Lima, 15 de agosto del 2011 EL DEBATE CONSTITUCIONAL Pilar Arroyo R.P.

Instituto Bartolom Las Casas La juramentacin del Presidente Ollanta Humala en el espritu, valores y principios de la Constitucin de 1979 y la de sus dos vice presidentes (Omar Chehade y Marisol Espinoza) en el mismo sentido, pero ms explcitamente, han vuelto a poner en debate el tema del cambio constitucional. Por ello, nos parece importante resumir el estado de la cuestin. UN POCO DE HISTORIA En los inicios de la Transicin Democrtica (2001) se plante la necesidad de ir a un cambio de la Constitucin de 1993. Desde entonces, de tiempo en tiempo, el tema vuelve a la escena pblica. 1.- Las razones que se esgrimen para pedir su cambio Las razones por las que se cuestiona dicha Constitucin son bsicamente tres: 1.1) El carcter espreo de la misma, ya que se alega que la Constitucin de 1993 es fruto de un golpe de estado. Ral Wiener dice que: La de 1993, nace del golpe cvico-militar del 92, impuesto con los tanques, fue una va de continuidad y legitimidad del golpismo, que ya haba "reorganizado" al pas en base a decretos leyes, y sirvi para legalizar las reelecciones posteriores y colocar los candados para inmovilizar al pas () el grupo dictatorial hegemoniz la asamblea y fue el nico que vot a favor de sus contenidos. La mayora de los partidos: APRA, Accin Popular y la izquierda no participaron del CCD [Congreso Constituyente Democrtico] que elabor la constitucin, y aun los que lo hicieron (PPC y otros) se opusieron a su contenido y votaron en el referndum contra su ratificacin1. 1.2) La duda sobre si hubo fraude o no en su aprobacin. Juan Chvez Molina, ex miembro del Jurado Nacional de Elecciones en la poca del Referndum sostiene que s lo hubo. Sus argumentos al respecto los encontramos en su libro Mis votos singulares: historia
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)Ral Wiener Mitos Constitucionales en La Primera, 31 de julio de 2011

del fraude que nunca se debe repetir. Chavez Molina reiter en el ao 2000 (en una entrevista a la Revista Caretas) que desaparecieron actas a favor del No en Puno, Ayacucho, Trujillo y Arequipa2. Por su parte, Vctor Andrs Garca Belande (Congresista por Accin Popular) nos recuerda que: El referndum del 92 se aprob con 3 millones 895 votos; dicen que el s fue el 52.8% y el no 47.7%; fue con las justas. Pero esos 3 millones y pico es el 33% del universo de los que deban votar3 1.3) El hecho de que, en muchos puntos, la Constitucin de 1993 significa un retroceso importante con relacin a la de 1979 en cuanto a derechos que se reconocen a la poblacin. En ella, como seal Henry Pease: desaparecieron las referencias a la justicia social y al inters social y La modernizacin del Estado y de la economa se plante, sin embargo, desde la lgica de la exclusin (4) 2.- El mecanismo para proceder a su cambio En el 2001 se lleg a un consenso sobre la necesidad de la reforma constitucional y en el Congreso tambin se lleg a un acuerdo sobre el mecanismo a seguir para hacerlo. La Comisin de Constitucin del Congreso fue la encargada de dicha tarea. Dicha Comisin estuvo presidida por Henry Pease quien hizo una amplia convocatoria a ms de 90 juristas, socilogos, economistas, politlogos y otros profesionales (de diversas corrientes de opinin) para que dieran sus aportes al respecto. Todo este esfuerzo permiti la publicacin del Anteproyecto de Ley de reforma de la Constitucin, en abril del 2002. Este texto se present al conjunto de la sociedad civil y fue discutido en diversos foros realizados en Lima y en el interior del pas. Sin embargo, en setiembre del 2002, cuando se estaba por ingresar a la etapa de discusin en el Congreso, se gener un impasse. Aparecieron posiciones discordantes que sealaron que el
) Cf. Rebeca Diaz El Papel de la Constitucin, en Hildebrandt en sus Trece, 5 de agosto del 2011 p. 7
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) Debate Constitucional, dossier del diario La Repblica del 13 de agosto del 2011, p.3
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) Pease, H., La Autocracia Fujimorista. Del Estado intervencionista al Estado mafioso (Lima, PUC-FCE, 2003) pp. 242 y 245. Ver su interesante Cuadro comparativo de las principales modificaciones del Rgimen Econmico en las Constituciones de 1979 y 1993 en las pginas 246 a 249.

procedimiento seguido no era el adecuado pues no corresponda al Congreso sino a una Asamblea Constituyente proceder a la reforma de la Constitucin. Esta disputa fue finalmente zanjada por el Tribunal Constitucional (TC) en febrero del 2003. El TC determin que el Congreso de la Repblica s tiene potestad para reformar la Constitucin de 1993, a condicin de que, luego, el proyecto de nueva constitucin sea sometido a referndum pblico. Otra objecin fue planteada por el Foro Democrtico, que en ese entonces seal, que no haba que modificar la constitucin de 1993 sino derogarla y ratificar la vigencia de la de 1979. Esta posicin es mantenida hasta hoy por algunas personas. Por ejemplo, el constitucionalista Javier Valle Riestra cita el artculo 307 de la Constitucin de 1979 para fundamentar la necesidad de ponerla en vigencia. Segn dicho artculo: "Esta constitucin no pierde su vigencia ni deja de observarse por acto de fuerza o cuando fuere derogada por cualquier otro medio distinto del que ella misma dispone, en estas eventualidades todo ciudadano investido o no de autoridad tiene el deber de colaborar en el restablecimiento de su efectiva vigencia". En cambio otros (Lourdes Flores, Carlos Ferrero, Henry Pease etc.) sealaron en ese entonces que la Constitucin de 1979 ya no era adecuada frente a los cambios habidos en el Per y en el mundo. En cuanto a la posicin de la Opinin Publica, una encuesta de Ipsos Apoyo (abril del 2011) encontr que un 37% sostiene que debe modificarse la Constitucin, total o parcialmente por el Congreso. Un 26% preferira que lo haga una Asamblea Constituyente; y un 28% est en desacuerdo con su modificacin total o parcial. PERO CULES SON LOS PROBLEMAS CON LA CONSTITUCIN DE 1993? Lo acalorado de la discusin actual (y de ese entonces) se debe a que existen importantes discrepancias en puntos clave como: 1) EL RGIMEN ECONMICO, Con ello nos referimos a la forma cmo debemos organizar la economa del pas. Esta es la disputa central, por ello, dado las limitaciones de espacio, es la que ms desarrollamos a continuacin. Recordemos que la Constitucin de 1993 es llamada tambin la constitucin neoliberal pues su articulado es muy favorable a esta perspectiva. Los de Otra Mirada dicen que: La reforma constitucional 3

no es un mero capricho sino una necesidad, que responde al objetivo de un manejo distinto del gobierno: fomento de una economa nacional de mercado, una nueva forma de explotar los recursos naturales y una mayor presencia del Estado en algunas actividades estratgicas y para brindar mejores servicios a la ciudadana5. Sin embargo para el fujimorismo el crecimiento continuo de nuestra economa en la ltima dcada es resultado directo del modelo econmico de la Constitucin de 1993. En su plan de gobierno 20112016 afirman que: La recuperacin del colapso econmico de la dcada de 1980 y el crecimiento promedio de 7 por ciento anual experimentado por el Per en los ltimos cinco aos son el resultado directo del modelo econmico de la Constitucin de 1993. Segn ellos Este modelo estableci las bases de una poltica fiscal sostenible ausente durante la dcada de 1980- , elimin la mayora de las numerosas barreras proteccionistas formales que aislaban a nuestra economa, consolid la proteccin de los derechos de propiedad, y vincul nuestra economa con los mercados. Las reformas de la Constitucin de 1993 son las que permitieron el desarrollo del sector financiero, la apertura comercial y mejoras en la infraestructura. Por ello sostienen que: Sin el mantenimiento del entorno macroeconmico estable y la continuidad de las polticas establecidas en la Constitucin de 1993 durante toda la dcada del 2000, no hubiera sido posible el surgimiento de la agro-industria exportadora, ni la inversin en proyectos mineros y energticos, en su gran mayora iniciados en la dcada de 1990.6 De all la airada y larga protesta (durante todo el discurso de Humala, el 28 de julio ltimo) de la Congresista fujimorista Marta Chavz ante la sola mencin de la Constitucin de 1979. Como sabemos, por ese comportamiento que no guard la compostura que dichos eventos exigen, ha sido suspendida por 120 das en su cargo de Congresista. Esta apreciacin del fujimorismo es compartida por todo el gremio empresarial, especialmente la Confederacin Nacional de Instituciones Empresariales Privadas (CONFIEP), la mayora de medios de comunicacin, y por partidos como Solidaridad Nacional y el Partido Popular Cristiano (PPC). Alberto Beingolea, Congresista de
) Constitucin de 1979: Por qu tiembla el fujimorismo 3 de agosto del 2011. Se puede bajar de www.otramirada.pe
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) Fuerza 2011 Keiko Presidente, Plan de Gobierno Fuerza 2011-2016, p. 2

dicha Bancada seala que: No hay ninguna necesidad de meter la mano al captulo econmico 7de la Constitucin de 1993. Estos sectores expresan particular sensibilidad en lo concerniente a los niveles de participacin estatal en la economa y en cuanto al tipo de relacin que debe haber entre el derecho de propiedad privada y el bien comn. El ex Presidente del TC y ex ministro de Justicia, Vctor Garca Toma resume los puntos de controversia en tres: los contratos-ley, el tema de la subsidiariedad y el de igual trato a la inversin nacional y extranjera. + Los contrato-ley (art. 62 de la actual Constitucin) Como sabemos la mayora de estos contratos-ley han sido firmados para la extraccin de nuestros riqusimos recursos naturales. En el artculo mencionado se dice, entre otros, que Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades Y agrega que Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase . Vctor Andrs Garca Belande seala que Los contratos-ley no tenan por qu figurar en la Constitucin porque es una camisa de fuerza que le da casi impunidad a los contratos que firma el Estado con funcionarios ineptos, corruptos o ignorantes8 + La subsidiariedad (artculo 60 de la actual Constitucin) Dicho artculo seala que: Slo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional. En otras palabras, que el Estado solo puede tener actividad empresarial cuando los privados no puedan hacerlo. De all por ejemplo, la oposicin de la banca privada a que el Estado, a travs del Banco de La Nacin, d prstamos a diversos sectores. Los crticos sealan que esto impide un adecuado balance entre Estado y Mercado.

del 2011, p.5

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) Debate Constitucional, Dossier del diario La Repblica del 13 de agosto

) Debate Constitucional, Dossier del diario La Repblica del 13 de agosto del 2011, p.5

+ El trato al capital extranjero (artculo 63 de la actual Constitucin) All se seala que: La inversin nacional y extranjera se sujetan a las mismas condiciones. Los crticos sealan que la nuestra es la nica Constitucin en el mundo donde se considera esto, pues lo usual es dar ciertas preferencias al capital nacional. 2) LOS DERECHOS QUE LA CONSTITUCIN GARANTIZA. Algunos sealan que estos deben ser slo los civiles (con un nfasis especial en el respeto a la propiedad privada y la libertad de empresa), y polticos (con un nfasis en libertad de expresin y alternancia en el poder). Sin embargo, otros sealan que deben incluirse los sociales (educacin, salud, nutricin) y econmicos (ingresos adecuados, trabajo decente, etc.). Estos ltimos sealan que en la Constitucin de 1979 se reconoce el trabajo como fuente principal de la riqueza (Art. 42) y se seala que el trabajador slo puede ser despedido por causa justa (Art.48). En dicha Constitucin tambin se habla del derecho de los trabajadores a participar en la gestin, utilidades y propiedad de la empresa (Art. 56). Y critican que nada de esto figure en la Constitucin de 1993. 3) LAS TIERRAS DE LAS COMUNIDADES Wilfredo Ardito resume bien este punto: la Constitucin de 1933 sealaba que las tierras comunales eran inalienables [no se pueden vender], inembargables [no se pueden embargar ni dar en hipoteca] e imprescriptibles [no se pierden si otro entra a trabajar en ellas], para evitar cualquier posible despojo. La Constitucin de 1979 mantuvo estas caractersticas en el artculo 164, incluyendo, por primera vez, a los indgenas amaznicos, agrupados en comunidades nativas. La Constitucin promulgada por Fujimori, en cambio, seal que las comunidades eran autnomas para disponer de sus tierras () Las tierras tampoco son inembargables y solamente son imprescriptibles, salvo caso de abandono, lo cual es una contradiccin (artculo 89) () El artculo 89 simplemente buscaba facilitar que las empresas petroleras o mineras pudieran adquirir las tierras comunales. Este artculo ha sido la base de numerosos conflictos sociales, convirtindose en una amenaza para los comuneros. Algunas empresas forman directivas apcrifas, otras denuncian a los

dirigentes y otras corrompen a algunos comuneros para lograr la venta9. CAMBIO TOTAL O REFORMA DE LA CONSTITUCIN DE 1993? El gobierno de Ollanta Humala no cuenta con los votos necesarios para impulsar un cambio total de la Constitucin de 1993. Recordemos que la composicin del Congreso es la siguiente: Agrupacin Gana Per Per Posible Alianza por el Gran Cambio Nmero de Congresistas 47 20 , pues Bruce fue expulsado de dicha agrupacin 12 , dos de los cuales son del Partido Humanista de Yehude Simn, afn a las propuesta de Gana Per 8, pues Renzo Reggiardo se ha apartado , formando con Bruce y los 4 Congresistas Apristas una nueva banca, llamada Concertacin Parlamentaria 4 37

Solidaridad Nacional

Partido Aprista Fuerza 2011 (Fujimorismo)

Si se sostiene la alianza con Per Posible tendra mayora simple (67 votos) pero para cambios constitucionales se requiere del respaldo de dos tercios, es decir 87 votos como mnimo. Por eso varios de sus voceros han mencionado que una Asamblea Constituyente no est en agenda. La Congresista de Gana Per Rosa Mavila fue bastante clara al respecto en el conversatorio organizado por el diario La Repblica: Nuestra percepcin no es avanzar hacia la Asamblea Constituyente; nuestra prioridad como poltica gubernamental es transformacin con inclusin social y eso no necesariamente pasa por una reforma constitucional10 . Sin embargo, los medios de comunicacin han seguido insistiendo en el punto, nos parece que con el nimo de polarizar la situacin.

) La Constitucin y la tierra, 2 de agosto del 2011 http://www.adital.com.br/site/noticia.asp?boletim=1&lang=ES&cod=58888

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) Existe consenso de los grupos polticos para constitucionales en La Repblica 10 de agosto del 2011.
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cambios

Lo que s podra suceder es que se modifiquen algunos artculos, como ya se hizo, durante el Gobierno de Paniagua, con el artculo que permita la re-eleccin inmediata. Este no ha sido el nico cambio, el ex presidente del Tribunal Constitucinal, Vctor Garca Toma, seal que la actual carta magna ha sufrido 27 cambios. Adems de la eliminacin de la reeleccin inmediata, se cambi para introducir el voto de los militares y tambin diversas reformas en el captulo sobre descentralizacin, para elevar el nmero de congresistas de 120 a 130 etc. En el debate organizado por el diario La Repblica representantes de diversas agrupaciones polticas manifestaron su acuerdo en la realizacin de reformas a la actual Constitucin para consolidar la gobernabilidad y actualizarla a las demandas de la poblacin La Repblica seala que hubo coincidencia en que estas reformas deben ser parciales, graduales y moderadas11 En el conversatorio estuvieron representantes de Fuerza 2011, Accin Popular, Gana Per, el PPC y el APRA que a los temas arriba mencionados agregaron otros como la regulacin de los partidos polticos, el fin del voto obligatorio y del voto preferencial, el retorno a la bicameralidad, etc. Y en una reciente encuesta, dada a conocer por el diario El Comercio el 14 de agosto, 12 % dice que hay que reemplazarla por la de 1979 y reformar esa. Un 20% piensa que hay que reemplazarla por una nueva. 39% considera que hay que reformarla parcialmente. Y solo un 22% dice que hay que mantenerla como est, sin modificaciones. 7% no tiene opinin al respecto

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) Existe consenso de los grupos polticos para constitucionales en La Repblica 10 de agosto del 2011.

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