene cada individuo de su valor, el concepto que tiene una persona de s mismo como ser humano y social ( lo que uno se cree ). Concepto personal y propio, de elaboracin ntima. Este tipo de honoro tambin se denomina dignidad u honor interno. - objetivo, ya dicho, lo que los terceros piensan de una persona, es un opinin ajena, pero vinculado con la personalidad del individuo; todo ser humano tiene este honor que se llama reputacin. - ventajas materiales derivadas de la reputacin, de toda reputacin se derivan ventajas materiales, el prestigio de una persona se traduce en ventajas materiales para ella. Pero en materia de atentado contra el honor se ataca tanto el honor objetivo como el subjetivo.

Objeto material violado por las Injurias y Calumnias Garrido estima que ms que protegerse el honor, lo protegido por la norma

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es el derecho al honor. En nuestra legislacin existen dos atentados contra el bien jurdico honor; la injuria y la calumnia. Adems, existen varias leyes anexas como; la ley de abusos de publicidad, la 12.927 de Seguridad interior del Estado, Ley del colegio de periodistas, etc... Sujeto Pasivo Puede ser cualquier persona. Algunos agregan que slo pueden ser personas naturales y, adems, han de incluirse a menores, dementes, de mala fama, etc... Agrgase que el sujeto pasivo debe estar vivo. En materia de injurias, algunos autores estiman que adems del dolo genrico debe concurrir otro tipo de especial, " el animus injuriandi ". Siendo un tipo de dolo slo concurre en este tipo de delitos. Por otra parte, se estima que sera necesario nicamente el dolo genrico. El Animus Tiene importancia especialmente en materia de injurias, elaborando la doctrina la llamada teora del animus. El animus se refiere a la intensin de las personas de lesionar la reputacin de otro, que en el fondo constituyen atentados contra el honor. No tiene la virtud de causar injurias: por ejemplo; - a. narrandi, se o relatan hechos relacionados con una persona. - a. defendendi, ste excluye el dolo y el injuriandi, hay una defensa legtima de su honor, por lo tanto no hay injuria. - a. retorquendi, la persona ataca a su vez al que la ofendi, responde cuando ha sido ofendida. - a. consulendi, aquel que se emite cuando una persona es consultada o se dan informes acerca de un tercero. - a. corrigendi, se puede corregir a una persona con expresiones que lesionen su honor, pero estn desprovistas de dolo. - a. jocandi, se hace una broma de ciertos hechos relativos a una persona provocando hilaridad. Se ha planteado la duda, de si pueden presentarse actos de comisin de injurias o de calumnias informados de culpa o negligencia. Se ha desechado esta posibilidad, toda vez que es necesaria la concurrencia de dolo. Formas de comisin Sin duda que puede cometerse por accin, aun cuando cabe, remotamente, la
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posibilidad que se cometa por omisin. Calificacin de las injurias y calumnias Por sus caractersticas son delitos formales, basta que se ejecuten para que el delito se encuentre perfecto, es decir, se atiende ms a la accin que al resultado. Adems son delitos de tipo instantneo, se perfeccionan en un mismo acto, en un determinado momento. Son, por otro lado, delitos de accin, se excluyen las conductas omisivas ( 412 - 416 ). Tambin son delitos de accin privada y de atentado de peligro, que es una consecuencia del carcter de delitos formales.

LAS INJURIAS " Es injuria toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona " ( 416 ) Para que se tipifique no es necesario que el individuo agraviado se encuentre presente o en conocimiento de ello. El 416 da un concepto, lo que es una novedad en la normativa del Cp, y no seala ninguna pena o sancin al respecto.

Anlisis de la definicin 1.- Toda expresin proferida o accin ejecutada. Se resuelve as el problema de la inclusin tanto de las palabras como de las actitudes o gestos, punto que en las legislaciones extranjeras es objeto de arduas discusiones. Queda pendiente el tema de si las omisiones estaran comprendidas dentro del concepto de " accin " a que se refiere el 416. Al definir el delito se ha dado por entender a la accin en un concepto amplio, comprensivo tanto de las acciones como de las omisiones. Pero desde el artculo 1 del Cp, se cuida de sealar cundo se refiere a una o a otra o bien a ambas. Adems, encontramos la expresin acompaada de la palabra " ejecutar ", en un sentido indicativo de movimientos positivos. Resultando difcil decir que se ejecuta una omisin; en tales casos, el Cp habla ms bien de incurrir en una omisin. Doctrinariamente Labatut, estima que puede cometerse el delito de injuria
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por medio de omisin, como por ejemplo, no estrecharle la mano que se le tiende para saludarlo. Carrara y Soler, mas bien estiman desechada tal posibilidad, salvo expresas excepciones como para el caso que se est obligado positivamente a rendir alguna especie de homenaje a otra persona y se hubiere omitido, situacin que ordinariamente no ocurre. No debe, eso si, descontarse que uno tiene la libertad de ser amigo de quien se quiera y de ser corts con quien le plazca, cada individuo se encuentra asistido del derecho de mantener contacto o amistad con determinados sujetos, de saludarles o no. Claro, por excepcin, la ley impone ciertos deberes de realizar ciertos actos especficos de honra o cortesa con respecto a otro. Aqu reunindose los dems requisitos de la injuria podra llegar a constituir tal delito. 2.- En deshonra o descrdito de otra persona. - deshonra, prdida de la buena opinin y concepto que alguno tena. - descrdito, menoscabo de la reputacin. - menosprecio, el desprecio, poco aprecio, desestimacin, desaire o agravio que infiere a alguien. La expresin descrdito est referida al honor objetivo y el trmino menosprecio al honor subjetivo. La deshonra comprende a ambos. 3.- Puede referirse a un hecho determinado o indeterminado. Clases de Injurias 1 Graves ( 417 ). Es una enumeracin taxativa, pero deja abierta la posibilidad al tribunal de calificar de graves alguna injurias ( * Verdugo ) 2.- Leves ( 419 ). A travs de un proceso de eliminacin la doctrina ha concluido que son aquellas que no revisten las caractersticas sealadas por el artculo 417, son hechas por escrito y con publicidad. 3.- Livianas ( 496 n 11 ). Seran aquellas que no estando comprendidas en el artculo 417, no han sido hechas por escrito y con publicidad. El Cp las sanciona como faltas. Injurias Graves ( artculo 417 ) En esta disposicin se hace una enumeracin cerrada. Son, por lo tanto, de carcter excepcional. La regla general en materia de injurias es que ellas no sean graves. Los casos sealados en el precepto aludido son; 1. La imputacin de un crimen o simple delito de los que no dan lugar a
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procedimiento de oficio. Imputar es atribuir un hecho a una persona. No dan lugar a un procedimiento de oficio, los delitos mencionados en el artculo 18 del Cp, ya que stos slo pueden ser perseguidos en virtud de querella de la persona ofendida o su representante legal, de manera que el desistimiento o el abandono de la accin por parte de stos pone trmino al procedimiento, y el perdn de la parte ofendida extingue la responsabilidad penal. Quedan excluidas las faltas. Los crmenes o simples delitos imputados pueden ser verdaderos o falsos, determinados o indeterminados. 2. La imputacin de un crimen o simple delito penado o prescrito. Los delitos penados son aquellos respecto de los cuales el reo ha cumplido pena. Los delitos prescritos, son aquellos respecto de los cuales la accin o pena se han extinguido por prescripcin ( Etcheberry ). El texto legal incurre en una impropiedad; no es delito el que prescribe, sino la accin que de l emana para su persecucin y castigo. 3.- La de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias puedan perjudicar considerablemente la fama, crdito o intereses del agraviado. La ley defiende el honor en su aspecto objetivo, o sea, la reputacin. Tcnicamente constituye difamacin. No se precisa que la imputacin produzca efectivamente perjuicio en la fama, crdito o intereses del ofendido, basta con la posibilidad de que ello ocurra. Por ejemplo, de perjuicio para la fama, decirle ebrio a un representante de la autoridad. Del crdito, decirle jugador a un comerciante. De los intereses, decirle a un joyero que vende especies o joyas falsas. 4. Las injurias que por su naturaleza, ocasin o circunstancias fueren tenidas en el concepto pblico por afrentosas. Para la aplicacin de este nmero el juez debe considerar el criterio, costumbres y perjuicios sociales en la poca y el medio, y atender cuidadosamente a las circunstancias objetivas del hecho y subjetivas del hechor y de la vctima. La alusin que se hace al concepto pblico no significa que la injuria haya debido ser proferida en pblico o que haya llegado a conocimiento de terceros, sino en la ofensa, juzgada segn el concepto pblico, o sea, segn el criterio general de los ciudadanos sobre los actos en abstracto, deba ser considerada afrentosa ( Etcheberry ). 5. Las que racionalmente merezcan la calificacin de graves atendido el estado, dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor. Como al legislador le era imposible detallar todas las injurias que merecen esta calificacin fue necesario dejar a los tribunales la facultad prudencial de hacerlo.
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Estima Etcheberry, que el casuismo legislativo, en el fondo, no dice nada. Injurias Leves ( artculo 419 ) No precis la ley qu se entiende por injurias leves, ni tampoco su diferencia conceptual con las livianas, lo que conduce a errores y confusin. A travs de un procedimiento de eliminacin, la doctrina concluye que son aquellas que, no revistiendo las caractersticas sealadas en el 417, son hechas por escrito y con publicidad. Injurias Livianas ( 496 n 11 ) Son aquellas que no estando comprendidas en el 417, no han sido hechas por escrito y con publicidad. La Exceptio Veritatis en la Injuria Est reglamentada en el artculo 420, y no constituye una disposicin punitiva. Coincide la doctrina en que esta norma es una consecuencia de la falta de inters de la sociedad en comprobar y castigar delitos no pesquisabais de oficio, salvo que se trate de ciertas personas en cuyo crdito, aprecio y fama hay un evidente inters social de mantenerlo inclume. Nada de lo que se refiere a los funcionarios pblicos puede ser indiferente a la ley, sobre todo cuando se trate de hechos concernientes al ejercicio de su cargo. Anota Etcheberry, " dada la naturaleza de este delito, es en principio indiferente para los efectos de la penalidad que las afirmaciones injuriosas sean o no efectivas... Cuando la injuria consiste en simples calificaciones o actitudes de ofensa, resultara hasta absurdo admitir la posibilidad de excusa mediante la prueba de la verdad. Pero ella, en cambio, puede tomarse en consideracin cuando se trata de la imputacin de hechos concretos. La prueba de la verdad, en tales casos, es lo que se conoce como la exceptio veritatis"

LA CALUMNIA " Es calumnia la imputacin de un delito determinado pero falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio ". ( 412 ) Elementos 1.- elemento subjetivo, el dolo, la voluntad de imputar a otro un delito falso ( que la persona no ha cometido o que el delito no se ha cometido ). No concurre un dolo
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especfico. 2.- elemento objetivo, imputacin falsa de un delito, dolo genrico. Requisitos a.- Imputacin de un delito, significa atribuir , achacar un hecho a una persona. Debe tratarse de un crimen o simple delito. La imputacin puede configurar una calumnia. La imputacin puede ser privada o judicial. sta, mediante denuncia o querella, constituye el delito previsto en el 211 del Cp.. b.- Delito determinado, consiste en precisarlo de un modo concreto y de tal suerte que la verdad o la falsedad pueda ser objeto de una prueba directa a otro que es un ladrn o un asesino, porque no seala o precisa el robo u homicidio que se imputa ( del Ro ). Del mismo modo si se imputan hechos determinados, pero ellos no son delictivos, no hay calumnia, aunque el imputador los califique de delito. Habr en tal caso injuria o bien un hecho impune, de acuerdo con la buena o mala fe con que se haya procedido ( Etcheberry ). c.- Delito falso, es decir, que no haya ocurrido o que de haber ocurrido no haya tenido participacin en l el calumniado. d.- Que sea actualmente perseguido de oficio, quedan excluidos los delitos que slo dan lugar a accin privada y los delitos penados y prescritos. Clasificacin 1.- Segn el medio de propagacin: - por escrito y con publicidad - caso contrario. En ambos casos, se refiere a la imputacin de crimen y simple delito, quedan claramente excluidas las faltas. 2.- Segn la oportunidad: - vertidas en juicios - fuera de juicios ( 426 ) Prueba de la verdad en la Calumnia Tiene amplia aplicacin en el delito de calumnia, por que respecto de ellas hay una preocupacin del inters social. Hay inters de la sociedad en que delincuente sea descriminado ( 415 ). Disposiciones comunes a las injurias y las calumnias
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- 424, ejercicio de la accin. - 428, juicio se inicia por querella. - 421 y 427, calumnias encubiertas ( tambin injurias ). - 425, calumnia en diarios extranjeros. Prescripcin comn Un ao desde que el ofendido tuvo o puede tener conocimiento de la ofensa. En ningn caso podr entablarse la injuria despus de 5 aos desde la comisin del delito. El artculo 431 est muy vinculado a estos dos tipos de delitos, ya son de tipo formal no de resultado ( un ao desde...) Pareciera contradictorio puesto que es uno de los requisitos de tales delitos que lo configura, pero en el inciso 2 se armoniza con los cincos aos. Cuando se entiende cometido el delito de Calumnia En la imputacin se entiende consumado, tenga o no conocimiento el ofendido; desde el momento en que se cumplen los preceptos citados. En la prctica, cuando la injuria viene, por ejemplo, escrita en una carta; al escribirla, al recibirla o al leerla. Los autores estiman que sera, en este caso, desde el momento en que se escribe, en el momento en que la calumnia se materializa en el papel. Se seala que por se un delito formal al igual que la injuria no cabra el iter criminis, es decir, no cabra la tentativa o la frustracin.

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DELITOS CONTRA LA MORALIDAD PBLICA Y EL ORDEN DE LAS FAMILIAS

Generalidades En cuanto al bien jurdico protegido por este ttulo VII, se ha dicho que es demasiado amplio, pero se ha formado una opinin generalizada, al referirse el legislador al orden de las familias significan atentados contra el estado civil de las personas, y al hablara de moralidad pblica, contra el honor sexual, libertad sexual, etc... ATENTADOS SEXUALES Para clasificar los atentado sexuales los autores distinguen; cuando el acto sexual est precedido de un instinto normal o si hay un abuso de instinto sexual. a.- cuando se trata de un instinto normal, puede ser coito o cpula o con prescindencia de l. Entre los atentados con cpula se encuentran; la violacin, el adulterio, estupro; y sin cpula tenemos el rapto. b.- cuando es anormal se distingue; - mediando cpula, la sodoma y la bestialidad. - sin cpula, abusos deshonestos y el ultraje pblico a las buenas costumbres. Se plantea el problema de determinar qu atentados lo son propiamente ( en forma amplia ) o constituyen un delito especfico; - en forma amplia, la violacin, estupro ( algunos ) - otros, atentados sexuales; violacin, estupro, corrupcin de menores, exlcuyndose al adulterio. Respecto de este ltimo, es un atentado sexual, pero es ms un atentado contra el honor del otro cnyuge. Denominaciones En Espaa se llaman delitos contra la honestidad. En Alemania contra la moral sexual, se amplan los tipos penales; bigamia, homosexualidad, bestialidad, prostitucin, etc... En Uruguay se denominan contra el orden de la familia y las buenas costumbres. En Brasil son delitos contra las buenas costumbres, y en Mxico son atentados sexuales. En doctrina se aplican trminos indistintamente contra el pudor, la libertad sexual, etc...

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Para la ctedra son delitos sexuales; la violacin, estupro, incesto, adulterio.

LA VIOLACIN

Es un atentado sexual de un hombre a una mujer. No es castigado en nuestra legislacin el atentado sexual de una mujer a un hombre. Esta contemplado en el Cp en el artculo 361. Concepto de " Yacimiento " " Yacer " es el verbo rector que utiliza el legislador para describir este atentado sexual. Para del Ro, yacer, " significa la realizacin de la cpula caracterizada por la intromisin del pene del hombre en la vagina de la mujer, su frotamiento ms o menos repetido y la eyaculacin final ". Otros autores estiman que la eyaculacin no queda comprendida en el concepto de yacer. Etcheberry, estima que dentro del concepto de yacimiento quedan comprendidos; el coito vaginal o normal, el coito rectal o anal y el coito oral o bucal. Concepto Etcheberry, " es el acceso carnal de un varn a una mujer sin la voluntad de sta ". Carrara, " el conocimiento carnal de una persona ( que no se desea ), obtenido con el uso de la violencia verdadera o presunta ". Geraud, " atentado a las costumbres cometido sobre una persona con el objeto de procurarse un goce carnal por la aproximacin de los sexos y la ayuda de la violencia ". El Cp no ha definido este delito, se limita a indicar sus formas de comisin ( no puede haber violacin por omisin ). Hay un sector doctrinario que estima que el delito debe considerarse cometido slo cuando hay una cpula normal, es decir, el pene masculino se introduce en la vagina de la mujer. Pero, no obstante, por otra parte se estima que puede configurarse la
3 Verdugo, tomo 3, p. 739

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violacin por otras vas; como la anal, e incluso, se ha llegado a considerar la violacin por va bucal u oral. Verbo rector La Jp. ha estimado que el verbo rector empleado por el legislador, es decir, yacer, es sinnimo de coito, de acceso carnal, cuando el sexo femenino es invadido por el masculino. Para estar frente a un caso de violacin no debe haber una penetracin completa, necesariamente, ni tampoco eyaculacin. Incluso, en el caso de las mujeres vrgenes, no es requisito la ruptura del himen. Sujetos del delito de violacin Sujeto Pasivo. Slo lo puede ser una mujer, sin que se considere su estado civil, edad, reputacin o doncellez. Lo protegido es su libertad sexual. Sujeto Activo. Slo puede serlo un hombre. Supuestos del delito de violacin contemplado en el artculo 361 1.- FUERZA O INTIMIDACIN. La expresin " fuerza ", se refiere a la fsica o material. Debe ser encaminada al logro de la cpula misma " Debe dirigirse directamente contra la vctima, pues es el medio empleado para dominar su voluntad; en consecuencia, no configura este delito la que se emplea contra terceros o se ejerza sobre la cosas " ( Labatut ) En cuanto a la intensidad debe ser suficiente para que el hechor alcance su objetivo, atendidas las circunstancias de la edad y condiciones de la ofendida. Adems es necesario que la resistencia opuesta por la mujer a la cpula haya sido cierta, mantenida e igual, estimndose que flaquee un instante para que se presuma el consentimiento. " La Intimidacin " es la violencia moral o coaccin, que acta squica y no fsicamente. El mal con que se amenaza a la mujer debe ser grave, injusto, posible ( al menos en apariencia ), dependiente, al menos en parte, de la voluntad del que amenaza y futuro. Adems, el mal que implica la amenaza debe consistir en causar dao fsico, en el cuerpo, la vida o la salud de la propia mujer o de una tercera persona ligada por vnculos afectivos ( Etcheberry ). Siendo por lo dems la intimidacin de carcter subjetivo, ella debe apreciarse atendiendo a las condiciones personales de la vctima. Comete violacin el marido que fuerza materialmente a su mujer a yacer con l ? Los autores nacionales se inclinan por la respuesta afirmativa; porque el legislador no ha hecho distingo alguno. Por otro lado, la ley de Matrimonio Civil, en su artculo 21,
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reconoce implcitamente la posibilidad de resistir el cumplimiento de las obligaciones conyugales por causas justificadas y porque existen otras alternativas legales en caso de resistencia injustificada. 2.- PRIVADA DE RAZN O DE SENTIDO POR CUALQUIER CAUSA . Se hace presente que la ley no exige aqu, a diferencia de lo dispuesto en el artculo 10 n 1, que la privacin de razn sea total y provenga de causas independientes de la voluntad del agente. Si la mujer se encuentra privada de razn o de sentido por causas independientes de su voluntad, existe siempre violacin, sea que el hechor haya provocado esas circunstancias para conseguir mejor su objetivo de yacer con la mujer, sea que no las haya provocado, y slo se aproveche de las ocasiones que ofrecen ( del Ro ). La privacin de sentido se refiere a la privacin de conciencia, no a la falta de alguno de los cinco sentidos perceptivos. Puede deberse a enfermedades, golpes, accin de las drogas, sueo, embriaguez, etc... ( Etcheberry ). 3.- MENOR DE 12 AOS CUMPLIDOS. Los autores aprueban el criterio legislativo; el consentimiento de una menor de doce aos carece de relevancia, y en consecuencia, la cpula debe entenderse efectuada contra su voluntad, aun cuando no concurran las circunstancias de fuerza, intimidacin o privacin de razn. El principio de ejecucin en el delito de violacin Sobre el particular la doctrina ha sustentado dos posiciones; 1.- El artculo 362 complementa al 361, por consiguiente, hay principio de ejecucin cuando hay comienzo de intromisin del pene en la vagina, el delito se entiende consumado. Al margen de esta hiptesis, la violacin, al igual que la generalidad de los delitos, admite los grados de " tentativa y delito frustrado " ( actos anteriores tendientes directamente a la cpula ). En este sentido del Ro, Labatut. 2.- El principio de ejecucin de los delitos de violacin no es otra cosa que la tentativa del mismo delito ( segn se infiere de relacionar el artculo 362 con el artculo 7, inciso 3 ). Por tanto, " el principio de ejecucin esta constituido en la violacin por aquellos actos que de una manera directa e inequvoca tienden a la cpula ". Desde que ellos se producen, el delito debe sancionarse como consumado ". En esta opinin Etcheberry, Schweitzer, Bascuan, Fernndez. Concurso de delitos en la violacin La violacin de un pariente en el artculo 364, habra un concurso ideal, ya
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que hay incesto y dems, violacin. En cuanto a su castigo, se estimado por algunos que se castigara como un concurso ideal de delitos. En el artculo 75 del Cp, porque hay una unidad de accin y una pluralidad de bienes jurdicos violados. El hecho punible ha ocasionado dos delitos, es decir, una accin constituye dos o mas delitos. Entonces, se le aplicara la pena mayor asignada al delito ms grave. Otros, estiman que debe castigarse como concurso real ( 74 ), con la circunstancia agravante de los parientes del 361 y 13. Puede tambin, producirse un caso de violacin y de abusos deshonestos frente al delito de sodoma, pudiendo configurarse un delito. Hay agravantes muy especiales que son inherentes al delito de violacin, y ellas no pueden considerarse al penar o castigar este delito; por ejemplo, el abuso de sexo ( 12 n 6 ), tampoco y segn la Jp., no funcionara como agravante el haber cometido el delito con abuso de confianza ( 12 n 7 ). Jurisprudencia 1.- El iter criminis en el delito de violacin a.- Tienen cabida los grados de tentativa y frustracin. a.1.- El artculo 362 del Cp considera consumado el delito de violacin desde que hay principio de ejecucin. El artculo 361, por su parte, seala que comete violacin yaciendo con una mujer en los casos que seala. Yacer es tener acto carnal con una persona. En esta forma se establece que hay principio de ejecucin, no cuando sucede o se comete cualquiera de los hechos directos aludidos en el inciso 3 del artculo 7 del Cp, sino, precisamente cuando se comete el comienzo de la cpula misma, o sea, el principio de invasin del rgano masculino en el femenino. Si el legislador hubiera querido suprimir en el delito de violacin los grados de tentativa y de frustrado lo habra dicho expresamente, como ocurre en el artculo 437 del mismo Cdigo. ( C. Suprema, 22 de Marzo de 1939 ) a.2.- "... el delito de violacin se comete yaciendo con una mujer en los casos que seala el artculo 361 del Cp, y como yacer es tener acto carnal mediante la invasin del rgano masculino en el femenino, que es lo que constituye la cpula, este concepto es el que debe tomarse de base para darle su verdadera interpretacin al mandato del artculo 362 del mismo Cdigo, que ordena tener por consumados los delitos de que trata el prrafo desde que hay principio de ejecucin; "... de acuerdo con este concepto, el " principio de ejecucin ", de que habla el precepto aludido, no debe confundirse con la definicin que de " tentativa " hace el legislador, al decir que la hay " cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple delito por hechos directos ", pero faltando uno o ms para su
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complemento, porque en el primer caso el principio de ejecucin hay que contraerlo al acto especfico de iniciacin de la cpula, y en el segundo, los hechos directos de ejecucin a que se refiere la ley, deben entenderse de una manera ms amplia y diversa, como coger a la mujer, alzarle sus ropas, ponerla en posicin de recibir el sexo invasor, etc... " "... en consecuencia, en el delito de violacin, como en los dems, hay que distinguir las etapas de tentativa y de frustramiento, y si el legislador hubiera deseado eliminar alguna de ellas, o ambas, lo habra declarado expresamente, como lo hace en el artculo 436 del Cp y en la Ley n 5.507 ( artculo 2 ), refirindose al delito de robo con ciertas modalidades ". ( C. Apelaciones de Santiago, 30 de Junio de 1944 ). a.3.- El principio de ejecucin a que alude el precepto del artculo 362 del Cp, es el principio de ejecucin del acto carnal. Sera arbitrario referirlo slo a hechos anteriores aunque pueda considerrseles directamente encaminados a la realizacin de la cpula, porque la violacin no pertenece a la categora de delitos formales de mera actividad, que se perfecciona por la simple accin u omisin, con prescindencia de la realizacin del efecto que se pretenda obtener, que no permiten tentativa ni frustracin. ( C. Suprema, 16 de Julio de 1959 ) 2.- Alcance de la expresin " principio de ejecucin ". " Hay principio de ejecucin cuando hay introduccin del pene en la vagina de la mujer, que constituye, precisamente, el comienzo de la cpula ". ( C. Suprema, 4 de Diciembre de 1981 ) 3.- Delito de violacin en grado de frustracin ...Que de acuerdo con lo que dispone el artculo 362 del Cp, el delito de violacin se considera consumado desde que hay principio de ejecucin, esto es, de introduccin del pene en la vagina de la mujer, que constituye, precisamente, el comienzo de la cpula. En el presente caso, como se infiere de los hechos establecidos por los jueces de la instancia, no obstante haber puesto el reo de su parte todo lo necesario para que el crimen se consumara y ello no se verifica por causas independientes de su voluntad, como lo es de haberse detenido en ese instante, en las inmediaciones, un automvil, en su accin punible, no hubo principio de ejecucin, por lo anotado al principio de este fundamento, sino un delito frustrado de acuerdo con el artculo 7 del Cp.." 4.- Delito de violacin en grado de tentativa Que los hechos que se atribuyen al enjuiciado configuran el delito de violacin en grado de tentativa, como quiera que demuestran que ste realiz una serie de
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hechos externos y directos, destinados a yacer con la menor ofendida, sin lograr su propsito por la intervencin de un tercero. En efecto, no otra cosa significa la actitud del reo al despojar a la ofendida de sus ropas interiores tenderla en el suelo, de la cocina, colocando las piernas de sta sobre su cuello, para despus abrir sus pantalones y sacar su miembro viril. Estos hechos externos y directos evidencian su propsito de yacer con la ofendida y son constitutivos, por tanto de una tentativa de violacin. ( C. Concepcin, 28 de Marzo de 1985 )

EL INCESTO Tratado en el artculo 364, definindose al incesto como " el acceso carnal entre personas que no pueden casarse por razn de parentesco de consanguinidad o de afinidad ". Es el nico caso en que la ley castiga la simple fornicacin con mujer que presta su consentimiento y que no sea doncella ni menor de 20 aos. Las partes deben conocer las relaciones de parentesco. Si las ignoraren, obrarn culpablemente; y si las conocen, sern co - autores. La determinacin del parentesco se realiza en conformidad a las reglas del cdigo. Elementos 1.- acto de yacimiento, acto sexual normal. 2.- vinculacin de parentesco. 3.- conocimiento del parentesco. Si no conocen el parentesco, podra configurarse una causal de inculpabilidad.

EL ESTUPRO Artculo 363, tambin es un acto que lesiona la libertad sexual. Elementos 1.- acto sexual normal.

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2.- intervencin de engao. 3.- la mujer requiere ser doncella. La doncellez alude a la condicin de la mujer que no ha tenido relaciones sexuales; sean ellas normales, anormales, ni voluntarias ni forzosas. 4.- debe ser mayor de 12 aos. En relacin con la edad, debe anotarse que la cpula realizada con una menor de 12 aos constituye violacin ( 361 ). Estima la doctrina que la concurrencia de engao debe ser apreciada por el tribunal en cada caso concreto, con relacin a todos los antecedentes producidos y a las situaciones de los sujetos del delito. Finalmente, siempre debe tratarse de un hombre y de una mujer.

EL ADULTERIO Artculo 375, tiende a la proteccin del matrimonio monogmico y la presuncin de paternidad. Desde el punto de vista procesal es un delito de accin privada. Sujeto del delito de Adulterio Sujeto pasivo. La familia y el hombre, o en su caso de la mujer. Sujeto Activo. En el adulterio de la mujer hay dos sujetos activos; la mujer casada y el que yace con ella sabiendo que es casada. En el adulterio del hombre, es el varn casado y su manceba. Adulterio de la mujer casada Requisitos 1.- acto de yacer, cpula normal. Del Ro estima que para que se encuentre perfecto el adulterio debe ser completa la cpula, es decir, debe haber eyaculacin. 2.- que la mujer sea casada, no interesante que el matrimonio sea vlido o nulo. 3.- no tiene importancia el estado civil del varn. 4.- el varn debe tener conocimiento que la mujer es casada ( dolo ). 5.- aunque despus se declara nulo el matrimonio. Adulterio del varn casado En nuestro derecho se le denomina " amancebamiento ". Requiere para su ocurrencia: 1.- tener manceba dentro de la casa matrimonial.
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2.- si es fuera de la casa, debe ser con escndalo, siendo pblico y notorio. Disposiciones comunes - el artculo 376 indica que slo puede iniciarse la accin judicial en virtud de querella del marido. - sta debe entablarse en contra de ambos culpables. - la accin es personalsima. - al morir el marido esta accin no se transmite a sus herederos. - el artculo 379 seala el procedimiento. - la posibilidad prescribe al cabo de un ao contado desde que tuvo conocimiento y en ningn caso podr ejercerce luego de cinco aos.

EL RAPTO Bien jurdico protegido Se trata de una figura penal en la se viola ms de un bien jurdico, as se dice que se viola el pudor de la persona, su libertad sexual, se agrega la libertad personal de desplazamiento. Podra decirse, en definitiva, que se trata de un delito pluriofensivo. Para del Ro, " es la sustraccin de la mujer de la casa o lugar en que se encuentre, para llevarla a otro con fines sexuales o del hechor ". Sujetos del delito de rapto Sujeto pasivo. Este sujeto debe ser siempre una mujer, no un hombre. Sujeto activo. Puede ser bien un hombre o una mujer.

Elementos 1.- sustraccin de la mujer. Hay un apoderamiento fsico de la mujer, para trasladarla de un lugar a otro contra su voluntad, desde su hogar o lugar donde se encuentre. 2.- tiene que hacerse con un objetivo fundamental, que es con fines deshonestos, de orden sexual. Tambin puede hacerse, aunque es una opinin discutida, con la finalidad de contraer matrimonio. La doctrina estima que la expresin " miras deshonestas ", no excluye la posibilidad de yacer sexualmente, sea con cpula o sin ella.
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Clases de rapto a.- Atendiendo a si interviene o no la fuerza: 1.- Propio o de fuerza. Est legislado en el artculo 358. En ninguna de sus partes se refiere a la fuerza, pero se ha interpretado por la doctrina en este sentido, pues el legislador ha usado la expresin " contra su voluntad ". En cuanto a su comisin. Cuando se sustrae a la persona del lugar en que se encuentre para ser trasladada a otro. La ley hace una distincin en la penalidad, en relacin a la edad y fama de la mujer. Para que se entienda perfecto este delito, no importa la duracin, el lapso de tiempo que dure la sustraccin. 2.- Impropio o de seduccin. Esta contemplado en el artculo 359. Hay anuencia, hay concertacin entre el sujeto activo y la vctima. Adems el legislador ha agregado ciertos requisitos. 1.) que se trate de una mujer menor de 20 aos y mayor de 12. Si fuere menor de 12 ao, se vuelve a la figura del 358. 2.) que se est frente a una doncella. No habra delito cuando se est en presencia de una mujer que consiente y no es doncella. Lo fundamental es haya existido un engao, no hay una privacin de libertad, sino que se ha seducido a la vctima. El engao debe recaer sobre las miras deshonestas, es decir, consecuencias que traiga aparejado el rapto, desde el punto de vista sexual. b.- Rapto agravado. Tratado en el artculo 360. Se aplica una pena mayor cuando el sujeto activo no da razn del paradero de la persona raptada o explicaciones sobre su muerte o de su desaparicin.

LA SODOMA Es un instinto sexual anormal, que involucra cpula. En palabras de la doctrina es una acto contra natura. Este artculo no describe la conducta, ha quedado en blanco la aclaracin tcnica de la figura penal, se seala la pena, pero no se define la conducta. El concepto se ha ido decantando, aceptndose en un sentido amplio de " concbito de varones por va anal ", pero tambin es comprensivo del homosexualismo como tambin del lesbianismo.
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Tipos de sodoma a.- simple, el acto sodomtico. b.- agravada, relativo a las figuras del artculo 361. Acepcin de la voz " sodoma " Cientfica, es la bestialidad o contacto sexual con animales. Vulgar, es el tratamiento sexual entre personas del mismo sexo. Jurisprudencia, coito entre varones. Doctrina, Etcheberry seala que tiene cuatro significaciones; - prctica sexual entre varones. - realizacin del coito por va anal ya sea entre varones o entre un hombre y una mujer. - prctica sexual asimilable a la bestialidad - prcticas sexuales varias, no hay coito, en cualquier forma, son prcticas sexuales asimiladas, como la masturbacin, o el coito oral.

Situaciones contempladas en el artculo 365 1.- no seala la conducta que castiga, pero la Jp. ha sealado que sera el acto sexual entre varones por va anal, excluyndose todas aquellas conductas que no involucran esta figura. 2.- en la primera parte habra un acto sexual contra natura en forma voluntaria; y en la segunda parte un acto sodomtico con fuerza. Situaciones no comprendidas en el artculo 365 1.- lesbianismo. 2.- bestialidad o zoofilia, se dice por los autores que en caso de ocurrir se castiga por la figura del 373, " ultraje a las buenas costumbres ", pero se castiga el acto cuando ofende el pudor con escndalo y trascendencia. 3.- necrofilia, tambin de acuerdo con el 373. Figuras de Sodoma 1.- Sodoma Simple. " El que se hiciere reo del delito de sodoma...", no interviene la fuerza, siendo en el fondo un acto de tipo voluntario. Hay un concurso de
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voluntades, destinadas a la realizacin del acto sodomtico. 2.- Sodoma Agravada. Tambin llamada violacin sodomtica ( Etcheberry ). Son las misma figuras de la violacin del artculo 361 n 1 y 2, repetidos en los ns 1 y 2 del 365. Consiste en someter a la vctima al acto contra natura por medio de la fuerza; material, moral o real. Tambin la habra cuando la vctima se encuentra privada de razn demente. En este caso la vctima por encontrarse privada de sentido se dice que no puede dirigir su conducta y por lo tanto, no puede consentir, aprovechndose el autor de tales circunstancias para llevar a cabo su delito. Por ltimo, cuando el ofendido fuere menor de 14 aos cumplidos, aun en el caso que no concurran las circunstancias de los ns 1y 2 del inciso anterior. Se dice por los comentaristas que lo que la ley castiga es la falta de consentimiento de un acto contra natura.

Bien jurdico tutelado En nuestra legislacin la sodoma est dentro de los delitos contra el orden de las familias y nosotros los conocemos dentro de los delitos contra la moralidad pblica. Para Etcheberry la sodoma atenta contra el patrimonio fisiolgico, sicolgico y biolgico de la nacin toda. Novoa estima que lo protegido es el derecho de la sociedad a la salud mental y corporal de quienes la componen. Para otros, lo protegido es la honestidad individual. Elemento subjetivo La satisfaccin del instinto sexual anormal. La ley sanciona estas conductas sin entrar a examinar si estamos frente a un instinto normal o anormal, sino que se realice un acto de sodoma. Calificacin del delito de sodoma Se dice que sera un delito material o de resultado, porque para que se consume debe realizarse la cpula sexual anormal y la accin misma del delito se encaminara a la cpula por va anal, por lo tanto, cabra los grados de tentativa o de frustracin.

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Autora Tiene plena aplicacin el artculo 15 y cabe igualmente la complicidad, de acuerdo al artculo 16. Consumacin Se consuma desde que hay introduccin del miembro viril o pene en la va rectal del ofendido. Sujetos del delito Se requiere para su perfeccionamiento de la concurrencia de dos personas. Respecto del sexo, es un delito particular, siendo un sujeto calificado, ya que debe ser exclusivamente un varn. Adems hay una situacin en la que se toma en cuenta la edad del ofendido, en la parte final del 365. Respecto de la prueba, todos los medios de prueba, especialmente el informe mdico legal. Jurisprudencia No es elemento del delito de sodoma la eyaculacin del sujeto activo. El acceso carnal o cpula normal materializada en el concbito entre varones es en s misma una inhonesta, contraria a la moralidad pblica o a las buenas costumbres, aunque no termine con el orgasmo. En consecuencia. incurren los sentenciadores en infraccin a los artculos 7 y 365 del Cp al considerar a los reos como autores del delito frustrado de sodoma en consideracin al hecho de que por no haberse producido el orgasmo, el delito no estara consumado ( C. Suprema, 1 de Agosto de 1969 ).

ABUSOS DESHONESTOS Definiciones Etcheberry, " los constituyen actos que ofenden la honestidad pudor de la vctima y que tienen una significacin sexual. Se realizan actos sobre otra persona que no constituyen acceso carnal o yacimiento que sean, objetivamente, actos para ofender la honestidad o pudor de la vctima y que no sean libremente consentido por sta ". A. Bascuan, " conjunto de actos de carcter sexual y de naturaleza
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impdica, que excluyendo la conjuncin carnal normal, se cometen sobre personas de uno y otro sexo en forma atentatoria ".

Bien jurdico protegido Todos los actos que realiza el sujeto pasivo, son actos consentidos, que repugnan la voluntad. Se admite generalmente que el bien tutelado por la ley es la libertad sexual. Elementos del delito 1.- son actos materiales de tipo sexual, pero no llegan a la conjuncin carnal normal. Actos irregulares que no constituyen yacimiento, como la palpacin, tocamientos de los rganos sexuales en y otro sexo, etc... 2.- tales actos se ejecutan en personas de uno y otro sexo. 3.- la ausencia del consentimiento de la vctima. Estos actos impdicos podran obligarse a realizarlos a otra persona en el cuerpo de otra, o bien en el propio cuerpo. La persona que no consiente debe estar viva. Elemento subjetivo Debe ser ejecutado mediante actos positivos, materiales que implican una intensin dolosa. El elemento consiste en realizar actos de tipo deshonestos, pero que no constituyen un acto sexual que llegue a configurar otro delito de los tratados. Figuras penales del artculo 366 1.- simple, " el que abusare deshonestamente de persona de uno u otro sexo mayor de doce aos y menor de veinte..." 2.- agravada, cuando concurre alguna de las circunstancias de las enumeradas en el 361, aunque la vctima sea mayor de 20 aos. Normas comunes al rapto, estupro, sodoma, abusos deshonestos y violacin - 368. - 370, indemnizaciones.
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- 371, actos de cooperacin, se castigan como actos de autora.

ULTRAJE PBLICO A LAS BUENAS COSTUMBRES Artculo 373. No se indica la conducta, siendo un tipo abierto, correspondiendo al juez analizar los hechos y las conductas que atentan contra tales costumbres. Las ofensas al pudor y a las buenas costumbres son tan variadas que ningn Cdigo ha querido detallarlas; pero a los jueces que deben conocer las costumbres de los pueblos en que administran justicia, no les ser difcil reconocerlas. Labatut, consiste en ofender de cualquier modo el pudo o las buenas costumbres con hechos de grave escndalo, no comprendido en los artculos de este cdigo. Esta figura del 373 es una figura residual , que es configurada por todos aquellos actos o conductas no tipificadas o descritas expresamente en otros prrafos del Cp; en que de hecho involucran el honor o pudor pblicos. En la doctrina no se han estimado muy acertada la referencia del legislador; pero en todo caso, se encuentra tal disposicin complementada por la descripcin de hechos en el artculo, pero sin embargo, no basta para hacer desaparecer la vaguedad de la norma. Elementos a.- ofensas al pudor y las buenas costumbres pblicas. b.- que tales ofensas sean efectuadas con hechos de grave escndalo o trascendencia. Escndalo y trascendencia; significan que lleguen a conocimiento de terceras personas. c.- tales hechos no se encuentran comprendidos en otros artculos del cdigo ( referencia demasiado amplia ) En el fondo, el legislador ha querido limitar el mbito del delito, excluyendo otras conductas tipificadas en forma especial. Artculo 374 Comprende dos figuras penales distintas; 1.- " El que vendiere, distribuyere o exhibiere canciones, folletos u otros escritos, impresos o no, figuras o estampas..." ( inciso 1 ). La doctrina en este inciso tipifica el delito de pornografa.
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2.- " el autor de manuscrito, de la figura o de la estampa o el que lo hubiere reproducido por un procedimiento cualquiera que no sea la imprenta " ( inciso 2 ). Nada dice el legislador respecto del adquirente de estos objetos. Todos estos actos implican publicidad.

CORRUPCIN Y PROSTITUCIN DE MENORES Estn sealados en el artculo 367, sancionndose el delito de promover o facilitar la prostitucin de menores y, adems, la corrupcin de menores. No obstante, estas dos figuras tienen requisitos comunes: 1.- habitualidad, es decir, la realizacin de varios actos, conductas reiteradas y sucesivas o con abuso de autoridad. 2.- esta promocin de la prostitucin de menores de edad tiene que ser para satisfacer los deseos de otras personas, es decir, de terceras personas. Prostitucin y Corrupcin La prostitucin, en trminos latos, se ha definido como " el comercio sexual ejercido pblicamente por la mujer, con propsitos de lucro ". El fin de lucro concurre habitualmente, aunque no es indispensable. Por otra parte, aun cuando se trata de una actividad propia de la mujer, no se descarta al varn ( Etcheberry ). El legislador castiga a la persona que practica la prostitucin de menores o la favorece; personas denominadas " alcahuete ". Se protege, en cierto modo, a la juventud, pero curiosamente, segn algunos autores, el legislador no puede proteger al menor que ya ha sido corrompido o prostitudo. ( Nazal ) As, una persona puede ser corrompido una vez. Los actos posteriores no pueden imputarse como corrupcin ( Soler ) Por corrupcin, se entiende " la perversin o depravacin de una persona, alterando las condiciones normales de su sexualidad en un sentido antinatural y degenerado " ( Labatut ). Promover o Facilitar Promover significa impulsar, impedir una cosa procurando su logro. Facilitar implica ayudar, auxiliar, contribuir a que un menor pueda prostituirse o corromperse ( Del Ro ). Sujetos del delito
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Sujeto activo, puede ser cualquier persona; hombre, mujer, adulto o menor. Slo en el caso del 368 se ha determinado el sujeto activo ( casos de abusos de autoridad o confianza ). Sujeto pasivo, slo puede serlo un menor de edad, de acuerdo con el C. Civil, un menor de 18 aos. Habitualidad y abuso de autoridad y confianza La habitualidad representa una dedicacin ms o menos definida al innoble trfico ( del Ro ). No parece estrictamente exigible la profesionalidad, al menos en un sentido de actividad lucrativa o fuente de ingreso ( Etcheberry ). Coincide la doctrina que la habitualidad dice relacin con el sujeto activo y no con el menor. La vctima es por completo ajena a este requisito. La sola existencia de una pluralidad de vctimas no acreditara por s sola la habitualidad siempre ser necesario acreditar la reiteracin. Del Ro estima que la habitualidad se presume en la persona que regenta un prostbulo. La ley entiende que ha habido abuso de autoridad o confianza en los casos que contempla el artculo 368 ( el delito ha sido cometido por sacerdote, guardador, maestro, criado, etc...). En esta hiptesis no es necesario que concurra el requisito de la habitualidad: un solo acto de prostitucin o corrupcin ser suficiente. Por otra parte, el abuso proveniente de las personas sealadas constituye un agravante especial al tenor del mismo artculo 368. La doctrina justifica esta severidad por cuanto se trata de sancionar el quebrantamiento del deber de proteccin o educacin del menor de edad.

CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS El C. civil define el estado civil en el artculo 304, pero esta definicin no da una idea apropiada de la institucin, siendo ms preciso decir que " es la situacin de una persona con respecto a sus relaciones de familia, en cuanto de ella derivan derechos y obligaciones civiles. Carrara lo llama estado de familia. La fuentes del estado civil son fundamentalmente el nacimiento, el matrimonio y la muerte, sin perjuicio de otros actos jurdicos, como el reconocimiento de un hijo natural.

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El Cp. trata estas materias en los artculos 353 a 357. Suposicin de parto y la sustitucin de un nio por otro ( 353 ) Son dos figuras distintas, tratadas en una misma disposicin. Ambos actos tiene un comn denominador que es que hay una " simulacin o fraude del estado civil ", porque se altera la verdad y causa confusin. Suposicin de parto. Una mujer ( sujeto calificado ) se da por madre, o atribuye haber parido a un nio que no dio a luz. Biolgicamente supone un parto que no ha sufrido. Sustitucin de un nio por otro. Hubo un nacimiento, pero se ha cambiado el producto de la concepcin, en el fondo se cambia el producto de un parto por el de otro parto; hay el cambio del hijo de una persona, por el hijo de otra ( tambin hay un cambio de madre ). En el primer caso estamos en presencia de una sola persona parida, segn la doctrina se atribuye nacido a una persona de una madre que no lo es. Usurpacin del estado civil Se hace pasar como pariente a una persona que no lo es, es finge un estado civil. Para algunos esta figura del apoderamiento del estado civil, es fingirse a si mismo el estado civil de otro individuo, para apoderarse de su calidad jurdica. La persona a la cual se le usurpa debe estar viva o al menor, haber existido. Supresin del estado civil El objeto de la supresin se refiere exclusivamente a hacer perder a una persona su estado civil. Las conductas punibles son las siguientes; - sustraccin, se saca a una persona de la esfera de cuidado o de proteccin de sus padres o parientes; trasladar a la persona del lugar de su domicilio a otro, debiendo ser de cierto tiempo y no temporal. - ocultacin, se esconde a la persona, y la hay cuando se ignora el paradero o las personas indicadas por la ley no se presentan. - exposicin, se refiere al abandono, sin importar la forma en que se haga. Detencin presunta de menores Hay un atentado contra la seguridad personal y la libertad del menor.
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Entrega de menores a terceros La persona que tiene a su cuidado a otra, la entrega a un tercero son el consentimiento de las personas que le han confiado su cuidado y si de ella resultare grave peligro. Se viola un deber de confianza y se desprotege al menor. Induccin al abandono de hogar Se convence al menor a que abandone el hogar, debiendo ser menor de 10 aos. El autor convence al menor, inducindolo en su nimo para que deje el hogar de sus padres o guardadores.

LA BIGAMIA Tipificado en el artculo 382. La bigamia atenta contra la institucin del matrimonio en forma directa. As, " comete bigamia la persona que se encuentra legtimamente casada y contra otro matrimonio..." En otras legislaciones se invierte el tipo, refirindose a la persona que se contrae matrimonio con una persona casada. En este delito se contrae un matrimonio, de forma tal que los actos de simulacin de matrimonio no caen la normativa del 382, ya que en ellas no hay matrimonio legalmente celebrado. Bien jurdico protegido Se protege al matrimonio, y mas aun el matrimonio monogmico. Pero si se va a la esencia del delito podra encontrarse una pluralidad de bienes jurdicos cautelados; la moralidad pblica, las buenas costumbres, la familia, etc... Elementos Deben haber dos matrimonios vlidamente celebrados. Sujetos Activos Se castiga a los contrayentes, es decir, al que contrae matrimonio. A la persona que contrae matrimonio con el bgamo.
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Elemento subjetivo Es la intencin, el dolo de celebrar el matrimonio sabiendo o conociendo el estado civil de casado de la otra persona. De consiguiente, no puede haber acto culposo de bigamia, a pesar de que algunos estiman que podra existir un dolo eventual. Sujeto pasivo Es el otro cnyuge, es decir, la persona del primer matrimonio, pudiendo ser hombre o mujer. Se requiere la existencia de un matrimonio legalmente celebrado, es decir, vlido, de manera que si el anterior matrimonio no fue legalmente celebrado, no se configura el delito de bigamia.

CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA FE PBLICA Podra pensarse que es slo uno el bien jurdico violado, la fe pblica, pero se ver que son numerosos los bienes jurdicos que se ofenden. FE PBLICA, " es la creencia o la seguridad que se infiere de ciertos documentos, sellos o actuaciones "; o bien, " es la creencia que se tiene en la verdad que se manifiesta pblicamente ". Para del Ro, " debe entenderse creer o confiar, y que se pone en ciertas personas, objetos o actos determinados por la ley, en orden al cumplimiento de ciertos fines sociales ". Etimolgicamente, fe proviene de " fides " = a pueblo, es decir, todo lo que sabe el pueblo. En el fondo al hablar de atentados contra la fe pblica se entiende atentados contra la verdad. Elementos del delito contra la Fe Pblica Cuello Caln estima que para que estemos frente a una falsedad se requiere de la concurrencia de los siguientes elementos; 1.- sustitucin de la verdad, imitar algo verdadero, en grado de inducir a error, se sustituye lo verdadero por lo que no lo es.

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2.- que la cosa o acto falsificado produzca efectos jurdicos. 3.- la existencia del dolo. Falsificacin Instrumental Para Soler en el mundo moderno no cabe duda acerca de la importancia de los documentos y las falsificaciones de las que pueden ser objeto, sea en la vida diaria o bien en los negocios. La falsificacin instrumental es una especie de falsedad en general. Al estar frente a un documento falsificado, se fabrica un documento o en uno que es autntico se hacen alteraciones que hacen cambiar o variar su contenido. Se atenta contra la fe pblica al creerse verdadero un documento que no lo es, se engaa, se defrauda la fe pblica. Etcheberry, persiguiendo una mayor amplitud conceptual, elabora la siguiente definicin de documento; " Todo objeto que representa un hecho o una manifestacin de pensamiento, emanado de un autor y fijado en forma permanente ". Por consiguiente, no es necesario que conste de palabras ( puede tratarse de cifras o ideogramas ), ni que se trate de un escrito ( puede ser un dibujo o una fotografa ), ni que est fijado sobre un medio transmisible ( una inscripcin en una piedra o roca ). Lo esencial es que tenga un valor simblico, al margen de su simple materialidad o de otra clase de valores.

FALSIFICACIN DE INSTRUMENTO PBLICO O AUTNTICO El concepto de instrumento pblico o autntico se encuentra precisado en el artculo 1699 del C. Civil, y " en presencia de esta definicin, nadie puede dudar lo que debe entenderse por esta clase de documentos " ( Fuensalida ). Por su parte, Etcheberry apartndose de la visn civilista, y al revisar las actas de la comisin redactora, llega la siguiente conclusin: " documento pblico, para los efectos penales, es todo documento a cuya formacin o custodia debe concurrir un funcionario pblico obrando en su carcter de tal y en el cumplimiento de sus funciones legales ". Clases de falsificacin documentaria En el Cp., al igual que en el espaol, se sealan casos, hiptesis de realizacin, indicando cules son las falsificaciones, etc...es decir, es casustico. Se hace una distincin de los diferentes tipos o figuras que puede revestir la falsificacin
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documental, distinguindose; 1.- FALSIFICACIN MATERIAL O REAL: existe cuando se forja un documento falso o se altera uno verdadero. 2.- FALSIFICACIN IDEOLGICA O IDEAL: existe cuando en un documento verdadero se consignan hechos o declaraciones falsos. Fluye entonces que, mientras en la falsedad real el instrumento es total o parcialmente falso en su materialidad, en la ideolgica no hay huella aparente de falsedad, el documento es formalmente verdadero; pero falso, en todo o parte, en su sustancia. Hay tambin falsificacin ideolgica cuando un funcionario pblico da copia en forma fehaciente de un documento supuesto o falso ( Labatut, del Ro, Etcheberry ) La ocultacin o destruccin de un documento verdadero y el uso o aprovechamiento malicioso de un documento falso, doctrinariamente difieren de la falsedad documentaria, pero la ley por extensin las incluye dentro de ellas. Delito Formal La falsificacin de documentos pblicos se perfecciona por su sola materializacin, sin que sea necesario que concurran el perjuicio de terceros ni el nimo de lucro por parte del hechor ( Fernndez, Etcheberry ). Formas de falsedad previstas en el artculo 193 CASOS DE FALSEDAD MATERIAL O REAL 1.- Contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rbrica ( 193 n 1 ) Contrahaciendo, es hacer una cosa tan parecida a otra que con dificultad se distinga; fingir es imaginar lo que no existe, lo que no hay ( Fuensalida ). Para Etcheberry ambos trminos han sido usados como sinnimos y llevan implcita la misma idea: la de imitacin. Es ms, para incurrir en esta hiptesis es necesario imitar la letra, firma o rbrica de alguien existente y determinado. La invencin de una firma de fantasa generalmente se sancionara como estafa, como asimismo la desfiguracin de la propia firma. 2.- Alterando las fechas verdaderas ( 193 n 5 ) Las fechas de los instrumentos pblicos son hechos sustanciales, salvo en los rarsimos casos en que de ella no dependa algn derecho u obligacin; y en consecuencia, sus falsedades han debido comprenderse en este artculo, sea que se verifique al tiempo de ser escritas o despus ( Fuensalida ). Cabe puntualizar que este nmero se refiere a las alteraciones fsicas o
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materiales de las fechas. La falsedad ideolgica de las fechas queda comprendida en el nmero anterior. 3.- Haciendo en documento verdadero cualquiera alteracin o intercalacin que vare su sentido ( 193 n 6 ) Coincide la doctrina en que las alteraciones deben tener carcter sustancial. Por ejemplo, el notario que en una frase de sentido afirmativo estampada en su protocolo, intercale la palabra no y salva la omisin en el espacio que queda entre el trmino de lo suscrito y las firmas ( del Ro ). CASOS DE FALSEDAD IDEOLGICA O IDEAL 1.- Suponiendo en un acto la intervencin de personas que no la han tenido ( 193 n 2 ) Por ejemplo, el notario que en el de otorgamiento de un testamento cerrado da por asistentes a testigos que no han concurrido al acto ( del Ro ). Labatut estima que el texto legal se refiere a personas existentes. En caso contrario podra haber delito de estafa. Para Etcheberry es irrelevante que la intervencin supuesta sea de personas reales o imaginarias. El caso inverso: se omite en el documento la mencin a personas que realmente concurrieron al acto, quedara comprendida en los n 1, 4 6 del 193. 2.- Atribuyendo a los que han intervenido en l declaraciones o manifestaciones diferentes de las que hubieren hecho ( 193 n 3 ) Para que se configure el delito ser menester que la discrepancia incida en lo esencial de la declaracin o manifestacin de voluntad, no en meras expresiones formales sin gravitacin jurdica. Por ejemplo, " el juez que da como afirmacin la negativa de un testigo a un punto sometido a su disposicin " ( del Ro ). Los autores sealan que para que estemos frente a estas falsedades tienen que ser alteraciones graves, " que sea de tal magnitud la falsedad que altere sustancialmente el contenido del acto que se ejecuta ". 3.- Faltando a la verdad en la narracin de hechos sustanciales ( 193 n 4). Esta figura por su amplitud podra comprender a varias otras contempladas en otros nmeros. Por narracin deben comprenderse aqullos hechos que el funcionario testifica por ciencia propia; fecha del acto, identidad de las personas, lugar, firma de los otorgantes y testigos, tenor de las aseveraciones hechas. Por ejemplo, el notario que da testimonio de encontrarse un persona en su sano juicio, estando sta con sus facultades perturbadas; o el notario que deja constancia de conocer al compareciente sin constarle su identidad personal. 4.- Dando copia en forma fehaciente de un documento supuesto, o manifestando en ella cosa contraria o diferente de la que contenga el verdadero original
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( 193 n 7 ). Un funcionario da copia verdadera de un documento supuesto o manifestando en ella cosa contraria a la que consta en el documento original. No est claro el carcter ideal de este nmero, por que la conducta de dar copia de un documento que no exista podra llegar a constituir una falsificacin material. Para algunos la primera parte de este nmero queda comprendido en el nmero 1. En lo que atae al acpite final puede engarzar en cualquiera de los nmeros 2 a 5 segn las falsedades que las copias contengan; puesto que las de los documentos pblicos, dadas en forma fehaciente, son tambin autnticos como sus originales. Ejemplo: dar primera copia de una escritura de mutuo, fijando ste en una suma superior a la cantidad realmente contratada. CASOS ESPECIALES 1.- " Ocultando en perjuicio del Estado de un particular cualquier documento oficial " ( 193 n 8 ). Se le llama falsificacin por ocultacin. Se discute la construccin de este nmero dentro de las falsificaciones, ya que ms que una alteracin de la verdad hay un ocultamiento de ella. Adems, el legislador incorpor el vocablo " perjuicio ", que no est nombrado en otros nmeros y la doctrina est de acuerdo que este es el nico caso en que el Cdigo, tratndose de documentos pblicos, exige perjuicio ( para el Estado o para un particular ). Esta figura representa, por consiguiente, un delito material o de resultado y no un delito formal ( Etcheberry ). Por documento oficial debe entenderse todo aqul respecto del cual pueda pedir copia fehaciente o certificacin cualquier persona, y exista la obligacin correlativa de darla, por parte de los encargados de su guarda ( del Ro ). 2.- Falsedad por uso ( 196 ). Al igual que en el caso anterior, no habra una falsedad, sino que un caso de uso del documento " el que maliciosamente hiciere uso del instrumento o parte falso...". El profesor Silva estima que se castiga igualmente al que fabrica el documento como aqul quien lo usa. La expresin maliciosamente est referida a la culpabilidad. Sujeto activo del artculo 193 Se trata de un sujeto calificado, " el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad... ". Al hablar la ley del mal uso de la funcin, el empleado pblico debe actuar en su calidad de tal, en su competencia y dentro de la vigencia de su cargo.

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FALSIFICACIN DE INSTRUMENTO PRIVADO Tomando como referencia las definiciones del C. Civil en el Ttulo XXI, Libro II, del Ro, considera instrumento privado - para los efectos del artculo 197 - " al documento suscrito por una persona particular para acreditar algo, sin la intervencin de funcionario alguno ". Por el contrario, otros autores consideran que el concepto de documento para los efectos penales es ms extenso y comprende a cualquier escrito capaz de probar un hecho, aunque originariamente no estuvieren destinados a servir de prueba. Es ms, para que exista instrumento privado, no es menester que se encuentre firmado. Para el Derecho Procesal Penal, cualquier papel es un instrumento. Perjuicio a tercero La falsificacin de instrumentos privados queda sujeta a sancin slo cuando ocasiona perjuicio a tercero, a diferencia de los que sucede con los documentos pblicos. El perjuicio puede ser de ndole patrimonial o moral, pues la ley no distingue. En todo caso, debe tratarse de un perjuicio que se pueda avaluar pecuniariamente, y no un perjuicio cualquiera ( Etcheberry ). Qu rol desempea el perjuicio dentro de la figura del artculo 197 ? Se ha sostenido que constituye una condicin objetiva de punibilidad y no, propiamente, un elemento constitutivo del mismo. Por el contrario, se ha afirmado que es el elemento ms fundamental de la accin culpable ( Cousio y Etcheberry ). Siempre en relacin con la concurrencia del perjuicio a tercero, se plantea el problema de determinar si es posible concebir el delito de falsificacin de instrumento privado en forma imperfecta. En otros trminos, si la infraccin puede presentarse en grado de tentativa o de delito frustrado. De acuerdo a una opinin, no puede haber hecho punible por mientras el perjuicio a terceros no se produzca. En consecuencia, la falsificacin de instrumento privado que no ha irrogado perjuicio a nadie no constituye acto punible. No se admite en estos casos la tentativa o el delito frustrado. Otra opinin llega a la conclusin contraria, en nuestra legislacin es perfectamente posible concebir la tentativa y el delito frustrado de falsificacin de instrumento privado.

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Formas de Falsificacin Considerando la referencia que el artculo 197 hace al artculo 193, se concluye que la falsificacin de documento privado puede realizarse de dos maneras: por el forjamiento del todo o parte de un instrumento que se atribuye a determinada persona o por la adulteracin de un documento verdadero, al cual se cambia su verdadero sentido. " Este delito constituye, esencialmente, una alteracin de la verdad que destruye la genuidad del documento ". Para Etcheberry, la remisin del artculo 193 no es exacta, solamente los casos de los ns 1, 5 y 6 de dicha disposicin son aplicables a la falsificacin de documentos privados. Letras de cambio u otra clase de documentos mercantiles ( inciso 2 ) Las letras de cambio son, sin duda, los documentos mercantiles de ms frecuente uso; pero tambin se comprenden dentro de esta denominacin las plizas, las cartas de porte o gua, las cartas rdenes de crdito, el vale o pagar, etc. Naturalmente, dentro de estos documentos quedan incluidos tambin los cheques. La ley, al querer castigar con pena mas alta la falsificacin de un documento mercantil, ha debido tomar en consideracin que el comercio se sustenta de la buena fe, en esa natural confianza que los hombres se dispensan entre s, y que era criminal un abuso fundado en estas circunstancias. Hace presente Etcheberry, que la falsificacin de documentos mercantiles tambin requiere la produccin de perjuicio. Falsedad por uso ( artculo 198 ) La figura sancionada en este artculo es un delito per se, autnomo, independiente, distinto conceptualmente del de falsificacin, pero que no puede ser cometido por el propio falsificador, para el que se ha creado la figura tpica del artculo 197. Anota Etcheberry, que esta figura tambin exige la concurrencia del perjuicio, ya que " los instrumentos falsos a que se refiere el artculo anterior " son los instrumentos falsos que causan perjuicio a terceros. La expresin maliciosamente la utiliza el legislador para indicar que respecto de dichos delitos no se presume la voluntariedad, que deber probarse en cada caso.

MALVERSACIN DE CAUDALES PBLICOS Existe la malversacin de caudales pblicos cuando un funcionario pblico
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en el ejercicio de sus funciones y en razn del ejercicio de ellas, se apropia de los caudales a su cargo, los distrae, da ocasin a que, por su negligencia inexcusable, otro lo sustraiga, los desva de su destinacin pblica normal o se niega, como tenedor de fondos del Estado, a efectuar un pago sin causa bastante ( Bunster ). Caudales o efectos Se admite en doctrina que ambos trminos son de comprensin amplia. Caudales, no slo debe entenderse el dinero, sino que cualquier clase de bienes ( joyas, objetos de arte ). Efectos, todos los documentos susceptibles de estimacin pecuniaria y que signifiquen un valor negociable ( letra de cambio, cheques, valores mobiliarios ). No slo deben ser considerados pblicos los caudales y efectos pertenecientes al Estado o Fisco, sino que tambin los municipales y los pertenecientes a un establecimiento pblico de instruccin o beneficencia. El 233 equipara a caudales pblicos ciertos fondos particulares. Como puntualiza Bunster, se trata slo de aqullos que se hayan legalmente depositados bajo la tenencia del funcionario malversador. Si el depsito es voluntario la eventual sustraccin no podr ser sancionada a ttulo de malversacin ( Etcheberry ). Depsito, consignacin o secuestro La mayora de la doctrina admitiendo que la redaccin del artculo es poco afortunada, consideran que por tales trminos deben entenderse todas las funciones de un tenedor de fondos pblicos. Esto es, no debe darse a dichas expresiones el significado que tienen para el derecho civil, sino que interpretarse en el sentido comn y corriente del que recibe dinero o efectos a ttulo de mera tenencia con la obligacin de responder de ellos ( Labatut ). Sujeto activo Para constituir la figura delictiva del 233 se requiere que el sujeto activo sea un empleado pblico que, por razones de sus funciones, tenga a cargo caudales o efectos pblicos. Este sujeto activo, es un sujeto activo calificado, ya que su calidad de funcionario pblico es un elemento integrante del tipo penal. Bien jurdico tutelado Es la administracin pblica, su infraccin constituye un atentado contra la buena y cumplida administracin pblica. Para otros se altera la regularidad funcional, y
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ms all, se lesionaran los intereses patrimoniales del Estado. Objeto material Son los dineros, caudales, fondos, rentas que sean pblicas; bienes de contenido econmico que para estos casos se denominan caudales o efectos pblicos. Figuras punibles El legislador ha sealado diferentes formas de comisin de este delito de malversacin de caudales pblicos; 1.- Apropiacin o sustraccin de fondos ( 233 - 234 ) Esta figura da lugar a dos formas de comisin: a.- los sustrajera, o consienta en que otro los sustraiga; b.- por su negligencia inexcusable, otro los sustraiga. El art. 233 se refiere a la conducta dolosa y el art. 234 a la culposa. En la figura del artculo 234 slo se exige la concurrencia de la culpa, si bien de una culpa tan grave que casi equivale al dolo por lo inexcusable; mientras que el art. 233 se precisa la concurrencia de plena voluntad sea para sustraer o para consentir en que otro los sustraiga. Para Etcheberry " sustraer significa, una accin material de apoderamiento que hace salir la cosa de la esfera de cuidado de su titular ". Por otra parte, Bunster estima que la " sustraccin comprende todas las maniobras fraudulentas de que pueda servirse el funcionario para cumplir el fin de apropiacin en que el delito consiste ". Cundo se entiende que el empleado pblico tiene a su cargo los caudales o efectos ? Para Bunster el empleado pblico comete malversacin cuando sustrae los fondos pblicos o particulares que tiene a su cargo en razn de sus funciones, ya que el depsito o la detentacin de dinero y otros caudales tiene su causa en el ttulo mismo de la funcin que desempea. 2.- Distraccin de fondos ( 235 ) Para Labatut, la diligencia esencial entre los arts. 233 y 235, reside en que en aqulla disposicin la intensin del hechor es apropiarse definitivamente de los caudales o de los efectos; en el caso del 235 los aplica a usos propios o ajenos con nimo de reintegrarlos oportunamente. En consecuencia, uno es de efectos permanentes, el otro, de efectos transitorios ( Bunster ). Hasta cundo se puede hacer el reintegro ? Bunster estima que debe ser efectuado antes de que se descubra el desfalco. Para Etcheberry, basta con que se efecte en
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una ocasin que permita acreditarlo en el proceso y tomarlo en consideracin al dictarse la sentencia definitiva. El reintegro debe ser completo y tendra la virtud de constituir una atenuante ( 11 n 7 Cp ). 3.- Aplicacin pblica diferente ( 236 ) En este delito la accin no consiste en una sustraccin sino que en una desviacin de los caudales de los fines pblicos autorizados a otros fines, tambin pblicos, pero indebidos. El destino de los fondos pblicos se encuentra fundamentalmente sealado por la ley ( Ley de presupuesto ), y secundariamente por decretos reglamentarios. El delito se entiende perfeccionado por el mero hecho de la destinacin distinta sin que sea elemento suyo el perjuicio de los intereses pblicos y sin que modifique la situacin delictual su beneficio ( del Ro ). 4.- Negativa a un pago o entrega ( 237 ) La doctrina est de acuerdo en que las figuras contempladas en este artculo no constituyen verdadera malversacin, y que implican ms bien actos de desobediencia. Las conductas reprimidas por el 237 no tienen relevancia patrimonial, pero pueden representar un tropiezo en la regular marcha de la administracin pblica. En el fondo se reprimen conductas fundadas en el concepto de desobediencia. Comunicabilidad en la Malversacin de caudales pblicos La cuestin ha sido discutida. As, si concurriendo dos o ms personas en la comisin del delito, y uno o algunos de los partcipes no tiene la calidad de empleado pblico, se le comunica o no la calificacin, es decir, el extraneus es autor de malversacin de caudales pblicos ? cul ser el enjuiciamiento legal respecto del particular que concurre con el empleado pblico en la comisin del delito ? Para Bunster no es dable responsabilizar de malversacin de fondos sino a los funcionarios pblicos. El particular no rene en su persona uno de los elementos del tipo penal, la calidad de empleado pblico que custodia caudales. Por lo tanto, a pesar de que materialmente puede ser co- autor del hecho cometido, debe ser castigado como responsable de un delito contra la propiedad. Lo mismo cabe decir de los casos en que su intervencin se manifiesta como complicidad o como encubridor. A la conclusin contraria llega Novoa, al puntualizar que " el principio general es que la calidad, funcin o condicin especial reclamada por el tipo especial para el sujeto activo, se comunica a los que con l colaboran conjuntamente en alguna de las
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diversas formas que puede presentar un concurso de personas, siempre que en la ejecucin directa del tipo intervenga algn sujeto cualificado. Bajo tal condicin, los dems que intervienen y que no invisten la calidad, funcin o relacin especial, pueden ser considerados como autores o partcipes accesorios del hecho punible cometido por el cualificado ". JURISPRUDENCIA 1.- Dentro del sistema establecido por el Cp. en los artculos 14, 15, 16 y 17, para la coparticipacin criminal, es indispensable que todos los responsables lo sean de un hecho delictuoso que tenga para todos la misma calificacin jurdica, pues es absolutamente ilgico y contrario a derecho que existan coautores, como en este caso, malversacin y para otros estafa o apropiacin indebida. La participacin criminal obliga a la existencia de un delito nico para todos con solo la exigencia de que los responsables conozcan las calidades y circunstancias que rodean al autor principal. Que esta interpretacin slo puede tener excepciones cuando la ley establece sub tipos para determinados responsables, como ocurrira con el parricidio, que es slo de un tipo calificado de homicidio para determinados parientes; y que, en consecuencia, los jueces recurridos, al declarar que el reo es encubridor de apropiacin indebida no obstante que el autor principal resulta autor de malversacin de c. pblicos, se apart de lo dispuesto en los arts. 15 a 17 del Cp e incurri en una falta que este Tribunal debe corregir por la va de la queja ( C. S., 30.04.62 ) 2.- Atendida la coautora en el delito, los jueces han aplicado correctamente el art. 233 del Cp aun a los reos que no tenan caudales o efectos pblicos a su cargo, supuesto que stos cooperaron a cometer el delito de malversacin de caudales pblicos descrito en ese precepto y no otro. Si los jueces dieron por establecido que el delito fue querido por todos los participantes resultando as la responsabilidad de estos cualitativa y cuantitativamente igual y que se encuentra acreditada su participacin, sea de una manera inmediata y directa, sea que concertados para su ejecucin, facilitaron los medios con que se llev a cabo el delito hechos stos que los sentenciadores han establecido dentro de sus facultades privativas - no han podido infringir el artculo 15 del Cp en la forma sealada en el recurso, esto es, que su participacin de autor slo ha podido referirse a cierta suma de dinero y no al total, pues slo hasta esa cantidad se ha acreditado que facilit los medios para malversar, previo concierto ( C. S., 15.05.63 ) Diferencias con la estafa El objeto material en la estafa son tanto los bienes muebles como los
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inmuebles. En la malversacin, son los caudales o efectos pblicos, y ciertas ocasiones los particulares. La estafa no tiene sujeto activo calificado, pudiendo cometerla cualquier persona, a diferencia de lo que ocurre en la malversacin. Las estafas se encuentra individualizadas especficamente en el Cp; en cambio, en el delito de malversacin no hay " malversaciones ". Diferencias con el hurto y el robo Estas figuras no tiene sujetos activos calificados; la malversacin, si. Adems slo recaen sobre bienes muebles; la malversacin sobre los caudales pblicos. Finalmente son atentados contra la propiedad; y este delito lo es contra los fondos del Estado.

EL DELITO DE PREVARICACIN " Torcida administracin de justicia " " Desviacin de la buena y recta administracin de justicia ". Este delito puede ser cometido por ciertas personas; funcionarios o profesionales expresamente indicados por la ley. En definitiva, es un delito de sujeto calificado. As si otras personas concurren a su materializacin o comisin podrn cometer otros delitos, pero prevaricacin no. La calificacin del sujeto pasa a integrar la descripcin del tipo penal; estos sujetos son los indicados expresamente en el Cp: - miembros de los tribunales unipersonales y colegiados. - los funcionarios de dichos tribunales. - abogados y procuradores. Por otra parte, este delito puede ser cometido con la concurrencia de dolo o bien de culpa. Detrs del precepto encontramos una norma que lo informa, cual es " el abandono de los deberes, hay un abuso de funciones ". Para Etcheberry, " todas estas normas envuelven un quebrantamiento grave a los deberes propios del cargo o funcin que se desempea ". Por su parte, Rodriguez " es toda falta a sabiendas y voluntarias, en la obligacin o cargo que se desempea ".

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Bien jurdico tutelado Resultante de lo anterior el bien j. protegido es la recta administracin de justicia. Algunos autores hacen una distincin; a.- cuando es cometida por empleados o miembros del poder judicial, se habla que se lesiona la administracin de justicia. b.- cuando incurren en ellas los abogados o procuradores, se dice que hay una falta o quebrantamiento a los deberes profesionales. Acciones tpicas De acuerdo a los arts. 223 a 232 se puede constatar que no existe un slo verbo rector, ya que hay una variedad de situaciones contempladas; pasando a ser un delito con pluralidad de acciones tpicas. Sujeto activo La regla general est constituida por los empleados del poder judicial, pero tambin se contemplan a los abogados y procuradores ( todos son sujetos calificados ). Tipos penales Al referirse al tema el profesor Etcheberry hace la siguiente distincin: 1.- p. de empleados judiciales. 2.- p. poltico - administrativa. 3.- p. de abogados y procuradores.

1.- PREVARICACIN EMPLEADOS JUDICIALES 1.a.- Prevaricacin propiamente tal: 223 n 1 " Cuando a sabiendas fallaren contra ley expresa y vigente en causa criminal o civil..." 225 n 1 " Cuando por negligencia o ignorancia inexcusable: Dictaren sentencias manifiestamente injusta en causa civil " El alcance de la expresin " a sabiendas " implica que el juez debe tener la conciencia de que est aplicando un precepto legal en forma contraria a lo que si texto y sentido sealan. Se trata de una incorreccin moral ( Etcheberry ).

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1.b.- Prevaricacin Cohecho 223 n 2 Recibir o convenir premio o pago por hacer o dejar de hacer algn acto propio de su cargo; hacindolo por s mismo o por interpsita persona. Sera un delito formal, basta con que se convenga para que el delito se perfeccione. Puede ser dinero, especies, regalos, efectos, etc... Por otro lado, el 248 se refiere al cohecho. Para Fuensalida, " la ley castiga aqu el hecho de vender la justicia, de negociar con ella ". 1.c.- Prevaricacin abusiva 223 n 3, El juez cuando ejerce sus funciones se vale de su autoridad o poder para requerir los servicios o favores de una mujer procesada o la seduce. Seducir es deshonrar a una mujer, especialmente si es virgen y se la rinde con mentidas ofertas. Solicitar es requerir o procurar traer amores con fuerte insistencia de alguna persona. 1.d.- Prevaricacin torcida administracin de justicia - art. 224 n 2 " Cuando a sabiendas contravinieren las leyes que reglan la sustanciacin de los juicios, en trminos de producir nulidad en todo o parte sustancial ". - n 6 " Cuando revelen los secretos del juicio o den auxilio o consejo a cualquiera de las partes interesadas en l, en perjuicio de la contraria ". - n 7 " Cuando con manifiesta implicancia, que les sea conocida y sin haberla hecho saber previamente a las partes, fallaren en causa criminal o civil ". - art. 225 n 3 " Negaren o retardaren la administracin de justicia y el auxilio y proteccin que legalmente se les pide ". - n 4 " omitieren decretar la prisin de alguna persona, habiendo motivo legal para ello, o no llevaren a efecto la decretada pudiendo hacerlo ". - n 5 " retuvieren preso por ms de 48 hrs a un individuo que debiera ser puesto en libertad con arreglo a la ley..." 1.e.- Prevaricacin desobediencia 2.- PREVARICACIN POLTICO ADMINISTRATIVA Slo podran considerarse las actuaciones judiciales de ciertos organismos,
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como la Contralora que se realizan con fines administrativos; por ejemplo, sumario administrativos. 3.- PREVARICACIN DE LOS ABOGADOS Y PROCURADORES " Quebrantamiento grave de los deberes profesionales con sus clientes o defendidos ". Para Etcheberry, " habra una infidelidad profesional ". a.- Perjuicio del cliente; uso malicioso de la profesin. Este delito se comete en forma dolosa y, adems, se requiere que le cause un perjuicio a su cliente, perjuicio que puede ser patrimonial o bien moral, pero debe ser directo. b.- Revelacin de secreto profesional: es una obligacin profesional el respeto a toda confidencia o informacin entregada por el cliente. Es de una connotacin sagrada para la profesin. No requiere perjuicio como consecuencia de este delito. c.- Patrocinio simultneo: en un mismo pleito asesora o patrocina a ambas partes. Por patrocinio no slo se comprende lo constituido formalmente sino que toda forma de defensa o asesoramiento legal. No aparece el elemento del perjuicio.

CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LOS DERECHOS GARANTIZADOS POR LA CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA Introduccin En apuntes a pgina 64 Enumeracin de delitos tipificados 1.- Libertad de imprenta. ( 19 n 12 CPE ; 137 CP ) 2.- Derechos polticos. ( 137 CP ) ; como el derecho de sufragio. 3.- Libertad de cultos. ( 138 - 140 ) 4.- Otros... Detalladamente examinaremos los delitos contra la libertad personal, es decir, como lo son : - El secuestro - Sustraccin de menores, etc... Estos delitos contra la libertad material limitan la libertad ambulatoria o de movimiento ( tal como el secuestro; donde se carece de la libertad de movimiento )

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EL SECUESTRO ( 141 CP ) Es importante que el legislador no slo castigue al autor del delito. ( es decir, " el que sin derecho encerrarre o detuviere a otro privndole de su libertad ... ) sino que adems le aplica la misma pena a la persona que facilita el lugar en que se lleva a efecto el delito. El legislador en la descripcin maneja distintas hiptesis: - Rescate - Imponer exigencias - Arrancar decisiones. Cuando este atentado se comete con fines de lucro, se le califica como una conducta deleznable; figura antiguamente conocida como plagio. ( an cuando en estricta doctrina su sentido es diverso. ) Esta figura delictiva son solo cometidas por personas particulares, que no tienen la calidad de empleado pblico. Cuando se comete no interesa si la detensin o encierro se prolonga por horas, das, semanas, etc... basta con que se perfeccione la accin del secuestro. Sujeto pasivo Cualquier persona, siempre que la edad de ste no sea de aqulla sealada en el 142 CP. El 141 debe examinarse con respecto a la facultad o derecho que asiste a como padre de impedir a sus hijos menores a que salgan del hogar o de restringir su libertad individual ( ambulatoria; fundado en el derecho de corregir a sus hijos. ) SUSTRACCIN DE MENORES ( 142 ) Si la persona es mayor de 18 aos carecera en el 141, en caso contrario puede configurar este delito. La ley protege con una pena mayor al sujeto pasivo, porque se estima que se encontrara en una situacin desventajosa en relacin con el sujeto activo o agente del delito. luego no solamente se protege la libertad del menor sino que tambin la seguridad del menor. Figura Tpica Sustraccin del menor, que puede llevarse a efecto por cualquier medio o forma, tanto sean medios morales como materiales o fsicos.
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El hecho de que concurran circunstancias especiales a su comisin como por ejemplo, para obtener un descarte, imponer exigencias o arrancar decisiones, o si durante la sustraccin se cometieren actos deshonestos con el menor, hacen que ellas pasen a ser circunstancias calificantes. Circunstancias Atenuantes En el inciso final se seala una circunstancia atenuante que se configura cuando el "raptor devolviera voluntariamente al menor sustrado ... " podr imponrsele una pena inferior en 2 grado a la sealada; en todo caso es una atenuante respecto de la que el tribunal no se encuentra obligado a aplicar, es facultativa. ( podr imponrsele... " ) DETENCIONES IRREGULARES O ILEGALES La detensin irregular atenta contra la libertad fsica y la seguridad personal. ( 19 n 7 CPE. ) Aqu una persona es aprehendida fuera de los casos previstos por la ley para presentarla a la autoridad. Este delito es similar a el secuestro, ya que en ambos hay una falta de derecho para proceder a la accin de detensin o secuestro. La detensin irregular es cometida por particulares, en el caso de sorprenderse a una persona en delito infraganti. Si existe una detensin ilegal por un funcionario pblico, podra estimarse que hay una prevaricacin. VIOLACIN DE MORADA Y / O DOMICILIO Atenta contra la inviolabilidad del hogar ( 19 n 5 ); violacin de morada y allanamiento ilcito. Violacin de Morada Cuando una persona sin derecho, entrare en morada ajena contra la voluntad de su dueo o morador; ingresa a este lugar sin derecho alguno y su responsabilidad se agrava cuando este ingreso se ha llevado a cabo con violacin o intimidacin. El 144 ve en su 1 parte sera una figura simple de violacin de morada y se consuma por l slo hecho de ingresar al morada ajena. En su 2 parte se encuentra agravada tal figura ; lo importante es que el ingreso del 3| puede ser cometido con violencia en contra de la persona o tambin puede cometerse contra las cosas.
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Sentido de la voz morada La cosa propiamente tal, incluidas sus habitaciones y dependencias y en la cual una persona ejerce sus actividades ordinariamente y tambin los recintos privados que tengan bajo su control a cualquier titular, aunque no concurran las circunstancias de vida o actividades dentro de ellos. No configuran este delito: Los casos excepcionales, taxativamente indicados por la ley, fundadas principalmente teniendo a la vista el inters social: a). 145 inciso 1; causal especial de un estado de necesidad, asimilable al del artculo 10 n 7. b). Allanamientos lcitos: CPP. c). 145 inciso final a distintos lugares all sealados mientras se mantuviere abierto y no se usare de fuerza o violencia inmotivada. Allanamientos Irregulares ( 155-156 ) Cuando se hace fuera de los casos sealados por la ley o sin las formalidades prescritas. Artculo 155: " el empleado pblico que abusando de su oficio...a no ser en los casos y formas que prescriben las leyes...". Artculo 156: " Los empleados de correos y telgrafos u otros que prevalindose de su autoridad interceptaren o abrieren la correspondencia o facilitaren a tercero su apertura o supresin ..."

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DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD

Etcheberry: "... se ha criticado el encabezamiento del ttulo IX del libro II que se ocupa de los delitos contra la propiedad. Ya que el bien protegido por la ley no sera la propiedad como la entiende y define el artculo 582 del cdigo civil, cual tambin llama, el legislador, dominio. Por lo anterior se ha propuesto su reemplazo por el de " delitos contra el patrimonio": Pero tal critica ha perdido valor frente a la circunstancia de que el legislador ha entendido el concepto de propiedad en un sentido amplio; advirtindose que se protege la propiedad ya sea intelectual, el dominio de un derecho real, etc... por que como tambin lo garantiza la CPE se garantiza el derecho de propiedad, y ste cubre todos los derechos patrimoniales. en definitiva el legislador penal ha tomado la voz propiedad en este sentido: protege el dominio y adems los otros derechos reales; tambin los derechos personales o crditos, e incluso formas ms alejadas de vinculacin con las cosas, como la posesin y la mera tenencia. " Clasificacin de estos Delitos 1.) Carrara 2.) Cuello Caln 3.) Etcheberry usurpacin. b. por medios incorporales: defraudacin, estafa, abuso de confianza, usura, defraudaciones especiales. II.- Delitos de destruccin: incendio, estragos, daos. DELITOS DE APROPIACIN A.- Delito cometido por medios materiales:
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a.- con nimo de Lucro, b.- con nimo de Venganza. a.- delitos de enriquecimiento. b.- con fin de deterioro o destruccin. I.- Delito de apropiacin: a. por medios materiales: hurtos, robos, pirateras, extorsin,

Estos son: - hurto. - robo. - piratera. - extorsin. - usurpacin.

DELITOS DE HURTO Y ROBO El 1 artculo de este ttulo IX est destinado a tipificar los delitos de hurto y robo. artculo 432: "... el que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena usando la violencia o intimidacin en las personas o de fuerza en las cosas, comete robo; si falta la violencia, la intimidacin y la fuerza, el delito se califica de hurto..." As podemos decir que: Hurto: " es la apropiacin de cosas muebles sin voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse, y sin que concurra la violencia o la intimidacin en las personas o ciertas formas de fuerza en las cosas..." ( Etcheberry ). Como puede apreciarse de la definicin de ambos delitos, los elementos que le tipifican son los mismos, le son comunes; pero se diferencian en los medios de apropiacin, es decir, en el uso de violencia, intimidacin o la fuerza en las cosas. Elementos comunes: 1.) Apropiacin: " debe considerarse como el hecho de tomar materialmente el agente la cosa, con nimo de seor y dueo, para conservarla en su poder y aprovecharse de ella. " ( del Ro ) Tambin se ha definido como la " actividad del agente consistente en sustraer una cosa de la esfera de resguardo de una persona, con el nimo de comportarse de hecho como propietario de ella." De las definiciones podemos extractar los elementos de esta apropiacin: a.- el material; sustraer. b.- el squico; nimo de seor y dueo ( Etcheberry ) Cuando se entiende consumada? hay varias teoras: a.- Contectatio: pr el slo hecho de tomar contacto material con la cosa .
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mover la cosa o poner al alcance de la mano; para Carrara la Contectatio es el traslado de la cosa. b- Amotio: se remueve la cosa sin necesidad que se retire del medio fsico que la protege. c.- Adtrectate: por el slo hecho de tocar la cosa. d- Ablatio: cuando la especie es retirada de la esfera de cuidado de la persona que es su dueo; se transporta fuera de su dominio. e.- Aprentio Rei: tomar la cosa materialmente con las manos. Los fallos de los tribunales siguen la teora de la ablatio, es decir, cuando la cosa es sacada de la esfera de cuidado de la persona que es su dueo. 2.) Cosa Mueble: Existe identidad entre el concepto penal y civil de la cosa mueble. ? Alessandri responde afirmativamente" y considera que la opinin contraria revela " un conocimiento incompleto de los preceptos del Cdigo Civil que reglan la clasificacin de los bienes en muebles e inmuebles ". Agrega, slo son verdaderos inmuebles las tierras y las minas, o sea, los nicos bienes que tienen una situacin fija y que no pueden materialmente ser transportados de un lugar a otro. En cuanto a los inmuebles por adherencia o por destinacin, " desde que se separan con objetos de darle diferente destino, dejan de ser inmuebles ". De manera que todas las cosas que el ladrn separa de su situacin permanente de inmuebles ficticios, si bien son muebles para el derecho Penal, lo son tambin para el derecho Civil". Politoff sostiene una argumentacin contraria; y por otra parte Etcheberry resta importancia a la controversia. Coinciden los autores que la cosa mueble debe, adems de ser mueble, debe ser corporal, poseer extensin y ocupar por ello un lugar en el espacio, sin que precise que sea tangible y de algn valor, por pequeo que sea, valor que puede ser de cambio, o sea, tener un precio, un uso o simplemente subjetivo, incluso de afeccin. 3.) Cosa Ajena: No puede haber hurto ni robo en cosa propia, aunque se crea ajena al ttulo de apropirsela. Tampoco son suceptibles de ser robadas o hurtadas las cosas que no tienen dueo, ni las abandonadas. 4.) Sin la voluntad del dueo de la cosa: la expresin " contra la voluntad de su dueo ", slo se aplica al robo; mientras que " sin la voluntad de su dueo ", que emplea el 432 se remite al hurto.
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Coinciden los autores en que el consentimiento puede ser tcito, expreso o presunto. Agregndose que el consentimiento posterior a la apropiacin resulta irrelevante. 5.) nimo de lucro: consiste en el propsito de obtener una ventaja de la cosa, sea sta material o moral, directa o indirecta, grande o pequea, para s o para un tercero. 1.) Delito de Hurto " Es el acto de apoderamiento ilegtimo de una cosa muebles ajena, sustrayndosela a quin la tiene, sin fuerza en las cosas o intimidacin o violencia en las personas ". Elementos a.- apropiacin b.- cosa ajena c.- sin la voluntad de su dueo d.- nimo de lucro Respecto de la cosa mueble, el hurto y el robo se diferencian en relacin con la usurpacin, ya que ella slo puede tener lugar respecto de los bienes inmuebles. El nimo de lucro es un elemento tipificante, es un elemento subjetivo que viene a constituir el mvil del delito. Habra nimo de lucro cuando la persona guarda la cosa para s, o bien la enajena; entendindose agotado el delito cuando recibe el precio al vender la cosa, es decir, recibiendo el beneficio material o inmaterial. Segn la Jp. en todo hurto o robo por el hecho de apropiarse se entiende nimo de lucro, cualquier que sea el beneficio. " Sin la voluntad de su dueo ", constituye el elemento antijurdico o ilcito del delito, es decir, si se apropia con la voluntad del dueo no hay hurto. La cosa debe ser ajena, ya que no hay hurto en cosa propia. Luego, el heredero que sustrae una especie de la sucesin comete hurto ?. Para Fernndez el hecho no constituye el delito, ya que el 1231 del C. se refiere precisamente al caso de la indivisin, esto es cuando se le reputa copartcipe del todo, y en este caso la sustraccin no puede reputarse de cosa ajena. Para Fuensalida, mientras dura la indivisin de una herencia ninguno de los herederos, tiene el dominio completo de las especies que la componen, de suerte que la apropiacin de cualquiera de ellas es cosa ajena. En el mismo sentido Etcheberry.

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Tipos de Hurto 1.- H. Simple o tpico: es el definido por el 432, no concurriendo la violencia o la intimidacin o la fuerza en las cosas. LO sanciona el 446 de conformidad al valor o cuanta de la cosa apropiada, as su valor no excede de medio sueldo vital se castiga como hurto falta, de acuerdo con el 494 n 19. 2.- H. Agravado o calificado: est sealado en 447, son agravados porque el delincuente se ha valido de una vinculacin con el dueo de la cosa para cometer el delito, y en el fondo estara constituyendo una agravante de haber cometido el delito abuso de confianza ; por ejemplo, el h. domstico a que se refiere el n 1. En definitiva, el fundamento de la mayor penalidad radica en el abuso de confianza que lleva implcita la conducta del agente. Por tal motivo, siendo tal abuso inherente al delito, no puede apreciarse para agravar la pena, de acuerdo con lo preceptuado en el 63 ( ello por la circunstancia del n 7 del art. 12 ). 3.) H. de Hallazgo: 448, hay dos formas; a.- especies al parecer perdidas. b.- especies abandonadas a consecuencia de un naufragio, inundacin, incendio o terremoto, etc... En ambos casos, la persona propietaria no tiene la cosa en su poder, y por lo tanto, no habra tcnicamente una apropiacin, sino que existe un hurto sin sustraccin. 4.) H. de Energa elctrica: la e. elctrica no se considera mueble ni inmueble, y para su regulacin existe una normativa especial el DFL n 4 de 24.07.59. 5.) H. de Uso: no hay intensin de apoderarse de la cosa ajena, sino que se aprovecharse del uso de la cosa; por ejemplo, hurto de autos. A diferencia de la generalidad de los hurtos, aqu existe la intensin de devolver la especie. Sus elementos son el; - apoderamiento de cosa muebles ajena - sin consentimiento de su dueo. - nimo de aprovecharse. - uso temporal. - devolucin cercana o inmediata despus del uso.
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2.) Delito de Robo Vale todo lo dicho respecto de los elementos generales. El 432 le describe positivamente " el que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena usando de violencia o intimidacin en las personas o de fuerza en las
4 Etcheberry, t. III, pg. 318.

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cosas, comete robo...." Hay un sector de la doctrina que le estima como un hurto agravado. Sin embargo, la Jp. lo califica como un delito especfico, distinto y autnomo del delito de hurto. Por otra parte en el delito de hurto para fijar la pena correspondiente se atiende al valor de la cosa hurtada; en cambio, en el delito de robo este valor carece de relevancia, ya que el legislador ha sealado una pena especfica para cada clase de robo. No obstante, sus elementos comunes con el delito de hurto, lo que distingue una clase y otra de acciones delictivas, son los medios a travs de los que se cometen; destacndose en el robo la concurrencia de las circunstancias integrantes del tipo penal de la violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas. I.) Robo con violencia o intimidacin en las personas Clasificacin del robo con violencia o intimidacin en las personas 1.) R. simple 2.) R. calificado: con homicidio, violacin, lesiones ( 395, 396 y 397 n 1 ), con rescate, retencin, con lesiones ( 397 n 2 ) 3.) R. con sorpresa. 1.) Robo Simple Est sancionado en el 436. Sus elementos son los generales del tipo ( 432 ) y adems, que concurra la violencia o intimidacin en las personas, sin que se lleguen a configurar las caractersticas del r. agravado. 2.) Robo Calificado Se refiere a esta figura el artculo 433, el que contiene dos grupos de situaciones: a.- n 1, "... cuando con motivo u ocasin del robo se cometiere adems, homicidio, violacin, o alguna de las lesiones comprendidas en los artculos 395, 396 y 397 n 1 ". b.- n 2, "... cuando las vctimas fueren retenidas bajo rescate o por ms de un da o se cometieren lesiones de las que trata el n 2 del artculo 397 ". Violencia o intimidacin en las personas El robo debe entenderse perpetrado con violencia o intimidacin en las
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personas, siempre que se use de fuerza material ( violencia ) o de fuerza moral ( intimidacin ). La intimidacin es la amenaza, pero siempre amenaza de emplear fuerza fsica, y no de otra cosa. La violencia o la intimidacin en las personas debe apreciarse en trminos amplios, a diferencia de lo que sucede con la fuerza en las cosas que ha de concretarse precisamente en algunas de las formas designadas por la ley. De acuerdo al texto, la violencia o intimidacin puede materializarse en tres momentos: a.- antes del robo como medio de facilitar su ejecucin; b.- en el momento en que se perpetra, como medio de realizarlo; y c.- con posterioridad a su comisin para favorecer la impunidad. Subjetivamente la violencia debe estar en relacin de medio a fin con la realizacin misma del delito o con su impunidad. Si la violencia responde a otro motivo, habr un delito de hurto en concurso con el respectivo delito contra las personas o la libertad. Las formas que puede adquirir la violencia o la intimidacin puede ser variadas; malos tratamientos obra, las amenazas, alegar falsa orden de autoridad para obtener la entrega o la manifestacin de las cosas. 2.a.-) Robo con Homicidio Para que exista esta figura jurdica el fin perseguido por los agentes debe ser el robo. Si el mvil es el homicidio y con ocasin de l, y una vez perpetrado, se produce la apropiacin de una cosa mueble perteneciente a la vctima por parte del hechor, tcnicamente no existe el robo calificado a que se refiere el n 1 del artculo 433. Aunque que los hechos externamente contemplados no difieran del simple homicidio o de las lesiones, es el propsito con que se mata o se hiere lo que caracteriza o colora las acciones en el delito complejo de robo con violencia. Para que las acciones de matar y apropiarse posteriormente de especies de la vctima puedan encuadrarse en la figura de robo con homicidio, debe existir entre ambas una relacin de medio a fin. Es decir, para eso, el reo ha de ejecutar la muerte con el especfico propsito de facilitar con ella la comisin de la apropiacin posterior. Para Etcheberry, la ley ha reunido por razones de poltica criminal, dos delitos independientes en una sola unidad o pena comn, debido a la conexin ideolgica en que encuentran: el homicidio es una consecuencia ocasional del robo, o bien sirve a ste; y por tal razn, siendo en principio ms grave un atentado contra la vida que contra la propiedad, prevalece dentro de esta unidad el elemento robo, que le da su denominacin y ubicacin sistemtica al delito que es fundamentalmente contra la propiedad y no contra la vida. Este autor estima que el parricidio debe quedar excluido de esta figura. Por
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consiguiente, cuando se presente el caso, deber sancionarse como un concurso entre parricidio y robo simple o entre parricidio y hurto, segn concurran o no otras violencias que no sean las constitutivas propiamente del parricidio. La coparticipacin en el delito de robo con homicidio plantea un problema de no fcil solucin, debe responder por robo con homicidio el partcipe que, con respecto a la muerte de la vctima, ni siquiera est en dolo de homicidio ?. Si se considera que el robo con homicidio es un delito calificado por el resultado, deben responder de las consecuencias todos los que participaron en la comisin del robo ( autores, cmplices, encubridores ), sin entrar a considerar si hubo o no concierto previo para ejecutar algunos de los delitos resultantes. Otra es la conclusin que se obtiene si se considera al robo con homicidio como un delito complejo ( se integra por las acciones de apropiarse y de matar ): los partcipes en quienes no concurra siquiera dolo eventual con respecto del homicidio, respondern de robo simple o de hurto, segn su dolo se haya extendido o no a las violencias ( Etcheberry ). No hay acuerdo en la doctrina en la situacin de que se cometan varios homicidios; algunos estiman que el delito es uno slo no importando cuntos homicidios se cometan y el juez tendra a la vista la facultad del art. 69. Sin embargo, otros creen que se podra castigar como un concurso de delitos. Por otro lado el robo con homicidio debe cometerse con motivo u ocasin del robo, utilizando un criterio o nexo causal. Con ocasin se refiere durante la ejecucin del robo, y con motivo, se entiende que el homicidio tiene que perpetrarse para facilitar el robo o procurar su impunidad.
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2.b.) Robo con Violacin La violacin no puede constituir un medio para facilitar la obra del hechor en el robo. Si el legislador la ha considerado ello se debe a la peligrosidad que denota el agente y por la frecuencia con que acompaa esta clase de robos. Para Etcheberry resulta artificiosa la unin de estos dos delitos de distinta naturaleza, pero reconoce que " no hay inconveniente en admitir que los mismos actos de violencia puedan estar en caminados a los dos objetivos, y en tal caso habr, sin duda, robo con violacin. 2.c.) Robo con mutilacin o lesiones gravsimas Se consideran dentro del texto legal la castracin ( 395 ), las mutilaciones
5 acerca del problema del iter criminis en este delito ver Etcheberry, tomo III, p. 351.

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( 396 ) y las lesiones gravsimas ( 397 n 1 ). Cualquiera otra lesin resultante no configura el delito en estudio, sino el robo calificado del artculo 433, n 2, o el robo simple del artculo 436, segn los casos. Para Etcheberry las lesiones gravsimas pueden ser causadas con dolo directo o eventual. 2.d.) Robo con rescate o con lesiones graves ( art. 433, n 2 ) Bajo rescate significa la exigencia de un precio para devolver la libertad a la vctima. La hiptesis alternativa consiste en la retencin " por ms de un da " aunque no se le exija rescate. Las lesiones graves ( art. 397 n 2 ), son aquellas que causan enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de treinta das. 3.) Robo con Sorpresa Se da en forma repentina, de improviso, tambin se acta en forma astuta; tambin puede aparentarse ria. Es un delito independiente del robo en general. Este delito es peligroso porque podra causar la muerte; la vctima se encuentra desprevenida o se realiza en forma fraudulenta. Es una especie de robo clandestino, incluso puede no darse cuenta la vctima. Delito de Piratera Tratado en el 434. El legislador no ha definido el delito, se indica el delito mismo " actos de piratera " y es una especie de robo. Sobre el tema A. Bello: " es un robo o depredacin ejecutado con violencia en alta mar, sin autoridad legtima ". Por pirata se designa, generalmente, a las personas que con buques armados y sin banderas, se dedican al robo en otros barcos o en las costas. Este delito asimilado en nuestro cdigo al robo con violencia, " tiene hoy un sabor puramente histrico " ( Etcheberry ). En relacin con la denominada " piratera area ", se trata en la ley n 18.314. Se trata de daar, destruir, desviar un aparato, ejercer ilegtima el control de la nave, etc... En el C. de Bustamante se encuentra contemplado en el art. 308. Delito de Extorsin Contemplado en el 438. Para algunos es un delito autnomo y para otros es una subclase de robo simple con algunas caractersticas. En el lenguaje comn extorsin es
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engao con violencia. En la extorsin se obra con violencia o intimidacin; significa presin. En nuestra legislacin es restringida y se conoce como chantaje. En otras legislaciones la figura es ms amplia; el sujeto activo se enriquece y el pasivo se empobrece. Se requiere el nimo de defraudar. Elementos: 1.- la violencia o intimidacin en otro ( ... a otro ). Sobre la vctima. La violencia es el medio de comisin o de perpetracin. Cuando debe ejercerse ? Debe ser antes, previa; la presin debe ser mantenida y constante. Si la violencia es posterior no hay extorsin. 2 La violencia o intimidacin debe referirse a los siguientes actos tpicos; suscribir, otorgar, entregar, un instrumento privado o pblico. Obligar; es intimidar, constreir a una persona. Suscribir; firmar. La regla general es que se hace al final del documento, y la persona consiente con lo que est escrito; no es necesario que el documento haya sido escrito de puo u letra de la vctima, puede venir de un tercero, pero la firma no bastando cualquier tipo de firma. Otorgar; extenderlo, redactarlo. Entregar; consiste en poner a disposicin de un tercero el instrumento propiamente tal. Aqu se ha resuelto que no se exige que el culpable haya participado en el hecho de la confeccin. 3 Debe recaer sobre documentos " todo escrito en que conste un hecho ". El cual puede ser pblico, privado, falso o nulo. 4 El documento debe importar una obligacin estimable en dinero. El documento tiene que tener un contenido patrimonial. 5 nimo de defraudar, de perjudicar, engaar, etc... Para Cuello C., es el elemento subjetivo, el dolo. Cundo se entiende consumado ? Desde el momento en que el sujeto pasivo suscribe, otorga o entrega. Es un delito de accin pblica, es material, de comisin de actos positivos. Se requiere la concurrencia de dos personas; el que defrauda a la vctima.

2.) Robo con Fuerza en las Cosas

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Concepto de robo con fuerza en las cosas El legislador no define qu debe entenderse por robo con fuerza en las cosas; pero s detalla diversas circunstancias o hechos que en su concepto lo constituyen. La fuerza en las cosas debe entenderse con un criterio amplio, considerando como tal a toda actividad o hecho que la constituya. Pero la opinin mayoritaria sostiene que la fuerza en las cosas ha de concretarse precisamente en alguna de las formas designadas por la ley. Se hace presente que la aplicacin de fuerza fsica no acta sobre la cosa misma que es robada, sino que sobre las defensas que la protegen, de suerte que no basta que aqulla sea objeto de fuerza si stas no son afectadas. As en el caso de arrancar un rbol, en el concepto popular sera aplicar una fuerza en las cosas, y que sin embargo no son casos de robo con fuerza en las cosas, sino hurto. Ha existido fuerza fsica, pero ella no ha estado encaminada a vencer un especial reparo o proteccin puestos por el propietario, sino que simplemente exigida por la naturaleza y caractersticas de la cosa.

Lugar habitado y lugar destinado a la habitacin Lugar habitado, es aquel que se encuentra ocupado fsicamente por personas. Es toda construccin que, en el momento de cometerse el robo, est habitado, an cuando su finalidad normal no sea servir de vivienda, un teatro, por ejemplo. Lugar destinado a la habitacin es aquel que tiene el destino actual de ser habitado, aunque no lo est en el momento de perpetrarse el delito; por ejemplo, una casa de campo o de un balneario, cerrada por ausencia de sus dueos. Por dependencias de un lugar habitado se comprende todos aquellos lugares que estn dentro del mismo recinto que el principal, o en tal situacin que, por la proximidad al habitado, estn bajo la inmediata vigilancia y defensa de las personas que habiten aqul. Los conceptos de lugar habitado y lugar destinado a la habitacin tiene un factor o elemento comn: es el de ser sitios que sirven de morada, de hogar domstico, a una o ms personas. La diferencia entre ambos conceptos radica en que: si los moradores se encontraban presentes al momento de perpetrarse el robo, diremos que se trataba de un lugar habitado, y si no se encontraban presentes en ese preciso momento, de un lugar destinado a la habitacin. De acuerdo a este razonamiento, una casa de verano, que se ocupa como morada nicamente dos o tres meses en el ao, no puede considerarse como un lugar destinado a la habitacin en el mes de julio, cuando nadie la habita y se destina slo a
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guardar enseres. Modalidades de comisin o ejecucin 1) Escalamiento: " entendindose que lo hay cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas " ( 440 n 1 ). Este trmino denota la idea de trepar o usar escalas para superar reparos de altura, tiene entre nosotros una acepcin mucho ms amplia. Es suficiente entrar por va no destinada al efecto. El escalamiento exige necesariamente la entrada a un ligar cerrado. No existiendo penetracin al lugar, no existe escalamiento; es as que no lo realiza quien sube por una escalera apoyada en la parte exterior de una casa y roba unas macetas que hay en el balcn del segundo piso, ni el que roba una bandera desplegada frente a un edificio. Entrar por una ventana, aunque est abierta, constituye escalamiento. No existe, en cambio, respecto del que entra por va destinada a ese fin y sale por una que no lo es. Forado supone el agujero, abertura a travs de un muro o de las defensas de la propiedad ( techo, pared, etc...). La remocin de tejas o tablas, por ejemplo, que deja al descubierto una va de entrada, no ser forado, aunque siempre habr escalamiento, por tratarse de una va no destinada al efecto. Rompimiento, implica destruccin mediante fuerza fsica. La ley lo ha restringido a las paredes y techos, en circunstancias que puede perfectamente concebirse rompimiento de pisos. Fractura denota separacin violenta. No es fractura la torsin o separacin no violenta de una parte; por ejemplo, removiendo sin romper el vidrio de una ventana, etc... Debe recaer sobre las puertas o las ventanas ( en este caso exteriores ), es decir, las que cierren el paso del exterior al interior, y no sobre las que existan entre y otro aposento en el interior del lugar. 2.) Llaves falsas, verdaderas sustradas, ganzas: " Uso de llaves falsas, o verdaderas que hubieren sido sustradas, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo " ( 440 n 2 ). Llave falsa debe entender toda llave que no est lcitamente destinada para abrir una determinada puerta; as la llave de la casa vecina, que abre tambin la nuestra, es tan falsa relativamente a sta como la que el cerrajero fabricase para abrirnos y robarnos. Ganza no es una llave, pero es un instrumento que acta como tal ( alambre ), es decir, haciendo funcionar el mecanismo de las cerraduras. Otros instrumentos semejantes, son aquellos que permiten abrir una
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cerradura sin ejercer violencia; una cortaplumas, por ejemplo. El uso de instrumentos que sirven para cortar y fundir las cerraduras; como las cortaderas, sopletes, etc... no constituyen elementos semejantes a las ganzas; su empleo es constitutivo de fractura de puertas o ventanas.

3.) Seduccin, nombre supuesto o simulacin de autoridad: " Introducindose en el lugar del robo mediante la seduccin de algn domstico, o a favor de nombres supuestos o simulacin de autoridad " ( 4440 n 3 ). Son hiptesis en que la fuerza fsica est completamente ausente, y los reparos de la cosa se vencen gracias a la astucia. Seduccin debe ser considerada en un sentido amplio, comprensivo de todas las formas en que se puede ganar la voluntad de un domstico y no slo en un sentido sexual. En cuanto al uso de un nombre supuesto, l importa una relacin causal que resulte idnea para facilitar el acceso a la casa. La simulacin de autoridad ha de ser verdadera y no un abuso de autoridad, pues en tal caso concurrira la circunstancia del artculo 12, n 8. Modalidades de ejecucin del robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado 1.) Escalamiento: el mismo del 440, que comprende tanto el escalamiento propiamente tal como la fractura. 2.) Fractura interior: " de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase muebles u objetos cerrados o sellados ". Es interior porque no recae sobre los resguardos externos del lugar, sino que sobre los resguardos particulares de las cosas mismas objeto del robo. Se ha dejado fuera el rompimiento de paredes o techos interiores o de pisos. De la misma forma, la referencia a cualquier otra clase de ms. u objetos, permite incluir cualquier dispositivo o receptculo que el propietario utilice para la proteccin de sus bienes. 3.) Uso de llaves falsas, verdaderas, ganzas: es similar al 440, pero se diferencian en cuanto a que mientras en ste tienen por objeto exclusivo obtener acceso al lugar del robo, en el 442 adems tiene por finalidad abrir los ms. cerrados. Modalidades de comisin o de ejecucin del robo con fuerza en las cosas en bienes nacionales de uso pblico y en sitios no destinados a la habitacin Es una figura introducida por la ley 11.625, fundamentalmente destinada a
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reprimir el robo de automviles y otros vehculos estacionados en la va pblica. 1.) Uso de llaves falsas, verdaderas sustradas y ganzas: slo se exige que el ladrn las haya utilizado de alguna manera para cometer el robo; sin restringir su empleo a la entrada al lugar o la apertura de cierros interiores o exteriores. Por lo general el lugar del robo no ser un lugar cerrado. 2.) Fractura de dispositivos de proteccin: " de puertas. vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de proteccin..." Estos son artificios que constituyen en s impedimentos para que un tercero pueda tener acceso a la cosa o trasladarla fsicamente ( ejemplo; cadena que ate al objeto a un poste ). No lo constituir, para el caso, un aparato con alarma automtica. 3.) Uso de medios de traccin: es el arrastre o tiro. Como la ley exige el empleo de medios de traccin, es necesario que el hechor haya empleado algn mtodo que aumente su simple fuerza fsica, pero no lo sera halar simplemente con una cuerda el objeto sustrado ( el remolque de un vehculo, por ejemplo, si lo hara ). Fabricacin de instrumentos destinados al robo Es un figura especial contemplada en el 445. Se refiere a la fabricacin de llaves falsas, ganzas u otros instrumentos conocidamente tiles para el robo, su expedicin y tenencia. Son simples actos preparatorios que solamente arrojan una presuncin de que es el robo el objeto a que se dirigen. La ley, creyendo conveniente reprimir tales hechos, ha necesitado penarlos expresamente como delitos sui gneris siempre que no se de un descargo suficiente que haga desaparecer la presuncin. Presuncin legal de tentativa de robo En el 444. Es una presuncin legal y no de derecho. El efecto prctico de esta disposicin es ms bien el de eliminar el mbito de los actos preparatorios del que ya corresponde a la tentativa. Por otra parte, esta disposicin ofrece un argumento ms para sostener que entre nosotros el principio de ejecucin propio de la tentativa se logra con la introduccin en la esfera de custodia o resguardo del titular de la cosa. Normas comunes al robo y al hurto 449, 450, 456, 456 bis, 454, 451. Jurisprudencia: 1.- Robo con fuerza en las cosas. Este delito est caracterizado por el empleo de energa especial para vencer una especial proteccin de que la cosa apropiada est revestida, y en
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consecuencia la fuerza se ejerce sobre la defensas o resguardos de la cosa sustrada, y tiene una mayor pena que el hurto, porque el autor del delito, al vencer diversos obstculos que se oponen a su accin, demuestra mayor peligrosidad y decisin, para cometer el hecho ilcito y por consiguiente una voluntad ms decidida para delinquir. 2.) que todos los robos que se atribuyen a los reos fueron cometidos en los antejardines o patios de los domicilios de los ofendidos, lo que lleva a concluir que estas conductas ilcitas estn descritas y sancionadas en el artculo 440 CP, como quiera que ellas se ejecutaron en dependencias de lugares habitados, esto es , en espacios dedicados al servicio de una casa. 2.- Robo en grado de frustrado. El robo qued en grado de frustrado, puesto que los delincuentes entraron al antejardn, rompieron un vidrio de la ventana de un dormitorio, y sirvindose de un palo, se sustrajeron, a travs de los barrotes de fierro, dos cubrecamas y un acolchado, y cuando se marchaban con las especies fueron sorprendidos por carabineros, hechos que demuestran que la accin misma, de apropiarse de cosa ajena, se complet, no faltando ningn acto para darle trmino, no logrando, eso s, sacarlas de la esfera de custodia de su dueo debido a la oportuna presencia de la polica, que los intercept en los momentos que alcanzaban la calle, llevndose el botn, etapa de desarrollo que es propio del delito frustrado, cual evidencia la definicin contenida en el art. 7 del Cp.

APROPIACIN INDEBIDA El art. 470 n 1 seala que " Las penas del art. 467 se aplicarn tambin; a los que en perjuicios de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o cualquiera otra cosa mueble que hubiere recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que le produzca obligacin de entregarla o devolverla..." Respecto de este delito se ha producido discusin en la doctrina acerca de su
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calificacin. As para algunos se tratara de una estafa cometida con abuso de confianza. Otros, creen ver una administracin fraudulenta. Finalmente, se le estima como un delito autnomo, como ocurre en algunas legislaciones. Para Etcheberry, es un delito que consiste en quedarse con las cosas ajenas, violando el deber jurdico de entregarlas o devolverlas. Lo importante es que el legislador en forma expresa ha enunciado un elemento que es propio a todo tipo de estafa, cual es " en perjuicio ". Entonces, se aplicaran en general las penas del 467. Algunos autores sealan que este delito tendran algunas connotaciones civiles, ya que si una persona recibe algo en prstamo est obligada a devolverla. Estimada como una estafa cometida con abuso de confianza no se aplicara la circunstancia agravante del n 7 del art. 12. Este delito se perfecciona cuando el que tiene la obligacin de entregar la cosa no lo hace o no la devuelve, o bien le da un uso distinto. Elementos; 1.- perjuicio de contenido econmico. 2.- objeto material, dinero, efectos, o cualquiera cosa mueble. Las palabras dinero y efectos sirven para reforzar la idea de cosa mueble que debe poder ser apreciada pecuniariamente. 3.- acciones tpicas; apropiarse y distraer. Apropiarse, apoderarse de una cosa ajena con nimo de seor o dueo, representa el elemento subjetivo del delito que es el dolo. Distraccin, hay un uso distinto, la aplicacin de la cosa a un uso diferente del propio, por ejemplo, el encargo de pagar una letra de cambio y se compra un automvil. La diferencia es tan sutil, que algunos llegan a hablar de que es una forma de apropiacin. 4.- ttulos o contratos que sirven de base para tipificar este delito, colocados a va de ejemplo; el comodato, el depsito, el mandato o cualquier otro ttulo que produzca la obligacin de entregar o devolver.

DELITO DE DAO, DESTRUCCIN, INCENDIO Y ESTRAGO Se contempla en los arts. 477 a 488 y son delitos de destruccin de la cosa, constituyndose en una atentado contra el patrimonio causando un perjuicio al dueo o acreedor, no habiendo un enriquecimiento para el delincuente. El Incendio, se comete mediante fuego, pero no cualquier fuego es incendio
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sino que debe tratarse de un gran fuego, que revista caracteres de ingobernabilidad. Hay quienes sealan que es un delito de peligro, ya que hay un temor social a que ese incendio pueda afectar los intereses de la comunidad toda. Por otra parte, se seala que sera un delito de resultado. Para tipificar este delito, el legislador recurre sin poca frecuencia al mecanismo de las presunciones. De dao, es una figura residual, en el fondo tambin es una destruccin o menoscabo a la propiedad. Daos especiales en el 485.

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