Resúmen+P..

Reale Mariana, Sabio Maria Jose, Marcuzzi Flavia, Faraoni Belen, Maffini Florencia, Tait Natalia, Guerrero Viviana
BOLILLA 1 I. Comunidad y Sociedad Internacional. Evolucin Histrica
Si bien buena parte de la Doctrina distingue los trminos y significados de los conceptos de Comunidad y Sociedad Internacional, ambos trminos son usados indistintamente por Doctrina y Jurisprudencia, para hacer referencia a todo el mbito mundial en que se desarrollan las relaciones internacionales. Se considera a la Comunidad Internacional como una unidad natural y espontnea, y a la Sociedad Internacional como una formacin artificial. Los Sujetos Internacionales, especialmente los Estados y las Organizaciones Internacionales mantienen relaciones, fruto de la coexistencia, convivencia y cooperacin en esa comunidad, que se manifiesta en mltiples formas. La Comunidad Internacional, es de formacin espontnea y est constituida por todos los entes dotados de subjetividad internacional que mantienen relaciones en el mbito internacional. De all que se la caracteriza como espontnea y universal. Presenta adems otros caracteres, como los de atemporalidad (en el sentido de que su vida no se encuentra acotada en el tiempo sino que se desarrolla en forma natural y permanente sin lmite de duracin), heterogeneidad (por la diversidad de sujetos que la componen: Estados, Organizaciones Internacionales, Persona Humana, Pueblos sujetos a dominacin colonial, y otros entes dotados de una particular subjetividad), inorganicidad (porque carece de rganos a semejanza de las comunidades que componen los Estados: son sus propios sujetos los que crean y aplican las normas jurdicas, no habiendo instancias superiores que las apliquen coactivamente, salvo consentimiento de los Estados), y descentralizacin (est muy vinculada con la anterior, ya que la soberana estatal condiciona la creacin y aplicacin del Ordenamiento Jurdico Internacional). La Sociedad Internacional, es producto de la decisin de los sujetos internacionales, normalmente expresada a travs de Tratados; se trata de un grado de perfeccionamiento de la comunidad por la va de su institucionalizacin. Por eso se dice que la S.I. es temporal, voluntaria, reglada y orgnica. Es universal ya que comprende a la totalidad de los Estados existentes como as tambin a los otros sujetos internacionales reconocidos como tales. Evolucin Histricamente se sita al nacimiento de la C.I. y con ella el nacimiento del DI, en el Siglo XVII, concretamente en 1648, con el Tratado de Westfalia, ya que a partir de all se dan los supuestos bsicos para la existencia de un sistema como el que funciona en la actualidad: una pluralidad de Estados Nacionales que se reconocen como jurdicamente iguales, que se atribuyen en exclusividad el atributo de la soberana y que estn dispuestos a regular sus relaciones por normas jurdicas sin menoscabar su carcter de soberanos. A partir de la Paz de Westfalia, se instauran importantes principios internacionales, que sirvieron para el desarrollo de la C.I., como los de Igualdad jurdica entre Estados; Libertad de los Mares, de Comercio,
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Religiosa; Equilibrio poltico; Utilizacin de procedimiento de conferencias y Tratados Internacionales como medio de regir las relaciones entres los Estados, etc. sta etapa se conoce como la de D.I.P. europeo, extendindose hasta principios de Siglo XIX. Luego de la finalizacin de la 1ra G. M. varios factores concurren para ir conformando la C.I. en su estructura actual: un incremento de su institucionalizacin a travs de las Organizaciones Internacionales, a nivel mundial y regional; el proceso de descolonizacin, que aumenta en forma significativa el N de Estados de la ONU, el principio de Autodeterminacin de los Pueblos y creacin de nuevos Estados; la aparicin de nuevos valores que requieren respuestas (respeto por los derechos humanos, proteccin del medio ambiente, etc.). El proceso de cambio da como resultado que en la actualidad, la C.I. se encuentra en frente de lo que se ha caracterizado como un estado de Globalizacin, que impacta fuertemente en todos los Estados del planeta, desbordando sus fronteras, y en consecuencia, limitando la capacidad de stos para regular los efectos producidos por ste fenmeno. II. Derecho Internacional Pblico. Concepto. Funciones. Caracteres. La existencia de la C.I. determina la necesidad de regular las relaciones que se producen en su seno por medio del derecho; el conjunto de esas normas jurdicas forman el Ordenamiento Jurdico Internacional. El derecho es una manifestacin de la vida social, un producto de las relaciones sociales y del comercio. En consecuencia, es atributo caracterstico de toda sociedad, el tener un sistema normativo. Si el derecho interno posibilita al hombre la vida en sociedad y con ella, la compatibilizacin de sus intereses y el ejercicio de sus libertades, el D.I. a su vez, permite a los Estados y dems sujetos internacionales actuar como tales en la C.I. precisando y regulando sus derechos y obligaciones. Presupuestos histricos sociolgicos. La existencia del D.I. depende de una serie de factores o presupuestos histricos y sociolgicos que le imprimen una imagen determinada. El DIP responde a los siguientes: Pluralidad de Estados: no habra DIP si existiese un nico Estado mundial. Coexistencia y relaciones entre Estados: los Estados tienen ciertos valores comunes (convicciones jurdicas coincidentes). La C.I. es ms fuerte mientras mayor sea el N de valores universalmente reconocidos. La coexistencia de los Estados da lugar a una serie de relaciones propias de la C.I. que dan sustento al DIP, entre ellas, las de cooperacin o coordinacin de esfuerzos para objetivos comunes. Soberana estatal: constituy la cristalizacin de un hecho: la superacin del sistema medieval, no solo no reconociendo ningn poder superior en el exterior, sino tambin, centralizando poderes internos para concluir en el monopolio del poder legtimo. As el Estado es la instancia temporal suprema en el Orden Interno y adquiere la condicin de independencia respecto de cualquier otro orden jurdico poltico. Implica por tanto la idea de una comunidad poltica independiente, lo que no excluye el sometimiento de tales entidades a las normas del DI.
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Transformacin del derecho internacional El DIP constituye una categora histrica, siendo un producto cultural de un determinado momento histrico de la humanidad. As, es necesario que su ordenamiento jurdico se amolde a la sociedad cambiante con constante especializacin de sus normas. El nacimiento de la C.I. va de la mano con el del DIP, a partir del Tratado de Wesfalia que consolida el ncleo inicial de ambos. Hasta el Siglo XVIII se aplica lo que se denomin derecho pblico europeo, basado en el equilibrio de poder entre Estados soberanos, la licitud de la fuerza armada, el Tratado como instrumento jurdico para regular las relaciones internacionales, la Costumbre internacional considerada como pacto tcito, principio de neutralidad y el de inmunidad y privilegios diplomticos. Todos los supuestos que hicieron posible el nacimiento y consolidacin del DI clsico, entraron en crisis en el Siglo XX, y provocaron modificaciones sustanciales en el DIP que busc amoldarse a las exigencias del momento. Se hace referencia a la desintegracin y reconstruccin de la comunidad universal de los Estados. La 1ra G.M. constituy por primera vez un conflicto generalizado, generando el surgimiento de nuevos Estados. Otro factor gravitante en ste perodo, fue la creacin de la Liga o Sociedad de las Naciones (1919), primer intento de institucionalizar la C. I. con el objetivo de asegurar y mantener la paz internacional mediante una centralizacin orgnica (el Consejo y la Asablea). El pacto de la Sociedad de las Naciones signific un intento de injertar un rgimen de subordinacin. Como el pacto no estableci imperativamente la prohibicin del recurso de la fuerza armada en las relaciones internacionales, los Estados aprovecharon esa laguna conformando el Pacto Briand-Kellog (1828) en principio tratado bilateral y luego multilateral- por el que se instituy a la fuerza armada como un norma imperativa del DI. El fracaso de dicho pacto, se cristaliz en la 2da G.M. (1939/1945), la que provoc a su finalizacin el surgimiento de dos grandes potencias U.S.A. y URSS (perodo de la Guerra Fra). La creacin de la ONU (1945) es el intento ms serio de institucionalizar la C.I. De un DI clsico se pas a uno contemporneo. Se destacan entre los cambios los siguientes: de ser un ordenamiento jurdico interestatal, se ampli admitiendo nuevos sujetos, como las organizaciones internacionales y otras entidades, y en determinados casos a la personal humana; en cuanto a su contenido y alcance, cuestiones que antes pertenecan al dominio privado de los Estados, pasaron a ser reglados por el DI limitando as las competencias estatales; de ser un derecho individualista (concebido para proteger intereses nacionales), el actual tiende a proteger adems a los intereses de la C.I. en su conjunto; el clsico era un derecho carente de un marco institucional adecuado, ha pasado a estar dotado de cierta estructura internacional que le da ms eficacia en la aplicacin de sus normas y una evidente importancia en el mbito de la cooperacin internacional. La ONU a travs del proceso de codificacin y desarrollo progresivo ha colaborado a la consolidacin del DIP. Concepto El DIP ha recibido diferentes denominaciones, sea teniendo en cuenta la especialidad de los sujetos, o la forma de produccin de las normas
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jurdicas, o atendiendo a la configuracin sociolgica de la vida internaicional. En el primer sentido se tratara del conjunto de normas que rigen las relaciones de los Estados, y la de otros entes que poseen personalidad jurdica internacional. El DIP estara constituido por todas las normas que trascienden el mbito propiamente estatal y que regulan las relaciones ente los Estados entre s y de stos con otras entidades que poseen subjetividad internacional. Para la segunda postura, el DIP est basado en los procedimientos de creacin de normas internacionales, es decir en las fuentes de D.I. Estara constituido por los principios generales del derecho, y las normas emanadas de la voluntad de los Estados expresadas en Tratados, costumbres o actos unilaterales propiamente dichos. Los autores que parten de un criterio histrico sociolgico, lo definen como el derecho de la comunidad internacional, atendiendo a los caracteres, componente e intereses de esa comunidad, al mbito espacial de sus normas, y a las materias que regula. El DIP posee caracteres especiales que lo distinguen de los ordenamientos jurdicos particulares, lo que permite definirlo como el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan las relaciones entre los sujetos de la comunidad internacional. Funciones La funcin del DIP esta vinculado al objeto y a la finalidad del derecho. Se considera que los fines del derecho son la seguridad y la justicia, y su funcin es asegurar la pacifica convivencia en un orden justo. Dentro de la finalidad de asegurar la paz, la funcin de carcter gral del DIP es la de reglamentar las relaciones entre los sujetos de la CI. Por otra parte sirve como un delimitador de las competencias estatales. El DIP cumple un fin social propio de todo ordenamiento jurdico que es el de contribuir al progreso moral y material de los sujetos. La ampliacin de las funciones del DIP clsico al contemporneo se traduce en la cooperacin internacional y su correlato, la institucionalizacin de la comunidad. El DIP a medida que se perfecciona tcnicamente, amplia y perfecciona su campo de actuacin a fin de brindar una proteccin eficaz a los sujetos del ordenamiento jco. Internacional, no solo de los Estados, sino tambin de los hombres individualmente considerados. El toro objetivo del derecho se refiere a la Justicia, sta se respeta en cuanto existe un criterio bsico de igualdad. Si bien se reconoce en la Carta de La ONU el Principio de Igualdad Jurdica de los Estados, no constituye un aspecto suficiente porque la desigualdad real de los estados determina en los hechos situaciones de injusticia que todava no han podido superar. Caracteres Son notas distintivas del DIP, la falta de rganos centrales; es un derecho de coordinacin y de subordinacin, que posee normas generales y particulares de carcter dispositivo (la mayora) y otras imperativas o inderogables. En este ordenamiento jurdico subsisten elementos de una concepcin predominantemente individualista (relativismo) y tiene vigencia el principio de efectividad.
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La relativa falta de rganos centrales: El DIP es un sistema jurdico descentralizado, distinguindose de los sistemas centralizados estatales en los que se diferencia claramente la elaboracin de normas (rgano legislativo), aplicacin e interpretacin (judicial) y ejecucin (ejecutivo). El DIP no proviene de un rgano comn de creacin de normas internacionales; stas derivan principalmente del acuerdo entre los Estados, siendo los formadores del derecho internacional, y los destinatarios de las normas por ellos creadas, con la particularidad, de que generalmente slo obligan a quienes las aceptan (principio de libre consentimiento). Las normas internacionales, sean generales o particulares, en cuanto a su aplicacin a situaciones determinadas, debe hacerse siempre con relacin a un sujeto determinado. Lo mismo sucede en el mbito de las controversias internacionales, por cuanto no existe un rgano de decisin judicial comn universal con jurisdiccin obligatoria para todos los sujetos internacionales. Por ello, se establece como principio fundamental, la obligacin de recurrir a medios pacficos para solucionar controversias. Si bien existe en el plano jurisdiccional en el mbito de la ONU la Corte Internacional de Justicia, su jurisdiccin en principio no es obligatoria y comprende slo a los Estados. Por ltimo, no existe un rgano comn de ejecucin que haga cumplir las normas internacionales; son los propios creadores los encargados de sta funcin. La autotutela constituye un derecho fundamental de los Estados para sancionar el incumplimiento de las reglas del derecho. sta puede ejercerse por el Estado directamente lesionado, por cualquier Estado en el caso de violacin de obligaciones erga omnes, o infraccin grave de normas imperativas, o por medio de sanciones institucionalizadas, atribucin reservada a las organizaciones internacionales. La eficacia en la aplicacin del DI depende en gran medida de la operatividad que dichas normas tengan en los ordenamientos internos de los Estados. Requiere as, la colaboracin constante del derecho interno. La participacin de los Estados en la creacin y ejecucin del DIP se hace confiando ste cometido a rganos determinados instituidos por los ordenamientos jurdicos estatales, con la caracterstica de que stos funcionan al a vez como rganos internacionales. Derecho de coordinacin y subordinacin: el DIP tiene una naturaleza compleja, ya que es a la vez, un derecho de coordinacin y subordinacin. Posee estructura coordinadora debido al carcter descentralizado de su proceso de creacin, por lo que la mayora de sus normas procede del acuerdo de voluntades de los Estados; pero siempre existe un momento de subordinacin al ordenamiento jurdico, sea ste interno o internacional. El mismo derecho internacional convencional no depende slo de la norma pacta sunt servanda sino tambin de otras reglas y principios que determinan los requisitos necesarios para que exista un pacto, y que una vez prestado el consentimiento crea una norma jurdica que no puede ser rechazada por los Estados separadamente. Existen normas internacionales que no dependen exclusivamente de la voluntad de los Estados (principios y normas imperativas). Por otra parte, los Estados han considerado que el DIP tiene un carcter objetivo que tiene fuerza compulsiva porque es una ley, y no porque los Estados consideren conveniente cumplirla. En la actualidad los sujetos de la CI aceptan las normas del DIP con la condicin de su carcter de
obligatorias. La distincin entre un derecho coordinado y uno subordinado se basa en el mayor o menor grado de descentralizacin o centralizacin de los mecanismos propios de todos los ordenamientos jurdicos para la creacin y aplicacin de sus normas. Es decir, que de ser un derecho esencialmente coordinador de conductas, pas a regular relacione de cooperacin y, con la existencia de normas imperativas ius cogens y obligaciones erga omnes, se perfila como una relacin de subordinacin, tomando la forma de un sistema jurdico ordenado jerrquicamente. Existencia de normas generales y particulares: Coexisten en ste ordenamiento, un DIP comn o general con ordenamientos internacionales particulares, especiales que, cuantitativamente son muy superiores a los generales. Es derecho general internacional, el conjunto de normas y principios jurdicos que es vlido para todos los sujetos de la C.I., mientras que la denominacin de derecho int. Particular, queda reservada para aquellas normas jurdicas que obligan slo a cierto nmero de Estados o sujetos internacionales, no teniendo validez universal. Como la mayor parte del DIP es de naturaleza dispositiva, los acuerdos especiales pueden dejarlo sin efecto, o bien, es posible jurdicamente, apartarse del derecho general. Siendo el Tratado una fuente primordial del DI, tanto los convenios bilaterales como los multilaterales, pueden crear ste derecho particular para regir sus mutuas relaciones. A travs del derecho int. Particular se va ampliando el general, provocando su diversificacin y expansin (proceso de fragmentacin del DI). La existencia del derecho int. Particular no significa que sus normas estn aisladas del general. Los acuerdos parciales reciben su fuerza obligatoria por referencia a normas generales, exteriores a el y que son de aplicacin supletoria. El derecho int. General se encuentra subyacente tras las normas y regimenes particulares, no quedando excluido sino manteniendo sus efectos y aplicacin en un segundo plano. Existen dos maneras de examinar la relacin entre una norma general y una particular: a) la norma especial como aplicacin, profundizacin o actualizacin de una general; b) la norma especial como modificacin, reformulacin o exclusin de una general. Coexistencia de normas dispositivas e imperativas: el DIP no es estrictamente dispositivo, ya que reconoce la existencia de un conjunto de normas que excluyen toda posibilidad de modificacin o derogacin por parte de los Estados a las que se denomina normas imperativas o de ius cogens. stas, limitativas de la soberana estatal, responden y se justifican porque protegen intereses esenciales de la C.I. en su conjunto, subordinando los intereses particulares de los Estados a los intereses fundamentales de la C.I. La existencia de normas imperativas de DIP hoy no se discute. Existe una dicotoma normativa entre normas dispositivas e imperativas. Un marco referencial para diferenciarlas quiz est en el objeto regulado por la norma, ya sea, consuetudinaria o convencional: la limitacin de la voluntad de los Estados est centrada en la licitud del objeto regulado. El reconocimiento internacional de su existencia, alcance y efectos se ha reflejado en su inclusin en la Convencin de Viena (1969), en los arts. 53, 64, 71. La primera disposicin, establece la sancin de nulidad para todo Tratado que en el momento de su celebracin se oponga a una norma imperativa de derecho internacional general. Luego define lo que debe entenderse como
norma ius cogens: norma aceptada y reconocida por la C.I. de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario que slo puede ser modificada por una norma de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. El art. 64 dispone que si surge una nueva norma imperativa que est en contraposicin con un Tratado vigente, ste se considerar nulo; el art. 71 reglamenta las consecuencias de la nulidad de un Tratado que est en oposicin con una norma internacional imperativa de carcter general. Los caracteres de stas normas son: I. Constituyen un orden pblico internacional II. Son de derecho internacional general, por ende, universales III. Protegen el inters comn de la comunidad internacional IV. Constituyen derecho coactivo, perentorio, imperativo V. Sancionan con nulidad toda norma derogatoria VI. Son supremas VII. Introducen una seria limitacin a la autonoma de voluntad de los Estados VIII. Son modificables Las normas imperativas son generadas por los principios del derecho y la costumbre internacional; difcilmente por va convencional, ya que se tendra que poner de acuerdo todos los Estados en la celebracin y aprobacin de un Tratado que la contenga. A consecuencia de esto es que los actos particulares de los Estados no pueden crear normas imperativas. En cuanto a la jerarqua de las fuentes, esta clase de normas estn en el escaln ms alto, e implcitamente incorporadas en el art. 38 del estatuto de la Corte, ya sea va principios o costumbre. Ejemplo: aquellas que condenan el genocidio, la violacin del denominado ncleo duro de los derechos humanos (a la vida, esclavitud, trata de blancas, etc.), la proteccin del medio ambiente, etc. Por ltimo, en cuanto a la legitimidad para reclamar por una infraccin a normas dispositivas o imperativas, en las primeras, slo lo puede hacer el Estado lesionado, mientas que en las segundas su cumplimiento es exigible por cualquier Estado de la C.I. aunque no sea directamente el perjudicado. Vigencia del principio de efectividad: el DIP no es un ordenamiento fundado en un poder central, el elemento de conservacin est en l especialmente acentuado, de ah el importante papel que en l juega el principio de efectividad, hasta el punto de que la nocin de efectividad ha sido elevada por cierta doctrina a la categora de principio de derecho. La funcin de ste principio en el DIP es servir de factor de correccin de criterios de validez eminentemente subjetivos, propios de un ordenamiento jurdico escasamente institucionalizado ms que un principio jurdico en sentido estricto es un principio informador del DI. Cumple 3 funciones: I. Constitutiva: la efectividad es tenida en cuenta por el DI en cuanto supuesto para la produccin de determinadas consecuencias: a) existe Estado para el DI cuando una autoridad ejerce poder efectivo sobre personas o un territorio; b) se considera existente un gobierno cuando efectivamente impera sobre un territorio y la poblacin de un Estado; c) un Estado extiende su autoridad sobre un territorio si se ejerce sobre l autoridad efectiva.
Modificativa: ha servido para la transformacin del DIP formulando nuevas normas de derecho. III. Adjudicativa: puede detectarse como principio de solucin de conflictos entre ttulos jurdicos, por ejemplo, en materia de nacionalidad o de controversias territoriales. ste principio es relativo. La CSJN ha puntualizado los lmites a que queda sometido ste principio en el DIP afirmando que no alcanza a legitimar las situaciones radicalmente antijurdicas, es decir, aquellas que se han establecido en abierta violacin del DIP. III. Fundamentos del DI Cuando nos referimos al fundamento aludimos a la razn por la cual las norma internacionales son obligatorias, es decir, referimos al carcter de juridicidad que tienen stas. Existen dos corrientes doctrinarias: las que basan el fundamento del DIP en la voluntad estatal en sus distintas formas, y las que lo hacen buscando su juridicidad en un elemento externo y distinto a ese consentimiento. Las primeras entienden que es la voluntad de los Estados la que le da contenido jurdico a las normas internacionales. En sta corriente se destaca la Teora de la Autolimitacin (sostiene que el Estado slo por su voluntad soberana se obliga frente a otros Estados, por un acto unilateral y discrecional; de la misma forma y con el mismo fundamento puede desobligarse) y la de la Voluntad Comn (sostiene que no basta la voluntad unilateral de un Estado, sino que es necesario la coincidencia de la voluntad de por lo menos dos Estados. sta voluntad puede ser expresada por actos expresos Tratados- como por un consentimiento tcito Costumbre-. Los Estados no pueden desobligarse unilateralmente de sus obligaciones pues se incurrira en responsabilidad internacional). Las segundas indagan sobre el fundamento del DIP en causas ajenas a la voluntad de los Estados, considerando que existen principios jurdicos que existen por encima del derecho positivo producto de esa conciencia internacional comn y, con esa idea central, se sostiene que la norma fundamental del DIP es aquella que establece que los sujetos internacionales deben comportarse conforme esos principios jurdicos, que a su vez son el fundamento del derecho internacional convencional y consuetudinario. El carcter descentralizado de la C.I. da como resultado que los propios sujetos de esa comunidad, preferentemente los Estados, son los creadores y destinatarios de la norma jurdica que formulan. As el proceso de creacin del derecho est basado en el principio de libre consentimiento, en forma individual o plural. Otro problema es el de la aceptacin de las normas, que est estrechamente vinculado a la cuestin de las fuentes y al rol del consentimiento estatal en la formacin y en su acatamiento. el consentimiento de los estados es inexcusable no slo en el momento de su creacin jurdica, sino tambin al decidir las reglas aplicables en el caso concreto, forzar su revisin o buscar la solucin pacfica de las diferencias que por una u otra causa pueda originarse. El DIP constituye un ordenamiento jurdico obligatorio. Est reconocido por todos los Estados del mundo, y sus normas se invocan permanentemente en las relaciones entre ellos y dentro de la sociedad internacional
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II.
institucionalizada. Adems se destaca la aplicacin y cumplimiento espontneo de las normas de DIP. El DIP es la expresin jurdica de la regulacin de la C.I. y contiene un conjunto de reglas jurdicas admitidas por todos loes Estados.
BOLILLA II LAS FUENTES PCIALES:TRATADOS, COSTUBERES Y PCIOS GRALES DEL D 1-Consideraciones grales. Concepto: La expresin fuentes del D tiene varias acepciones. Distinguiremos entre: fuentes materiales y f. formales. Las 1 son factores y elem q determinan el contenido de la norma jca. Son las necesidades o problemas de diversa ndole (cultural, econ, etc) q las normas jcas deben regular o resolver. Este tipo de fuentes estn determinadas x el asentimiento jco; se encuentran subyacentes de las fuentes positivas y son extrajcas, ya q surgen de la filosofa del D pero no del D positivo. En la actual soc internac descentralizada, la voluntad o consentimiento del E es el punto inicial y necesario del proceso de creacin de normas, pero aunque este consentimiento individual del E es relevante, no es definitivo; para la creacin de una norma jca internac es necesario q el consentimiento de cada E cristalice en el consentimiento del grupo social de E. Bajo este prisma se editaran falsas percepciones del D internac como un D individualismo voluntarista, como si cada E, en sus relac internac, pudieran legislar x si mismos c efecto internac. Las fuentes formales son aquellas q poseen nat jca y tienes un carcter obligatorio per se. Son aquellos hechos q el ordenamiento jco internac atribuye el efecto de crear reglas q quedan integradas a la normativa jca internac. Son los procedimientos a traces de los cuales naca, surge, se manifiesta el D internac. Otros autores sostienen, q la nica fuente material es la voluntad del E., c esto la f. formales solo serian aquellos diferentes procedimientos mediante cuales se manifiesta la voluntad del E. Las f. formales expresan los hechos, actos o cauces a travs de lso cuales s manifiesta la voluntad de los E o f material. Las f. formales pueden ser consideradas en: *sentido amplio: hacen referencia a los modos q se verifica una norma jca *sentido restringido: se refieren a los procesos de creacin de dicha norma. Estas tambin pueden ser consideradas f. formales en sentido amplio, ya q x intermedio de ellas no solo se crea la norma jca, sino q tambin se verifica su existencia. Las f. formales q solo cumplen el rol de verificacin, sirven para patentizar la existencia de una norma jca anterior, es decir, desempean un doble papel: como elem de interpretacin y como medio de prueba. Esta distincin facilitara la comprensin del art. 38 del Estatuto de la Corte Internac de Justicia (ECIJ) y su clasificacin en: f. pciales o directas y f secundarias o indirectas o auxiliares. Las f. pciales formales en sentido restringido como creadoras de normas internac son: los Tratados, la costumbre y los pcios grales del D. Las f. secundarias formales en sentido amplio como verificadoras de normas internac preexistentes son la Jurisprudencia y la Doctrina.
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El art. 38 de ECIJ no establece un orden jerrquico, la Corte esta obligada a recurrir necesariamente a ellas para resolver una controversia internac, no pudiendo prescindir de stas ni acudir otras q las expresamente enunciadas en la citada norma. No sucede lo mismo c los E, al no tratarse de una norma imperativa, no tiene impedimento jco para acordar resolver sus conflictos creando o adoptando un criterio difer al establecido en el 38. 2- Clasificacion de las fuentes formales: Art. 38 ECIJ La Corte, cuya funcin es decidir conforme al D internac las controversias q le sean sometidas, deber aplicar: a) Las convenciones internac, sean grales o particulares q establezcan reglas expresamente reconocidas x los E litigantes; b) La costumbre internac, c) Los pcios grales d) Las decisiones jud y los doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio para la determinacin de reglas de D, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 59. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convienen. No debe ser considerado como una enumeracin acabada de f. formales, ya q el criterio p determinar las f. formales q se emplean en D interno, es difer en el D internac a raz de q este ultimo necesita siempre la aceptacin de los sujetos hacia los cuales se dirige la norma o , x lo menos, q no sea rechazada. Esta parece haber sido la opinin de la Corte permanente de justicia internac en el caso Lotus: Las reglas de D q vinculan a los E proceden, pues, de la voluntad de stos, voluntad manifestada en convenciones, o en usos q aceptan gralmente como consagradores de pcios de D y establecidos c el fin de regular la coexistencia de estas comunidades independientes o c el objeto de prosecucin de fines comunes. Otros autores consideran como fuentes realmente autnomas del D internac pco a los tratados y a la costumbre, x lo cuanto sostienen q los pcios grales del D son una categora normativa comn tanto al D interno como al internac y q la jurisprudencia solo tiene valor como costumbre judicial. Un comentario especial merecen los actos unilaterales y las resoluciones de las organizaciones internac . C relac a los actos unilaterales de los E, algunos solo tiene carcter jco cuando se vinculan c otros actos, o son preparativos de la creacin de otra fuente del D. C respecto a las resoluciones de organizaciones internac, deben ser definidas, en cuanto a su nat, como actos de D y como tales, traen aparejados efectos jcos. Sus consecuencias y alcances, estn directamente relac c los instrumentos constitutivos de dichas org. En pcio se pude afirmar q son fuente creadora de D p los E parte de la org, si as lo establece expresamente el tratado fundacional. 3- Las fuentes pciales: 3.1 Los tratados: Son el D escrito y la fuente mas directa, clara y comprobable del D internac pco. Sin embargo esta comprobabilidad y claridad tiene como
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contraposicin, el mbito mas restringido de la aplicacin de la costumbre internac, ya q las convenciones escritas entre los E solo crean oblig para con sus partes, es decir, para aquellos E q han manifestado su voluntad en obligarse x el tratado, y para las cuales dicho tratado ha entrado en vigor. Hay q sealar q los tratados no vinculan a todos los E de la comunidad internac, aunq tambin hay q reconocer q los acuerdos escritos logrados en importantes conferencias a nivel internac, q son adoptados o a los cuales se adhiere la gran mayora de los miembros de la comunidad internac, persiguen una tendencia manifiesta a convertirse en reglas de D internac, internac gral, e incluso alcanzan la categora de norma imperativas del D internac. Para la doctrina y jurisprudencia contemporneas las 2 fuentes(tratado y costumbre) aparezcan como separadas e indep e incluso contrapuestas. En efecto, unas de las pciales conclusiones q puede derivarse de la jurisprudencia de CIJ relativa a l tema durante la ultima dcada es q dicha contraposicin o difer entre el D convencional y el D consuetudinario no debe formularse, o de aplicarse, demasiado rgidamente , dado q una norma contenida e un tratado puede ser , o llegar a ser, una norma consuetudinaria. En este sentido, una distincin rgida entre ambas, como si existieran en compartimientos estancos, sera incorrecta. 3.2 La Costumbre Resulta de la actitud tomada x un E en sus relac c otro, determinada x una conviccin de D y aceptada c el mismo espritu x el E respecto al cual fue aceptada. Se caracteriza x ser una practica comn, oblig y evolutiva. La estructura de la costumbre encontramos un elemento material y otro espiritual o psicolgico. El 1 consiste en la repeticin prolongada y constante de det actos. El elem subj es la opinio juris sive necesitatis, y consiste en la creencia q se trata de una oblig jca. Los 2 elem tienen relevancia y son indispensables para la creacin y comprobacin de la costumbre como fuente de D internac. El contenido de D internac consuetudinario hay q buscarlo en la practica actual y la opinio iuris de los E. Si bien la costumbre es la expresin de la voluntad de los E, la jurisprudencia internac ha adoptado en los ltimos aos un enfoque menos voluntarista al concebir a la costumbre como una generalizacin de una practica de los E, q sirve de prueba de un consenso gral en una determinada conducta q se considera como D. Es decir q la costumbre puede surgir como una practica ejecutada, aceptada y consentida x algunos E, hayan o no participado en su creacin. Las reglas y oblig de D internac gral o consuetudinario, q x su nat deban aplicarse en condiciones iguales a todos los miembros de la Comunidad Internac, no pueden quedar subordinadas a la voluntad de uno de los miembros de la Comunidad Internac. Hay q analizar el supuesto de q un E particular, haya rechazado desde sus comienzos y de manera inequvoca, una costumbre como norma obligatoria, es decir rechazando persistentemente una costumbre, no le es oponible est pero a l le corresponde la carga de prueba. 3.2.1 El alcance espacial de la costumbre: Pueden ser: a) Universales o grales: obliga a todos los E, hayan tomado o no parte en su formacin, atento a una recta interpretacin de art.38 ECIJ. Las normas consuetudinarias gozan de una presuncin de universalidad y poseen un alcance gral, aun cuando no tengan consenso unnime.
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b) Regionales o locales: la carga de prueba corre x el E q la alega y es requisito indispensable q el E demandado haya aceptado esa costumbre p oblig jcamente. 3.2.2 El elemento material de la costumbre: Esta constituido x actos unilaterales de los E, realizados x sus rganos dotados de representatividad internac a travs del tiempo en forma repetida, constante y uniforme. Con relac a este elemento la jurisprudencia y la doctrina han efectuado distintos cuestionamientos. En primer lugar, se plantea si una costumbre internac se puede formar solo en virtud de acciones o tambin x omisiones o abstenciones; es decir si existir costumbres internac q obliguen a un no hacer como norma obligatoria. La respuesta es afirmativa ya q esta acepta la formacin de una costumbre x medio de omisiones, siempre q los E en cuestin se hayan abstenido de obrar con la conviccin de q cumplan con una norma de D. La corte introduce un requisito un elemento psicolgico q es la conciencia del deber de los E de abstenerse. La doctrina tradicional ha sealado el valor del tiempo en la formacin de la costumbre, haciendo alusin a un tiempo prolongado como necesario p la formacin. Lo esencial es q la prctica se haya dado en forma constante y uniforme. Constante hace referencia a la continuidad de la costumbre, es decir q se haya dado en forma permanente e interrumpida en el tiempo, q tenga un cierto grado de intensidad. Uniforme significa q ante circunstancias semejantes, los E han adoptado comportamientos anlogosno necesariamente iguales-. El profe Barberis nos dice: una norma consuetudinaria no es creada necesariamente x la repeticin de actos idnticos, sino x actos q si bien difieren en algunos aspectos, guardan una semejanza entre si. Lo q es esencial p la formacin de la costumbre es q de la serie de hechos q se suceden puedan deducirse claramente ciertas pautas comunes a todos ellos. P deducir la existencia de normas consuetudinarias, la Corte considera suficiente q la conducta de los E sea consistente en gral c la norma y, q en los supuestos en los E se comportan en contradiccin a la norma de q se trate, sean considerados como violaciones de la norma y no como indicios de reconocimiento de una nueva norma. 3.2.3 El elemento psicolgico. La opinio juris. Es necesario q los E acten con el convencimiento de q se ajustan a una norma de D vigente, es decir q demuestren la creencia de q dicha prctica se estima obligatoria en virtud de una norma q la prescribe. La necesidad de tal creencia , la existencia de un elemento subjetivo, se halla implcito en el propio concepto de opinio juris sive necesitatis. El E interesado debe sentir lo q supone una oblig jca. La doctrina sovitica, x su parte considera a la opinio juris como una acepcin tacita x parte del E de una determinada practica; p esta concepcin la costumbre constituira un tratado tacito. Barberis sostiene q la opinio juris es la conciencia adquirida x la Comunidad Internac de q el no cumplimiento de un uso o practica, trae como consecuencia una sancin; es decir q un determinado uso adquiere el valor de la norma jca consuetudinario desde el momento en q las consecuencias de su incumpliendo son equivalentes a las q regularmente se siguen a la violacin de una norma jca. La jurisprudencia ha resaltado la necesidad de un elemento subjetivo. L a frecuencia y la habitualidad de los actos no son suficientes p constituir la costumbre internac. Los actos considerados no solo deben representar una prctica constante, sino q adems deben atestiguar, x su nat o la manera q
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se realizan, la conviccin de q esta prctica se ha convertido en obligatoria x la existencia de una regla de D. La existencia de un elemento subjetivo, est implcita en la nocin misma de opinio juris sive necesitatis. La presencia de la opinio juris en la prctica de los E, se prueba mediante la induccin, partiendo del anlisis de una prctica suficientemente consolidada, y no x deduccin partiendo de ideas preconcebidas a priori. La Corte tiene q convencerse de q existe en el D internac consuetudinario una opinio juris en cuanto al carcter vinculante de dicha abstencin. Esta opinio juris puede, con la debida precaucin deducirse, inter alia de la actitud de las partes. 3.2.4 La costumbre y la codificacin: Segn la opinin de reconocidos juristas, la codificacin progresiva del D internac tiene los siguientes efectos: a)Declarativo de una costumbre ya existente: al codificarse una materia del D internac se convierten en normas escritas costumbres preexistentes, es decir q el tratado no hace mas q recoger una norma consuetudinaria en ese momento vigente en la comunidad vigente en la Comunidad Internac; vigencia q se mantendr p aquellos E q no son parte en el tratado. b) Cristalizador de una costumbre q ha comenzado a vislumbrarse: se da cuando un tratado se recepta una costumbre q se encuentra en formacin, una costumbre in statu nascendi. Como resultado de su incorporacin a un tratado, esa norma consuetudinaria en vas de formacin queda cristalizada en un cuerpo orgnico como norma obligatoria p los E partes. c)Generador de una nueva costumbre: en el tratado se establece una norma u oblig jca q solo tiene carcter obligatorio p los E partes (res inter alios acta). Como resultado de la interaccin existentes en la Comunidad Internac, otros E q no son partes de dicho tratado- terceros E- la cumplen, transformndolas en una norma de carcter consuetudinario . 4 -Los pcios grales del D: De acuerdo al art. 38,1 .c del ECIJ el Tribunal Internac cuya funcin es decidir conforme al D Internac las controversias q le sean sometidas, deber aplicar los pcios grales del D reconocidos x las naciones civilizadas. Los pcios grales del D constituyen las pautas de toda normativa jca, resultando, las primeras, consecuencias de la intencin de hacer efectiva la justicia en la realidad social. La nocin de Pcio reconoce dos acepciones; la primera como elemento originario de las cosas q existen en la realmente como consecuencia de su evolucin, desarrollo y trasformacin real. La segunda entiende q es la razn o causa x la cual las cosas son lo q son. Es decir como fundamento o razn de ser q sostiene la existencia o validez de sus consecuencias. Ambas acepciones no son excluyentes, sino q ambas se funden y es esta nocin unificadora la q resulta aplicable en el campo de las cs sociales y e el D, seria, x consiguiente, el elemento originario y la causa, razn o fundamento de la existencia de sus derivaciones y consecuencias. La interpretacin de esta disposicin ha producido discrepancias en la doctrina acerca de su aplicacin, ya q parte de ella niega q los pcios grales del D constituyan una fuente autnoma del D internac. Sin embargo la mayora de los tratadistas afirman la calidad de los pcios grales como fuente pcial del D internac, en la conviccin de q la admisin y positivizacin de los pcios grales del D efectuada x el art. 38 ECIJ, supone un gran avance en la perfeccin del ordenamiento jco internac, y su incorporacin ha supuesto el abandono de un punto de vista estrictamente positivista.
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Los pcios a q se refiere la disposicin, son los q constituyen la base del D interno, q en definitiva responden a la misma idea del D en la q todo ordenamiento jco encuentra su fundamento. En consecuencia los pcios en cuestin deben buscarse en el D interno, puesto q los sistemas de l, en muchos casos, se encuentran mas desarrollados q el internac. Los q tiene mas importancia son los pcios de D privado, y de procedimiento, las ramas mas antiguas y tcnicamente mas desarrolladas en casi todos los E. La historia del arbitraje internac nos revela q los tribunales arbitrales han fundado siempre sus sentencias no solo en normas de D convencional o consuetudinario, sino tambin en pcios q no haban sido recogidos en tratados ni tampoco expresado en costumbres. Ha de tenerse en cuenta q el art. 38 habla solo de pcios de D y no de reglas de D, es decir solo se refiere nica y exclusivamente a aquellos pcios fundados en ideas jacas grales, aplicables a las relaciones entre los E( ej: pcio de buena fe, de cosa juzgada, ley especial deroga la ley gral.) Estos pcios grales, derivados de los ordenamientos jcos internos, pasan a categora de internac cuando son incorporados al D internac en un tratado o en una costumbre, o bien cuando son empleados x un juez internac. En materia de interpretacin, corresponde analizar cual es el criterio aplicable p discernir cuales son naciones civilizadas y cual es el grado de reconocimiento q se exige de estos pcios. En lo referido al primer interrogante, queda cumplido x los sistemas jcos de los E, independientemente de su ideologa, de su sistema o de su grado de desarrollo econmico. En cuanto al reconocimiento, se ha dicho q el nico medio valido es el D comparado, aunque con sentido negativo, es decir, como correlativo de las tendencias eventuales de los juristas internac de recurrir a concepciones o reglas q pertenecen exclusivamente a un solo sistema jco, o se encuentran en un pequeo numero de sistemas. La Corte Permanente cit expresamente a los pcios grales del D en el caso de los intereses en la Alta Silesia polaca: Aunque esta situacin se clasifique de `excepcin o aunque tome el nombre de fin de non recevoir, es cierto q nada, ni el E ni el Reglamento ni en los pcios grales del D, impide al tribunal ocuparse de ella desde este momento, y previamente a todo debate sobre el fondo, puesto q la posibilidad de semejante debate depender de su no admisin En opinin de Fridemann, citado x Pastor Ridrujo, son 2 los motivos de la limitada aplicacin de los pcios grales del D: Primero, el D internac tradicional, q se ocupaba de la regulacin formal de las relaciones diplomticas entre E, no necesitaba gran cosa de esta fuente. Segundo, las instituciones judiciales internac requieren el consentimiento de los E p q su jurisdiccin, decisin y opiniones sean aceptadas. X lo tanto, deben usar con mucha cautela y mesura los pcios grales, pues si no correran el riesgo de q se les acusaran de aplicar indebidamente la legislacin internac. LAS FUENTES AUXILIARES: LA JURISPRUDENCIA Y LA DOCTRINA. LA EQUIDAD. Al referirnos a fuentes de D internac hay q distinguir entre f materiales y f formales; estas ltimas son las q poseen nat jca y tienen fuerza oblig per se, y pueden considerarse en sentido restringido o en sentido amplio segn sean creadoras de normas jcas, o bien verificadoras de normas de nat jca existentes. Las fuentes enumeradas en el art 38 ECIJ se calcifican en f pciales o autnomas(en sentido restringido, creadoras de normas internac): q son tratados , la costumbre y los pcios grales de D; y en f auxiliares o
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indirectas( formales en sentido amplio, verificadoras de normas internac preexistentes): q son la jurisprudencia y la doctrina. 1.La jurisprudencia y la doctrina como fuentes auxiliares: Art. 38( .) d) Las decisiones judiciales y las de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar p la determinacin de las reglas de D, sin perjuicio de lo dispuesto en el art 59.. Algunos autores califican a la jurisprudencia y la doctrina como fuentes subsidiarias, de all podra inducirse q se trata de autenticas fuentes autnomas, aplicables en ausencia de las fuentes pciales. Sin embargo esta interpretacin no parece compadecerse con el dispositivo legal pertinente. En efecto, el propio Estatuto califica como medios auxiliares, es decir, instrumentos q sirven p descubrir la existencia de las fuentes autnomas, y determinar su alcance en la dimensin temporal, espacial, y sobre todo, sustancial. Una sentencia no podr apoyarse nica y exclusivamente en un precedente jurisprudencial o en la doctrina. Solo las utilizara p verificar una norma de D internac cuya existencia no conste con suficiente claridad. 1.1La jurisprudencia: El tema jurisprudencia como fuente del D internac ha originado en la doctrina numerosas polmicas. Las controversias se centran en los siguientes aspectos: a) decisiones judiciales:hace referencia exclusivamente a la jurisprudencia de la corte? incluye decisiones de otros tribunales internac o arbitrales?.. A la luz del art 38 y en concordancia del art 59 q hace referencia expresa el citado precepto legal, la respuesta inicial seria q el termino designa las resoluciones emanadas de la misma Corte. En efecto, e art 59 dispone: La decisin de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso q ha sido decidido. Esta disposicin consagra el pcio de la cosa juzgada; en consecuencia, las sentencias de la Corte solo tienen fuerza obligatoria p los E litigantes, y p el caso q demand el fallo. Sin embargo, un anlisis de la practica internac nos demuestra q la Corte decidi, en algunas oportunidades, invocando resoluciones de otros tribunales internac, aunque siempre de nat arbitral. Algunos autores llegan a la conclusin de q la expresin se encuentran incluidas las decisiones de los tribunales internos de los E, ya q, en determinados supuestos, la jurisprudencia interna tiene relevancia y efecto en el plano internac. En nuestra opinin las decisiones jud a q se refiere el art son las emanadas de la propia Corte y, con carcter excepcional, las de los otros tribunales jud o arbitrales internac, pero nuncan podran considerase como fuentes auxiliares del D internac pco las resoluciones de tribunales internos de los E de la Comunidad Internac. b) Cul es el valor normativo de la jurisprudencia en el espectro de las fuentes del D internac? q merito tiene y q funcin desempea la jurisprudencia en el D internac?: Parte de la doctrina se inclina x darle valor de fuente autnoma a la jurisprudencia, comparando los precedentes judiciales con el proceso de formacin de la costumbre internac. Si esta se basa en la repeticin constante y uniforme de los actos con la conviccin de q constituyen una norma de D a la cual deben ajustar sus conductas los sujetos del D internac. La jurisprudencia es el cumplimento forzoso del D, lo q es la costumbre a su observancia espontanea.
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Barberis despus de un anlisis de la labor desarrollada x la Corte de la Haya, efectuando una critica a la redaccin del art 38, 1. D ) en cuanto califica a la jurisprudencia como fuente auxiliar del D internac: Parece q esta disposicin, no describe fielmente el valor, como fuente de D, q , en la practica, la Corte atribuye a sus propios precedentes. P esta corriente doctrinaria, la Corte a travs de varios fallos y dictmenes, ha consagrado el valor de jurisprudencia como fuente autnoma del D internac, en virtud de q ha invocado y aplicado reglas originadas en sus propios precedentes, dndoles valor no como pcios grales del D, si no como privativa jurisprudencia. Esta interpretacin, no es compatible con el tenor literal del art 38, 1 d. En efecto esta disposicin le da a las decisiones jud como la doctrina de los publicistas el valor de medio auxiliar p la determinacin de las reglas del D, con la limitacin del art 59. La remisin efectuada del 38 al 59 limita la posibilidad de considerar a la jurisprudencia del tribunal como fuente autnoma creadora de normas internac., las invoca como medios x los cuales es posible verificar la existencia de norma jcas internac. La jurisprudencia nunca puede ser considerada como fuente autnoma de produccin de normas jcas. La laguna jca podra ser zanjada, no x aplicacin de la jurisprudencia como fuente autnoma, si no x obra de lo dispuesto x el apartado 2 del art 38, q faculta a la Corte en tal sentido expresamente. Visscher ha expresado tal tendencia (se refiere a la individualizacin de normas x paret de la jurisprudencia del tribunal) aparece siempre acompaada de un mayor perfeccionamiento del D, de su aplicacin mas regular y frecuente y x tato, mas matizada y mas fcilmente adaptable a la diversidad de la situaciones de hecho. La funcin interpretativa y probatoria de la jurisprudencia internac ha tenido la gran virtud de aplicar reglas jcas deducindolas de los pcios grales del D y de las practicas estatales convencionales o consuetudinarias, explicndolas y otorgndoles una certeza de las q carecan permitiendo de este modo lograr verdaderos y significativos avances el desarrollo del D internac. Esta funcin de jurisprudencia mucho mas acentuadas en los sistemas jcos anglosajones le otorga gran valor a la decisin jud como precedente q permite visualizar con presicion y certeza cuales son las practcas gralmente seguidas x los E como prueba cierta de una norma de D internac. La funcin esencial de la Corte internac es determinar el D aplicable a un caso concreto, aclarado, interpretando y verificando el sentido y alcance de normas jcas internac. 1.2La doctrina La funcin de la doctrina se realiza a travs de un labor de anlisis, interpretacin y explicacin critica de las normas internac q previamente requiere un proceso de localizacin e identificacin de las normas vigentes, mediante la utilizacin del mtodo inductivo como procedimiento de anlisis tendiente a la determinacin de las normas a partir de la manifestaciones del consentimiento de los E de la Comunidad Internac. Siguiendo a Rodriguez Iglesias destacaremos el enorme valor de la doctrina como factor decisivo del proceso de formacin consuetudinaria de normas internac, en virtud de su funcin de seleccin, elaboracin y sistematizacin de las practicas de los E en sus relaciones internac y de los precedentes de la jurisprudencia internac. Ciertamente la evolucin del D no es obra de la doctrina ni su contribucin a esa evolucin puede ser valorada como factor autnomo independientemente de las fuerzas q operan en la soc
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internac, pero esa contribucin es indudable y es una de tareas mas importante de la doctrina internac. 2- La equidad y la clausula ex aequo et bono La Corte internac de Justicia puede solucionar un litigio ex aequo et bono nicamente cuando las partes lo convienen: ART 38 prrafo 2: La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte p decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieran. 2.1 Concepto: El concepto de equidad va unido al de justicia: es la justicia aplicada a un caso concreto con la finalidad de suavizar el excesivo rigor de la ley. La equidad es una modalidad de la justicia. Podemos conceptualizar la equidad como el sentimiento de lo q exige la justicia en el caso concreto, teniendo en cuenta los elementos especficos y haciendo abstraccin de las exigencias tcnicas del D positivo. Esta aplicacin de la equidad tiene un ingrediente subjetivo: la valoracin personal de juez sobre lo equitativo o inequitativo de la situacin planteada p su resolucin; la equidad es subjetiva y concreta. Subjetiva xq se encuentra en la conciencia del juez, y concreta xq consiste en la reaccin del juez ante el caso individual q se le presente. 2.2 Funciones: El concepto de equidad adquiere legitimidad x su carcter de razonable y conveniente. La facultad q tiene el juzgador de hacer uso de la equidad aparece necesariamente unida a cualq resolucin de una cuestin de D, sin q se imprescindible una autorizacin expresa de las partes. La mayora de los autores coinciden en q los jueces pueden considerar razones de equidad en el sentido de q entre varias interpretaciones o aplicaciones de una regla positiva se escoja la q tenga mejor en cuenta la situacin individual de las partes en litigio y el conjunto de sus derechos y deberes. Otra funcin es la de instrumento p llegar una laguna del D, es decir la aplicacin de reglas de equidad a un caso concreto x no existir una norma aplicable. Se llama a esta funcin supletoria o complementaria, es la denominada praeter legem; la equidad acta como medio p satisfacer la resolucin jud x inexistencia de la norma jca. Constituir una norma subsidiaria del D internac. La tercera funcin es la llamada contra legem o eliminadora de la norma jca. El hecho de que el juez en el caso particular puede dejar de lado la aplicacin de una norma x razones de equidad no es aceptado por la doctrina, con la nica excepcin del acuerdo expreso de las partes. 2.3 La equidad y la clausula ex aequo et bono P la mayora de los autores la clausula ex aequo et bono no puede ser interpretada como la aplicacin infra legem de la equidad, al no constituir sta un requisito independiente de la decisin jud , y no requerir, x ende, autorizacin expresa su utilizacin. Se entiende q esta interpretacin constituye una va normal de aplicacin del D positivo, siendo su finalidad atemperar la aplicacin rigurosa de la norma. Mas discutible es la aplicacin de la equidad praeter legem, esto es, p llenar una laguna del D. La doctrina se encuentra dividida con relacin a esta aplicacin supletoria de la equidad, en tanto la Corte se ha pronunciado en vs de esta de no mediar acuerdo previo de las partes. El apartado 2 del art 38 hace referencia a la funcin praeter legem de la equidad al requerir p su aplicacin, el consentimiento expreso de las partes. En efecto, en caso de q se efectuara un planteo ante la Corte en el q no estuviera contemplada p su resolucin la aplicacin de una fuente autnoma tratado, costumbre o pcio gral del Del tribunal debera abstenerse a resolver, a menos q las partes hubieran
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convenido y aceptado expresamente la aplicacin de la clausula ex aequo et bono. Con relacin a la equidad contra legem, es indudable q p q el juez deje de lado en su resolucin a una norma del D positivo, ha de requerirse el consentimiento previo y expreso de las partes en tal sentido. El juez mas q una aplicacin contraria de una norma, lo q efectuara es una valoracin equitativa dejando de lado el D positivo; es decir, arribara a una solucin del conflicto al margen de las reglas del D positivo. En conclusin el prrafo 2 del 38 al establecer la clausula ex aequo et bono permite la aplicacin de la equidad en 2 sentidos : praeter legem y contra legem. 2.4 La equidad y las fuentes del D: La idea de equidad como fuente del D internac no tiene una apoyatura solida no un fundamento preciso hasta el presente; los autores q han defendido esta concepcin no demuestran una postura clara al respecto y si bien algunos esgrimen argumentos respetables, se trata finalmente de innovaciones verbales q no alcanzan a replantear la estructura existente en el D internac. La equidad no puede ser considerada como fuente formal xq en definitiva, constituye un elemento mas en la aplicacin del D en un caso concreto: x definicin, las decisiones clausula ex aequo et bono no admiten generalizacin alguna y no pueden contribuir a la formacin de normas del D internac. Algunos autores han tratado de ver a la equidad como fuente material , p esta corriente la equidad cumplira una misin renovadora de los conceptos tradicionales del D internac, flexibilizndolos y adaptndolos a la nueva realidad poltica y econmica de la soc mundial. La equidad no constituye en si misma una fuente formal del D, ni tan siquiera un pcio gral de D y las normas jcas no son en si mismas equitativas o inequitativas; tal cualidad quedara patentizada con la apreciacin subjetiva q se efectu en la aplicacin del pcio o de la norma. X ello, la utilizacin de los medios aparentemente equitativos pueden llevar a soluciones injustas o a la inversa, un medio aparentemente injusto puede permitir arribar a una solucin equitativa. En nuestra opinin la equidad es un concepto jco q se encuentra nsito en toda norma del D internac; es decir q constituye un referente jco q, sin embargo, no esta integrado en la formacin de la regla misma.
BOLLILLA3 TRATADOS INTERNACIONALES Son una de las fuentes formales ms importantes del derecho internacional. Sirven como mecanismos internacionales. de elaboracin de normas jurdicas
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El derecho de los tratados fue regido por mucho tiempo por normas consuetudinarias hasta que se concretaros los trabajos de la CDI en la codificacin de dos instrumentos: CV69: Derecho de los tratados entre estados y CV86 sobre tratados celebrados entre Estado y Organizaciones internacionales o entre estas entre si, que es similar al del 69. El derecho de los tratados est basado en el consentimiento de los Estados. El art. 34 de la CV69: Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento. Prestado el consentimiento los tratados obligan a los Estados Partes y deben ser cumplidos por ellos de buena fe. (CV69 art. 26). El tratado debe estar en vigor y los Estados no pueden alegar disposiciones de su derecho interno para desligarse del cumplimiento del mismo. Requisitos de validez de un tratado: Capacidad del agente Objeto lcito Consentimiento no viciado Manifestacin del Estado de su voluntad de obligarse por el tratado Canje o depsito de los instrumentos de ratificacin, registro y publicidad
CONCEPTO Tradicional: Acuerdo de voluntades entre Estados por el cual se crearan, modificaran o extinguieran derechos u obligaciones internacionales. CV69 art. 2.1 inc a: Acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados, regido por el derecho internacional, ya conste en un documento escrito o en varios conexos entre s, cualquiera sea su denominacin. La Convencin deja a salvo el valor jurdico de otros acuerdos celebrados entre otros sujetos del derecho internacional, aunque no hayan sido celebrados por escrito, cuando stos hayan sido realizados de acuerdo al derecho internacional independientemente de las normas de la Convencin. (Art. 3) De acuerdo a la CV69 existen 4 requisitos para la conformacin de un tratado: Acuerdo internacional: hace referencia al libre consentimiento expresado por 2 o ms Estados, como expresin de una voluntad concordante para un objeto determinado. Entre Estados: Las disposiciones de la Convencin solo se aplican a tratados celebrados entre Estados. Celebrado por escrito: hace referencia a la forma solemne. Regido por el derecho internacional: los acuerdos que se celebren a la luz de otras normas distintas no entran en las disposiciones de la Convencin. Esta expresin regido por el derecho internacional comprende de acuerdo
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con el Comit de redaccin de la Conferencia de Viena de 1969 la necesidad de que estos acuerdos produzcan efectos jurdicos en el sentido de que deban crear, modificar o extinguir derechos u obligaciones. Algunos acuerdos entre Estados no son creadores de normas jurdicas y por ende su incumplimiento no es un hecho ilcito, ejemplo de ello son las pactos de caballeros o el Acta Final de Helsinki. CLASIFICACION 1) Forma
En buena y debida forma: son aquellos concretados a travs del proceso completo de formacin, es decir, se ha negociado, adoptado el texto y prestado el consentimiento para obligarse por el tratado. Simplificados Caracteres: o ejecutivos: generalmente son bilaterales.
Se concluyen sin la intervencin expresa del jefe de Estado, los terminan los Ministro de Relaciones Exteriores o agentes diplomticos con capacidad para ello. Son de conclusin inmediata porque las distintas etapas de celebracin se unifican en un solo acto que es la firma por parte de los intervinientes. Generalmente se hacen varios instrumentos jurdicos La ratificacin no existe en estos tratados. Sin embargo parte de la doctrina dice que la ratificacin se encuentra presente aunque de manera distinta a la forma tradicional, aqu es por la firma. 2) Sujetos Por la cantidad de partes intervinientes:
Bilaterales: participan solo 2 sujetos. Se asemeja al contrato Multilaterales: pluralidad de Estados. Se asemeja a la ley. Alguno de ellos son generales y abiertos a la adhesin de todos los Estados debido a que su objeto y fin interesa a la comunidad internacional en su conjunto; otros son restringidos porque solo tienen por objeto temas de inters para los Estados partes.
3) Efectos
Tratados leyes: tratan temas de inters para la comunidad internacional, generalidad de partes, principios generales y abstractos, eran calificados como verdaderas fuentes del derecho internacional. Los Estados no tienen intereses propios sino comunes. Ejemplo: CV69
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Tratados contratos: generalmente son bilaterales o tienen un nmero reducido de partes, tratan temas que ataen solo a los Estados partes o establecen prestaciones recprocas entre ellos.
3) Modalidades de adhesin Abiertos: posibilitan la futura incorporacin ilimitada de terceros Estados que no han participado en la celebracin. Cerrados: no permiten adhesin de terceros Estados. Semicerrados: admiten adhesin de ciertos Estados determinados o solo de aquellos que renan determinados requisitos.
CELEBRACIN: ETAPAS Contenido desde el art. 6 a 18 de la CV69. Hay 4 etapas: Negociacin Esta etapa no ha sido legislada por la CV69. La constituyen las negociaciones previas, discusiones, anlisis, propuestas que formulan los Estados para redactar u tratado. Puede realizarse de Estado a Estado por va diplomtica bien en el seno de una conferencia u organizacin internacional. Si las negociaciones prosperan se puede desembocar en la adopcin del texto de un tratado. A los Estados que participan en estas operaciones se los llama negociadores.
Adopcin del texto (art. 9) Es el acto jurdico por el cual los Estados manifiestan su acuerdo respecto de las clusulas del tratado. Si el tratado es negociado en una conferencia internacional, salvo acuerdo en contrario, la adopcin del texto requiere para su aprobacin una mayora calificada de los dos tercios de los Estados presentes y votantes. Para casos distintos o negociaciones directas se requiere el consentimiento unnime de todos los participantes e la elaboracin del tratado. El texto aprobado seta estructurado as: prembulo inicial, texto articulado y puede contener anexos finales, reglamentando clusulas del tratado.
Autenticacin del texto (art. 10)

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La autenticacin implica que el texto adoptado queda establecido como fidedigno, legtimo y definitivo, concretndose esta etapa por el procedimiento que convengan los Estados o que se encuentre prescripto en el tratado. A falta de disposicin la autenticacin la realizan los representantes de los Estados, mediante la firma del referndum o la rbrica en el texto del tratado o en el acta final de la conferencia donde figure el texto.
Estas tres etapas no comprometen a los Estados para el cumplimiento del tratado ya que este no esta perfeccionado todava. Manifestacin del consentimiento en obligarse por el tratado Los Estados quedan obligados por las disposiciones del tratado solo cuando han manifestado su voluntad de obligarse por el tratado. La CV69 establece las formas para que los Estados manifiesten su consentimiento: firma, ratificacin, aceptacin, aprobacin, adhesin, canje y depsito (art. 11). Art. 16: la forma idnea de acreditar el consentimiento prestado por los Estados es por canje o depsito de los instrumentos de ratificacin. Canje: procedimiento por el cual se intercambian los Estados los instrumentos de ratificacin dejando constancia de ello en documento autntico y es generalmente realizado cuando es reducido el nmero de Estados contratantes. Depsito: es la obligacin que tienen los Estados contratantes de remitir sus instrumentos de ratificacin o aprobacin a un tercer Estado u rgano de una organizacin internacional, que acta como depositario o custodios de los instrumentos, controla la fecha y el nmero de ratificaciones recibidas, informa a los Estados estas circunstancias y la entrada en vigor del tratado. Art. 17.1: es una excepcin al principio de integridad de los tratados, permitiendo a un Estado a prestar su consentimiento en obligarse solo respecto a parte de un tratado, solo si el tratado as lo dispone o lo permiten la totalidad de Estados contratantes. Art. 18: Establece la obligacin que tiene los Estados contratantes de no frustrar el objeto y fin de un tratado antes de su entrada en vigencia. Est fundado en 2 principios: pacta sunt Servando y buena fe.
REQUISITOS DE VALIDEZ 1) Capacidad CV69 sienta el principio de que todo Estado tiene capacidad para celebrar tratados en el art. 6. En cuanto a la capacidad de los representantes de los Estados que intervienen en la elaboracin y celebracin del tratado distingue:
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Los que tienen capacidad particular otorgada por el Estado para el caso concreto es decir plenos poderes. Ellos son: o o o Jefes de Estado Jefes de Gobierno Ministros de relaciones exteriores
Los que no necesitan plenos poderes en virtud de que revisten una capacidad funcional. Aqu se distingue entre aquellos funcionarios que pueden representar al Estado para celebrar cualquier tipo de tratado en cualquier lugar y que tienen capacidad para la ejecucin de todos los actos relativos a la celebracin de un tratado de aquellos que tienen capacidad para hacerlo solo en un Estado determinado u organizacin internacional y limitada su capacidad solo a la adopcin del texto del tratado. Ellos son: o o Jefes de misin diplomtica para los tratados celebrados entre el Estado acreditante y el receptor Representantes de un estado ante una conferencia internacional u organizacin internacional cuando el tratado se celebre en dicha conferencia u organizacin.
2) Objeto lcito El objeto es lcito cuando no contiene una finalidad que contravenga una norma imperativa de derecho internacional. La CV69 establece la nulidad absoluta de todo tratado que en el momento de su celebracin est en oposicin a una norma imperativa de derecho internacional. Norma imperativa: Toda norma aceptada por la comunidad internacional en su conjunto, no admite acuerdo en contrario y solo puede ser modificada por una norma posterior de derecho internacional general que posea el mismo carcter y naturaleza. (art.53) 3) Consentimiento no viciado El consentimiento del Estado y su representante debe ser prestado libre y voluntariamente. En caso de existir vicios en la manifestacin del consentimiento estos pueden ocasionar la nulidad absoluta o relativa. Anomalas del consentimiento: Error
El error de derecho no es excusable. La convencin solo regula el error de hecho. Un Estado solo podr alegar error en el consentimiento si:
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Se refiere a un hecho o situacin cuya existencia el Estado haya dado por supuesta en el momento de celebrarse el tratado. Dicha situacin constituyera una base esencial en obligarse por el tratado. El error no puede ser alegado por el Estado cuando: El haya contribuido con su conducta a provocarlo. Se comprobara que el Estado hubiera quedado advertido de la posibilidad de cometer el error. Un error en la redaccin del texto del tratado no afecta su validez. Dolo
Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador, podr alegar el dolo como vicio de su consentimiento. El dolo est referido a una conducta fraudulenta que significa la comisin de un hecho ilcito por parte de orto Estado negociador en la celebracin de un tratado y vulnera el principio de buena fe que impregna toda la CV69. Corrupcin del agente
Art. 50: requisitos: Que la manifestacin del consentimiento del Estado haya sido obtenida mediante la corrupcin de su representante El cohecho puede haber sido efectuado directa o indirectamente por otro Estado negociador Faculta al Estado vctima del cohecho a alegar esa corrupcin como vicio de su consentimiento El acto de corromper constituye un acto ilcito internacional que viola el principio de buena fe No existen precedentes en la prctica internacional Coaccin sobre el representante
La coaccin tanto del representante como del Estado tiene como efecto la nulidad absoluta del tratado. Art. 51: la manifestacin del consentimiento de un estado en obligarse por un tratado que haya sido obtenida por coaccin sobre su representante mediante actos o amenazas dirigidas contra el carecer de todo efecto jurdico. La invalidez solo afecta al acto de expresin del consentimiento del Estado no as a los otros actos que puedan estar relacionados con la celebracin del tratado. Coaccin sobre el Estado
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Art. 52: Es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violacin a los principios de derecho internacional incorporados en la Carta de las Naciones Unidas. La amenaza o uso de la fuerza se refiere solo a la fuerza armada. Que la fuerza se haya utilizado en violacin de los principios de derecho internacional. Este principio esta en la Carta de las Naciones Unidas, art. 24: Los miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o uso de la fuerza contra la integridad territorial o independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier forma incompatible con los propsitos de las Naciones Unidas. La sancin es la nulidad absoluta y total del tratado.
4) Manifestacin del Estado en obligarse por el tratado Formas de manifestacin del consentimiento del Estado para obligarse por un tratado: a) Firma del representante del Estado: puede tener 2 funciones: como medio de autenticacin del texto o como forma de manifestacin del consentimiento. La firma del representante produce el efecto jurdico de la manifestacin de voluntad de un Estado en obligarse por el tratado cuando: As lo disponga el tratado. Conste fehacientemente que los Estados negociadores han convenido que la firma tenga tal efecto. Se despenda de los plenos poderes que el Estado otorgante le ha querido dar ese efecto. Tambin la CV69 contiene la firma ad referndum que es la firma del tratado por el representante a condicin de su ratificacin o aprobacin por el Estado. b) Rbrica del tratado por el representante. c) Canje de los instrumentos que constituyen un tratado como forma de manifestacin del consentimiento en obligarse producir ese efecto jurdico cuando los instrumentos dispongan que dicho canje tendr ese efecto o cuando conste de otro modo que los Estados han convenido que el canje de los instrumentos tenga esa finalidad. La ratificacin esta en la CV69 art. 14. Ratificacin: aceptacin, aprobacin o adhesin al acto internacional por el cual un Estado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado. Constituye un acto jurdico internacional ad hoc. Es un acto formal, escrito, realizado por el rgano competente en materia internacional del Estado y debe ser notificado a las otras partes o al depositario. Se produce cuando el tratado ha sido firmado previamente por
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el representante de Estado. Es exigida cuando as lo disponga el tratado expresamente o las partes hayan previsto que este procedimiento es idneo o cuando el representante haya firmado el tratado a condicin de que sea ratificado por su Estado o se desprenda tal exigencia de los plenos poderes. La aceptacin y aprobacin se utilizan en los tratados simplificados y son firmados por los ministros de relaciones exteriores. Otro de los medios de obligarse los Estados convencionalmente es la adhesin, la cual se utiliza en los tratados semicerrados o abiertos. Este medio es factible cuando el tratado as lo disponga expresamente o los Estados negociadores lo han previsto de otra forma o cuando luego de la aprobacin del tratado las partes en forma unnime consientan esta forma de obligarse. 5) Canje o depsito de los instrumentos de aprobacin La manifestacin de voluntad de los Estados en obligarse por el tratado necesita ser constatada fehacientemente en este sentido cumplen una importante funcin el canje, el deposito o la notificacin de los instrumentos de ratificacin, aceptacin o adhesin. El canje de los instrumentos de ratificacin del tratado por parte de los Estados que lo han celebrado tambin es un medio idneo de manifestacin del consentimiento en obligarse cuando el propio tratado, o de otra forma o medio, los Estados hayan dispuesto que dicho procedimiento tendr ese efecto. Por ello la fecha del canje de los instrumentos de ratificacin determina el momento en que nace la obligacin para los estados con relacin al tratado. Tratados multilaterales: se designa a un Estado o persona como depositario que se encarga de la guarda del texto, custodia de los plenos poderes de los representantes, etc. La fecha de recepcin de tales instrumentos por el depositario es la fecha de entrada en vigor por los estados respectivos si el tratado esta en vigor o de lo contrario la fecha a partir de la cual los Estados quedan obligados de no frustrar el objeto y fin de un tratado hasta su entrada en vigor. 6) Registro. Publicacin Al principio la inscripcin y publicidad eran obligatorias hoy se han transformado en un requisito de invocabilidad ante los rganos de la Comunidad Internacional. El fundamento de estos actos radica en la oponibilidad de lo acordado a quienes no han intervenido en la concertacin ni fueron notificados personalmente de su ocurrencia y de la posterior entrada en vigor. El acto del registro y la publicacin de los tratados sealan la fecha a partir de la cual la Comunidad Internacional reconoce lo acordado por las partes. El registro de los tratados en la Secretaria General de las Naciones Unidas: Evita los tratados secretos Centraliza toda la informacin en materia de los tratados en vigor
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Facilita y condiciona la publicacin posterior de los tratados Art. 80 CV69: Los tratdos despus de su entrada en vigor se tramitarn a la Secretaria General de las Naciones Unidas para su registro y publicacin. Los tratados aunque no se encuentren registrados y publicados obligan a las partes. En caso de incumplimiento sus disposiciones no podrn ser invocadas frente a las organizaciones internacionales, ni en sus relaciones con terceros Estados. Cualquier parte puede pedir su registro pero la CV69 otorga esta funcin a los depositarios. RESERVAS Concepto La CV69 dice que reserva es una declaracin unilateral, cualquiera sea su denominacin o enunciado, efectuada por un Estado al firmar, ratificar, aprobar, aceptar o adherirse a un tratado con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin con respecto a ese Estado. (Art. 19) Naturaleza. Requisitos Originariamente las reservas no eran admitidas salvo que fueran aceptadas por todos los Estados partes en el tratado. Los caracteres de la reserva tuvieron como antecedente la regla panamericana mnima aplicada en el mbito de las relaciones internacionales americanas con relacin a los tratados multilaterales. Esta regla permita la entrada en vigor de un tratado entre el Estado que formulaba la reserva y el que la aceptaba. Si bien la reserva es un acto jurdico internacional unilateral no es un acto unilateral autnomo. La formulacin conjunta de una reserva por varios Estados no afecta su carcter unilateral. Tanto la reserva, su confirmacin, aceptacin, objecin y retiro deben hacerse por escrito. Todos los actos jurdicos vinculados con la reserva deben comunicarse por escrito a los Estados contratantes y a los dems Estados facultados para llegar a ser partes en el tratado. Si existe un depositarios designado en el tratado el debe presentar la formulacin de la reserva y notificarla lo antes posible a los Estados a que est destinada. Las reservas deben ser realizadas por un representante del Estado con capacidad para efectuarlas. El hecho de que una reserva haya sido formulada en violacin de una disposicin del derecho interno de un Estado concerniente a la competencia y procedimiento para la formulacin de reservas, no puede ser alegado por ese Estado como vicio de la reserva efectuada. Formulacin. Oportunidad La reserva debe ser formulada en el acto en que el Estado presta su consentimiento en obligarse por el tratado.
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Si un Estado formula una reserva en la etapa de adopcin o autenticacin del texto del Tratado, para ser vlida, debe confirmarse en el acto de prestar el consentimiento en obligarse por el tratado. Si la reserva se hace en el momento de la firma no debe ser luego confirmada si ese Estado manifiesta mediante esa firma su voluntad de obligarse. Las reservas formuladas luego de haber prestado su consentimiento en obligarse no son vlidas salvo que ninguna de las dems partes contratantes se oponga a la formulacin de esa reserva tarda. Reservas permitidas Regla general: Todo Estado que resuelva vincularse jurdicamente a un tratado internacional, en ejercicio de su soberana, puede formular reservas siempre que no estn prohibidas. Se entiendo vigente esta facultad: Cuando est expresamente contemplado en el tratado la posibilidad de formularlas. Cuando el tratado nada dice sobre la prohibicin de hacerlas. Reservas prohibidas Art. 19 CV69: un Estado podr formular una reserva a menos que: Este prohibida por el tratado Que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse determinadas reservas, entre las que no figure la reserva de que se trate Que en los casos no previstos en los otros dos apartados la reserva sea incompatible con el objeto y fin del tratado. Este es considerado criterio fundamental para apreciar la admisibilidad de las reservas.
Existen tratados que por su propia naturaleza no admiten la formulacin de reservas. La doctrina y jurisprudencia dicen que el objeto y fin del tratado tiene una ntima vinculacin con la naturaleza de la convencin, ya que la finalidad de la prohibicin tiende a preservar los aspectos esenciales del tratado. Clases Exclutorias de clusulas Aqu hay que hacer mencin a la reserva de alcance territorial que buscan excluir la aplicacin del tratado o modificar el efecto de todo o de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a un territorio en el que ese tratado sera aplicable de no mediar tal declaracin. Argentina formul 2 reservas de este tipo a la CV69: Al art. 45 apartado b disposicin que considera no aplicable por cuanto consagra la renuncia anticipada de derechos Al art. 62 ya que manifest que no aceptaba que un cambio fundamental en las circunstancias puede alegarse como causa de terminacin de un tratado o retirarse de l.
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Modificatoria de clusulas Es la realizada por un Estado con el objeto de limitar las obligaciones que el tratado le impone. Puede ser una reserva modificatoria la efectuada por Argentina al art. 21 de la Convencin Americana de derechos humanos, que consagra el derecho a la propiedad privada as: el gobierno argentino establece que no quedarn sujetas a la revisin de un tribunal internacional cuestiones inherentes a la poltica econmica del gobierno. Tampoco considera revisable lo que los tribunales nacionales determinen como causas de utilidad pblica e inters social no que stos entiendan por indemnizacin justa. La CV69 nada dice sobre la posibilidad de formular reservas a disposiciones convencionales que codifican normas consuetudinarias. Se ha afirmado la facultad de los Estados contratantes para reservar por va convencional la aplicacin de normas de derecho internacional general. Nunca pueden realizarse reservas a disposiciones convencionales que recepten normas imperativas. Reservas, declaraciones interpretativas y otras declaraciones La Reserva es declaracin que tiene por objeto excluir o modificar el efecto jurdico de un tratado en su aplicacin al Estado La declaracin interpretativa, por el contrario, tiene por objeto precisar y aclarar el sentido o el alcance que un Estado u organizacin internacional atribuye a un tratado o a alguna de sus disposiciones. Muchas veces estos conceptos se confunden. Aceptacin Regla general: cuando un tratado autoriza expresamente determinadas reservas, las que efecten los Estados de esa naturaleza, no exige la aceptacin ulterior de los contratantes. (Art. 20.1) Toda aceptacin de un tratado efectuado con reservas surte efectos jurdicos en cuanto la reserva sea aceptada al menos por otro Estado contratante. nicamente una reserva exigir la aceptacin de todas las partes cuando se trate de un tratado con un nmero reducido de Estados y del objeto y fin de ste se desprenda que la aplicacin del tratado en su integridad ha sido condicin esencial del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado. En los casos de tratados constitutivos de organizaciones internacionales las reservas formuladas deben ser aceptadas por el rgano competente de la organizacin.
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La objecin hecha por un Estado a una reserva no impide la entrada en vigor del tratado entre ambos a menos que el autor de la objecin manifieste inequvocamente la intencin contraria. Si el tratado nada dice sobre la posibilidad de formular reservas se considera que la reserva ha sido aceptada por un Estado parte en el tratado, si ste no ha realizado ninguna objecin a ella en el plazo de 12 meses de serle notificada.( Tcita). Las reservas y objeciones pueden ser retiradas en cualquier momento, exigindose solo la notificacin con relacin al autor de la reserva u objecin. Efectos jurdicos En las relaciones entre el autor de la reserva con otra parte del tratado la reserva en la medida y alcance determinada en ella modifica las disposiciones del tratado en las relaciones entre esas partes. En relacin a loas otras partes la reserva no modifica las disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras partes en sus relaciones inter se.
ENTRADA EN VIGOR La entrada en vigor es la fecha en que el tratado se convierte obligatorio para los Estados. Art. 24: Un tratado entrar en vigor: De la manera y la fecha en que el tratado disponga que acuerden los Estados negociadores
A falta de disposicin la regla es que los tratados entran en vigor en el momento que exista constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado. Es necesaria la constancia no basta solo con el mero consentimiento. La CV69 distingue entre: Estados negociadores: son los que han participado en la elaboracin y adopcin del texto del tratado. Estados contratantes: son los que han consentido en obligarse por el tratado haya o no ste entrado en vigor. Estados Partes: son los que han consentido en obligarse por el tratado y con respecto a los cuales el tratado est en vigor
Aun cuando los Estados negociadores no hayan dado su consentimiento en obligarse en el tratado o el tratado no haya entrado en vigor, algunas de sus disposiciones deben aplicarse y observarse por los Estados desde la fecha de adopcin del texto, por ejemplo clusulas referidas a la autenticidad del texto, reservas, etc.
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Hay supuestos en que del tratado no vigente derivan obligaciones para los Estados negociadores o se aplican todas o partes de sus disposiciones: La obligacin previa de no frustrar el objeto y fin por los Estados negociadores y contratantes. La aplicacin provisional, si consta en el tratado o si los Estados negociadores as lo han convenido.
OBSERVANCIA Art. 26 establece el principio de la pacta sunt Servando que establece que todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Este artculo tambin remarca otro principio que es el de buena fe. Art. 27: una parte no podr invocar disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de las disposiciones de un tratado. APLICACIN La CV69 contiene principios en materia de aplicacin de los tratados. Con respecto al mbito temporal reafirma el principio de la irretroactividad al establecer que las disposiciones de un tratado no obligan a las partes con respecto con ningn acto, hecho o situacin que haya tenido lugar o dejado de existir, con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado para la parte de que se trata. La fecha de irretroactividad esta sealada por la fecha de entrada en vigor del tratado con relacin a cada uno de los estados que forman parte de el. En materia del mbito espacial establece en el Art. 29 el mbito territorial de los tratados definiendo la regla de que todo tratado es obligatorio para las partes por lo que respecta a la totalidad de su territorio. Este art se aplica cuando el tratado no contiene otras normas restrictivas en esta materia o las partes convienen en acortar la aplicacin a partes especficas del territorio o cuando se formule una reserva de carcter territorial. La aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia se encuentra legislada por el Art. 30. Art 30. Aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia. 1- sin perjuicio de lo dispuesto por el art 103 de la carta de las naciones unidas, los derechos y obligaciones de los estados partes en tratados sucesivos concernientes a la misma materia se determinarn conforme a los prrafos siguientes. 2- Cuando un tratado especifique que esta subordinado a un tratado anterior o posterior o que no debe ser considerado incompatible con ese otro tratado prevalecern las disposiciones de este ultimo.
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3- Cuando todas las partes en el tratado anterior sean tambin partes en el posterior, pero el anterior no que de terminado ni su aplicacin suspendida conforme la art 59, el tratado anterior se aplicara nicamente en la medida en que sus disposiciones sean compatibles con las del tratado posterior. 4- Cuando las partes en el tratado anterior no sean todas ellas partes en el tratado posterior. a) en las relaciones entre los estados partes entre ambos tratados se aplicara la norma del prrafo 3. b) en las relaciones entre un estado que sea parte en ambos tratados y un estado que solo sea en uno de ellos, los derechos y obligaciones reciprocas se regirn por el tratado en el que los estados sean partes. El prrafo 1 del artculo, consagra el principio de jerarqua al establecer al primaca de los dispuesto por el art 103 de la carta de las naciones unidas con relacin a cualquier tratado: en caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los miembros de las naciones unidas en virtud de la presente carta y sus obligaciones contradas en virtud de cualquier otro convenio internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por la presente carta El prrafo 2 afirma le principio de la lex prior, remitindose a lo establecido en cada tratado, ya se encuentre subordinado a otro (anterior o posterior), o bien que lo establecido en ese tratado no sea incompatible con lo dispuesto en otro. El principio de lex posterior esta confirmado para los supuestos del prrafo 3 y el apartado a) del prrafo 4 del art 30. El prrafo 3 establece que cuando todas la partes en un tratado anterior son las mismas que en u tratado posterior, solo se aplican las disposiciones del tratado anterior en cuanto no sean incompatibles con el tratado posterior. El problema mas grave en la aplicacin de tratados sucesivos sobre la misma materia se manifiesta en las relaciones entre un estado que sea parte en ambos tratados y un estado que solo sea en solo uno de ellos. En este caso ambos estados se regirn por el tratado en el que ambos son partes. Sobre este particular cabe lo siguiente. a) en materia de responsabilidad. La mera celebracin de un tratado posterior incompatible con uno anterior, no da lugar a una violacin del derecho internacional. Esta violacin solo se producir en el supuesto de aplicacin del tratado posterior. b) El apartado b) del prrafo 4 no regula una cuestin de validez de los tratados incompatibles, sino solo una cuestin de prioridad entre los tratados. c) Las disposiciones del art 30 tienen carcter supletorio, no imperativo. d) Para interpretar esta disposicin deben toarse en cuenta dos principios. 1- un tratado no puede crear obligaciones ni derechos para un tercero sin su consentimiento (art 34 cv69) 2- quien es primero en el tiempo es primero en el derecho
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La disposicin del art 30 debe ser relacionada con lo dispuesto por los art 41 y 31 de la cv69. Los acuerdo particulares entre 2 o mas estados que son partes en un tratado multilateral, si bien estn permitidos, deben respetar las coherencia del tratado original anterior. En este sentido, las condiciones para celebrar un tratado posterior son: a) preservacin de los derechos e intereses de las dems partes y el objeto y fin del tratado original (art 41.1.b) b) la no imposicin de obligaciones adicionales a las partes del acuerdo original c) el deber de notificacin del acuerdo particular a las dems partes del tratado original (art 41.2) INTERPRETACION La cv69 de la seccin 3 se dedica a la interpretacin de los tratados determinado la regla de interpretacin (art 31), los medios de interpretacin complementarios (art 32) y la interpretacin de los tratados autenticados en 2 o mas idiomas (art 33). La interpretacin de los tratados es fundamental para determinar el sentido, alcance y aplicacin de las normas convencionales. Los mtodos ms generalizados a los fines de a interpretacin son: el objetivo (se basa en el texto del tratado) el teleolgico (consideracin del objeto o fin del tratado) el subjetivo (verificar la verdadera intencin de las partes) Todos estaos mtodos estn reflejados en la cv69. Si bien tiene primaca la interpretacin objetiva, esta debe estar relacionada con la inter teleolgica. La inter subjetiva ha sido aceptada como medio de interpretacin complementario. art 31. Regla general de interpretacin. 1- el tratado deber interpretarse de buena fe conforme la sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin. 2- Para la interpretacin el contexto comprender, adema del texto, incluidos su prembulo u anexos: a) Todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre las partes con motivo de la celebracin del tratado. b) Todo instrumento formulado por una o mas partes con el motivo de la celebracin del tratado y aceptado por las dems como instrumento referente al tratado Del parrado 1 se destacan las siguientes pautas de interpretacin.
El principio de buena fe: implica una actitud de honradez, lealtad, rectitud en el cumplimiento de las obligaciones reciprocas. Denota la confianza que una de las partes del tratado espera de la otra. La buena fe es un principio gral del derecho y un principio gral del derecho internacional. El sentido corriente de los trminos: los trminos de un tratado deben interpretarse con el significado usual, normal, natural y que
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poseen en el lenguaje corriente relacionado con el contexto en que se encuentran utilizados y teniendo en cuenta el objeto y fin del tratado. Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de las partes.
Los trminos del tratado en el contexto de estos. Los trminos de las disposiciones de un tratado no deben ser interpretadas en forma separada sino considerando al tratado como un todo. Debe entenderse por contexto de un tratado, a) el texto del tratado propiamente dicho b) el prembulo c) los anexos d) todo acuerdo celebrado entre todas las partes con el motivo de la celebracin del tratado e) todo instrumento formulado por una o mas partes y aceptado por la dems con motivo de la celebracin del tratado, como instrumento referente al tratado. Teniendo presente el objeto y fin: estos significan finalidad, propsito, objetivo o intencin. El objeto y el fin gralmente se encuentran consignados en su prembulo sin perjuicios de ubicarlos en clusulas particulares.
Agrega el art 31:3. juntamente con el contexto habr de tenerse en cuenta: a) Todo acuerdo posterior celebrado entre las partes acerca de la interpretacin o de la a aplicacin de sus disposiciones. b) Toda practica posterior seguida en la aplicaron del tratado por la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado. c) Toda norma de derecho inter aplicable en las relaciones entre partes. Los apartados a) y b) consignan lo que se denomina una interpretacin autentica del tratado, es decir aquellas que realizan las propias partes del tratado para su interpretacin y aplicacin. El consentimiento para que haya esta interpelacin autentica del tratado puede manifestarse mediante un obrar positivo o tcitamente. El apartado c) no descarta la aplicacin de otras fuentes de derecho inter, como el derecho consuetudinario y los principios grales del derecho. art 32- medos de interpretacin complementarios Se podrn acudir a medios de interpretacin complementarios, en particular a los trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin, para: confirmar el sentido resultante de la aplicaron de art 31, o para determinar el sentido cuando la interpretacin dada de conformidad por el art 31 deje ambiguo u oscuro un sentido o conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable. Los medios de interpretacin son adems de complementarios, condicionados a que se compruebe la imposibilidad de conciliar los trminos del tratado dentro de su contexto, ya sea por oscuridad de sus expresiones o porque su paliacin textual conduzca a resultados absurdos. Estos medios citados no son taxativos.
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nicamente se podr acudir a ellos cuando despus de interpretar los trminos del tratado con las pautas del art 31 todava persisten dudas sobre su sentido. Por lo tanto los medios complementarios constituyen una excepcin. art 33- interpretacin de tratados autenticados en 2 o mas idioma 1- cuando un tratado haya sudo autenticado en 2 o mas idiomas, el texto har igualmente fe en cada idioma, a menos que un tratado disponga o las partes convengan que en caso de discrepancia prevalecer uno de los textos. 2- Una versin el tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el texto ser considerado como texto autentico nicamente si el tratado as lo dispone o las partes as lo convienen. 3- Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autentico igual sentido. 4- Salvo en el caso de que prevalezca un texto determinado (prrafo 1), cuando la comparacin de los textos autnticos revele una diferencia de sentido que no pueda resolverse con la aplicacin de los art 31 y 39, se adoptara el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del objeto y fin del tratado. LOS TRATADOS Y LOS TERCEROS ESTADOS. Una regla bsica basada en el principio del libre consentimiento se encuentra en el art 34: Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer estado sin su consentimiento. Sin embargo la cv69 deja a salvo los efectos que pueda traer aparejados la interaccin entre las diferentes fuentes del derecho inter en este caso, entre tratados y costumbre, y establece que la normas de un tratado con relacin a terceros pueden llegar a ser obligatorias para este aun sin su consentimiento si tales normas llegan a ser obligatorias para esos terceros estados en virtud de constituirse normas consuetudinarias de derecho inter reconocidas como tal. La cv69 trata de distinta forma los casos de derechos y obligaciones enunciados en un tratado con respecto a terceros estados. En el caso de los derechos, sienta las siguientes reglas (art 36) a) Si el tratado tiene la intencin de conferir un derecho a un tercer estado b) si el tercer estado asiente con respecto a esa concesin c) que el asentimiento de terceros se presumen si no hay indicacin en contrario d) que los derechos conferidos a terceros no pueden ser modificados no revocados sin el consentimiento de estos ltimos (art 37.2). En el caso de las obligaciones establece los siguientes principios (art 35): a) si las partes tienen la intencin de crear una obligacin, b) si el tercer estado acepta por escrito expresamente esa obligacin, c) y que tal obligacin no puede ser revocada ni modificada sino con el consentimiento de las partes y del tercer estado (art 37). En ambos casos (derechos y obligaciones) la fuerza obligatoria de estos no tiene origen en el tratado que los establece, sino en el acuerdo colateral
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entre las partes del tratado y los terceros por medio de su aceptacin, expresa o tacita para los derechos y necesariamente expresa por escrito para los casos de las obligaciones.
ENMIENDA Y MODIFICACION Generalmente en los tratado sin plazo de duracin o que no prevean la posibilidad de denuncia, surge la necesidad de introducir reformas o revisar su contenido. Los principios son: Se aplican para las enmiendas o modificaciones las mismas reglas que para la celebracin del tratado. El principio gral es el libre consentimiento de las partes. En consecuencia, todo tratado puede ser modificado. Si bien existen diferencias entre modificacin, enmienda y revisin (ver art 419. las dos primeras pueden englobarse dentro del termino revisin. En la enmienda la alteracin del rgimen convencional es susceptible de afectar a todas las partes, en el acuerdo de modificar un tratado multilateral, a alguna de las partes nicamente. En los tratados bilaterales el acuerdo de voluntades para la enmienda o modificaron no registra problemas. Para los multilaterales la enmienda, en principio debe ser aceptada por todas las partes, pero el consenso unnime no es necesario cuando opera el procedimiento previsto en el art 40: a) toda propuesta de enmienda debe ser notificada a las restantes partes del tratado. b) Los estados no partes en el tratado original pero que pueden llegar a serlo, se encuentran facultados para ser parte en el tratado enmendado. c) Todo estado que llegue a ser parte despus de que se encuentre en vigor la enmienda del mismo, queda obligado por los dos. d) Las enmiendas no aceptadas no obligan a os estado que sean partes en el tratado original. Distinto es el caso cuando 2 o mas partes de un tratado multilateral deciden modificar alguna clusula del tratado entre ellas. Condiciones: a) que esas modificaciones se encuentren previstas en el tratado, b) que no afecten ni derechos ni obligaciones de las partes del tratado original, c) que la modificaciones no menoscaben el objeto y fin del tratado. NULIDAD, TERMINACION Y SUSPENSIN. Reglas grales
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La regla gral es que la validez, terminacin o suspensin de un tratado solo puede ser alegada como resultado de: -la aplicacin de las disposiciones de tratado. - la aplicacin de la cv69 La cv69 en su art 44 establece las siguientes reglas: a) el derecho para alegar una causa de nulidad, terminacin o suspensin, solo puede ejercerse con respecto a la totalidad el tratado. b) La impugnacin parcial puede alegarse si: _si tales clusulas impugnadas pueden ser separables de las restantes en cuanto a su aplicacin _ si las clusulas impugnadas no han constituido una base esencial del tratado _ si la no aplicacin de dichas clusulas deriven en un cumplimento injusto des resto de las disposiciones del tratado. no rige la divisibilidad del tratado en cuanto a su impugnacin, en los casos de coaccin sobre el agente o el estado o en el supuesto de que el tratado se encuentre en oposicin a una norma imperativa de derecho internacional. El art 45 prev la perdida del derecho del estado a alegar causas de nulidad o terminacin; si despus de haber tomado conocimiento de los hechos que motivaron tales causas: - las partes convienen que el tratado es valido. - El estado respectivo ha prestado aquiescencia a la validez o continuacin del tratado.
NULIDAD Existen causas de nulidades relativas y absolutas: Relativas: solo puede ser alegada por le estado afectado y subsanada por un acuerdo expreso o aquiescencia posterior. Absolutas: no pueden subsanarse por ninguna conducta posterior y producen como consecuencia que el tratado en su totalidad carezca de todo efecto jurdico. Violacin de normas de derecho interno Tratados anulables Restriccin de los plenos poderes del agente Causas Error Dolo Corrupcin
Coaccin sobre el representante
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Nulidad absoluta Causas Coaccin sobre el estado Oposicin a una norma ius cohens Violacin de una norma de derecho interno. La regla gral establece que el hecho de que un estado haya manifestado su consentimiento en violacin a una norma de derecho interno relativa a la competencia para celebrar tratados, no puede ser alegada por ese estado como causa para desobligarse. La excepcin de be reunir los siguientes requisitos: a) que la violacin a una disposicin de su derecho interno sea manifiesta (que dicha violacin sea objetivamente evidente para cualquier estado) b) que la violacin afecte a una norma fundamental de su derecho interno (art 46) Extralimitacin de los poderes del agente El exceso cometido por el representante con relacin a los poderes conferidos por suestazo en obligarse por el tratado, cuando estos poderes han sido conferidos con una restriccin especifica en tal sentido, no puede alegarse como vicio del consentimiento, salvo que tal restriccin en sus plenos poderes haya sido notificada a los estados negociadores con anterioridad a la manifestacin del consentimiento (art 47). Las consecuencias de la declaracin de nulidad son (art 69): el tratado carece de fuerza jurdica los estados partes tiene derecho a exigir que las relaciones entre ellos vuelvan al estado anterior a la declaracin de nulidad. los actos ejecutados de buena fe, antes de la alegacin de nulidad, no se consideran ilcitos por el mero hecho de la nulidad, con excepcin de la nulidad prevista en el art 53 (oposicin a una norma imperativa) en cuyo caso, las consecuencias de la nulidad son eliminar los efectos de todo acto realizado en virtud del tratado y ajustar sus relaciones futuras a lo dispuesto por la norma imperativa
TERMINACION (art 54) Los tratados terminan como consecuencia de la voluntad de las partes o hechos imputables a ellas por hechos imprevistos ajenos a su voluntad.
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Terminacin por voluntad de las partes: A. Las que establecen las propias disposiciones del tratado. B. En cualquier momento, por consentimiento (unanimidad) de todas las partes. C. Por la celebracin de un tratado posterior sobre la misma materia siempre que de este ultimo tratado se desprenda que tal ha sido la intencin de las partes o si las disposiciones del nuevo tratado son tan incompatibles con las del anterior que impidan la aplicacin simultanea de ambos tratados. D. Por denuncia (art 56): en el caso de los tratados bilaterales la denuncia o el retito unilateral de una parte de un tratado de un estado parte produce la terminacin del tratado, mientras que le los multilaterales, el tratado sigue vigente para las dems partes. La denuncia es viable en aquellos tratados que no contengan disposiciones en cuanto a su determinacin y tampoco en materia de denuncia o retiro por una de las partes, siempre que: a) conste la intencin de las partes que puedan hacer uso de tal facultad, o bien b) tal derecho pueda inferirse de la naturaleza del tratado. En el supuesto de poder ejercer tal derecho, la parte debe notificar su voluntad en tal sentido a las restantes, surtiendo efecto su retiro o denuncia transcurridos 12 meses a contar de las notificaciones respectivas. E. Por violacin grave del estado (art 60) En el caso de tratados bilaterales, la violacin faculta a la otra parte a dar por terminado el tratado, en los tratados multilaterales, la violacin faculta a faculta a las otras partes, por acuerdo unnime, a darlo por terminado: a) entre ellas y el autor de la violacin; b) entre todas las partes. Es considerada una violacin grave de un tratado: - un rechazo del tratado no admitido por la cv69. una violacin de una disposicin esencial del tratado para la consecucin de su objeto o fin. F. Por ruptura de la relaciones diplomticas (art 63) regla gral: la ruptura de las relaciones diplomticas no son causa valida para dar por terminado un tratado. Excepcin: salvo si el mantenimiento de esas relaciones constituye una base indispensable para la aplicacin del tratado.
La disminucin del nmero de partes: un tratado multilateral no termina por el solo hecho de que en forma posterior a su entrada en vigor el nmero de partes se convierta en inferior. (art 55).
Terminacin por causas ajenas a la voluntad de las partes

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A. Por imposibilidad de cumplimiento (art 61). Solo puede alegarse si: a) existe una destruccin o desaparicin definitiva, b) de un modo indispensable, c) para el cumplimiento del tratado. No podr alegarse esta causal si tal destruccin o desaparicin es el resultado de una violacin de la parte que la alega de: a) una obligacin impuesta en el tratado, b) una violacin de toda otra obligacin inter con respecto a cualquier otra parte del tratado. B. por un cambio fundamental de las circunstancias respecto de las existentes en el momento de la celebracin de un tratado (art 62): las condiciones son: a)que el cambio de las circunstancia sea fundamental (que incluso tales cambios puedan poner en peligro la existencia del mismo estado), b)el cambio de las circunstancias debe darse en relacin a las existentes en el momero de celebracin del tratado, c)que esa circunstancias hayan constituido una base esencial del consentimiento de las partes por el tratado, d) que el cambio no haya sido previsto por las partes, e) que el cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones que todava deban cumplirse en virtud del tratado. Esta causa no pude alegarse: a) en los casos de tratados que establecen fronteras, b) si el cambio de las circunstancias se hubiera producido por la violacin de la parte que la alega de una obligacin del tratado, c) por la aplicacin de una nueva norma ius cogens que se encuentre en oposicin con el. Consecuencias de la terminacin son: las partes quedan eximidas de seguir cumpliendo con las disposiciones del tratado. La terminacin no afecta derechos, obligaciones o situaciones jurdicas por la ejecucin de las disposiciones del tratado con anterioridad a la fecha de su terminacin, salvo si la terminacin se hubiera producido como resultado de la causal del art 64 (aparicin de una nueva norma de derecho inter imperativa). En este supuesto, los derechos obligaciones generados durante del cumplimiento del tratado, se mantendrn nicamente en la medida en que no se encuentren en oposicin con lo dispuesto por la nueva norma ius cogens.
SUSPENSION (art 57) Regla general: La suspensin puede operar de conformidad a lo preceptuado por las propias disposiciones del tratado o porque as lo convengan libremente todas las partes. Tambin la suspensin puede producirse, solo entre alguna de las partes un tratado multilateral (art 58), si la suspensin esta prevista en l tratado con la condicin de que tal suspensin sea solo temporal y exclusivamente en sus mutuas relaciones.
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En caso de que la suspensin no este prevista, pero no se encuentre prohibida en el tratado, a condicin de que no afecte derechos y obligaciones de otras partes en el tratado, no afecte el cuemplimiento del objeto y fin del tratado. En todos estos casos rige la obligacin de los estados de notificar a las restantes artes su intencin de celebrar el acuerdo en este sentido y destacar las disposiciones cuya aplicacin se proponen suspendes. Otras causas que permiten suspender la aplicacin de un tratado con: Violacin grave del tratado: Una violacin grave en los tratados bilaterales faculta a la otra parte para alegar tal hecho para suspender su aplicacin total o parcialmente. En el caso de los tratados multilaterales, un estado parte tiene derecho a alegar dicha causa, a) si es el estado especialmente perjudicado por la violacin, para suspender la aplicacin del tratado entre ella y la parte autora de la violacin, b) a cualquier parte, que no sea autor de la violacin, para suspender la aplicacin del tratado con respecto as misma, si la infraccin modifica radicalmente la situacin de cada parte con respecto a la situacin ulterior de su obligaciones en virtud del tratado. Imposibilidad de cumplimiento transitorio. En el supuesto de que la destruccin o desaparicin de un objeto indispensable para el cumplimiento del tratado sea solo temporal, la partes tienen la facultad para solicitar la suspensin de la aplicacin del tratado (art 61 in fine). Cambio fundamental de las circunstancias
Consecuencias de la suspensin (art 72) Exime a las partes de cumplir el tratado en sus relaciones mutuas durante el periodo que dure la suspensin. Durante el lapso de la suspensin, las partes deben abstenerse de todo acto que pueda obstaculizar la reanulacin de la aplicacin del tratado.
PROCEDIMIENTO PARA ALEGAR LA NULIDADM TERMINACION O SUSPENSION. (art 65 66 67 y 68). 1. el estado interesado debe notificar por escrito a las restantes partes su intencin en tal sentido indicando la medida que se proponga adoptar y las razonas en que esta se funda. 2. si transcurridos 3 meses sin haber recibido objeciones a la notificacin, la parte interesada puede adoptar la medida propuesta. 3. si han existido objeciones , las partes tienen la obligacin de buscar una solucin por los medios establecidos en el art 33 de la carta de las naciones unidas (negociacin, investigacin, mediacin, conciliacin, arbitraje, arreglo judicial, recursos a organismos o acuerdos regionales o otros medios pacficos) 4. si transcurridos 12 meses no se ha llegado a una solucin por los medios mencionados se debe seguir el siguiente procedimiento:
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a) en los casos de controversias que se funden en la aplicacin de los art 53 y 64 (tratado celebrado en oposicin a una norma ius cogens o aparicin de una nueva obligacin de tal naturaleza con posterioridad al tratado) cualquiera de las partes, mediante solicitud escrita, podrn someter la controversia a la corte internacional de justicia. b) En cualquier otro caso relativo a la interpretacin o aplicacin del tratado, la controversia ser sometida a un tribunal arbitral o, en su caso a una comisin de conciliacin (art 66) y anexo a la convencin que instrumenta el procedimiento de arbitraje y conciliacin establecidos en aplicacin de este articulo.
LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO INTERNO DE LOS ESTADOS. TEORIAS La doctrina internacional se ocupa de las relaciones del derecho internacional con el derecho interno de los estados des de fines del siglo XIX. Teoras:
Escuela monista: admite la existencia de un solo sist. jurdico que

comprende el derecho intencional y el derecho de los estados.
La escuela dualista (pluralista): considera que existen ordenes

jurdicos diferentes: el ordenamiento jurdico internacional, por una parte y los ordenamientos jurdicos estatales por la otra. Teora monista El ms destacado expositor de esta teora ha sido Kelsen que funda la validez del ordenamiento jurdico en una norma hipottica fundamental que le sirve de base. Sostiene que las acciones de los estados son equiparables a acciones de los individuos que los componen y que quienes manifiestan su voluntad lo hacen como sus representantes o mandatarios. Al referirse a los contenidos de las normas internacionales e internas niega la existencia de diferencias esenciales ya que sostiene la temporalidad de las competencias que se reconocen al derecho internacional o al derecho interno. Agrega que la base del fundamento positivo de la valides de un ordenamiento jurdico es su constitucin originaria, la que debe regular la estructura del estado, las relaciones internas en forma efectiva y asegurar el respeto de las normas iusinternacionales. Adems la comunidad internacional se asienta en dos principios fundamentales: los de igualdad y soberana. Las reglas que determinan el contenido y el alcance de las competencias nacionales es el derecho
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internacional lo que en consecuencia, da unidad a un sistema nico e implica la supremaca de la norma iusinternacional. Teora dualista Los mas destacados representantes son: Triepel y Anzilotti. Sostiene la existencia la existencia de dos rdenes jurdicos diferentes, el derecho internacional por una parte y los derechos internos de los estados, por la otra. La diversidad de dichos sistemas se encontrara en sus diferencias en cuanto a fundamentos, sujetos y materia legislada Respecto a los fundamentos: en el caso del derecho interno , la validez del ordenamiento proviene de la voluntad exclusiva del estado de que se trate y, en el caso del derecho internacional, esta deviene de la voluntad comn de los estados que es la que se expresa en la norma iusinternacional. La diferente naturaleza de los sujetos destinatarios de cada uno de los ordenamientos jurdicos cuya existencia sostienen es importante, ya que en el caso del derecho estatal se trata de las persona privadas, sbditos del estado y, en el derecho internacional se trata de los propios estados. Con respecto a las materias regladas, el derecho interno regula las relaciones interindividuales, y las que pueden existir entre las personas privadas y el estado, sus reparticiones y entidades descentralizadas del derecho pblico. El derecho internacional tiene como destinatario a los estados y sus mutuas relaciones y las relaciones de los individuos con los estados. ENFOQUE INTERNACIONALISTA ACERCA DE LAS RELACIONES DERECHO INTERNACIONAL Y DERECHO INTERNO DE LOS ESTADOS. Existe un creciente internacional. Derecho internacional: En el campo jurdico normativo, tanto en las reglas consuetudinarias como convencionales las reglas de derecho consagran como la superior jerarqua del derecho internacional. En el ampo del derecho internacional convencional, la comunidad internacional ha hecho en la convencin de las naciones unidas sobre el derecho de los tratados de Viena 1969. Jurisprudencia internacional: La CPJI (la corte permanente de justicia internacional) se pronuncio sobre el caso de los intereses alemanes en la alta silesia polaca expresando que desde el punto de vista del derecho internacional Las leyes internas son
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desarrollo
del
contenido
material
del
derecho
simples hechos de la misma manera que sus resoluciones judiciales o disposiciones administrativas. Por su parte la CIJ (corte internacional de justicia), en el caso de las pesqueras alglo- noruegas sostuvo que un estado nunca puede alegar su derecho interno como defensa en caso de violacin del derecho internacional. Derecho de los estados En el estudio de los derechos pblicos estatales se plantea la diferente situacin segn se trate de sistemas de derecho consuetudinario o de la codificacin de base romanista. Tambin existen diferencias en relacin a su vinculacin con el derecho internacional consuetudinario (principista) y el derecho internacional convencional por la otra. Teoras y prctica internacional vigente Los marcos tericos resultan insuficientes para dar solucin a las cuestiones que se plantean en la comunidad internacional. Es necesario considerar que en toda relacin regulada por el derecho inter se encuentran comprometidos el inters particular de los estados, el de la comunidad nter en su conjunto y el de los individuos. Un estado ahora no puede establecer su derecho interno sin consideracin a las normas de derecho inter, ya que le derecho, sea interno o externo no es creacin arbitraria del estado sino producto de la visa social.
CONCLUSIONES Es conveniente destacar el distinto tratamiento que los derechos nacionales otorgan l derecho inter segn sea de origen consuetudinario o convencional. La progresiva incorporacin a las materias reguladas por el derecho internacional de temas que originariamente correspondan a la jurisdiccin exclusiva de los estados. Es importante sealar la inexistencia de sistemas puros, monistas o dualistas en la legislacin y prctica estatal. Desde el enfoque uisinternacional existe conformidad en el reconocimiento de la primaca del derecho inter sobre los derechos internos. Es posible sostener que el desarrollo del derecho inter particular, manifestado en e desarrollo de las organizaciones nter constituye un factor que incide en la aplicacin directa de normas emanadas de rganos no estatales en el mbito interno de los estados particularmente, en el caso de las organizaciones supranacionales de integracin.
EL SISTEMA CONSTITUCIONAL ARGENTINO

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En la republica argentina la constitucin de 1853 con sucesivas reformas. El derecho inter remite al ordenamiento jurdico interno de cada estado la decisin acerca de cmo habrn de incorporarse las normas del derecho inter en el derecho interno. Las normas de un estado podran disponer la aplicacin directa de las normas inter en el mbito interno, o podran exigir que cada norma inter tuviera que se receptada por otra norma interna. Por otra parte, y de acuerdo con las regla de derecho inter publico, tambin corresponde al orden jurdico interno resolver las relaciones de jerarqua normativa entre las normas inter y las internas. Segn parte de la doctrina y jurisprudencia, la CN argentina ha optado por la directa aplicacin de las normas inter en el mbito interno. Ello significa que las normas inter no precisan ser incorporadas al derecho interno a travs de la sancin de una ley que las recepte, sino que ellas mismas son fuente autnoma de derecho interno junto con la CN y las leyes de la nacin. Esta interpretacin tiene base en el art 31 de la CN, que enumera expresamente a los tratados con potencia extranjeras como fuente autnoma de derecho positivo interno y en lo que hace a la costumbre inter y a los principios grales del derechos, en los dispuesto por el art 118, que dispone la directa aplicacin del derecho de gentes como fundamento de las sentencias de la corte. Las normas de derecho inter (tanto los tratados, normas consuetudinarias y los principios grales del derecho) resisten un doble carcter de normas inter y normas del ordenamiento jurdico interno. La corte suprema de justicia, en numeroso fallos ha considerado que las normas ius cogens del derecho inter tambin forman parte del derecho interno. Los Art. 27 31 75 y 117 de la CN hacen exclusiva referencia a los tratados, mientras que el art 118 se refiere al derecho de gentes en forma general. El art 27 estable ce que los tratados deben guardar conformidad con los principios de derecho publico establecidos en la CN. Si bien el art 31 establece un orden jerrquico normativo el art 72 Inc. 22 dispone que los tratados de tienen jerarqua superior a la leyes. Los Inc. 22 y 24 hacen particular referencia a la determinada clase de tratados referidos a derechos humanos y tratados de integracin, respectivamente estableciendo para ellos regla precisas en cuanto a su jerarqua y condiciones de aprobacin. Los tratados internacionales (art 75 Inc. 22 CN) Nuestra CN distingue 3 clases: Los tratados sobre grecos humanos y los de esa naturaleza que se incorporan en el futuro, gozan de jerarqua constitucional: estos tratados adems de ser jerrquicamente superiores a las leyes, se encuentran en un mismo plano que la CN. Pautas: tiene jerarqua constitucional en las condiciones de su vigencia, no derivan articulo alguno de la primera parte de la CN, son complementarios de los derechos y garantas reconocidos por la CN.
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Los tratados en gral y los concordatos que tiene jerarqua superior a las leyes: a partid del precedente de 1992 ekmekdjian c/ sofovich la corte suprema reelaboro su postura retornando a la interpretacin del art 31, segn la cual los tratados inter poseen jerarqua superior a las leyes nacionales y cualquier otra normal interna de jerarqua inferior a la CN. Esta lnea interpretativa se consolido y fue un antecedente para la reforma constitucional de 1994, que dejo sentada la supremaca de los tratados por sobre las leyes nacionales. Tratados de integracin tambin tienen jerarqua superior a las leyes (art 75 Inc. 24). Este articulo establece como atribucin del congreso: aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en consecuencia tiene jerarqua superior a la leyes esta norma no solo le otorga jerarqua superior a las leyes a los tratados sino tambin a las decisiones adoptadas por los rganos competentes de tales organizaciones supraestatales. La costumbre y los principios grales del derecho Para Moncayo, Vinuesa, Gutirrez Pose, en el sistema constitucional argentino, la costumbre inter y los principios grales del derecho integran directamente su orden jurdico positivo. La jurisprudencia de la corte suprema ha hecho referencia en numerosos casos a la costumbre inter y a los principios del derecho. Con respecto a las normas imperativas, la corte ha expresado que tambin forman parte del derecho interno, no importando que las normas de ius cogens se encuentren fijadas por el derecho consuetudinario o se hayan cristalizados en tratados. CONCLUSIONES. Las normas inter integran el derecho interno (criterio receptado por el art 75 inc 22 CN), es decir que impera en jurisprudencia de la corte el llamado criterio de derecho nico. Son de aplicacin en el orden interno las normas inter tanto convencionales, como consuetudinarias reconocidas por la practica pertinente y la jurisprudencia inter. Siguiendo un principio gral del derecho (todo acuerdo de voluntades es ley para las partes9, el art 26 de la cv69 establece una norma fundamental d derecho inter: todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ella de buena fe. La vigencia del tratado es la condicin para la obligatoriedad de lo acordado y constituye una de las fuentes principales del derecho internacional. Tambin el art remarca oreo de los principios aplicables en materia inter: el de la buena fe. El art 27 de la cv69 establece que una parte no podr iniciar disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de las disposiciones del tratado. El paso de un sistema dualista a uno monista implica una mayor flexibilidad y apertura del orden jurdico interno con el orden inter.
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En gral, a todas las clases de tratados se les confiere solo primaca con relacin a las leyes nacionales. La cuestin que debe dilucidarse es si la primaca del derecho inter comprende la propia CN. Si la respuesta es positiva, el derecho inter prevalecer sobre el derecho interno del pas, consagrndose el monismo extremo. Que en concordancia con el art 27 CN, se reconoce actualmente lo que se denomina un margen nacional de apreciacin, por la cual cada estado tiene reservado u margen de decisin en la introduccin al mbito interno de las normas que proviene del mbito inter. Cualquier interpretacin que se asigne al art 27 de la cv69 sobre el derecho de los tratados que implique hacer prevalecer al derecho inter sobre el interno, seria violatoria del art 27 de la CN. Con base a esta norma, es el poder judicial a quien le corresponde , mediante el control de constitucionalidad, evaluar, si un tratado inter guarda conformidad con los principios de derecho publico establecidos en la constitucin De conformidad con esta postura, la jerarqua del orden jurdico argentino quedara conformado de la siguiente forma: 1) la CN se erige sobre la totalidad del orden normativo 2) en segundo termino se ubican los tratados sobre derechos humanos 3) los dems tratados, concordatos y normas dictadas a propsito de los tratados de integracin. 4) leyes del congreso
Bolilla 4 Consideraciones preliminares El ordenamiento jurdico en general se encuentra condicionado por su finalidad, o sea, por el cumplimento de las funciones y fines. Todo ordenamiento jurdico debe cumplir la exigencia de adecuacin a la realidad como condicin indispensable para su vigencia. No es admisible hablar de ordenamiento jurdico, es decir obligatorio, si ste carece de posibilidad de ser aplicado a la realidad social que pretende regular. El cumplimiento de los fines y funciones del derecho requiere la adecuacin de sus reglas a la realidad social que es el objeto de regulacin normativa. El concepto del sujeto en el derecho La palabra persona es de uso comn en diferentes ciencias y disciplinas y, se le da diversos significados. Persona es el ente individual que trasciende, de no darse dicho carcter trascendente se tratara del hombre, no de la persona. Persona en nuestra lengua tiene el significado de individuo de la especie humana, es decir, un ente singular caracterizado por la trascendencia. La juridicidad de la persona (o sea, su vinculacin con el derecho) implica, en principio, que es el ser humano quien reviste tal naturaleza, es decir que al referirse a la persona jurdica se esta hablando de ella como ente trascendente al mbito social-jurdico. Esa personalidad
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es extendida por el derecho positivo a entidades de existencia ideal, es decir que hay acepciones propias en la ciencia jurdica en la que persona jurdica tiene carcter de gnero y especies: las personas de existencia fsica o visible por una parte y las personas de existencia ideal, por otra. El sujeto, en cambio, es un ente que existe conforme la antologa, ente que puede ser objeto de juicio segn lo entiende la lgica. Para la gnoseologa es el sujeto que conoce como ente que se relaciona con lo externo. Receptado el trmino por la gramtica se constituye en el ente designado que desempea la funcin indicada por el verbo de quien se predica atributo y accin. El concepto de sujeto, en el campo jurdico se configura como la persona vinculada al derecho o designada por el ordenamiento jurdico. Teoras de la determinacin de la subjetividad internacional 1-Teora pura del derecho: reconoce limites a la vigencia de las normas jurdicas en los aspectos espacial, temporal, material y personal, en lo relativo al mbito personal de vigencia del ordenamiento jurdico internacional, es decir, cuales son los entes regidos por l; la teora sostiene que revisten el carcter de sujetos aquellos entes a los que se refiere: a) reconocindoles un derecho o b) imponindoles una determinada conducta u obligacin jurdica. Sujeto del ordenamiento jurdico es todo ente que sea titular de derecho o se encuentre sometido al cumplimiento de una obligacin, reconocido aquel o impuesta sta, por dicho ordenamiento, (esto es valido tanto para la persona fsica como jurdica). La teoriza admite como sujeto al destinatario del ordenamiento jurdico. 2-Teora de la capacidad: la calidad de sujeto es reconocida por esta teora, a aquellos entes que: a) adems de ser titulares de derecho pueden ejercerlos directamente y, en caso de ser violados, reclamar internacionalmente una reparacin o b) por estar obligados jurdicamente, son susceptibles de ser destinatarios de la accin de reparacin. Parte de la doctrina seala que es posible el caso en el que el destinatario de la accin pueda ser un ente distinto del que fue actor de la violacin dndose el supuesto de no coincidencia de actor y responsable. Es decir que sostiene la existencia de diferentes elementos de la subjetividad internacional; 1) la titularidad de derechos reconocida por el derecho internacional y, por ende, de relacionarse con los restantes sujetos del derecho, 2) la posibilidad de ejercicio de los propios derechos, o sea, la capacidad ya aludida, 3) la imposicin de determinadas conductas u obligaciones a su cargo. Para los adeptos de la teora solo son sujetos los que pueden reclamar (legitimacin activa) o ser objeto de reclamacin (legitimacin pasiva), es decir, sostiene que la capacidad de ejercicio directo de los derechos o la posibilidad de imputacin por trasgresin es de naturaleza sustancial y condicin indispensable para el reconocimiento de la subjetividad internacional. Son sujetos solo los entes que dispongan de derecho o estn sometidos a obligacin legal siempre que puedan, por si, hacer valer tales derechos o soportar las consecuencias de los incumplimientos de las obligaciones impuestas por el ordenamiento jurdico. 3-Teora humanista-sociolgica: sostienen la subjetividad exclusiva de la persona humana, entendiendo que tales restantes entes existentes 48
entidades colectivas- solo constituyen instrumentos operativos de los derechos de aquella. 4-Teora elemental: sostiene que sujetos son las entidades que renen determinados elementos. La Teora del reconocimiento, admite como sujetos a los entes a los que se les atribuye tal carcter por los sujetos preexistentes, o sea, reserva el carcter de sujetos exclusivamente a los Estados, ya que el fin del derecho internacional es la regulacin de las relaciones entre Estados soberanos. En cambio la Teora del reconocimiento constitutivo deja en manos de los Estados, como sujetos originarios, la facultad de admitir o constituir a otros entes como sujetos del ordenamiento jurdico internacional. Los sujetos del derecho internacional. Configuracin subjetiva de la comunidad internacional Son de diversa naturaleza las entidades que revisten carcter de sujetos en el estado actual del desarrollo del ordenamiento jurdico internacional. A excepcin del Estado, sujeto originario y principal del derecho internacional. En el momento inicial de la Comunidad y de conformidad con sus objetivos prioritarios (centralizacin del poder y delimitacin de competencias estatales) fueron los acuerdos internacionales (tratados) los medios operativos prevalecientes. Consolidado el Estado moderno se inicia el periodo de las organizaciones internacionales. Advertida la insuficiencia estructural de los estados en particular, y de la Comunidad internacional en su configuracin clsica (comunidad de Estado), surge el concepto de supranacionalidad que importa la creacin de un medio destinado a transformar el orden poltico y jurdico preexistente. Finalmente, a partir de fines del siglo XX, el desarrollo de entidades privadas, nos coloca ante una realidad en la que los Estados carecen de los instrumentos indispensables para la ejecucin de los actos inherentes a sus funciones esenciales.
Clasificacin Los sujetos internacionales son susceptibles de clasificacin de conformidad a diversos aspectos segn su naturaleza o estructura. A) Los sujetos segn su naturaleza: Se distinguen entre 1)sujetos elementales, entendindose por ello que son imprescindibles para la existencia de la comunidad y el derecho internacional, y 2)sujetos instrumentales o funcionales, en cuanto a entidades necesarias para el cumplimiento de funciones especficas de inters comn de los integrantes de la comunidad internacional. 1) sujetos elementales; revisten la primera calidad, de acuerdo a su participacin y necesidad jurdica de su existencia;
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1.1) La persona humana: es el nico ente de existencia real, trascendente y generador de actos, situaciones y productos jurdicos. 1.2) El Estado tiene naturaleza elemental en cuanto es el sujeto fundamental de las relaciones que se desarrollan en la comunidad internacional y, por consiguiente, del ordenamiento jurdico creado para regular conductas colectivas de cuya elaboracin y ejecucin es participe principal. 1.3) La humanidad resultante de la pluralidad de seres humanos, adquiere una subjetividad destacada en cuanto representa los intereses comunes de la persona humana y se constituye en su representante, adquiriendo la calidad de lmite subjetivo a las aspiraciones estatales particulares. 2) sujetos instrumentales o funcionales; de dicho carcter son los restantes entes dotados de subjetividad internacional. Su naturaleza funcional deriva de su carcter de medios de accin teleolgica de la persona humana, de sus agrupamientos sociales y de los Estados en cuanto asociaciones poltico-jurdicas. Son sujetos de dicha naturaleza, las organizaciones internacionales, los pueblos y los especiales, de carcter transitorio o con propsitos especficos de inters limitado.
B) Los sujetos segn su estructura: 1) sujeto individual; la persona humana, basamento de toda estructura social, origen y destinatario inmediato o mediato de las construcciones normativas sociales y jurdicas y de cada uno de los restantes entes que integran el entramado social, cualquiera sea la amplitud personal y espacial de estos ltimos. 2) Sujetos colectivos: la necesidad de satisfaccin de sus requerimientos ha llevado a la persona humana a la creacin de entidades colectivas diferenciadas por sus objetivos generales o especficos, por el diverso grado, su participacin en ellas y por su extensin, de los sujetos colectivos. Los sujetos colectivos que interesan son; los Estados, las organizaciones internacionales, la humanidad, los pueblos y, las comunidades beligerantes. Corresponde sealar que la participacin humana en los sujetos colectivos es distinta segn sea directa (inmediata) o indirecta (mediata). Los entes colectivos pueden ser clasificados como de primer grado (Estado, humanidad, pueblos, etc.) o de segundo grado (organizaciones internacionales). Los sujetos en particular Es caracterstico del ordenamiento jurdico internacional conformacin en un mbito universal y la coexistencia, con el, ordenamientos particulares, dicho carcter es tambin til para reconocimiento del otros entes con personalidad jurdica aceptada, empresas pblicas y privadas. 1) Organizaciones internacionales
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su de el las
Sus funciones fundamentales son las de facilitar la cooperacin mediante la coordinacin de los intereses estatales y programacin de actividades comunes. Las primeras organizaciones internacionales resulta, bsicamente, una extensin de los poderes soberanos de los Estados ya que, su capacidad y posibilidad de accin se encuentran supeditadas en forma directa e inmediata a los Estados que la crean e integran. El punto de partida ser siempre el tratado fundamental o base de la organizacin, ya que en el se plasma la voluntad colectiva de los Estados. Este tratado es el que delimitara las funciones, competencias, atribuciones, tanto de organizacin en si misma, como de los rganos encargados de cumplir con sus fines y objetivos, y, en definitiva, quedaran explicitados los efectos y la obligatoriedad o no de sus resoluciones y declaraciones. Es importante destacar la subjetividad internacional de las organizaciones internacionales, como persona internacional, diferente de los Estados miembros que la componen, titular de una voluntad propia, distinta y separada de la de ellos. Las organizaciones internacionales constituyen entes dotados de subjetividad internacional objetiva. El carcter originario de las organizaciones internacionales es el de ser emanaciones de la voluntad estatal. Sus estructuras orgnicas y funcionales se basan en la representatividad estatal. La supervivencia de las organizaciones se encuentra vinculada a la permanencia de la comunidad de intereses de sus miembros: los Estados. Como productos e instituciones de la voluntad de los Estados presentan semejanzas estructurales con ellos en los siguientes aspectos: a)- La existencia de una estructura orgnica propia ordenada en base a principios de jerarqua, subordinacin y funcionalidad en que se da la divisin de competencias y facultades acordes con el cometido impuesto a cada rgano. b)- Finalidades destinadas a lograr la satisfaccin de los intereses comunes de los Estados que las crean e integran; un bien comn superior al bien particular de cada uno de los sujetos componentes. c)- Los efectos de los actos tienen vigencia en mbitos predeterminados, sean stos de ndole material, espacial o personal. 2) La persona humana A partir del surgimiento del derecho internacional, el Estado era el nico sujeto de dicho ordenamiento jurdico, paulatinamente se incorporan nuevos entes, como personas jurdicas internacionales, tal es el caso de las organizaciones de Estados. Antes la persona humana, como tal, no era sujeto del ordenamiento jurdico internacional, la consideraban como objeto del derecho internacional. El desarrollo cada vez mas frecuentes, y permanentes relaciones entre los Estados, facilito la creacin de normas reguladoras de conductas en cuanto se referan a los individuos reconocindoseles, fuera de los ordenamientos jurdicos estatales, determinados derechos y elaborndose reglas protectoras de stos, hasta llegar a aceptar que disponan de una relativa capacidad procesal para reclamar internacionalmente, en caso de violaciones graves de sus derechos inherentes, por parte de los Estados. La persona humana es destinataria de normas pertenecientes al ordenamiento jurdico internacional. 3) La humanidad
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la incorporacin de la humanidad al panorama subjetivo de la comunidad internacional constituye uno de los mas importantes cambios cualitativos operado en ella y en su ordenamiento normativo; se justifica en la necesidad de instrumentar la equitativa y solidaria proteccin de bienes que trascienden los intereses particulares y requieren soluciones de extensin universal. Su progresivo reconocimiento indica la jerarquizacin de los intereses generales por sobre los de ndole individual, estatal o regional. La humanidad en su conjunto constituye una realidad ontolgica, comprensiva de todos los restantes sujetos, tanto cuantitativa como sustancialmente. Ello por cuanto, el hombre, es el elemento esencial bsico de todas las formas de asociacin y stas son criaturas del hombres para la satisfaccin de sus requerimientos. Segn Legaz y Lacambra, la humanidad es reconocida como sujeto internacional a partir del tratado sobre los principios que deben regir la actividad de los Estados, en la utilizacin y explotacin del espacio ultraterrestre, incluso, la luna y otros cuerpos celestes. El concepto de humanidad no es uniforme, encontrndose una diversidad de nociones resultante de la amplitud del concepto. La diferencia de los Estados y de la comunidad de naciones, funda su naturaleza en la cooperacin internacional efectiva y la accin solidaria. Jenks habla de comunidad mundial organizada y Aldo Cocca dice de este ente que desborda al Estado y a la comunidad internacional misma, que ha obtenido el reconocimiento universal, mas all de toda otra realidad o norma elaborada hasta el presente por la comunidad internacional constituyendo un sujeto de derecho de carcter permanente y capacidad jurdica plena con relacin al ejercicio de sus derechos reconocidos. El reconocimiento de la subjetividad jurdica de la humanidad, marca la profundidad de las trasformaciones del derecho internacional al sealar, su evolucin, a partir de un derecho delimitador de competencias interestatales a uno, cuya finalidad es propender al establecimiento de un orden legal universal, adecundose a la realidad presente del ser humano, de sus intereses y de sus forma de organizacin. Los nuevos conceptos de universalizacin y globalizacin se traducen a las crecientes competencia de la organizacin internacional ante un largo listado de cuestiones de inters comn, no de los Estados o, al menos, no solo de ellos. El orden internacional esta en pleno proceso de reacomodamiento y, consecuentemente, el orden jurdico que lo debe regir. Todo ello afecta a la esencia misma del derecho regulador de los interese comunes, hasta hoy, derecho internacional. 4) Los pueblos los pueblos constituyen una entidad de bases diferenciadas objetivas, con finalidades especificas y esencialmente de carcter temporal que operan en el mbito internacional, no obstante, la posibilidad de afectar en forma inicial, directa e inmediata, a los Estados. Su carcter fundamental resulta de sus objetivos, reconocidos por la comunidad internacional ya que desde su formacin procuran objetivos concretos que, obtenidos, determinaran la asuncin de una diferente naturaleza y entidad subjetiva. La consideracin de la eventual subjetividad internacional de la entidad pueblo constituye uno de los puntos de controversia doctrinaria en la actualidad.
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Las resoluciones adoptadas en el seno de las Naciones Unidas sobre el tema consisten en declaraciones de naturaleza poltica sin un sustancial contenido jurdico. En lo referido a la determinacin del contenido del trmino, se tropieza con dificultades provenientes de la existencia de concepciones encontradas, por convencimiento y razn prctica se adopta la tesis eclctica agrupando los elementos objetivos y subjetivos. Se sostiene tal criterio ya que es imposible encontrar voluntad de convivencia que no se sustente en elementos objetivos, externos al sujeto, que lo motivan y condicionan (identidad de asiento fsico territorial, comunidad cultural, tradiciones, etc.). En consecuencia se considera como pueblo al grupo humano integrado sobre la base de una comn estructura tnica y lingstica, cultura propia y diferenciada, conciencia de identidad y voluntad colectiva de unin y supervivencia. Adems se le reconoce un ingrediente de naturaleza poltica adicional; la aspiracin a constituirse libremente, no desplazando del ejercicio del poder estatal existente a quienes no detentan sino logrando el reconocimiento de su derecho a determinarse libremente adoptando organizacin que estimen adecuada a sus aspiraciones. Sobre su temporalidad, la Carta de las Naciones Unidas en su Art. 1 inc. 2 establece como propsito fundamental de la Organizacin, la libre determinacin de los pueblos; la Resolucin 1541 (XV) en su Art. 1 se refiere a 1. La sujecin de pueblos a una subyugacin, dominacin y explotacin extranjeras; en el siguiente expresa que 2. Todos los pueblos tienen derecho a la libre determinacin; en virtud de este derecho, determinan libremente su condicin poltica y persiguen libremente su desarrollo econmico, social y cultural. Al pueblo es al que el ordenamiento jurdico internacional le reconoce su derecho a autodeterminarse libremente. Autodeterminarse se debe entender como determinar u optar. La determinacin implica una opcin entre alternativas posibles. El derecho internacional determina dichas alternativas en la citada Resolucin 1541 (XV) cuando enumera las posibilidades de constituirse en Estado o asociarse o integrarse en un Estado existente. El acto de determinacin una vez que se haga efectivo determina la extincin del ente pueblo. Dicho ente en cuanto a sujeto internacional es por esencia temporal. El carcter paraestatal adjudicado al ente pueblo se fundamente en: el ente pueblo, existe para el ejercicio del derecho de libre autodeterminacin. La consecuencia de ello es su transformacin en un nuevo Estado o su incorporacin a uno, cualquiera que sea la naturaleza o forma de tal integracin. Durante el periodo de su existencia, se basa en un elemento esencial, el grupo humano cohesionado por elementos objetivos y subjetivos. Es habitual que todo pueblo que lucha por el ejercicio del derecho a su libre determinacin cuente con una estructura orgnica de conduccin que fija las polticas, establece las reglas y dispone las acciones que estima pertinentes para el logro del objetivo comn. Constituye el elemento institucional de la entidad. 5) Ordenes soberanas Estas subsisten en cuanto existe un reconocimiento internacional de la necesidad del cumplimiento de sus fines.
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6) Comunidades beligerantes Constituyen entes de similar naturaleza, en circunstancias polticas y jurdicas distintas, su actividad y objetivos se dan en el marco institucional de los Estados y sus propsitos se limitan al orden interno estatal cuya estructura o conduccin pretenden cambiar. Sus acciones pueden afectar derechos de otros sujetos, particularmente los Estados. La subjetividad de las comunidades beligerantes reviste caracteres propios y particulares ya que se trata un caso en el que la personalidad internacional es limitada y transitoria. El reconocimiento de dicha personalidad jurdica tiene por sustento la semejanza de la entidad, en cuanto a los elementos que la componen, con los Estados. En efecto, ellas se distinguen: La presencia de grupos sublevados contra el gobierno que operan dentro del mbito territorial del Estado y que pretenden su transformacin. Una estructura organizada de hechos, que ejerce poder efectivo sobre un mbito espacial determinado. Un grupo humano que se encuentra sometido a la autoridad de facto cuyas directivas y rdenes acata. Es requisito exigido la aceptacin y sometimiento a las normas de derecho internacional en cuanto a la organizacin de sus fuerzas armadas, a las hostilidades y las relaciones con los terceros Estados y otros sujetos internacionales. La prolongacin en el tiempo de la situacin de conflicto planteada Es esencial para la conformacin de la entidadcomunidad beligerante, la trascendencia del conflicto a otros Estados. Producida la insurreccin, los restantes integrantes de la comunidad internacional deben abstenerse de realizar actos que importe su intervencin en la situacin ya que, inicialmente, Esta constituye un asunto interno del Estado afectado. Resultados del reconocimiento internacional de la beligerancia son: a) la transformacin de un conflicto interno en un Estado en guerra civil internacional; b) la aceptacin de la subjetividad internacional restringida a la comunidad beligerante; c) la caracterizacin como neutrales, con relacin al conflicto, de los terceros Estados; d) la aplicacin a las relaciones entre el ente reconocido y los Estados de las normas del derecho internacional. La transitoriedad de la subjetividad de la comunidad beligerante deriva de la naturaleza temporaria de las hostilidades ya que, definida la situacin, se restablece el orden. La personalidad jurdica internacional del ente se fundamenta en la disponibilidad temporaria de los elementos indicados. El Reconocimiento 1. Condiciones generales. Concepto El reconocimiento constituye el instrumento que el derecho internacional ha aportado a los Estados, destinado a legalizar determinadas situaciones jurdicas o de hecho, es decir lograr, mediante este acto, un cierto grado de certeza jurdica.
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Es un acto unilateral, discrecional, mediante el cual una persona jurdica internacional se obliga a observar y respetar una modificacin de una situacin jurdica internacional, en la cual, ella en principio no ha intervenido. El Estado no est obligado a proceder al reconocimiento, y en el supuesto de hacerlo, tal acto lo obliga solamente a l.
2. Reconocimiento de Estados Consideraciones generales La problemtica del reconocimiento de nuevos Estados ha producido transformaciones en el derecho internacional pblico, o sea, que la aparicin de nuevos Estados plantea toda una problemtica. No es admisible jurdicamente que un Estado pueda desconocer determinadas normas y aceptar otras, de acuerdo a sus circunstanciales intereses; de admitido, se estara abriendo una enorme puerta a la desestabilizacin de todo el sistema jurdico internacional. El reconocimiento de los nuevos estados quedara sometido al consentimiento arbitrario de los Estados preexistentes. Por el contrario, entendemos que el derecho internacional pblico adquiere su vigencia por el consenso de la mayora de los Estados de la comunidad internacional, constituyendo un cuerpo de normas obligatorias para todo los Estados existentes en un determinado momento, como para los nuevos Estados que surjan posteriormente. Concepto El reconocimiento de nuevos Estados es el acto unilateral por el que uno o varios Estados declaran expresamente, o admiten tcitamente que una entidad poltica es un Estado, es decir que admiten que dicha entidad posee calidad de sujeto del derecho internacional. Este reconocimiento de un nuevo Estado como persona jurdica presupone una situacin de hecho: la existencia de ese Estado. El reconocimiento es un acto jurdico. Los dos Estados el que reconoce y l reconocido, al reconocerse recprocamente la personalidad jurdica, someten las relaciones mutuas a un orden jurdico, el derecho de gentes. Mediante ese acto jurdico el Estado que reconoce ofrece y el Estado reconocido acepta el establecimiento de un orden pblico que regulara sus relaciones mutuas. Los dos Estados reconocen la personalidad jurdica, es decir, los derechos soberanos que el derecho internacional comn atribuye a todo miembro de la comunidad internacional. Estos derechos soberanos son la capacidad jurdica, la soberana y la independencia. Doctrinas sobre el reconocimiento Es un requisito previo para que un nuevo Estado adquiera personera jurdica internacional, adems de los requisitos tradicionales (poblacin, territorio, organizacin jurdico-poltica), el reconocimiento, es decir, siguiendo esta postura, el Estado no existe si no es reconocido previamente.
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Entendemos que el acto del reconocimiento de nuevos Estados, tiene carcter declarativo y no constitutivo. En efecto, el reconocimiento, implica admitir que lo que se reconoce existe en la realidad; un ente que rene las condiciones para ser calificado como Estado. La doctrina constitutiva es indefendible, ya que significara marginar al nuevo Estado de las normas jurdicas internacionales, colocado en una situacin de total indefensin, encontrndosele vedado de ejercer el derecho fundamental que hace a su condicin de tal: el derecho a su propia existencia. La doctrina declarativa en cuanto al reconocimiento, es adoptada par la Carta de la O.E.A. (Art. 9).La existencia poltica del Estado es independiente a su reconocimiento por los dems Estados. Aun antes de ser reconocido, el Estado tiene derecho a defender su integridad e independencia, proveer a su conservacin y prosperidad y, por consiguiente, de organizarse como mejor entendiere, legislar sobre sus intereses, administrar sus servicios y determinar la jurisdiccin y competencia de sus tribunales. El ejercicio de los derechos no tiene otros limites que el ejercicio de los derechos de otros Estados conforme al derecho internacional. Naturaleza La mayora de la doctrina califica al acto de reconocimiento como de naturaleza poltica discrecional de cada Estado ya que, sostienen, no existe norma jurdica internacional que obligue a los estados a reconocer uno nuevo. Si bien, en principio en acto del reconocimiento es potestativo, ello no significa que necesariamente sea un acto de mera naturaleza poltica; estaramos frente a una decisin o deber diferido, pero no existente. En efecto, el Estado existe, no solo por aplicacin del principio de efectividad, sino en virtud de una norma de derecho internacional pblico general que establece las condiciones que debe reunir un ente para ser considerado Estado. Todo nuevo Estado tiene derechos iguales a los ya existentes en virtud del principio de igualdad jurdica; en consecuencia, tiene derecho a que los dems respeten su personalidad jurdica internacional. Existe un derecho de los nuevos Estados a ser reconocidos, y el no reconocimiento arbitrario, agresivo, puede originar responsabilidad internacional. El nuevo Estado tendra derecho a adoptar todas las medidas y ejercer todas las acciones prescriptas por el derecho internacional en defensa de sus derechos tendientes a su reconocimiento. Oportunidad Los Estados deben verificar con la debida diligencia y prudencia, la existencia del nuevo ente que pretende ser reconocido, es decir, si se dan en la realidad los presupuestos bsicos de su nacimiento como Estado. Un reconocimiento prematuro puede ocasionar responsabilidad internacional ante el Estado del cual dependa el nuevo. En tal supuesto, el acto de reconocimiento, de potestativo y licito, se convierte en arbitrario, apresurado e ilcito, por ser prematuro. Al reconocer prematuramente al nuevo Estado, el Estado que lo reconoce no ha alcanzado con la debida prudencia los elementos vitales de su existencia estara, as, atentando contra la integridad territorial y poltica de otro Estado, el reconocimiento
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seria calificado de ilcito: acto violatorio de una norma internacional que produce un dao, en virtud de que un reconocimiento prematuro puede constituir el acto configurativo de una intervencin condenada por el derecho de gentes. Efectos Los efectos del reconocimiento de un nuevo Estado son el de su insercin dentro de la comunidad internacional, como sujeto con capacidad para actuar de conformidad con las normas del derecho internacional, otorgndole certidumbre en cuanto a sus derechos y obligaciones, adems lo consagra como sujeto del derecho, indiscutible, dada su condicin de Estado. El no reconocimiento, a la inversa, lo coloca en una situacin de fenmeno histrico, geogrfico o jurdico interno, pero no le permite acceder a la comunidad internacional, carece de legitimacin activa y pasiva en el orden internacional. Un reconocimiento parcial, si bien lo habilita como sujeto del derecho internacional, le reduce su posibilidad de accin en el orden internacional. Formas El reconocimiento es un acto unilateral del Estado, manifestacin de voluntad que se puede expresar en forma expresa o tacita; la primera, mediante la declaracin formal del rgano competente de un Estado. El reconocimiento tcito tiene mayores dificultades ya que de la actitud del Estado debe inferirse, sin mediar una declaracin expresa, que reconoce al nuevo Estado. Tambin el reconocimiento puede ser individual o colectivo, individual cuando se da por medio de una declaracin de voluntad unilateral del Estado, colectivo cuando la expresin de esa voluntad surge en una conferencia internacional donde el nuevo Estado es reconocido por los Estados participantes o por la mayora, por la celebracin de un tratado internacional, etc. Reconocimientos de gobierno Introduccin El Estado una vez constituido como tal solamente se extingue por perdida de algunos de sus elementos constitutivos. Uno de tales elementos es el gobierno (que es el conjunto de rganos que ejercen las competencias del Estado), pero las modificaciones que en el se produzcan no interesa al derecho internacional publico, en cuanto dicho elemento se mantenga como tal. Un Estado no desaparece con motivo de sus conmociones internas, cambios de gobierno, golpes de Estado, etc. El principio de identidad del Estado, significa que cualesquiera que sean los cambio, alteraciones o perturbaciones que sufra la estructura legal o poltica o su composicin personal, no alteran la subjetividad internacional del Estado. Dichos cambios se encuentran dentro de la orbita de jurisdiccin del Estado; el derecho internacional publico solo se limita a constatarlos sin entrar a juzgar su legitimidad o constitucionalidad.
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En virtud del principio de continuidad que prescribe que la subjetividad del Estado, subsiste a pesar de las alteraciones de forma que pueda sufrir, como de las perturbaciones internas que incidan en la regularidad de su existencia jurdica la personalidad internacional del Estado no se altera por el cambio de su forma de gobierno, ni por la forma en que ste se constituye. Reconocimiento Requisitos de nuevos Estados y de nuevos gobiernos.
El otorgamiento o la negativa del reconocimiento de nuevos gobiernos es un tema distinto del reconocimiento de nuevos Estados; tanto es as, que en el supuesto de que un Estado se niegue a reconocer a un nuevo gobierno de otro, ste no pierde por ello su carcter ni su reconocimiento como persona internacional. Sin embargo, la misma situacin no se da a la inversa, ya que, el reconocimiento de un nuevo Estado implica reconocer el gobierno que en ese momento detenta el poder. Un nuevo gobierno es solo un continuador mas de la personalidad internacional del estado, siendo la misma persona colectiva dotada de subjetividad internacional. El problema de la sucesin de gobiernos puede ser considerado desde dos ngulos distintos: a) Cambios constitucionales de gobierno: no se plantea el problema del reconocimiento en este supuesto, por lo tanto la sucesin del gobierno es directa y automtica. No existe un nuevo gobierno. b) Cambios irregulares de gobierno: Los Estados deben evaluar si la nueva autoridad constituida es la legtima representante del Estado en cuestin. En este caso, el nuevo gobierno debe reunir requisitos indispensables para su reconocimiento: 1) que su autoridad se ejerza efectivamente sobre la totalidad o mayor parte del territorio del Estado, careciendo de una resistencia organizada;2) que ofrezca serias posibilidades de permanencia y estabilidad; 3) que sea capaz de mantener y cumplir relaciones y obligaciones internacionales. Gobiernos de facto Los gobiernos de facto estn caracterizados por acceder al poder de un Estado rompiendo su continuidad constitucional en el orden normativo. Desde el punto de vista del derecho publico interno, un gobierno es considerado de jure cuando emana de una eleccin reglamentaria, o su nombramiento ha sido efectuado de conformidad a las leyes vigentes. Ser de facto cuando la eleccin no ha sido hecha de acuerdo con las previsiones constitucionales o en el supuesto de que su designacin adolezca de algn vicio de facto que la invalide. El derecho internacional no indaga sobre la legitimidad de los nuevos gobiernos que surgen en Estados ya reconocidos con anterioridad. Sin embargo, es de gran importancia el tema en el orden internacional, porque a pesar de que los cambios de gobierno son actos exclusivos de su soberana, ellos impactan en las relaciones exteriores de los Estados. Los Estados son representados por sus gobiernos, por lo tanto corresponde a los otros Estados examinar en que medida es autentico (legitimo) el representante de otra entidad soberana. El gobierno de facto se caracteriza
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por el acceso al poder a travs de una revolucin, golpe de Estado, etc. Es aquel que impone su autoridad sobre el territorio de un Estado. Doctrina sobre el reconocimiento de gobiernos de facto. Doctrinas Estrada, Tobar y Stimson. Ha sido fundamentado el reconocimiento de los nuevos gobiernos, en la doctrina de la efectividad, segn la cual habra que reconocer a los gobiernos que ejercen un control efectivo sobre un territorio y la poblacin que en l se asienta. La doctrina Estrada ha sido identificada con el criterio de la efectividad. La practica del reconocimiento es ofensiva para la dignidad del Estado en cuestin y que la actitud que se debe adoptar es la de mantener o suspender las relaciones diplomticas, y no juzgar sobre la legitimidad de un nuevo gobierno; lo que sostiene esta doctrina no es un reconocimiento, sino un reconocimiento tcito, ya que el hecho de seguir manteniendo relaciones diplomticas es una demostracin practica del reconocimiento del nuevo gobierno. La doctrina de la legalidad enunciada por Tabor; los gobiernos de facto no deben ser reconocidos hasta que no demuestren que gozan del consenso popular. La doctrina Stimson la negativa a otorgar el reconocimiento trae como consecuencia que las situaciones aludidas no producen efectos jurdicos en relacin con los estados que han negado tal reconocimiento, por ende, cuanto mayor sea el nmero de Estados que nieguen el reconocimiento, mayores sern las probabilidades de lograr que el Estado infractor restablezca el orden jurdico violado. Reconocimiento de jure y reconocimiento de facto El reconocimiento puede ser pleno y definitivo (reconocimiento de jure) o provisional o restringido (reconocimiento de facto). ste ltimo solo tiene por objeto mantener contactos de rutina o urgencia, que no implican un reconocimiento pleno, ni el mantenimiento de relaciones diplomticas. Se caracteriza porque se suscribe solamente a cierto objeto, y generalmente se encuentra supeditado a una condicin, es provisional y susceptible de ser reiterado, si los requisitos que debe reunir el nuevo gobierno, no se concretan en la realidad. El reconocimiento de facto se puede convertir en reconocimiento de jure por obra del Estado que reconoce pero nunca un reconocimiento de jure se puede transformar a posteriori en un reconocimiento de facto.
Bolilla 5 La diplomacia y la poltica internacional estn relacionadas en el mbito del derecho internacional, pero se diferencian de este. La poltica exterior es el conjunto de decisiones tomadas por un gobierno con relacin a los dems estados, organizaciones y conferencias internacionales, y cuenta con la diplomacia como instrumento de ejecucin. Tradicionalmente las funciones mas importantes de la diplomacia han sido la representacin y la negociacin; la de hoy ofrece
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junto a los aspectos tradicionales las caractersticas de integrar un cuerpo de funcionarios del Estado, de la rama administrativa denominada diplomacia que forma parte del servicio exterior y a travs de la cual se relacionan las naciones. Corresponden al derecho internacional determinar y reconocer cuales son los individuos o grupos de ellos que tienen la condicin de rganos de representacin de los sujetos internacionales, y la facultad de hacer manifestaciones de voluntad que le sean atribuibles a tales sujetos; a su vez cada estado o sujeto internacional tiene la facultad de reglamentar dentro de su propio ordenamiento, cuales son los rganos que tendrn a cargo la gestin de sus relaciones internacionales y sus competencias respectivas. rganos de Representacin Internacional: Los sujetos internacionales de toda ndole (Estados, Org. Intern.) se relacionan entre si a travs de personas individuales o por un conjunto de ellas, las que obran en nombre del sujeto que representan y se conocen como rganos de las relaciones internacionales.Se habla de un desdoblamiento funcional por ser, a la vez, rganos de derechos internos e internacional. Estos rganos se clasifican: aDe acuerdo con su naturaleza en: Estatales (rgano que depende directamente del estado) y No Estatales ( Ej.los representantes de organizaciones internacionales). Desde el punto de vista de sus competencias estatales en rganos Centrales y rganos Perifricos. Atendiendo la composicin de los rganos en individuales (Como el Jefe de Estado y el Ministro de Asuntos Exteriores) y Colegiados ( Misiones Diplomticas , Misiones Especiales y Oficinas Consulados).
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Jefe de Estado: rgano de superior Jerarqua poltica y administrativa. Es uno de los rganos centrales de representacin y sus competencias hay que buscarla en el derecho interno. Durante las monarquas absolutas, el monarca Jefe de Estado- era el nico rgano capaz de vincular internacionalmente al Estado. A partir de la revolucin Francesa la soberana pasa a ser ejercida en nombre del pueblo y las teoras de las divisin de poderes y de la soberana nacional influyen en la Conf. del ejercicio de las facultades del jefe de estado, siendo estas limitadas en las democracias parlamentarias ( tener en cuenta q en los sist.parlamentarios la figura del jefe de gobierno es = a la del jefe de estado). Facultades: las determina el derecho interno de cada estado en colaboracin con otros rganos como las cmaras legislativas. En el
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plano internacional le corresponde el ius representationi omnimodae q consiste en alta direccin de la poltica exterior; ratificacin o adhesin a los tratados; el poder de declarar la guerra y concluir la paz; facultad de nombrar, enviar, y recibir agentes diplomticos; nombrar a los agentes consulares y conceder el exequtur a los cnsules extranjeros; en gral. De declarar la voluntad del estado respeto a otros estados. La Convencin de Viena de 1969 sobre derecho de los tratados, en su Art. 7.2 dispone q el jefe de gobierno , jefe de estado y ministro de Asuntos internacionales vinculan al Estado en materia de tratados sin necesidad de plenos poderes. Tambin el reglamento de Consejo de Seguridad de naciones unidas autoriza a los Jefes de Estado de aquellas naciones q tiene representacin en este rgano, a asistir a sus sesiones y expresar a la voluntad del estado sin ningn tipo de acreditacin de pleno poderes. Privilegio e inmunidades: cuando el jefe de estado visita un estado extranjero goza de un estatus privilegiado este comprende entre otras inmunidades: aInviolabilidad personal q significa encontrarse exento de cualquier medida coercitiva. Esta se extiende a su flia., sequito, residencia, propiedades, equipaje y correspondencia, se le debe proteccin material. Inmunidad de jurisdiccin penal:no cabe restarlo ni citarlo ante tribunales locales. Tambin abarca a la jurisdiccin de simple polica y no puede ser objeto de imposicin de multa . Inmunidad de jurisdiccin civil: es mas discutida; se distingue entre actos iure imperi, q son los realizados en el ejercicio de sus funciones, los q estn exentos; y los actos iure gestione en los q no se les reconoce tal inmunidad (siempre se debe recurrir a la practica de cada una de los estados y no extraer conclusiones a nivel universal al respecto) Tambin se le reconocen privilegios, como la exoneracin de impuestos personales, de consumo y semejantes entre ellos las tasas aduaneras, los objetos q ingresan al pas para uso personal, de la flia. y sequito, incluyendo tambin los necesarios para sus recepciones, obsequios. Otros de los privilegios es permitirle ejercer en el extranjero funciones propias de su cargo y tomar decisiones q tengan repercusin fuera del territorio del estado visitado. Estos privilegios duran mientras permanezca el cargo, y x razones de cortesa, se le aplican semejantes ventajas determinadas despus de sus cese, pero no hay normas jcas. q amparen a estas. Los privilegios e inmunidades mencionados tienen su fuente en normas internacionales consuetudinarias. La Convencin sobre misiones especiales (aprobada x asamblea gral.de la ONU en 1969) en su Art.21 sostiene q el jefe de estado q encabeza una misin especial, gozara en el estado receptor de los privilegios e inmunidades reconocidos x el derecho int. a los jefes de estado en visita oficial). De este modo la propia Convencin nos remite a la costumbre internacional.2-El ministro de Relaciones Exteriores.Funciones
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En todos los Estados existe el Ministerio de Relaciones Exteriores bajo diversas denominaciones. Al frente de este rgano se encuentra el ministro que es el jefe de la rama administrativa a cargo de la poltica exterior (q acta bajo la dependencia del jefe de Estado o de gobierno) quien se encarga de la diplomacia de su pas y a el se dirigen los diplomticos extranjeros para tratar los asuntos de Estado; recibe las credenciales de los funcionarios extranjeros y las comunicaciones de otros gobiernos; negocia y firma tratados internacionales. Los derechos internos son los encargados de reglamentar las funciones y organizacin de este ministerio. El funcionario inmediatamente inferior del ministro es el vicecanciller, que tiene a su cargo dirigir el trabajo de las diversas secciones en q se divide este ministerio (protocolo y ceremonial, poltica, comercio internacional, consulados, asuntos judiciales, cooperacin internacional, contabilidad, traduccin, registro o correspondencia) y tambin los grupos de trabajos en funcin de reas geogrficas. La mayor parte de los ministerios, exige determinadas condiciones para el nombramiento, eleccin y reclutamiento de sus funcionarios, pudindolos elegirlos de las carreras diplomtica y consular. Privilegios e Inmunidades: cuando se trasladan por territorio extranjero en Misin especial, goza de privilegios e inmunidades reconocidas por el derecho internacional como el de inviolabilidad personal ante cualquier medida coercitiva y de inmunidad de jurisdiccin penal y de polica. Gral.// por razones de cortesa, se les reconocen franquicias para sus equipajes, y por extensin, la inviolabilidad personal para su cnyuge, hijos menores y miembros del sequito oficial. Los Agentes diplomticos: Desde la antigedad los prncipes debieron recurrir a personas de su confianza que en su nombre afianzaban vnculos comerciales y de solidaridad entre las diversas comunidades y regiones, y en una posterior evolucin se encargaron de las relaciones polticas y negociaciones internacionales que se les encomendaban. Las relaciones internacionales eran escasas, no obstante se encuentran antecedentes del derecho diplomtico en Egipto quienes mantenan relaciones diplomticas con otros pueblos; tambin Grecia conoci una institucin semejante al consulado actual, la proxenia. En la edad media las cruzadas fueron el origen del desarrollo del comercio entre oriente y occidente, dando nacimiento a la institucin del consulado donde los Cnsules , personas versadas en las costumbres locales y extranjeras mediaban en los conflictos solucionando problemas de la gente. A comienzos de la edad media solo la Santa Sede ejerca el derecho de legacin permanente, extendindose luego a los seores feudales y principes. En este periodo tiene origen la consulta de persona grata respecto del representante diplomtico. A partir del siglo XIII se inicia la reglamentacin de la funcin diplomtica y se establece como requisito esencial para su ejercicio las credenciales para acreditar al enviado y se excluye de esta funcin a los clrigos. En la edad moderna, a partir de la Paz de Westfalia de 1648 se afianzan y multiplican las legaciones permanentes en el mbito europeo, que son representaciones diplomticas de un estado ante otro. En la edad contempornea, en el Acta General del Congreso de Viena de 1815, se
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determina el rango de los agentes diplomticos a fin de unificar sus designaciones en las diversas legislaciones internas y se trato de solucionar los problemas de la procedencia establecindose que los diplomticos pertenecientes a los Estados vinculados por pactos(polticos, de flia, alianzas dinasticas) no tendrn prioridad sobre los provenientes de Estados con los cuales no hay esa clase de relacin; Tb. se establece q los diplomticos en misin extraordinaria, se consideraran de igual rango q los ordinarios de los respectivos estados. El derecho Diplomtico: Es la rama de derecho internacional publico q se ocupa de la representacin exterior de los Estados y de las negociaciones q dichas representaciones llevaran a cabo. Abarca el estudio de: a-los agentes diplomticos(su reclutamiento, cualidades y condiciones, prerrogativas, inmunidades, etc.) b- la formacin diplomtica en todos sus aspectos( regula su tcnica, formas, modalidades, ceremonial, etc.). Su principal fuente es la costumbre internacional, adquiriendo una progresiva codificacin particularmente con la Convencin de Viena de 1961.Tradicionalmente las funciones mas importantes de los diplomticos han sido la representacin, la negociacin, informacin y proteccin de los intereses del Estado que los enva; pero con el tiempo adquiri un mbito mas extenso ya q Tb. es su deber fomentar las relaciones de amistad entre los Estados y de desarrollar sus relaciones econmicas, culturales y cientficas (Art . 3 CV 1961). El surgimiento de mltiples Organizaciones Internacionales, hizo q se desarrollara Tb. la diplomacia de conferencias o parlamentaria. La diplomacia abierta contempornea, en contraposicin a la secreta practicada antes de la Primera Guerra Mundial, ha sido facilitada por el progreso tecnolgico de los medios de comunicacin. A partir del siglo XVII, los Estados intercambian representantes permanentes, pasando a ejercer de manera regular el derecho de legacin activo- derecho de enviar agentes diplomticos al extranjero- y de legacin pasiva-derecho a recibir agentes diplomticos extranjeros-.El conjunto de agentes diplomticos acreditados ante el mismo gobierno se denomina cuerpo diplomtico, q esta encabezado por el decano, cargo q reviste un carcter protocolar, y Gral.// es el embajador o nuncio apostlico con mas antigedad en dicha funcin considerando la fecha de acreditacin ante el Gob. del Estado receptor. La Misin diplomtica: rgano permanente de un estado en el territorio de otro estado y es uno de los rganos perifricos de representacin. Es un rgano del estado acreditante , q tiene personalidad y estatuto diferenciado de los miembros del personal de la misin; la existencia jurdica de la misin comienza por consentimiento mutuo. (Art 2 de la CV 1961) entre el acreditante y el receptor. -Funciones:Art 3 de la CV1961 aRepresentacin: la misin opera como mandataria del Estado expresando su voluntad y siendo sus actos atribuibles directamente a este(Estado) q es el sujeto de derecho internacional; la misin no reviste esa calidad
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bNegociacin: es la gestin realizada por el Estado receptor para el tratamiento de intereses comunes q inciden en la relacin con el otro Estado, tales como las originadas por un tratado. Proteccin: esta cubre los intereses tanto del Estado acreditante como el de sus nacionales y tiene su fundamento en la soberana estatal. Observacin e Informacin: de esta forma el acreditante conoce la poltica interna del receptor, su evolucin econmica y social para as fomentar las relaciones reciprocas Fomento de relaciones amistosas: implica negociar y desarrollar relaciones econmicas, culturales y cientficas con el Estado receptor. -Deberes de la Misin: el Art.41 CV1961 a. b. No intervenir en los asuntos internos del Estado receptor. Acatamiento a la ley local, ya q la inmunidad de jurisdiccin de q goza la misin y sus miembros, tiene como nico efecto paralizar la sancin legal contra la violacin de las leyes del Estado receptor, pero no elimina la obligacin de su cumplimiento. c. Encauzar todas las comunicaciones bilaterales a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores del Estado receptor y tiene prohibido establecer oficinas de la misin en lugares diferentes a su sede, sin el consentimiento previo y expreso del receptor. Los Agentes de la Misin: El Jefe de la Misin: su nombramiento es de competencia interna del Estado acreditante. (As lo establece el art.99 Inc. 7 de la C.N.) Se exige previo a su nombramiento, la conformidad del Estado receptor con la designacin de el( Art 41 CV1961). Esta conformidad es una costumbre internacional y se la conoce como pedido de placet o agreement, y la declaracin de persona grata significa q el funcionario designado obtuvo el placet del receptor. Tb tal pedido puede ser denegado y en tal caso el Estado receptor no esta obligado a expresar al acreditante los motivos de su negativa a otorgar el consentimiento; es lo q se nomina declaracin de persona non grata.Esta ultima puede hacerse en cualquier momento, y no solo antes de su designacin. La CV1961 estableci las sig. Categoras de Misin: a- embajadores o nuncios acreditados ante los jefes de Estado y otros jefes de misin de efecto equivalente; b -enviados, ministros o internuncios acreditados ante los jefes de estado y c- encargados de negocios acreditados ante los ministros de Relaciones Exteriores. Primer categora: El termino Embajador proviene del francs ambasia q significa encargo. El embajador puede tener carcter ordinario o extraordinario, aunque en la practica se elimino tal distincin y a todos se los denomina extraordinarios. A la par de la categora de Embajador se encuentran los Nuncios q son los representantes del Sumo Pontfice ante los Estados; es el embajador ordinario y permanente del Papa cerca de un gobierno extranjero. Los Legados (Tb. denominados legados laetere, al
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lado del Papa) son nombrados en circunstancias extraordinarias y pertenecen a la categora de cardenal. La segunda categora, hoy en desuso, tiene su origen en las legaciones q eran misiones diplomticas de rango inferior a las embajadas y q se acreditaban en los pases q se encontraban fuera del concierto de las grandes potencias. Actual// todas las misiones alcanzan el rango de embajadas. La tercera categora-encargado de negocios- es utilizada gral// por los Estados para hacerse representar en aquellos otros con los cuales tiene lazos remotos de amistad y escasos intereses culturales o materiales; y tb cuando las circunstancias econmicas no les permiten solventar los gastos q suponen instalar y mantener las representaciones de la primera categora. Tb en caso de tirantez de la relacin bilateral, previo retiro de los embajadores o ministros plenipotenciarios. El encargado de negocios ad hoc u ordinario corresponde a una misin de carcter permanente; el ad nterin, es el q reemplaza temporalmente a un jefe de misin de la primera categora durante su ausencia o vacancia. El primero, es un jefe de misin de pleno derecho y se lo denomina encargado de negocios en propiedad. El jefe de la misin asume sus funciones en el Estado receptor desde el momento en q presenta sus carta credenciales, firmadas por su jefe de Estado y q lo acredita oficialmente para ejercerlas. Es una costumbre,q al llegar al Estado receptor el nuevo jefe de misin realice una visita al ministro de Relaciones Exteriores, a fin de presentarse y solicitar fecha para la entrega de las cartas de estilo de las mismas y copia del discurso de presentacin. El pasaporte diplomtico consiste en un pasaporte oficial expedido por el Estado acreditante a los funcionarios diplomticos y consulares q se dirigen al extranjero, contiene titulo y condiciones de la persona q lo posee, su cargo y lleva el sello del ministerio. La mayora de los Estados coinciden en otorgrselos a los diplomticos de servicio activo, a los ex embajadores, a los ex ministros de relaciones exteriores y a los ex jefes de estado. Los encargados de negocios se acreditan mediante cartas de gabinete firmadas por el ministro de relaciones exteriores. Para ser presentadas ante su par del Estado receptor. El Estado acreditante podr previa notificacin, acreditar a un nico jefe de misin ante 2 o mas estados(Art. 5 CV1961) ,serian los embajadores concurrentes.En tal caso el acreditante podr establecer en cada uno de los Estados en q el jefe de misin no tenga su sede permanente, un encargado de negocios ad nterin al frente de la misin. Cuando el jefe de la misin termina sus funciones por diversas causas, presenta antes de su partida las cartas de retiro o recredenciales q son entregadas al jefe de Estado receptor, y si es un encargado de negocios en propiedad al ministro de Rel. exteriores. La precedencia de los jefes de misin dentro de cada clase, se establecer siguiendo el orden de la fecha y hora en q hayan asumido sus funciones.
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El personal de la misin: La CV entiende por miembros del personal de la misin a los miembros del personal diplomtico, del personal administrativo y tcnico y del personal de servicio. Los miembros del personal diplomtico son las personas q posean la calidad de diplomticos y son diferentes al jefe de misin. El Estado acreditante puede nombrar libremente al personal sin necesidad del previo consentimiento del receptor bastando con la notificacin correspondiente al ministerio de relaciones exteriores. Son excepciones a este principio las designaciones de los agregados militares, navales o areos, respecto de los cuales el Estado receptor podr exigir sobre sus identidades para su aprobacin. El Estado receptor podr en cualquier momento sin tener q exponer motivos de su decisin, comunicar al acreditante q un miembro del personal diplomtico de la misin es persona non grata o q cualquier otro miembro del personal de la misin no es aceptable. En tal caso el acreditante deber retirar a esa persona o pondr termino a sus funciones en un plazo razonable y si no cumple con esa obligacin el Estado receptor podr desconocerlo en su carcter de miembro de la misin. Cuando los funcionarios diplomticos concluyen sus funciones con previa notificacin, el acreditante puede retirar libremente a los miembros de la misin. El personal administrativo y tcnico esta compuesto por las personas q estn afectadas al servicio tcnico y administrativo, carecen de estado diplomtico(xej,interpretes archiveros, secretarios privados etc.) ,gozan de estatuto privilegiado ya q sus tareas estn relacionadas con la actividad propia de la diplomacia; su nombramiento y remocin es semejante al del personal diplomtico. El personal de Servicio: comprende a las personas empleadas en el servicio domestico y de mantenimiento, por Ej. chferes, personal domestico, etc. Son de nombramiento libre. Los miembros de la familia del jefe de la misin y dems agentes diplomticos y del personal administrativo y tcnico q residan junto al funcionario en forma permanente gozaran de los mismos privilegios e inmunidades del personal diplomtico siempre q no sean nacionales del Estado receptor; para el personal tcnico y administrativo hay una exigencia complementaria, ya q para gozar de tales privilegios no deben tener residencia permanente en el Estado receptor. Las inmunidades y privilegios de los diplomticos: El derecho internacional confiere a los diplomticos la inmunidad del ejercicio de la jurisdiccin por parte del Estado que lo recibe se ha de entender bien lo q significa el termino inmunidad, el cual se refiere a la inmunidad respecto del ejercicio jurisdiccin, no inmunidad de la jurisdiccin misma, que quiere decir que no se encuentran por encima del derecho vigente del Estado q los recibe. El basamento terico de las inmunidades tu vo variaciones en el tiempo.Segun la teora representativa del medioevo, al embajador se lo
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consideraba como representante personal del soberano extranjero y someterlo a juicio o privarle la libertad era considerado un ataque al soberano mismo. Enlazada a esta teora se encuentra la ficcin de la extraterritorialidad q entenda a la sede de la embajada como una extensin de la sede del Estado q enviaba al diplomtico, y por ello resultaba inaccesible a las autoridades locales. Hoy se dejo de lado esta teora , salvo para el concepto de Asilo diplomtico q sigue siendo s u nico vestigio. La teora funcional se basa en el supuesto de q el diplomtico debe estar libre de interferencia por parte de las autoridades locales para cumplir sus funciones; pero esta teora no es la base exclusiva de la inmunidad, ya q el elemento esencial q enfatiza estas teoras( representativa y funcional) es el principio de la reciprocidad.. Para proporcionar resguardos adicionales en la observancia de las inmunidades diplomticas, varias constituciones confieren jurisdiccin al tribunal nacional de mayor jerarqua(corte suprema). Alcance de las inmunidades diplomticas: los agentes diplomticos residentes en el Estado receptor no pueden ser sometidos a la jurisdiccin de los tribunales de este ultimo. Esta inmunidad refuerza y complementa la inviolabilidad personal y tiene su mismo fundamento, pero no exime al agente diplomtico de la jurisdiccin de los tribunales de su propio Estado. La inmunidad de j.penal es absoluta para el agente diplomtico y para cualquier categora de delitos, pero en caso de probarse la participacin de un diplomtico acreditado en un delito, existe la posibilidad para el receptor de declararlo persona non grata, circunstancia q obliga al Estado acreditante a poner fin a las funciones del agente en ese pas y retirarlo de su territorio. La inmunidad de jurisdiccin civil (Art 31 de la CV1961) contempla excepciones: a-acciones reales sobre bienes inmuebles q a titulo privado posea el diplomtico en el territorio del Estado receptor;b- la participacin del diplomtico en calidad de heredero o legatario en juicios sucesorios radicados en los tribunales del receptor;y c- accin judicial referente a cuestiones vinculadas a la actividad privada , profesional o comercial del diplomtico fuera de sus funciones oficiales.La inmunidad de jurisdiccin civil, cede si el agente diplomtico presenta una demanda ante tribunales civiles del receptor, y es objeto de reconvencin o contrademanda por parte del accionado y en tal caso no podr invocar su inmunidad. La inmunidad administrativa es un complemento de la civil y se refiere a las sanciones de tipo contravencional o de polica. La inmunidad de jurisdiccin solo puede ser renunciada solo por el Estado q los enva, porque se otorga teniendo en cuenta el inters del acreditante y de sus relaciones con el receptor.Esta renuncia debe ser expresa, y hay q tener en cuenta q por mas renuncia, la sentencia q se dicte no podr ser ejecutada a menos q medie una nueva renuncia expresa, ya q mientras no se manifieste rige la regla de inmunidad de ejecucin.
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La inviolabilidad de los agentes diplomticos: La inviolabilidad personal del agente es absoluta, no admite excepcin, si se tratara de delito flagrante. Esta alcance sus documentos, correspondencias, bienes y residencia particular. Tampoco tiene obligacin de comparecer como testigo ante los tribunales locales. Esta institucin significa que el Estado receptor esta inhibido de ejercer cualquier medida d carcter coactivo o q implique uso de fuerza contra personas cosas afectadas a la actividad diplomatica.La libertad de circulacin queda sujeta a las leyes y reglamentos del receptor respecto de zonas prohibidas o de seguridad.La libertad de comunicacin y la inviolabilidad de la valija diplomtica determina q la valija puede ser usada solo par a documentos diplomticos y artculos de uso oficial y debe ostentar signos visibles q la identifiquen como tal. Los locales de misin diplomtica son inviolables y los agentes del estado receptor no podrn ingresar a ellos sin consentimientos del jefe de misin. Alcanza tambin al mobiliario y viene situados en la sede de la misin , medio de transporte de esta , lo q no podrn ser objetos de registro, requisa , embargo o medida de ejecucin. El correlato de esta inmunidad es la obligacin q tiene el estado receptor de adoptar medidas a fin de proteger locales de de la misin contra todo dao turbacin, atentado,etc. Tambin son inviolables los archivos y documentos de la misin y esta subsiste aun en caso de ruptura de relaciones diplomticas, caso en el cual el receptor permitir su retiro de su territorio o traslado a la sede de la misin a un tercer estado.Privilegios Diplomticos: la mayor parte de ellos se basaron mas bien en reglas de cortesa hasta k fueron receptadas en la CV1961. los agentes diplomticos estn fuera del alcance de la potestad tributaria del estado receptor abarcando todos los impuestos nacionales provinciales y municipales, ya sean personales o reales con excepciones: impuestos sobre inmuebles, sucesiones, y actividades profesionales o comerciales personales del agente, impuestos indirectos, derecho de registro, aranceles judiciales, etc. La misin diplomtica esta exenta de tributar x derechos y aranceles q percibe x actos oficiales. Entre los privilegios reconocidos a los actos de la misin se encuentra la posibilidad de exhibir bandera y escudo. El estado receptor debe prestar colaboracin a fin de q el acreditante pueda obtener los inmuebles para la sede de la misin, y en su caso para sus miembros. Ambos estn exento de impuestos inmobiliarios. Las misiones especiales : reguladas por la convencin sobre misiones especiales firmada en nueva York en 1969 y rectificada x argentina mediante ley 19802. Se entiende x misin especial a la delegacin de carcter temporal y representativo enviada por un Estado ante otro, con el consentimiento de este ultimo, para tratar asuntos determinados o realizar ante el un cometido determinado. Para el envo de una misin especial no es necesario la existencia de relaciones diplomtica y consulares ( Art.7 CNY1969).Sus miembros gozan de los privilegios e inmunidades establecidos para las misiones diplomticas en cuanto sean compatibles.
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La misin especial finaliza sus funciones (Art.20CNY) x : a-mutuo consentimiento entre los estados .b-Cumplimiento del cometido cExpiracin del periodo sealado para ella;d-Notificacin del Estado acreditante de q pone fin o la retira-por notificacin del Estado receptor de q la considera terminadaAgente consulares: La institucin consular histricamente es mas antigua q la de la misin diplomtica permanente.Esta se desarrollo como medio de proteccin al comercio internacional y a medida q se fueron incrementando los intercambios comerciales, las responsabilidades del cnsul fueron mayores. A diferencia de los agentes diplomticos, los cnsules no representan a los Estados y no se encuentran acreditados ante el receptor. Los cnsules son funcionarios enviados por un Estado al territorio de otro Estado, para defender (dentro de los limites de su funcin los intereses de q el Estado enva as como los de sus nacionales, promover las relaciones bilaterales econmicas y comerciales, ejecutar en el territorio del receptor actos administrativos, notariales, y de registro q tendrn efecto en el territorio del Estado q los enva. Las rupturas de las relaciones diplomticas no implica necesariamente las consulares; y si el Estado q enva solo tiene oficina consular, podr con autorizacin del receptor ejercer actos diplomticos sin cambiar su categora . El derecho consular contiene normas en su mayora se fundamenta en el derecho constitudinario y positivo internacional. Su regulacin actual surge de la CV1963. -La oficina Consular Funciones: Las funciones de la oficina consular tanto de carrera como honoraria art.5 las podemos agrupar en: a-Proteccin de los intereses de los estados q enva y de sus nacionales; b-Promocin cientficas de las relaciones comerciales econmicas, culturales,
c-Informarse x todos los medios lcitos de las condiciones y evolucin de la vida comercial, econmica, cultural y cientfica del estado receptor e informar al estado q enva y a las personas interesadas; d-Brindar ayuda a los buques q tengan q tengan nacionalidad del Estado q enva , aeronaves matriculadas y a su tripulacin; e-Prestar servicios a los nacionales del Estado q enva. f-Funciones Administrativas, de registro civil, notariales , para los nacionales del estado q enva y funciones administrativas para los nacionales del Estado receptor.
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La CV.1963 reconoce 4 categoras de oficina consular: 1) Consulados grales. 2)Consulados, 3) Vice consulado, 4)Agencia Consular (art.9).-Estas se establecen por la importancia de la ciudad sede; de los negocios con la region;la cantidad de nacionales del Estado q enva, q residen en Estado receptor; por vnculos culturales, etc. Se denomina circunscripcin consular al mbito territorial en donde la oficina consular ejerce sus funciones; los limites de esta no pueden alterarse sin el consentimiento del receptor, el cual tambin es requerido para su constitucin. La funcin consular termina por: a)x notificacin del Estado q enva al receptor q se ha puesto termino a esas funciones; b) por revocacin del exequtur , c)por notificacin del Estado receptor al Estado q enva de q ha dejado de considerar la persona q se trate como miembro del personal consular (art.25). El Jefe de la oficina Consular: Para la designacin del mismo, el Estado q lo enva debe recabar el asentimiento del Estado receptor para lo cual remite a este una Carta Patente en la cual se consigna la circunscripcin en q la persona designada ejercer sus funciones (art.11) el Estado recepto manifiesta asentimiento mediante el exequtur, q podr Ser denegado sin necesidad de motivar su rechazo. La convencin efecta la distincin entre funcionarios consulares de carrera , que son funcionarios nacionales del Estado q enva, y honorarios , q normalmente son nacionales del Estado receptor o residen en forma permanente en el.Ademas estos ltimos se diferencia de los de carrera, por ser personas q no devengan un salario regular no son nacionales del Estado q los designa, y les esta permitido dedicarse a actividades privadas y lucrativas .La convencin limito sus privilegios e inmunidades solo a los necesarios para los ejercicios de sus funciones consulares oficiales. El establecimiento de relaciones consulares se hace por mutuo consentimiento entre el Estado q enva y el receptor, tanto para iniciar relaciones consulares como para modificar la sede de la oficina consular y su clase; el establecimiento de un consulado Honorario tiene carcter facultativo tanto para el q enva como para el receptor. -El Personal de la Oficina Consular: Adems del jefe, cuenta con personal administrativo y tcnico. Se considera funcionario consular a toda persona encargada del ejercicio de fun. Consulares, incluido el jefe;y por miembros del personal consular a los funcionarios consulares (excepto el jefe) los empleados consulares y miembros del personal de servicio.
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La designacin y remocin del personal es libre previa notificacin al receptor y los empleados contratados localmente estn sometidos al rgimen laboral del Estado receptor. En todo momento el receptor puede comunicar q un funcionario consular es persona non grata o q cualquier otro miembro del personal ya no es aceptado y tal declaracin no requiere motivacin alguna; y el Estado q enva debe proceder a retirar a la persona o poner fin a sus funciones, debiendo ejecutarlo en un plazo razonable y si se negase a ello el receptor podr retirar el exequtur a dicha persona y dejar de considerarlo como miembro del personal consular. Facilidades, Privilegios e Inmunidades Respecto a las oficinas consulares hay un deber gral. De proteccin por parte del estado receptor sobre los locales y sus archivos. Este debe brindar facilidades para el desempeo de las funciones consulares para la adquisicin de locales para la oficina y permitir el uso de insignias patrias. El personal de la Oficina consular goza de libertad de transito por el territorio del Estado receptor salvo las disposiciones nacionales sobre zonas de seguridad. Las oficinas consulares estn exentas de tributar al receptor por los derechos y aranceles consulares que percibe por prestacin de sus servicios. Tambin gozan de inmunidad los documentos consulares , la valija consular, y el personal de correo consular. Tratndose de agentes consulares estos gozan de privilegios como el deber general de proteccin, exenciones al permiso de residencia, de trabajo, al rgimen de seguridad social. Las inmunidades solo estn reconocidas por la CV1963 para los Agentes Consulares de carrera. Estas consisten en la inviolabilidad personal e inmunidad de jurisdiccin la inviolabilidad personal del agente no reviste el carcter absoluto conferido a los diplomticos ya que no podrn ser detenidos o puesto en prisin preventiva cuando se trate de un delito grave y por decisin de autoridad judicial competente. El funcionario judicial no podr ser detenido ni sometido a ninguna otra forma de privacin de su libertad personal si no en virtud de su sentencia firme. La inmunidad de jurisdiccin de materia civil y administrativa alcanza a los funcionarios y empelados consulares por acto ejecutados en cumplimiento en sus funciones estn exento de inmunidad las sanciones civiles que resulten de un contrato que el funcionario no haya concertado como agente del estado que enva y las entabladas por un tercero como consecuencia de una dao causado por accidente de vehculo buque o avin ocurrido en el estado receptor. Los privilegios e inmunidades reconocidos a los agentes consulares son renunciables por aparte del estado que los enva en forma expresa y comunicada por escrito. El servicio Argentino La representacin exterior de la Argentina a travs de sus rganos perifricos se encuentra reglada por la ley 20.957 ley de servicio exterior de la nacin. Esta dispone sobre la organizacin y funcionamiento del servicio
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exterior de la nacin (SEN) crea el instituto del exterior de la nacin(ISEN), establece las categoras de los funcionarios diplomticos y consulares y determina sus funciones derechos obligaciones y prohibiciones, la ley 20.957 establece en su articulo 1 : que el servicio exterior es la organizacin fundamental del estado nacional para el desarrollo de sus funciones de su relaciones con la comunidad internacional, es el instrumento de ejecucin de la poltica exterior y tiene por objetivo preservar, defender y resguardar la soberana dignidad e intereses de la republica en el mbito continental y mundial. Esta ley se aplica al personal del SEN que se integra(ART 2) con : a)El cuerpo permanente activo constituido por los funcionarios con estado diplomtico en actividad que se desempean en funcin diplomticas consulares y de cancillera (art 4), y por lo que ingresen al servicio exterior conforme a las disposiciones de la presente ley. b) Cuerpo Permanente Pasivo c)Cuerpo de Agregados. Y de Agregados militares, culturales, econmicos y otros. Todos estos agregados forman parte de la misin diplomtica en q actan y estarn subordinados al jefe de esta. Este servicio de agregados especializados depende del Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto. d)y, por Funcionarios designados con arreglo al art. 5; el Poder Ejecutivo podr designar excepcionalmente como Embajadores Extraordinarios y Plenipotenciarios a personas q no pertenezcan al Servicio Exterior. Son estos los embajadores polticos los q cesan en sus funciones, cuando cesa el mandato del presidente de la Nacin q los designo. Segn el art. 3 de la ley 20.957 las categoras del personal permanente del Servicio Exterior son siete: a- Embajador extraordinario y plenipotenciario b- Ministro plenipotenciario de primera clase c- Ministro plenipotenciario de segunda clase d- Consejero de Embajada y Cnsul general e- Secretario de embajada de primera clase y cnsul de primera f- Secretario de embajada de segunda clase y cnsul de segunda g- Secretario de embajada de tercera clase y cnsul de tercera. Segn el art. 19 de la ley el estado diplomtico comprende las funciones, obligaciones, derechos y prohibiciones inherentes a la categora q corresponda a cada miembro del personal del SEN. El mismo queda sometido al principio de legalidad. Este es un derecho adquirido, del cual no podr ser desposedo el funcionario, salvo causales del art. 25 de la ley por el cual el estado diplomtico se pierde: 1-por renuncia expresa a dicho estado;2-la aplicacin de sanciones de cesanta o exoneracin, como resultado de sumario q hace q los funcionarios dejen de pertenecer al cuerpo permanente del SEN. (art. 18 Inc. c).3- por condena criminal impuesta por delitos dolosos; 4- por presentarse en concurso o ser declarado fallido. Respecto de las funciones, segn las categoras, los Agentes Diplomticos tienen la representacin de la Nacin, promocin de los intereses de la Republica en la Comunidad Internacional; y la de los Agentes Consulares, el ejercicio de funciones de escribano, jefe de registro civil y promocin de los intereses del pas(art.20). En cuanto a las obligaciones el art. 21 enuncia: juramento de fidelidad a la Nacin y Constitucin Nacional antes de asumir sus funciones; desempeo de sus funciones en forma regular; defender el prestigio, la dignidad y los
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intereses de la Nacin; difundir el conocimiento de la Republica y fomentar las relaciones polticas , culturales, econmicas y sociales, con el pas en donde ejercen sus funciones, aun cuando dejen de pertenecer al Servicio Exterior; honorable conducta publica y privada, etc. Son derechos de los funcionarios (art.22) entre otros, la estabilidad y promocin conforme a la ley, uso del titulo y tratamiento correspondiente a la categora q tengan, a la retribucin integral; jubilacin, retiro y pensin para sus deudos habientes, etc. Prohibiciones : Absolutas (art 23)las q vedan a los funcionarios intervenir en la poltica del pas extranjero o ejercer en este actividades comerciales profesionales o de gestin de intereses privados propios o ajenos; hacer uso indebidote documentos o noticias reservados confidenciales o secretos. Relativas ,estas pueden levantarse por autorizacin expresa (art 24) asumir la representacin o proteccin de los intereses de un tercer Estado o de sus nacionales; efectuar declaraciones q comprometan la poltica externa o interna de la Republica, ejercer acciones judiciales, prestar testimonio o renunciar a la inmunidad de jurisdiccin(prohibicin q se extiende a la flia a cargo del funcionario). El Instituto del Servicio Exterior de la Nacin q crea la ley, es un rgano dependiente del Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto, para la seleccin, formacin e incorporacin del personal del cuerpo permanente activo del SEN. y tiene como misin fundamental, afirmar y desarrollar la vocacin profesional, los principios ticos y morales y la conviccin patritica q informan la conducta de los aspirantes a integrantes del SEN. La direccin de este instituto esta a cargo de un funcionario de la categora Embajador Extraordinario y plenipotenciario, del cuerpo permanente activo del SEN., quien depende directamente del Ministerio de Relaciones Exteriores.
BOLILLA 6 EL ESTADO Concepto: el estado es el principal sujeto del derecho internacional, a pesar de la aparicin de otros sujetos internacionales como las organizaciones internacionales, la persona humana y otros entes dotados de subjetividad internacional, aunque a veces, de forma parcial y limitada. El estado es una organizacin poltica cuyo poder se basa en la soberana territorial, que tiene como efecto el ejercicio pleno, autnomo y exclusivo de sus potestades y competencias dentro de su territorio y la capacidad de asegurar su existencia hacia el exterior. Sirve como fundamento y limite de sus poderes soberanos; como fundamento, porque asegura tal ejercicio en forma plena y exclusiva dentro de dicho mbito territorial; como limite, porque marca el trmino de sus potestades estatales, en virtud del principio que prohbe la intervencin de un estado en los asuntos de otro. Para la existencia de un estado se requieren tres elementos: un territorio, una poblacin permanente que lo habite y un gobierno (poder) capaz de asegurar las funciones internas y externas del estado. La mayora de la
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doctrina agrega un cuarto elemente: la soberana. Los cambios que puedan afectar a uno de estos elementos o su conjunto, alteran la vida y existencia de los estados. Elementos constitutivos: 1) La poblacin: elemento humano del estado, es el conjunto de personas (nacionales y extranjeros) que habitan de manera permanente en el territorio del estado. Sobre ambos, nacionales y extranjeros, el estado ejerce sus poderes derivados de la competencia territorial, pero, sobre los primeros, esta competencia puede ir mas all de los limites de su territorio en virtud de normas internacionales que autorizan al estado a ejercer su competencia excediendo tales limites en defensa de sus intereses. La poblacin constituye la sociedad nacional entendida en sentido amplio, en la que coexisten mltiples relaciones permanentes entre sus miembros. La cantidad y densidad de la poblacin varan de estado a estado; el derecho internacional no exige una cantidad mnima para la existencia de aquel, pero si que posea un carcter estable y permanente en su territorio. Con respecto a la calidad y a la composicin de la poblacin, puede ser homognea o heterognea, observndose en la realidad un pluralismo de razas, religiones, etc. A veces, la composicin poblacional plantea el problema de las minoras, que son grupos humanos que, por su raza, religin, etc., acusan diferencias con el grupo mayoritario de la poblacin. Las minoras deben ser respetadas. 2) El territorio: los estados, se caracterizan por tener una base territorial; entre estados independientes el respeto de la soberana territorial es una de las bases esenciales de las relaciones internacionales. El estado es una organizacin territorial, requiriendo, una base fsica, especial, geogrfica, para existir como tal. No importa la extensin que pueda tener el territorio estatal a los fines de la existencia del estado. El territorio es el espacio en el que el estado ejerce sus poderes en forma plena, autnoma y exclusiva. La plenitud hace al derecho del estado de desarrollar en su territorio todas las funciones y actividades estatales, incluso las de naturaleza coactivas; la autonoma significa que los rganos de gobierno del estado deben estar regulados exclusivamente por su orden jurdico estatal; la nota de la exclusividad esta relacionada a que el ejercicio de sus poderes lo realiza con independencia de todo otro estado o poder, posee jurisdiccin nica y exclusiva sobre todas las personas y cosas dentro de su mbito territorial. 3) El gobierno: el gobierno de un estado esta conformado por un conjunto de rganos encargados de elaborar las leyes, interpretarlas y aplicarlas. A travs de dichos rganos, el estado ejerce el poder publico manifestndose en el interior como poder supremo y hacia el exterior como independencia. Tiene el carcter de un poder jurdico, autnomo, centralizado y territorialmente determinado. La juridicidad del poder en cuanto es
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realizado a travs de los imperativos de la ley y de la coaccin jurdica. Es autnomo porque no reconoce la existencia de un poder superior. Es centralizado porque emana de un solo ncleo. La determinacin territorial del poder estatal es consecuencia de la coexistencia con los otros estados integrantes de la comunidad internacional. El poder publico debe ser efectivo en el sentido de asegurar un orden material y jurdico. En cuanto a la forma de rgimen politicote gobierno adoptado por los estados constituye un derecho de los pueblos y una obligacin de los gobiernos promoverla y defenderla. 4) La soberana: entendida como la falta de sometimiento del estado a una autoridad o poder superior. Constituye la fuente que origina todas sus competencias. Este atributo es el que diferencia al estado de otros sujetos internacionales, ya que es el que le otorga una plena capacidad internacional. La soberana estatal, constituye una de las notas relevantes de la comunidad internacional, que tiene su complemento en el principio de igualdad soberana de los estados. La soberana constituye un principio constitucional del derecho internacional, y su esencia consiste en el derecho a ejercer las funciones del estado en un plano de independencia e igualdad respecto de otros estados. La soberana en las relaciones internacionales equivale a la independencia. La soberana territorial pertenece siempre a un estado, con exclusin de todos los dems. Parte de la doctrina agrega otro elemento del estado, referido al fin tico social que debe perseguir como comunidad poltica organizada que es el bien comn publico temporal. Este concepto del bien comn, se concreta en la prctica en una serie de fines fundamentales que persiguen los estados y que suelen estar anunciados en sus constituciones a travs de normas ideolgicas y programticas. INMUNIDAD DE JURISDICCION Introduccin. Consideraciones generales. En virtud del principio de soberana territorial, el estado ejerce en forma plena y exclusiva sus competencias dentro de su mbito territorial. Dentro de estas facultades, se encuentra: la competencia de sus tribunales judiciales para entender en todas las divergencias que se produzcan como consecuencia de los actos que realicen las personas fsicas y jurdicas (jurisdiccin) y tambin ordenar los medios para posibilitar la ejecucin de lo resuelto en la sentencia perspectiva (ejecucin). Dentro de estos actos, pueden encontrarse los ejecutados por estados extranjeros, que en caso de divergencia, pueden ser llevados al conocimiento de los tribunales del estado del foro, en virtud de poseer estos jurisdiccin retione materia en ciertos casos, en virtud de que una de las partes es un estado extranjero, el tribunal tiene el deber de abstenerse de actuar como consecuencia de la calidad del demandado (ratione personae). Esta situacin de exencin de jurisdiccin en que se encuentra un estado extranjero con relacin a la jurisdiccin natural de los
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tribunales del estado territorial (estado del foro), es lo que se denomina inmunidad de jurisdiccin y, en su caso, inmunidad de ejecucin. El derecho de inmunidad de jurisdiccin esta ligado ntimamente a la competencia de los tribunales del estado del foro, no cabria solicitar la inmunidad de jurisdiccin ante un tribunal nacional que no es competente. A pesar de la indudable conexin que existe entre la inmunidad jurisdiccin y la de ejecucin, ambas no deben confundirse. La inmunidad de ejecucin puede considerarse mas amplia que la inmunidad de jurisdiccin, y la ejecucin de los bienes de un estado extranjero solo procede, en la mayora de los casos, con el consentimiento del estado afectado. Cuando se afirma la jurisdiccin del estado territorial, se hace referencia a un tema de competencia de los rganos estatales para entender en un asunto determinado ratione materia. Los tribunales del foro deben abstenerse de enjuiciar la legalidad internacional de medidas adoptadas por estados extranjeros cuando sean hechas efectivas en su territorio, salvo el caso de violaciones de normas internacionales. En virtud de los principios de independencia y soberana de los estados, los tribunales de un pas no pueden juzgar los actos de gobierno de otro perpetrados en su propio territorio. La inmunidad de jurisdiccin de los estados es un principio de derecho internacional derivado de los principios de soberana, independencia e igualdad de los estados, que excluye la viabilidad de que un estado quede sometido a la jurisdiccin interna de otro. La inmunidad de jurisdiccin, en consecuencia, es un derecho del estado y, como tal, renunciable. Hasta fines del siglo XIX, primo casi sin excepciones, la doctrina de la inmunidad absoluta de jurisdiccin. Un cambio en las jurisprudencias nacionales se observa partir del siglo XX. La Corte de Casacin de Blgica en 1903, se pronuncio en contra de la tesis de inmunidad absoluta. La actividad creciente de los estados en el comercio internacional, motivo una ampliacin de los problemas derivados de la actuacin de los estados en el extranjero, a travs de empresas o entes pblicos y semipblicos que sembraron la duda sobre su vinculacin con el estado y, en consecuencia, si era de aplicacin la inmunidad de jurisdiccin ante los tribunales del foro. Ello motivo un replanteo de tesis de inmunidad absoluta y un progresivo cambio por la doctrina de la inmunidad restringida o relativa. El derecho de inmunidad de jurisdiccin existe en el orden internacional, pero como todo derecho no es absoluto. Si tiene como uno de sus fundamentos el derecho de soberana, y este derecho no es absoluto, es una conclusin razonada, que el de inmunidad tampoco posee esa condicin. En virtud de ello, es que el principio de inmunidad de jurisdiccin reconoce excepciones o limitaciones, que la prctica judicial interna de los estados primero, las codificaciones, luego, se han encargado de establecer. Se observa una posicin favorable a la tesis de inmunidad restringida, en el rea de la inmunidad de jurisdiccin, no as en lo referente a la inmunidad de ejecucin, en que la inmunidad reviste el carcter de absoluta, salvo consentimiento expreso del estado afectado.
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La inmunidad de jurisdiccin del Estado Concepto El derecho de inmunidad de jurisdiccin de los Estados es un derecho internacional reconocido por todos los estados. Tuvo en su origen un carcter absoluto pasando a relativo o restringido con la evolucin de las relaciones internacionales. Este derecho se encuentra reconocido en el Proyecto 2002 art. 5: todo estado goza, para si y sus bienes, de inmunidad de jurisdiccin ante los tribunales de otro estado. La ley 24.488 establece el principio en su art. 1, los casos en que los Estados no pueden invocar la inmunidad se encuentran detallados en el art.2. La Convencin de Basilea establece este privilegio en todos los procedimientos, excepto en aquellos que la Convencin establece expresamente. Un estado puede reconocer discrecionalmente la inmunidad de jurisdiccin absoluta a los estados extranjeros, ya que no existe ninguna norma internacional prohibitiva en este sentido. Negarla constituira una violacin del derecho internacional originando la responsabilidad internacional del estado infractor. Este derecho existe y est consagrado por el derecho internacional general aunque limitado en ciertos aspectos. Lo que se encuentra todava en discusin es el alcance y contenido del derecho de inmunidad de jurisdiccin tanto ratione materia (actos que comprende y que excluye) y ratione personae (concepto de estado y sus conexiones con entes u organismos que realizan actos que eventualmente puedan atribuirse al accionar del estado). Teoras de inmunidad absoluta y relativa. Distincin entre actos iure imperii y iure gestionis La doctrina de la inmunidad clsica generaba efectos injustos ya que los nacionales de un estado se encontraban impotentes en su propio pas para lograr el amparo jurisdiccional frente al accionar de los estados extranjeros que se protegan en el privilegio de la inmunidad de jurisdiccin, lo que llev a que los tribunales comenzaran a distinguir entre los actos que eran realizados por el estado en ejercicio del poder pblico o soberano (actos iure imperii) y aquellos en los que actuaba como simple particular (actos iure gestionis). Esto fue la piedra angular de la doctrina restrictiva: admita la inmunidad de jurisdiccin para los primeros, no as para los iure gestionis. El criterio diferenciador entre estos actos radicaba en principio en la circunstancia de que el estado actuara como persona del derecho pblico o del derecho privado, que dependa de la opinin judicial. Es decir, no se parta de un criterio objetivo para la determinacin del acto sino de uno subjetivo, es por esto que la jurisprudencia busc la solucin diferenciadora en caracteres objetivos referidos a la naturaleza o finalidad del acto. En lo referido a la naturaleza del acto, lo distintivo de los actos iure imperii est dado cuando el estado acta en el mbito del derecho pblico ejerciendo potestades de poder pblico (actos que puede realizar slo un estado y no los particulares), en cambio de considera un acto iure gestionis cuando el estado acta en el campo de una relacin de derecho privado, por lo tanto, exento de inmunidad de jurisdiccin.
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La Convencin de Basilea hace una enumeracin taxativa de los casos en que un estado no puede invocar la inmunidad de jurisdiccin (art. 1-14). La ley 24.488 ha seguido un criterio semejante, ya que despus de establecer la regla de inmunidad de jurisdiccin de los estados extranjeros con relacin a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, enumera los casos en que los estados no pueden invocarla: cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el estado extranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surgiera del contrato invocado o del derecho internacional (art. 2 inc. c). El Proyecto 2002 afirma el principio de inmunidad de jurisdiccin del estado y sus bienes ante los tribunales de otro estado pero con una limitacin: el estado no puede invocar esa inmunidad cuando realiza con una persona fsica o jurdica una transaccin mercantil. El criterio diferenciador radica en que el acto sea de naturaleza mercantil o no (criterio objetivo: tesis de la naturaleza del acto), slo en el primer supuesto el acto se considerar exento de la inmunidad de jurisdiccin. Pero tambin en algunos casos toma en consideracin su finalidad, introduciendo as el elemento subjetivo, ya que si bien establece la transaccin comercial como elemento principal definitorio de la naturaleza del acto, prescribe que debe tenerse en cuenta la finalidad del acto, cuando de la prctica estatal tal finalidad demuestre el carcter no mercantil del contrato o transaccin. Este elemento subjetivo no es conveniente ya que genera incertidumbre en la apreciacin de los actos iure imperii o iure gestionis. Finalmente el proyecto se decidi por realizar una enumeracin expresa de las excepciones al principio de la inmunidad del estado (art. 5, art.11-17). Alcance subjetivo El ncleo de inmunidad es el estado, pero nos preguntamos qu alcance tiene este privilegio con respecto a las subdivisiones polticas, organismos o sociedades que se encuentran vinculados con l; como tambin si conforme al principio de reciprocidad cabe extender este privilegio a estados no reconocidos. Primera cuestin: el proyecto legisla sobre este punto de forma expresa en su art. 2 pto. 1 apartado b, estableciendo que se entiende por estado: a- el estado y sus rganos de gobierno, b- los elementos constitutivos de un estado federal, las subdivisiones polticas del estado y los organismos, instituciones y otras entidades, siempre que estn facultados por ejercer actos de autoridad soberana, c- los representantes del estado cuando actan en ese carcter. De esta manera adopta un criterio amplio en materia de alcance subjetivo de la inmunidad, poniendo el acento para acceder al privilegio en que las reparticiones del estado estn facultadas para realizar actos en el ejercicio de la autoridad soberana del estado. Los actos realizados por entidades estatales quedan exentos de la inmunidad siempre que se trate de actos mercantiles y que esas empresas o entidades del estado estn dotadas de personalidad jurdica propia y tengan capacidad para demandar o ser demandadas y facultades para adquirir y disponer bienes. De esta manera vemos que comprende no slo al estado sino tambin a los estados federales, subdivisiones polticas, organismos, entidades, instituciones y representantes del mismo, pero respetando siempre la regla general referida a la naturaleza del acto realizado (actos comerciales).
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Convencin de Basilea: art.27 y 28. La ley 24.488 no legisla sobre este particular. Segunda cuestin: si los estados estn obligados a reconocer la inmunidad de jurisdiccin a estados que no han sido reconocidos como tales por el estado del foro. En la actualidad la opinin generalizada es la de reconocer la inmunidad a los actos realizados por todos los estados extranjeros, hayan sido objeto de reconocimiento o no. La existencia de un estado se funda en una cuestin de hecho: cuando efectivamente ejerce sus competencias estatales sobre un territorio determinado, independientemente de su reconocimiento por los dems estados. Por lo tanto la inmunidad de jurisdiccin deriva de su soberana e independencia efectiva, no de su reconocimiento por otros estados. Aspectos procesales de la inmunidad de jurisdiccin Est tratado en la parte II del Proyecto. La regla general es que todo estado goza de inmunidad de jurisdiccin ante los tribunales de otro estado (art. 5). Como correlativo a tal derecho existe la obligacin internacional de todo estado de hacer efectivo tal privilegio mediante el deber de abstenerse de ejercer jurisdiccin en todo proceso incoado ante sus tribunales contra otro estado, incluso instando a sus tribunales a declarar de oficio tal inmunidad (art. 6 Prr. 1). Procesalmente se pretende la aplicacin de la jurisdiccin del estado del foro con relacin a otro estado, si en el litigio respectivo ese estado es mencionado concretamente como parte del proceso, o sin existir tal mencin, dicho proceso tiende a menoscabar bienes, derechos, intereses o actividades de ese otro estado. (Art. 6 Prr. 2) La inmunidad de jurisdiccin por ser un derecho es renunciable, renuncia que puede ser manifestada de forma expresa o tcita. Modos de renuncia expresa: (art. 7 del proyecto) a- acuerdo internacional, b- contrato escrito. c- Declaracin o comunicacin escrita en un proceso determinado. Casos contemplados tambin en la convencin de Basilea en su art. 2. Ley 24.488 art. 2 inc. c: los estados extranjeros no podrn invocar la inmunidad de jurisdiccin a) cuando consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato escrito o de una declaracin en un caso determinado, que los tribunales argentinos ejerzan su jurisdiccin sobre ellos. Renuncia tcita: (art. 8 Prr. 1) cuando: a- el propio estado ha promovido el proceso. En este caso tambin le esta vedada la excepcin de inmunidad en lo concerniente a una reconvencin basada en la misma relacin jurdica o en los mismos hechos que la demanda presentada por l (Art. 9 Prr. 2) b- si ha intervenido en el proceso o ha realizado actos procesales relacionados con la cuestin de fondo, excepto que pruebe que esa intervencin ha sido al mero efecto de tomar conocimiento de los hechos para evaluar la factibilidad de alegar la inmunidad, c- si ha reconvenido en un proceso incoado en su contra, y dicha reconvencin se encuentra fundamentada en la misma relacin
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jurdica o hechos en que se basa la demanda principal (art. 9 Prr. 1). La ley 24.488 sobre el particular establece la prohibicin de invocar la inmunidad en este ltimo supuesto: cuando fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que el estado hubiere iniciado (art. 2 inc. B). El Proyecto tambin enumera distintos supuestos en que no debe entenderse que un estado ha consentido en que los tribunales de otro estado ejerzan la jurisdiccin: a- si su intervencin se realiza solo a los fines de invocar la inmunidad (art. 8, 2, a). La convencin de Basilea (art. 3) y la ley 24.488 (art. 4) tambin contemplan este supuesto. b- Cuando se presenta al proceso, a los fines de hacer valer un derecho o inters sobre bienes objeto del litigio. c- Cuando comparece un representante del estado ante un tribunal como testigo d- Cuando no comparece (incomparecencia) en un proceso ante el tribunal de otro estado. (art. 8 Prr. 2, 3, 4). Los tribunales del Estado del foro no debern dictar sentencia en ausencia contra ningn estado en los casos previstos en el proyecto en que se les prohbe ejercer jurisdiccin, y, en caso de que entiendan lo contrario, siempre que se hayan cumplido con los requisitos establecidos en cuanto a las formas de notificacin de la demanda y que haya transcurrido un plazo no menor a cuatro meses contados desde esa fecha (art. 21 Prr. 1 a, b, c). Las sentencias dictadas en ausencia se comunicarn al estado en copias en el idioma oficial del estado interesado, y ste tendr un plazo no inferior cuatro meses a contar desde la fecha de recepcin de la copia de la sentencia para solicitar la anulacin de dicha sentencia (art. 21 Prr. 2 y 3). La inmunidad de jurisdiccin puede hacerse efectiva de las siguientes formas: a- de oficio por el tribunal del Estado del foro, b- por invocacin o alegacin del estado extranjero, c- por la va procesal de la excepcin de falta de jurisdiccin. Notificacin de la demanda: (art. 20) debe practicarse de acuerdo a convenios internacionales en vigor entre los estados interesados, a falta de tales acuerdos, mediante la va diplomtica a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores del estado interesado. La recepcin por parte del ministerio de los documentos respectivos traducidos al idioma oficial, constituye prueba suficiente de la notificacin, e impide que con posterioridad a la comparecencia del estado interesado al proceso pueda alegar defectos formales en el procedimiento de notificacin de la demanda (art. 20 Prr. 4). El privilegio de la inmunidad del estado tambin se extiende a otros aspectos procesales. Por ejemplo, si un tribunal del Estado del foro emplaza a un estado extranjero a realizar o abstenerse de realizar un acto determinado o presentar cualquier documento o revelar informacin, y ste ltimo incumple o rehsa cumplir el requerimiento no puede imponerle multa o pena alguna por esta desobediencia, sino que dicha actitud solo tendr consecuencias para el juzgamiento del fondo del asunto (art. 22
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Prr. 1). Tambin ningn estado est obligado a prestar fianza o caucin para garantizar el pago de los gastos causdicos (art. 22 Prr. 2). La ley 24.488 establece reglas procesales en los art. 5 y 7. La inmunidad de ejecucin de los bienes del estado La inmunidad de jurisdiccin no es sinnimo de inmunidad de ejecucin. En el primer caso los estados se encuentran exentos de la jurisdiccin de los tribunales del estado del foro, en el segundo ya sea por haber prestado su consentimiento o en virtud de que los tribunales se hayan declarados competentes en razn de la materia, el proceso se ha sustanciado y concluido con una sentencia adversa al estado extranjero, y se hace necesaria la ejecucin de la medida judicial en contra de los bienes del estado. Sin embargo, la aceptacin de la jurisdiccin de estado del foro no implica la aceptacin de la ejecucin de los bienes (art. 18 bis). Y a sea porque los tribunales del estado del foro se declaren competentes por la naturaleza del acto, bien porque el estado extranjero consiente expresa o tcitamente tal jurisdiccin, el procedimiento judicial culmina con el dictado de una sentencia. El fallo puede desestimar la demanda contra el estado o acogerla en su contra, caso en el cul se plantea el problema de la ejecucin de la sentencia, en el supuesto de que el estado demandado no la cumpla voluntariamente. La ejecucin forzada de la sentencia hace al problema de la ejecucin de los bienes del estado para hacerla efectiva y a ello est referido el tema de la inmunidad de ejecucin del estado. La regla de la inmunidad absoluta en sentido amplio, ya que abarca no solo medidas de ejecucin, sino tambin medidas precautorias como el embargo de bienes; ha sido escasamente flexibilizada, aceptando como excepcin general de inmunidad el consentimiento del estado. Esta es la postura que asume la Convencin de Basilea en su art. 23. Tambin es el criterio adoptado en el proyecto, que distingue dos clases de medidas coercitivas en contra del estado: a- medidas anteriores al fallo: las excepciones a la inmunidad en este caso son el consentimiento expreso del estado por acuerdo internacional, convenio arbitral, contrato escrito o declaracin ante el tribunal; o bien cuando el estado haya asignado bienes a la satisfaccin de la demanda. b- medidas coercitivas posteriores al fallo: las excepciones son las mismas que en el caso anterior con el complemento que las medidas de ejecucin se pueden realizar sobre bienes del estado, siempre que se den los siguientes requisitos: 1) que sean utilizados para propsitos distintos de los fines oficiales no comerciales, 2) que se encuentren en el territorio del estado del foro, 3) que guarden relacin con la reclamacin objeto del proceso o con el organismo o institucin demandados. Son bienes utilizados para fines oficiales, comprendidos expresamente en la inmunidad de ejecucin: - los bienes, incluidas cuentas bancarias, utilizados en el desempeo de las misiones diplomticas, oficinas consulares, misiones especiales, misiones ante organizaciones internacionales o conferencias internacionales, - los bienes de carcter militar, y los destinados a ese fin,
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los bienes del banco central o de otra autoridad monetaria del estado, los bienes que formen parte del patrimonio cultural del estado o de sus archivos, no destinados a ser puestos en venta, los bienes que formen parte de una exposicin de objetos de un inters cientfico, cultural o histrico, que no hayan sido puestos en venta.
Bolilla 7 EL TERRITORIO: Concepto, naturaleza, delimitacin y rgimen jurdico Consideraciones generales Al hablar del Estado debemos distinguir su esencial carcter territorial (a diferencia de otros sujetos como las organizaciones internacionales que poseen un carcter funcional). El territorio es un elemento sine qua non para su existencia, ya que no puede existir un Estado sin territorio. El orden jurdico poltico contemporneo esta asentado sobre el principio de la soberana territorial de los Estados. El concepto de soberana equivale a la independencia, que relacionada a una porcin del globo terrqueo, se traduce en el derecho de ejercer en el, con exclusin de cualquier otro, las funciones propias del Estado. El principio de soberana ha sido receptado como una norma fundamental en la Carta de las Naciones Unidas en intima vinculacin con otros derechos esenciales de los Estados: el de igualdad y el de no intervencin en los asuntos internos. El territorio es la base fsica donde el Estado ejerce su suprema autoridad (competencias), en forma plena y exclusiva (soberana territorial). Su importancia radica en que: 1. Delimita el mbito espacial donde se ejerce el poder del Estado. 2. Es el elemento que permite afirmar hacia el exterior la independencia estatal, por la exclusividad que tiene en el ejercicio del poder dentro del territorio, excluyendo la posibilidad de que otro lo ejercite. Las competencias del Estado sobre su territorio presentan dos caracteres: plenitud y exclusividad. El primero esta relacionado con el derecho de todo Estado de desarrollar en su territorio todas las funciones y actividades estatales, incluso las de coaccin y ejecucin. Con relacin al derecho internacional toda competencia ejercida por un Estado en el lmite de su territorio se presume legtima. El principio precedente debe conyugarse y armonizarse con la obligacin que tienen los Estados de respetar la independencia poltica y la integridad territorial de los otros Estados. Significa el deber de abstenerse de realizar en su territorio acciones que puedan producir consecuencias perjudiciales en el mbito de otro Estado. El estado es responsable de sus actos, que si bien se producen dentro de su territorio, producen sus efectos fuera de el, perjudicando los intereses de otros Estados. El segundo carcter, la exclusividad, es la facultad del Estado de ejercer la jurisdiccin nica sobre todas las personas y cosas que se encuentren dentro de su territorio, con exclusin o autonoma de cualquier otro Estado o poder.
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El territorio estatal es esencialmente terrestre, comprendiendo: a) un espacio terrestre o suelo, b) el subsuelo, c) las aguas interiores, d) el espacio areo. Para los Estados que tienen litoral martimo el territorio comprende igualmente un espacio de mar adyacente a la costa que es el mar territorial. Concepto. Naturaleza jurdica El anlisis de la relacin existente entre el Estado y su territorio fue objeto de distintas teoras, algunas de ellas desechadas en la actualidad: 1. La tesis del territorio-objeto (Lauterpacht y Fauchille) entiende que el territorio es un objeto sobre el cual recae el poder poltico. Tiene su origen en la monarqua absoluta. Supone la existencia de un derecho real del Estado sobre su territorio, que se traduce en un derecho de propiedad sobre el. 2. La teora del territorio-sujetoconsidera que el territorio no es de propiedad del Estado como si fuera una cosa, sino un elemento que integra su realidad ontolgica, el vnculo del Estado con su territorio no es de propiedad sino de poder o jurisdiccin. No permite distinguir entre el territorio y el Estado, ya que al encontrarse asimilado el primero al segundo se confunden en una nica entidad. La violacin del territorio de un Estado no constituira simplemente una violacin de su posesin sino de la misma personalidad del Estado y del pueblo que vive en el. 3. La teora del mbito de competencia considera que el territorio es el espacio de dominio del poder del Estado; es el delimitador de las competencias estatales, reemplazando el concepto de competencia al de soberana. La competencia comprende una serie de derechos que ejerce el Estado, en un doble aspecto: personal (poder de aplicacin de las normas, a los individuos que se encuentren dentro del territorio) y territorial (respecto a las cosas). Vedross sostiene que el territorio estatal es ms bien el territorio sobre el cual el derecho internacional reconoce a un Estado la soberana territorial. En definitiva, todas las teoras expuestas tienen algo de verdad. En efecto el Estado puede disponer de parte de su territorio por distintos medios: cesin, transferencia, permuta, donacin (teora objeto del territorio). Por otra parte, el territorio es un componente esencial del Estado (territorio sujeto). Tampoco es discutible que el territorio constituye el mbito de validez espacial y temporal de los ordenamientos jurdicos estatales (teora del territorio mbito de competencia) Las competencias que se ejercen fuera del territorio se encuentran fundadas en la personalidad internacional del Estado como sujeto del derecho de gentes y pueden estar o no vinculadas al territorio. Que el Estado este circunscripto en cuanto al ejercicio pleno y exclusivo de sus facultades soberanas a un rea determinada, no significa necesariamente que su territorio deba conformar un todo continuo, sino que puede asumir el carcter de discontinuo. Distinto es el caso de los Estados archipilagos que aunque son aparentemente discontinuos, en realidad constituyen un todo por su propia naturaleza y concepto legal. Limites
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La indeterminacin de los lmites de un Estado puede cuestionar la existencia misma del territorio? La respuesta es negativa, ya que si bien es cierto que para que un Estado exista y pueda ser reconocido como tal debe tener un territorio, resulta suficiente que ese territorio tenga una consistencia suficientemente cierta. No existe ninguna norma de derecho internacional que disponga que las fronteras terrestres de un Estado deban estar completamente delimitadas y definidas. Entendemos que la frontera comprende a la vez el lmite y la zona delimitada. Los lmites son aquellas lneas imaginarias sobre la superficie terrestre que demarcan el territorio de un Estado separndolo de otro o de zonas sujetas a la jurisdiccin internacional, lneas por arriba y por debajo de la superficie terrestre y de las aguas sujetas a la soberana territorial. Estas lneas imaginarias marcan la extensin del dominio territorial de Estado, establecen el mbito de validez de sus normas jurdicas, determinan el mbito material reservado al ejercicio de sus competencias separando su territorio del de otro Estado o de espacios internacionales. En la actualidad la mayora de los lmites entre Estados se fijan mediante tratados sin perjuicio de que en determinados casos se fijen por decisiones judiciales o arbitrales o por la costumbre internacional. Se ha dado lugar en el orden internacional al principio de estabilidad de las fronteras y en su caso al de la intangibilidad de las fronteras heredadas de la colonizacin. En virtud de ellos los Estados tienen una obligacin jurdica de respetar las fronteras internacionales, lo que limita su voluntad al momento de fijar las fronteras territoriales. Los lmites no pueden fijarse ni modificarse por la voluntad unilateral de los Estados sino por acuerdo de partes o normas internacionales. Los tratados de lmites tienen una naturaleza especial de permanencia en el tiempo. El trazado de las fronteras puede obedecer a elementos naturales (accidentes geogrficos), o a medios artificiales (lneas geogrficas proyectadas, lneas astronmicas, como paralelos y meridianos, etc.). Para Barberis el lmite internacional siempre se fija a travs de una norma jurdica, traducida en los hechos en una lnea de la superficie terrestre. En cuanto a los lmites naturales distinguiremos los orogrficos y los hidrogrficos. En la delimitacin de territorios separados por cadenas montaosas, los sistemas ms utilizados han sido el de la lnea de las ms altas cumbres o la lnea divisoria de aguas. El primer sistema, lnea de las ms altas cumbres es ms fcil de trazar y se presta a pocas equivocaciones. Ms difcil es el de la divisoria de aguas, ya que significa un estudio ms pormenorizado del terreno para determinar la lnea que separan las aguas superficiales pertenecientes a cuencas diferentes. Para los ros en el caso de que sean navegables el lmite pasara por la lnea media del canal de navegacin principal (talweg); si no son navegables, la frontera se trazar por la lnea media del lecho o cauce del ro, en otros supuestos, se colocar al ro en condominio (en estos casos, el lmite de cada Estado se extiende hasta la orilla respectiva del ro, en tanto que este constituye el condominio en si mismo) o se utilizar la lnea de la costa seca. En este ltimo supuesto se entiende que el ro corresponde a uno solo de los Estados fronterizos y, en consecuencia, la frontera pasara para el otro por la costa. En los lagos fronterizos generalmente se utiliza la lnea media. En los puentes que atraviesan un ro limtrofe, el principio general es que el lmite esta dado por la lnea vertical practicado en la lnea media del puente, aunque existen casos en que se sigue el sistema de prolongar verticalmente la lnea del lmite acordado para la demarcacin del ro.
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En lo que se refiere a espacios martimos el lmite se encuentra entre el mar territorial y alta mar. Tambin en materia de demarcacin de territorios, algunos Estados, especialmente los surgidos de un proceso de descolonizacin, han invocado el principio del uti possidetis a los fines de la fijacin de sus lmites basndose en el territorio que posean al tiempo de la independencia de la potencia colonial de la cual dependan. De este modo dicho Estados se consideran poseedores de los territorios que posean de iure, en el momento de la declaracin de su independencia. Las decisiones judiciales o arbitrales que se funden en este titulo son simplemente declarativas ya que no adjudican un territorio a una de las partes en conflicto sino que se limitan a declarar la existencia del ttulo con base al principio. No es posible hallar en la jurisprudencia ningn precedente en que a falta de norma aplicable para fijar un lmite, el juez o rbitro hayan acudido a titulo supletorio al utis possidetis. En una postura radicalmente opuesta se encuentra la sentencia de la CIJ de 1986 que sostiene el deber de los Estados de respetar los lmites y fronteras, tiene intima vinculacin con el principio de intangibilidad de las fronteras heredadas de la colonizacin y este con el uti possidetis. El principio del uti possidetis afirma la Corte, se mantiene en el rango de los principios jurdicos ms importantes, por lo que no puede ponerse en duda su aplicabilidad. Para el establecimiento de un lmite la doctrina distingue varias etapas: la acreditacin del titulo en que se funda la soberana territorial, la delimitacin de la frontera en el instrumento jurdico en el que conste y la demarcacin concreta sobre el terreno mediante signos externos que la acrediten. Estos problemas se han de afrontar sucesivamente. Modos de adquirir el dominio territorial El territorio de un Estado puede ser incrementado mediante diferentes procedimientos. Los autores distinguen, segn se trate de la adquisicin de territorios sin dueo o que tenan un Estado propietario anterior, en originarios y derivados. En la actualidad si bien es cierto que no existen territorios sin dueo en caso de controversias territoriales a veces es necesario remontarse a los ttulos originarios para poder resolver el diferendo. Originarios El descubrimiento
Era el medio clsico en el pasado, el hecho del descubrimiento otorgaba una prioridad en materia de adquisicin de territorios pero el derecho derivado de ese hecho se encontraba condicionado. Tal titulo condicionado deba perfeccionarse mediante el control o ejercicio efectivo de actividades estatales sobre los territorios descubiertos. Si bien en la actualidad esta forma de adquisicin se encuentra en desuso, es necesario sealar que los ttulos, en caso de controversia deben interpretarse a la luz de la poca en que se adquirieron y de acuerdo con las reglas vigentes en ese momento. El solo descubrimiento, sin actos posteriores efectivos de posesin, no constituye ttulo apto para adquirir la soberana territorial.
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Ocupacin
Es la apropiacin que hace un Estado de territorios que no tienen dueo (res nullus) o han sido abandonados y que estn desiertos o habitados por nativos salvajes o semicivilizados. La ocupacin es le medio mas antiguo y mas importante de adquirir territorios. Este procedimiento ha sufrido modificaciones a lo largo del tiempo. En un principio bastaba el mero descubrimiento y la ocupacin simblica del territorio (izamiento de bandera) pero en el siglo XVIII ya se juzgo indispensable adems la toma de la posesin real y efectiva. Esta posesin implicaba el establecimiento de una autoridad (an virtual) del Estado ocupante. Los requisitos de validez de la ocupacin son: 1. Que se trate de un territorio sin dueo: inhabitado o habitado por nativos no organizados como Estado (ausencia de organizacin estatal) o que haya sido abandonado por su ocupante anterior (derelictio). El carcter de terra nullius constituye un requisito excluyente para otorgar validez al hecho de la ocupacin territorial. 2. Que haya sido efectuada por un Estado soberano o en nombre de el y aceptado por este. 3. Animus Domini: la posesin material del territorio debe hacerse con nimo de soberano, estableciendo una autoridad suficiente para asegurar y hacer respetar los derechos adquiridos. 4. Posesin efectiva: el requisito del control efectivo significa que el ocupante debe realmente ejercer sus competencias territoriales sobre el territorio ocupado (principio de efectividad) con la intencin de conservar el territorio en forma permanente (animus domini). El ejercicio efectivo, continuo y pacfico de funciones estatales constituye un criterio lgico y normal para fundamentar la soberana territorial y otorgar al Estado ocupante un ttulo oponible a terceros. La efectividad de la ocupacin requiere dos elementos: la intencin y voluntad de actuar como soberano territorial y una demostracin efectiva y real de la manifestacin o ejercicio de esa autoridad. Las manifestaciones de soberana territorial sobre el territorio ocupado pueden asumir diversas formas de acuerdo a las condiciones de tiempo y lugar. La soberana territorial aunque en principio debe ser continua, esto no significa que necesariamente deba ser ejercitada en todos y cada uno de los puntos del territorio ocupado. Contigidad
En la prctica los Estados han pretendido siempre comprender en la ocupacin otros territorios por conexin natural a los efectivamente ocupados (teora de la contigidad) la regla general establece que la ocupacin se extiende hasta donde sea efectiva, determinndose el lmite en cada caso en particular. Esto genero las llamadas esferas de influencia reservando por medio de tratados internacionales esas zonas a la futura ocupacin del Estado que haba ocupado los territorios vecinos. El principio o teora de la contigidad establece que el ocupante tambin adquiere la soberana territorial sobre los territorios que poseen una conexin natural con la regin ocupada, es decir, el derecho del ocupante se extiende a aquellas tierras e islas que se encuentran vinculadas geogrficamente en forma natural a la regin ocupada. Sin embargo no existe una regla de derecho internacional que le otorgue validez como titulo vlido para adquirir el dominio territorial. Comparando este principio con la
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ocupacin efectiva de un territorio es indudable que prima esta ultima como titulo vlido para adquirir el dominio internacional. Otra variante de la contigidad es la teora de los sectores en la que se asientan ciertas pretensiones para dividir el territorio polar entre los Estados limtrofes segn los sectores donde estn situados. Accesin
Es la adquisicin de territorios por medios naturales (aluvin o avulsin) o artificiales por el relleno de espacios intermedios por obras realizadas por la mano del hombre desde la costa (Holanda). Algunos autores tambin citan la circunstancia del surgimiento de islas dentro del mar territorial o ro o lago de un Estado siguiendo el principio de que lo accesorio sigue la suerte de la principal. El aluvin se trata de la acumulacin lenta y paulatina de tierra que depositan las aguas, acrecentando el territorio del Estado o bien formando islas o deltas en los espacios marinos de este. Mientras que la avulsin es el proceso mediante el cual una masa de tierra se desprende de otro territorio por si misma, en bloque y bruscamente agregndose a otro. Derivados Prescripcin
Es el modo de adquisicin del dominio territorial mediante la ocupacin efectiva de un territorio que ha pertenecido o pertenece a otro Estado por un perodo de tiempo prolongado. Algunos autores la consideran dentro de las formas originarias y otros dentro de las derivadas, tambin hay quienes impugnan este medio porque consideran que con el se han intentado legitimar hechos ilegales como las ocupaciones por la fuerza de territorios. Se impugna que se trate de un autentico medio de adquisicin del dominio territorial. No se pueden establecer reglas precisas de carcter general sobre cuales son los requisitos necesarios para que la prescripcin adquisitiva constituya un titulo suficiente de dominio. Sin embargo podemos sealar los siguientes para que la prescripcin adquisitiva opere: 1. Que sea licita. Que la ocupacin no este vedada por tratados y que no haya existido violencia en la ocupacin del territorio. 2. Que sea efectiva. El ejercicio de las facultades soberanas debe ser inalterado, ininterrumpido e indiscutido (la prdida de la soberana del Estado anterior no se presume). 3. Que sea con nimo de dueo (animus domini). El Estado debe ejercer la ocupacin con la conviccin de que es el legtimo titular de la soberana territorial. 4. Que sea pblica, es decir, sin ocultacin. El ocupante no se encuentra obligado a notificar al Estado interesado o a terceros Estados del ejercicio de sus derechos sobre el territorio ocupado. 5. Que sea pacfica, o sea, que la ocupacin no sea turbada por protestas o reclamaciones de terceros Estados. Debe ser reconocida por el Estado anterior que era el presunto titular del dominio, o al menos que dicho Estado no haya efectuado protestas derivadas de la ocupacin. Las reclamaciones si son continuas y repetidas interrumpen la prescripcin, impidiendo al Estado la adquisicin del dominio territorial por esta va.
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6. Que sea permanente (aspecto temporal de la ocupacin). No existe un perodo de tiempo determinado para la validez en materia de prescripcin. Se puede afirmar que para determinar la existencia de la prescripcin es necesario analizar en cada caso concreto las particularidades y circunstancias que rodean el caso en cuestin. - Cesin Es la transferencia efectuada por un Estado a favor de otro de los derechos y ttulos que el primero posea sobre el territorio en cuestin. La cesin siempre debe tener una base convencional (un tratado o acuerdo entre partes). Puede resultar como consecuencia de una guerra (en los tratados de paz), o bien a raz de negociaciones pacficas asumiendo la forma de una venta, permuta o donacin. La cesin se perfecciona con la entrega efectiva del territorio del Estado cedente al cesionario, hecho que determina la desaparicin de todo vinculo poltico respecto al Estado cedente. Por aplicacin del principio general del derecho que establece que nadie puede ceder a otro un derecho mayor ni ms extenso que el que posee, si el ttulo del cedente es imperfecto o viciado, los ttulos transferidos al cesionario resultan igualmente viciados. Adjudicacin
Es una forma de adquisicin de territorios mediante el fallo o sentencia arbitral o judicial internacional. Dicha resolucin puede tener carcter declarativo (si solo se limita a reconocer un ttulo preexistente ocupacin, cesin, etc.), o atributivo (constitutivo, si mediante ella se adquiere la soberana del territorio en litigio). En caso de insuficiencia de ttulos o de medios probatorios y a falta de normas concretas para el caso la Corte ha recurrido a la equidad para resolver con efecto constitutivo la adjudicacin de territorios a una de las partes Conquista
Constituye una categora histrica. Consista en la toma de posesin del Estado victorioso de todo o parte del territorio del Estado enemigo. Era necesaria la anexin formal del territorio conquistado poniendo trmino a la guerra, lo que se denominaba sumisin. En la actualidad el derecho internacional pblico no acepta esta forma de adquisicin territorial. La carta de la Naciones Unidas prescribe que los miembros de la Organizacin en sus relaciones internacionales se abstendrn de recurrir a la amenaza o uso de la fuerza; asimismo prescribe que el territorio de un Estado no puede ser objeto de adquisicin por parte de otro Estado mediante la amenaza o el uso de la fuerza. b) Derecho de mar Consideraciones generales: La evolucin de la navegacin, tanto comercial como militar, gener un progresivo y constante desarrollo del derecho del mar, que en sus comienzos fue de corte eminentemente consuetudinario y que experimentara un profundo proceso de codificacin en el siglo pasado.
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En lo que respecta a la codificacin, en la conferencia de La Haya de 1930, la Sociedad de las Naciones no tuvo xito. Luego la Comisin de Derecho Internacional en el seno de las Naciones Unidas prepar un proyecto que se plasm en 4 convenciones sobre derecho del mar. En la Primera Conferencia de las Naciones Unidas sobre Derecho del Mar de Ginebra de 1958: 1. Mar territorial y zona contigua 2. Plataforma continental 3. Alta mar; y 4. Pesca y conservacin de los recursos vivos de la alta mar. Tambin se aprob un protocolo facultativo sobre solucin de controversias. Tales convenios entraron paulatinamente en vigor. En la Segunda conferencia no se resolvi la materia pendiente de la primera que era la fijacin de la anchura del mar territorial. La Tercera, se cristaliza en la Convencin adoptada en 1982 en Montego Bay (Jamaica). Esta dispuso que su entrada en vigor se concretara 12 meses despus del depsito del sexagsimo instrumento de ratificacin o adhesin, lo que ocurri en 1994. La Convencin no permite la formulacin de reservas a sus disposiciones, excepto para aquellas cuestiones expresamente autorizadas. Esto no impide a los Estados hacer declaraciones o manifestaciones para, entre otras cosas, armonizar su derecho interno con las disposiciones de la Convencin. La Repblica Argentina al momento de la firma de la Convencin en 1984 formul reserva en los mismos trminos de la declaracin de 1982, en relacin a que la Resolucin III, en el Anexo I del Acta Final, no afecta de ninguna manera la cuestin de las Islas Malvinas, la cual se rige por las resoluciones especficas de la Asamblea General adoptadas dentro del marco del proceso de descolonizacin. Espacios bajo la soberana o la jurisdiccin del Estado ribereo Rige el principio jurdico de que La tierra domina al mar, el cual se debe aplicar a partir de un criterio basado en distancias. La Corte Internacional de Justicia sostuvo que los derechos martimos se establecen en base a la Teora de la Proyecciones Costeras (y no Terrestres). La Convencin de 1982 modific la cantidad de espacios que se encuentran bajo la soberana y/o jurisdiccin de los Estados ribereos. Estos son: Aguas interiores (AI) [ espacio sobre el que el Estado es soberano] Mar territorial (MI) ) [ espacio sobre el que el Estado es soberano] Zona contigua (ZC) [espacio sobre el que se ostentan algunos derechos soberanos] Zona econmica exclusiva (ZEE) [espacio sobre el que se ostentan algunos derechos soberanos] Plataforma continental (PC) ) [ espacio sobre el que el Estado es soberano]
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Aguas archipelgicas (AA). ) [ espacio sobre el que el Estado es soberano]
Mensuracin. Lneas de base Las lneas de base delimitan los distintos mbitos marinos, ya que son los puntos o lneas a partir de las cuales se miden los mbitos marinos. Para su trazado, existen dos sistemas: 1- El Mtodo Normal, de la lnea de bajamar a lo largo de la costa (art. 5), y 2- El mtodo de Lneas de Base Recta, por el cual se trazan lneas rectas que unen puntos geogrficos que permiten extender mas el dominio del Estado ribereo sobre el mar (art. 7). Para el establecimiento de las lneas de base recta, los Estados ribereos deben cumplir con los requisitos que establece la Convencin: a) Trazar las lneas en lugares en los que la costa tenga profundas aberturas o escotaduras o en los que haya una franja de islas situadas en su proximidad inmediata (art. 7.1) b) Que el trazado de la lneas no se aparte de manera apreciable de la direccin general de la costa (art. 7.2) c) Podrn tenerse en cuenta cuestiones de ndole econmica particulares de la regin de que se trate cuya realidad e importancia estn claramente demostradas por un uso prolongado (art. 7.5) d) Las zonas de mar situadas del lado de tierra han de estar suficientemente vinculadas al dominio terrestre para someterse al rgimen de las aguas interiores (art. 7.3). Hoy no se habla de dominio terrestre, sino de los derechos del Estado sobre su territorio. e) Que los puntos de apoyo terrestre de estas lneas emerjan siempre y, si slo lo hacen en situacin de bajamar, que existan sobre ellos construcciones que se encuentren permanentemente sobre el nivel del agua, o que dichos puntos hayan sido objeto de un reconocimiento internacional (art. 7.4). Aguas interiores Son AI las situadas en el interior de las lneas de base del mar territorial (art. 8.1). Estas quedan bajo la soberana del Estado ribereo (art. 2.1). Comprenden: aguas suprayacentes; los puertos; las escotaduras de las costas muy irregulares y las bahas histricas (las radas no). Los puertos martimos son aquellos frecuentados normalmente por embarcaciones martimas y utilizados para el comercio exterior, rige el principio de libertad de acceso a ellos, respecto de las embarcaciones privadas(los estados soberanos no pueden cerrar sus puertos, salvo casos excepcionales o circunstancias que lo justifiquen); a diferencia de un puerto interior que es aquel que no es accesible a navios que atraviesan el ocano.
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El Estatuto de Ginebra de 1923 excluye la aplicacin de sus disposiciones a los barcos de guerra. El acceso de barcos de esta naturaleza puede ser objeto de prohibicin o de limitacin de acceso a las AI, practica seguida por muchos Estados ribereos. Se establece la notificacin previa para el ingreso de un navio de guerra a estas aguas. Con respecto a estos buques, rige la regla de la inmunidad de los navios de guerra que Ie da plenos efectos a la exclusividad la competencia del Estado del pabelln. La convencin estableci que en aquellos casos en que los sectores de MT se convirtiesen en AI de los Estados, se mantendr respecto de ellas el derecho de paso inocente de buques de terceros estados. Mar Territorial El MT es una franja de mar adyacente que se extiende mas all de las lneas de base establecidas por el Estado ribereo, que abarca no solamente las aguas suprayacentes, sino tambin el lecho y el subsuelo. El art. 3 de la Convencin de 1982 consagra la anchura mxima del MT en 12 millas. El lmite interior est dado por las lneas de base, mientras que el lmite exterior est representado por una lnea paralela al lmite interior situada a una distancia igual a la anchura del MT. El Estado ribereo en su MT ejerce competencias exclusivas tanto desde el punto de vista econmico (pesca, explotacin de rec. Minerales), como en materia de polica (navegacin, aduana, sanidad, proteccin del medio ambiente, seguridad). La soberana del Estado ribereo sobre el MT es identica a la que ostenta el Estado sobre las AI, con excepcin del "derecho de paso inocente" de los buques extranjeros. Derecho de paso inocente El paso es inocente cuando se realiza de manera rpida e ininterrumpida yen la medida en que no sea perjudicial para la paz, el buen orden y la seguridad del Estado ribereo. Es decir que: 1. El paso consiste en el hecho de navegar por el MT de un Estado con fin de atravesarlo sin penetrar en las AI (paso lateral), dirigirse a las AI (pas de entrada), o salir de ellas (paso de salida) (art. 18.1), 2. Adems, debe ser rpido e ininterrumpido, aunque se admite la detencin y fondeo cuando se constituye en un incidente normal de la navegacin o son impuestos por fuerza mayor, dificultad grave o prestacin de auxilio a personas, buques y aeronaves (art. 18.2), y 3. Debe realizarse en todos casos en superficie y enarbolando el pabelln (art. 20), 4. El paso es inocente, mientras no sea perjudicial para la paz, el buen orden y la seguridad del Estado ribereo (art. 19.1). No puede considerarse inocente el paso de buques que ademas de nave gar, realicen actividades contrarias a las leyes del ribereo o que requieren su autorizacin, o que son violatorias de normas o principios de derecho internacional. Los buques de guerra tambin gozan del derecho de paso inocente. Sin embargo, la Convencin de 1982 en su art. 30 establece la facultad del Estado ribereo a exigir su retiro en los casos de que no cumplan las leyes y reglamentos del Estado ribereo o no acaten la invitacin a abandonar su MT.
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El Estado ribereo puede suspender el ejercicio del derecho de paso nocente de los barcos extranjeros, siempre que esta suspensin sea temporaria publicada en debida forma. Podr realizarla en determinadas zonas de su MT en la medida que sea establecida sin discriminacin, y que la suspensin sea indispensable para la proteccin de su seguridad (art. 25.3). Finalmente cabe sealar que la soberana del ribereo sobre el espacio areo subprayacente al MT es plena y exclusiva, por lo que el derecho de paso inocente para la navegacin no se extiende al vuelo y sobrevuelo sobre el MT . Zona contigua Es el espacio martimo que se extiende mas all del lmite exterior del MT hasta una distancia que no podar exceder de las 24 millas marinas contadas desde la lnea de base y en el cual el Estado ribereo posee con respecto a los buques extranjeros unas competencias rigurosamente limitadas a determinados aspectos. La Convencin de 1982 estableci que sumados el MT y la ZC no pueden superar las 24 millas. El Estado puede adoptar en la ZC las rnedidas de fiscalizacin necesarias para: 1) Prevenir las infracciones a sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios, que pudieren cometerse en su territorio o en su MT . 2) Sancionar las infracciones de estas leyes y reglamentos cometidos en su territorio o MT (art. 33.1). Por otra parte, el art. 303 establece que el Estado ribereo podr fiscalizar, aplicando las facultades otorgadas por el art. 33 que regula la ZC, el trfico de objetos arqueolgicos e histricos. En cuanto a su naturaleza jurdica, la ZC tiene la misma naturaleza jurdica que la ZEE porque forma parte esta.
Zona econmica exclusiva Evolucin Inicialmente la cuestin de la pesca no fue problemtica ya que exista creencia de que los recursos del mar eran inconmensurables y por lo tanto infinitos, creencia que fue luego abandonada dando inicio a la carrera por la apropiacin de los recursos del mar. En el seminario de Yaound, fue donde surgi la denominacin de Zona Econmica Exclusiva, para la explotacin de los recursos naturales. Derecho convencional y carcter consuetudinario. Segn la Convencin de 1982 todo Estado ribereo tiene derecho a proclamar una ZEE en el espacio adyacente a su MT sometida a un rgimen jurdico propio, caracterizado por el reconocimiento de:
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1) Soberana para la explotacin, exploracin, conservacin y administracin de los recursos naturales vivos y no vivos , de las aguas suprayacentes, del lecho y el subsuelo, y otros de aprovechamientos de significacin econmica. 2) Jurisdiccin con respecto al establecimiento y utilizacin de islas artificiales, instalaciones y estructuras, investigacin martima y proteccin y preservacin del medio marino (art. 56). La Convencin dispone que no se extender mas all de 200 millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del MT (art. 57). Este es el lmite mximo exterior, pero nada impide que un Estado proclame una zona de menor extensin. En cuanto al lmite interior de la ZEE, coincide con el lmite exterior del MT (no mas de 12 millas). El rgimen respecto de la navegacin y sobrevuelo en la ZEE es el de la libertad, pero sta, que es absoluta con relacin al sobrevuelo, no lo es respecto de la navegacin existiendo la posibilidad de que se vea sometida a restricciones. La CIJ ha reconocido el carcter consuetudinario de la ZEE, respecto de los derechos de pesca. Naturaleza jurdica de la ZEE: Existen dos posiciones: Al pertenecer a la AM tiene su misma naturaleza jurdica. Tiene una naturaleza jurdica sui generis, dotada de un rgimen jurdico propio, en el que coexistiran las competencias de los Estados ribereos, relacionadas principalmente con la explotacin de los recursos, y las de los dems Estados, relativas a la navegacin, el transporte y las comunicaciones.
Nos inclinamos por esta ltima, ya que la propia Convencin establece en si art. 86, que las disposiciones correspondientes a la AM no se aplican en la ZEE. Plataforma Continental Concepto y evolucin Su concepto en el derecho internacional surge con el presidente Truman en 1945, pero la Convencin de 1982 introduce una modificacin que implic un cambio de una nocin fsico-geogrfica a una nocin jurdica que parte de la distancia de la costa, cualquiera sea la naturaleza fsica del lecho y del subsuelo del mar. Por la Convencin, todo Estado ribereo tiene derecho a una PC, independientemente de su ocupacin real o ficticia o de toda declaracin expresa, que comprende el lecho y el subsuelo de las reas submarinas adyacentes a su MT, ostentando en ella derechos de soberana a los efectos de la explotacin y exploracin de sus recursos naturales. El lmite interior coincide tambin con el lmite exterior del MT; por lo que se refiere a su lmite exterior, el convenio de 1982 extiende la PC del Estado ribereo a todo lo largo de la prolongacin natural de su territorio hasta el borde exterior del margen continental, o bien hasta una distancia
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de 200 millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del MT, en los casos en que el borde exterior del margen continental no llegue a esa distancia precisando que el margen continental est constituido por el lecho y el subsuelo de la plataforma, el talud y la emersin continental, pero no comprende el fondo ocenico profundo con sus crestas ocenicas ni su subsuelo (art. 76). Se garantiza de esta manera un mnimo que coincide con la ZEE mxima de 200 millas marinas; y un lmite exterior que no puede exceder de las 350 millas marinas. Superposicin de la ZEE y de la PC Todo estado ribereo tiene derecho a una PC de 200 millas en la que ostenta derechos de soberana respecto de sus recursos naturales. Pero esos mismos derechos de soberana respecto de sus recursos naturales del lecho y del subsuelo del mar le vienen igualmente reconocidos por la institucin de la ZEE, lo que podra llevar a hablar de una subsuncin de la PC en la ZEE. No obstante, la PC sigue siendo justificada porque: El estado ribereo tendr en todo caso una PC de 200 millas, proclame o no ZEE. Los estados de plataforma geolgica amplia pueden extender sus derechos de soberana sobre los recursos naturales situados en la misma mas all de las 200 millas. En los casos de estados cuyas costas son adyacentes o estn situadas frente a frente, la delimitacin de sus ZEE y PC no tienen por qu resultar en una lnea nica. Convencin sobre la proteccin del patrimonio cultural subacutico (PCS) Fue adoptada por la Comisin IV de la Conferencia General de la UNESCO y establece la obligacin de los Estados de proteger el patrimonio cultural subacutico de conformidad con la Convencin y el derecho internacional. Esta debe ser cumplida por todos los Estados en orden a las capacidades de cada uno. La Convencin entiende por PCS todos los rastros de existencia humana que tengan un carcter cultural, histrico o arqueolgico, que hayan estado bajo el agua, parcial o totalmente, de forma peridica o continua, por lo menos durante 100 aos (art. 1).Se excluyen los cables y tuberas submarinos y las instalaciones colocadas en los fondos marinos mientras estn en uso y se excluye la posibilidad de utilizacin del PCS para su explotacin comercial. Bolilla 8 Competencia personal del estado. Nacionalidad La competencia territorial subsume en la mayora de los casos la competencia personal, ya que es un principio derivado de la territorial. El estado dentro del mbito de subterritorio ejerce sus derechos, atribuciones y competencias en forma plena y exclusivas. El concepto de nacionalidad constituya e fundamento del ejercicio de competencias mas all de los
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limites territoriales, circunstancia excepcional y de interpretacin restrictiva. Los estados pueden extender entonces en algunos casos y en forma excepcional su competencia personal fuera de los limites de su territorio. La base del ejercicio de este derecho esta dada por la defensa y proteccin de sus nacionales en el extranjero. Uno de los elementos integrantes del estado, la poblacin, compone el presupuesto bsico para el ejercicio de las denominadas competencias personales, con relacin a las personas que se encuentras ligadas a el mediante un vinculo especifico, la nacionalidad. Concepto: La regla que establece que toda persona se encuentra bajo la jurisdiccin del estado en el cual reside la obliga al cumplimiento de sus leyes. Se puede definir a la nacionalidad como el vinculo de naturaleza jurdico poltica que une a una persona con un estado determinado y que permite identificar a la persona como parte de la poblacin (elemento constitutivo del estado) significando una condicin de pertenencia a un estado para ciertos fines del derecho internacional. Nacionalidad y Ciudadana: la nacionalidad es una institucin tanto del derecho internacional como del derecho interno, mientras que la nocin de ciudadana es de naturaleza jurdica exclusivo del derecho interno relacionado con la facultad de ejercer los derechos polticos (Ley 346). Los argentinos nativos adquieren la ciudadana. - a los 18 aos - los nativos por opcin a partir de la fecha en que concreten tal opcin - los argentinos naturalizados automticamente una vez aprobados legalmente los tramites de naturalizacin. Se puede poseer la nacionalidad y carecer de la ciudadana, pero la perdida de la nacionalidad produce tambin la de la ciudadana. La perdida de la ciudadana no acarrea la perdida de la nacionalidad. Adquisicin. Sistemas: aunque es predominante en la doctrina la idea de que los estados gozan de discrecionalidad para la adopcin de las normas que reglamentan la adquisicin de la nacionalidad el ordenamiento jurdico internacional ha puesto limites que surgen del principio del derecho internacional de la nacionalidad efectiva. La vinculacin entre la persona y el estado a los fines de la nacionalidad debe ser: -Genuina -Permanente -Intima La nacionalidad es un vinculo jurdico basado en un hecho social de conexin, en una efectiva solidaridad de existencia, de intereses y sentimientos, unidos a una reciprocidad de deberes y derechos. Estos condicionamientos constituyen otra limitacin a la autonoma, reconocida los estados juntos a los referidos convenios internacionales. Formas de la adquisicin de la nacionalidad: a- nacionalidad de origen (derivada del hecho de nacimiento). Es la que adquiere una persona en el momento del nacimiento cualquiera sea el estado o ley que se e atribuye. La nacionalidad adquirida por exclusin es toda otra forma de nacionalidad que no deriva del hecho del nacimiento. En la nacionalidad de origen predominan dos sistemas:
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-Ius soli (derecho del suelo) la nacionalidad se determina segn sea el territorio del estado donde se nace, sea cual fuere la nacionalidad de los padres. -Ius sanguinis (derechos de la sangre) la nacionalidad se confiere por la nacionalidad que poseen los padres, o solo el padre si no coinciden ambas. En argentina el Ius soli tiene rango constitucional (art 75 inc 12). La ley 346 establece que son argentinos : -todos los nacidos o que nazcan en el territorio de la republica, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres. -los hijos de argentinos nativos que habiendo nacidos en pases extranjeros optaron por la nacionalidad de origen. -nacidos en legaciones o buques de guerra argentinos. -los nacidos en alta mar bajo pabellones argentino. El mismo criterio a sido anotado por la Convencin Americana de derechos humanos (Pacto de San Jos de Casta Rica, 1969) art 20. b- Nacionalidad adquirida (motivada por un cambio posterior generalmente por la naturalizacin). Los supuesto de adquisicin de la nacionalidad con exclusin de la derivada del nacimiento son: -matrimonio -adopcin o legitimacin -naturalizacin -por transferencia de territorios, recuperacin.
total
parcial,
sesin,
secesin,
Nacionalidad de la mujer casada: La convencin sobre la nacionalidad de la mujer cada efectuada por la asamblea general de naciones unidas, 1958 establece que la adquisicin de una nacionalidad o la renuncia de la poseda por parte del marido no impide que el cnyuge conserve la propia. Dispone que la mujer casada con una nacional de algunos de los pases contratantes puede adquirir la nacionalidad del marido mediante un procedimiento especial de naturalizacin privilegiada (art 3). La tendencia actual reconoce el principio de que el matrimonio no hace adquirir ni perder automticamente la nacionalidad de la mujer. Naturalizacin: en sentido restringido queda reservado para el procedimiento por el que un extranjero adquiere la nacionalidad del estado que se la otorga. Requiere la voluntad expresa de la persona que la solicita y el consentimiento del estado que la otorga. Son notas distintivas: - es un derecho el estado pudiendo fijas las condiciones para su otorgamiento y revocacin. - Consecuencia de este derecho discrecional es que el estado puede imponer condiciones (tiempo mnimo de residencia en el pas, conocimiento del idioma y de la carta fundamental, etc.) - La discrecionalidad encuentra lmites en principios internacionales: a- Vinculacin efectiva: Los Estados deben conceder la nacionalidad por naturalizacin slo a aquellas personas que tengan con ellas una vinculacin real, estrecha, que efectivamente se hallen en alguna manera ntimamente vinculados con l. b- Consentimiento: el otorgamiento no puede realizarse sin el consentimiento expreso del extranjero. Este principio sufre una
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excepcin en los casos de cesiones territoriales, en el cual los habitantes del territorio cedido adquieren la nacionalidad del Estado cesionario. c- Capacidad: quien solicita la naturalizacin debe ser jurdicamente capaz, tener la capacidad que prevea el Estado cuya nacionalidad solicita; para actos de esta naturaleza. Los efectos de la naturalizacin son: -Convertir al extranjero en nacional del Estado otorgante, previo cumplimiento de las condiciones establecidas a tal efecto - En algunos casos, la prdida de la nacionalidad de orgen. Legislacin argentina: La ley 346 establece como regla general que todo extranjero mayor de 18 aos que hubiese residido en la Repblica dos aos (pudiendo la autoridad acotar este trmino a favor del que lo solicita si ste alega y prueba servicios a la Repblica) ante los jueces federales, podr adquirir la nacionalidad argentina por naturalizacin. Obtenida la Carta de Naturalizacin, los naturalizados gozan de los derechos polticos conferidos por la Constitucin y las leyes de la Repblica (art 7) Los extranjeros gozan en el territorio de la Nacin de todos los derechos civiles del ciudadanoNo estn obligados a admitir la ciudadana (art 20) Doble y mltiple nacionalidad: Cuando la ley de la nacionalidad originaria no prev la prdida automtica en caso de naturalizacin en pas extranjero, se presenta un caso de doble nacionalidad adquirida, que puede llegar a ser mltiple en virtud de sucesivas naturalizaciones. Con el fin de evitar las confusiones y conflictos derivados de la multiplicidad de nacionalidades se han establecido dos principios en derecho internacional: a- Cuando el individuo posee dos o ms nacionalidades, cada Estado lo puede considerar nacional suyo. b- En el supuesto de multiplicidad de nacionalidades, en las acciones de amparo o proteccin diplomtica, el individuo slo podr ser protegida por el Estado con quien mantenga una relacin efectiva ms estrecha ( principio de nacionalidad efectiva) Prueba de nacionalidad: Puede ser acreditada a travs de un documento emanado de las autoridades competentes del Estado por el que se establezca que una persona determinada es nacional de ese Estado. Este documento puede ser impugnado por terceros Estados, puesto que la decisin unilateral de uno no es obligatorio para los dems. Los dems Estados no slo tienen el derecho de examinar la autenticidad del documento, sino que pueden pronunciarse sobre si sta de acuerdo con el ordenamiento jurdico del Estado que lo expidiera con el derecho internacional. Un Estado no queda vinculado por este acto administrativo de otro. Prdida y privacin de la nacionalidad: Prevalecen dos principios: a- Uno de derecho interno, que arroga al Estado la faculta de fijar discrecionalmente las condiciones, para el otorgamiento y privacin de la nacionalidad. b- Uno de carcter internacional, que expresa que toda persona tiene derecho a tener una nacionalidad y que ningn individuo puede ser privado arbitrariamente de ella.
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Art 15 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos establece que a nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad. La Declaracin no prohbe a los Estados privar de nacionalidad de sus nacionales, sino efectuar una privacin arbitraria de ella. La Ley 346 no establece motivos para la privacin de la nacionalidad, slo fija causales para la prdida de la ciudadana, art 8 establece que no podrn ejercerse en la Repblica los derechos polticos, por los naturalizados en pas extranjeros, por los que hayan aceptado empleo u honores de gobiernos extranjeros, sin permiso del Congreso, por los quebrados fraudulentos, ni por los que tengan sobre s sentencia condenatoria que imponga pena infamante o de muerte. Nacionalidad de las personas extranjeras: La mator parte de la doctrina y la jurisprudencia acepta la nacionalidad de las personas jurdicas. Se han sustentado diferentes posiciones para determinar la nacionalidad de las personas jurdicas: -El del lugar de inscripcin o registro de la sociedad -El del lugar de la administracin o direccin -El del control efectivo, osea el de la nacionalidad de los propietarios accionistas o directores de la sociedad. La Corte Internacional de Justicia en el caso Barcelona Traction estableci que la regla tradicional atribuye el derecho de ejercer proteccin diplomtica de una sociedad al Estado bajo cuyas leyes fue constituida y en cuyo territorio tiene su sede. Se puede afirmar que una sociedad posee la nacionalidad del Estado bajo cuyas leyes se ha constituido y en cuyo territorio tiene su sede social, ese Estado es el que se encuentra facultado para efectuar reclamaciones internacionales en nombre de dicha sociedad. Aptrida: Es toda persona que carece de nacionalidad, no posee ninguna. Esto puede derivar de distintos motivos, ser hijo de padre aptrida o desconocido, cuando el pas de su nacimiento posee el ius sanguinis, estar privado de la nacionalidad de origen por razones polticas, etc. La comunidad internacional a procurado a travs de instrumentos internacionales reducir los casos de aptrida mediante dos convenciones internacionales: a- La Convencin sobre Estatutos de los Aptridas. Esta considera aptrida a toda persona que no sea considerada nacional suyo por ningn Estado, conforme a su legislacin(Art 3). Establece derechos que los Estados contratantes se obligan a reconocer a los aptridas que se encuentren en su territorio: no discriminacin, libertad de religin, propiedad privada e intelectual, derecho de asociacin, libertad de trnsito, derecho al trabajo, derechos econmicos, sociales y culturales. b- La Convencin para reducir los casos de aptridas. - La obligacin del Estado a conceder su nacionalidad a toda persona nacida en su territorio que de otro modo sera aptrida, en forma automtica o solicitada (art 1) - Debe concederse la nacionalidad a los padres que son nacionales de un Estado contratante, a sus hijos, aunque hayan nacido en territorio de un Estado no contratante( art 4) - Toda prdida de nacionalidad como consecuencia del matrimonio, adopcin, etc. Estar subordinada a la adquisicin de una nueva nacionalidad (art 5)
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La renuncia a la nacionalidad no se hace efectiva hasta que la persona adquiera una nueva nacionalidad ( art 7) Los Estados contratantes no privarn de su nacionalidad a una persona si esa privacin ha de convertirla en aptrida ( art 8 ) Los Estados contratantes no privarn de su nacionalidad a ninguna persona o a ningn grupo de personas, por motivos raciales, religiosos o polticos.
La proteccin diplomtica Es una de las funciones del Estado, proteger a sus nacionales en el extranjero. El derecho internacional general impone a los Estados la obligacin de garantizar a los extranjeros un estndar mnimo en materia de derecho, estndar que se obtiene mediante la comparacin de los respectivos ordenamientos nacionales en relacin siempre con el ordenamiento internacional, atendiendo particularmente al trato deparado por los mismos a los extranjeros. La violacin de esta obligacin origina responsabilidad internacional del Estado, sera un hecho ilcito internacional. La correspondencia de esta obligacin es el derecho que tiene los Estados a exigir ese reconocimiento y respeto de os derechos de sus nacionales, y en su caso, la reparacin originada por una violacin a stos. Esta facultad se ejerce a travs de la accin de amparo o proteccin diplomtica. Concepto: Un Estado tiene derecho a proteger a sus nacionales en el extranjero cuando han sido lesionados sus derechos por un acto ilcito internacional y no se ha podido lograr una satisfaccin adecuada por las vas ordinarias. El Estado del cual dicho extranjero es nacional, puede adoptar la causa como suya, mediante una reclamacin internacional. Esa accin comprende todas las medidas que puede adoptar un Estado en contra de otro Estado con relacin a un perjuicio a la persona o a los bienes de un nacional causado por un hecho o una omisin internacionalmente ilcitos atribuibles al segundo Estado. Este concepto se ha extendido a los daos sufridos por las organizaciones internacionales. Podemos entonces definir el instituto como la accin que ejerce un sujeto de derecho internacional ( de estructura estatal o no ) respecto de otro sujeto de derecho internacional a favor de ciertos individuos que tiene ligmenes con l. Elementos: Son : a- Que exista un dao personal o patrimonial a un extranjero originado en un hecho ilcito internacional (orgen). b- Que el particular afectado agote los recursos internos del Estado territorial tendientes a la reparacin de ese dao(condiciones). c- Que el Estado respectivo promueva la accin con base al dao sufrido por su nacional (naturaleza jurdica). d- Que el Estado que promueva la accin sea aqul del cual el extranjero sea efectivamente nacional (condiciones). e- Que la reparacin solicitada se circunscribe al dao sufrido por el nacional (cuanta).
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Tanto la reclamacin como la reparacin tiene naturaleza internacional y no privada. Fines: Esta accin est destinada a la proteccin de los nacionales de un Estado en el extranjero con el objetivo de: -Preventivo: evitar la consumacin de la violacin de un derecho que se considera inminente -Suspensivo: hacer cesar la comisin del acto ilcito - Reparativo: resarcir el perjuicio sufrido por el nacional sobre sus derechos o intereses. Para lograrlo los Estados pueden recurrir a todos los procedimientos diplomticos o jurisdiccionales que les acuerde el derecho internacional y las convenciones entre partes. En principio queda prohibida la amenaza o el uso de la fuerza como medio de proteccin diplomtica. La excepcin a esta regla se da en los casos de rescate de nacionales cuando : a- El Estado no haya por medios pacficos que se garantice la seguridad de sus nacionales. b- El Estado responsable no quiera o no pueda garantizar la seguridad de sus nacionales. c- Que los nacionales estn expuestos a un peligro inminente. En estos casos la fuerza utilizada deber ser proporcionada a los circunstancias de la situacin y cesar en forma inmediata al rescate de sus nacionales. Naturaleza: La accin corresponde al Estado quien asume como propia la causa del particular lesionado. Puede promover la accin por indicacin de su nacional afectado o por decisin propia. Una vez promovida la puede desistir en cualquier momento. El particular no puede renunciarla ni desistirla, ya que l no es el titular de la accin sino el Estado. Resulta que : a- Si el Estado ejerce un derecho que le es propio, tiene la facultad o no de hacerlo valer, pero una vez promovido el control sobre dicha accin es absoluto. b- E pago efectuado al Estado reclamante en virtud de la accin promovida le pertenece, encontrndose en libertad de accin en cuanto al destino de la eventual reparacin. Es necesario aclarar que tales efectos o consecuencias, son siempre de conformidad a los principios del derecho internacional. El Estado tiene facultades discrecionales en el ejercicio de la proteccin diplomtica, sin embargo tiene el deber jurdico de ejercer la proteccin diplomtica en nombre de la persona perjudicada a solicitud de sta , si el dao se debe a una violacin grave de una norma ius cogens atribuible al Estado. sta Excepcin a su vez tiene excepciones que desobligan al Estado del deber de ejercer la proteccin: a- Cuando la persona perjudicada pueda presentar una reclamacin ante una corte o tribunal internacional b- Si el ejercicio de la accin pueda poner seriamente en peligro los intereses generales del Estado o de su poblacin c- Cuando otro Estado pueda ejercer la proteccin d- Cuando la persona no tenga su nacionalidad efectiva.
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Cuando varios Estados sean responsables del mismo hecho ilcito, puede ejercerse la accin de amparo en contra de cada uno de ellos, entendindose que la promocin de la accin de amparo contra uno, no obsta al derecho de recurrir contra los dems Estados responsables. Cuando varios Estados son lesionados por el mismo ilcito internacional, cada uno de ellos, conjunta, separada o alternativamente, pueden invocar la responsabilidad del Estado infractor mediante el ejercicio de la accin de proteccin diplomtica. Fundamento: La proteccin diplomtica es una institucin del derecho internacional de base consuetudinaria, obtiene su origen y fundamento en la costumbre como fuente del derecho internacional. Es requisito indispensable para que un Estado pueda reclamar por una violacin de los derechos de un nacional, que esta violacin se haya producido directamente por el acto de un Estado contrariando normas internacionales. Renuncia a la proteccin diplomtica. La clusula Calvo: La clusula Calvo es una estipulacin incluida en un contrato (generalmente referido a obras pblicas, concesiones, etc.) celebrado entre un Estado y una persona fsica o jurdica extranjera, segn la cual, el particular conviene en no acudir al gobierno del que es nacional para que lo proteja en caso de plantearse algn conflicto a raz de ese contrato. Puede asumir distintas formas ( por ej. someter todas las controversias derivadas de un contrato a un arbitraje privado entre el individuo y el Estado). Sea cual fuere la forma que se le d, la clusula slo se refiere a las controversias que provengan del incumplimiento o de la interpretacin del contrato en que ella figura, no a cuestiones originadas a raz de otras actividades realizadas por ese mismo extranjero en el pas. En cuanto a la validez de esta renuncia, para algunos la clusula es nula porque un particular no puede renunciar al derecho del Estado de proteger a sus ciudadanos en el extranjero, no tiene validez la renuncia por no ser el particular el titular de ese derecho. Otros sostienen que el extranjero no renuncia al derecho de proteccin diplomtica del Estado de su nacionalidad, sino a su propia facultad para pedir el ejercicio de ese derecho en su favor; ya que el Estado puede ejercer la accin diplomtica por iniciativa propia y sin solicitud del particular. Condiciones: para el ejercicio de la proteccin diplomtica se requiere: a-La nacionalidad de la reclamacin: El individuo damnificado debe tener la nacionalidad del Estado reclamante. Este es un requisito impuesto por el derecho consuetudinario general. Tambin puede proceder la reclamacin del Estado an cuando no sea nacional suyo el particular agraviado si existe un acuerdo particular, como por ejemplo en el caso de representacin internacional de un Estado por otro. Es el vnculo de la nacionalidad entre el Estado y el individuo el nico que otorga al Estado el derecho de proteccin diplomtica. Se entiende por Estado de nacionalidad aqul cuya nacionalidad haya adquirido la persona a quien se pretende proteger, por razn de lugar de nacimiento, nacionalidad de los padres o naturalizacin. En cuanto a la doble nacionalidad, tanto cuando el particular posee la nacionalidad del Estado reclamante y del reclamado, como cuando es
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nacional de ms de un Estado y no es ninguno de ellos el Estado contra el que se reclama, el criterio aplicable es el de la nacionalidad efectiva. Est habilitado para promover la proteccin el Estado con quien el individuo mantiene vnculos ms estrechos, permanentes y genuinos, que se halle real, autntica y efectivamente ligado a l. El principio de igualdad soberana de los Estados, el cual excluye la proteccin diplomtica en los casos de doble nacionalidad cuando el particular posee tanto la nacionalidad del Estado reclamante como la del reclamado, debe ceder ante el principio de la nacionalidad efectiva cuando tal nacionalidad es la del reclamante; la nacionalidad efectiva es un principio de derecho internacional y en caso de controversia se debe aplicar de acuerdo al art 31 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados: para determinar la nacionalidad dominante y efectiva, se deben considerar todos los factores relevantes, incluyendo la residencia habitual, centro de intereses, lazos familiares, participacin en la vida pblica y otras pruebas de vinculacin. En cuanto a cul es el momento en el que debe existir el vnculo nacional entre el Estado y la persona, para hacer viable la reclamacin, hay diferentes teoras: abcdEn el que se produjo el dao. En el del agotamiento de los recursos locales Cuando el Estado toma intervencin Cuando se pronuncia la decisin
Numerosos laudos de comisiones arbitrales han establecido como principio que el individuo debe poseer la nacionalidad del estado reclamante en el momento de producirse el hecho lesivo y continuar poseyndola al momento en que el Estado ejerza la proteccin diplomtica. Un segundo criterio establece que la nacionalidad debe conservarse desde la fecha del dao hasta la de la resolucin. Cualquiera sea el criterio que se adopte, debe siempre primar el principio de la nacionalidad efectiva, salvo en aquellas circunstancias en que el cambio de nacionalidad se ha producido por motivos ajenos ala voluntad de la persona afectada, por acuerdos entre los Estados. En cuanto a las personas jurdicas el criterio dominante en caso de conflicto ha sido el de la nacionalidad efectiva. Hay diferentes opiniones respecto de cul es la pauta para determinar la nacionalidad efectiva de las personas jurdicas, puede ser el lugar de su constitucin, el del control efectivo de la sociedad, el de su sede o asiento principal de los negocios, o la del Estado del cual son nacionales la mayora de sus accionistas. Lo cierto es que las personas jurdicas no pueden carecer de nacionalidad y en caso de duda debe primar la nacionalidad efectiva, es decir la de aquel Estado con el cual la sociedad posea un vnculo real, permanente y genuino. De todos los criterios el confirmado es el de que la sociedad tiene la nacoinalidad del Estado al amparo de cuyas leyes se constituy, mxime si este coincide con el de su domicilio social. b-Agotamienro de los recursos internos: Es una norma bien establecida de derecho internacional consuetudinario. La condicin para poder invocar la reclamacin se refiere al agotamiento de los recursos internos disponibles y efectivos por el particular damnificado con resultados negativos. Este requisito no es exigible en los casos de que exista una violacin directa de una obligacin internacional que cause un
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perjuicio inmediato a otro Estado, ya que los Estados no estn sujetos a la jurisdiccin de los tribunales extranjeros. El particular debe probar que ha recurrido a la totalidad del sistema de proteccin jurdica establecido en el derecho interno, agotando las vas ordinarias y extraordinarias, debiendo interpretarse tal proceder de acuerdo con las reglas generalmente reconocidas por el derecho internacional. Este requisito comprende la obligacin del particular de acompaar todas las pruebas fundamentales relacionadas con el caso, como aducir todos los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya su pretensin. El fundamento es el respeto necesario a la soberana de los Estados, que se logra dando prioridad a los tribunales locales, otorgndoles la posibilidad de hacer justicia de acuerdo con su propio sistema jurdico, posibilitando al Estado infractor la oportunidad de reparar por sus propios medios, la obligacin violada. La regla del agotamiento de los recursos es de naturaleza procesal, no sustancial. Y tiene excepciones: a- Por va convencional, cuando existe un acuerdo internacional entre el Estado autor de la infraccin y el Estado reclamante por el que expresamente se deje establecido la facultad de reclamar directamente sin necesidad de agotar los recursos internos. b- Por defectos de administracin de justicia del Estado infractor, seran los casos de retardada justicia (demora injustificable de los tribunales locales a impartir justicia o cuando no se dicta una resolucin acerca de la reclamacin planteada en un plazo razonable, y el otro caso sera el de denegacin de justicia (cuando directamente se impide o se rechaza el acceso del reclamo, impidiendo su tramitacin ante la administracin de justicia local). c- Las restantes excepciones estn dadas por la naturaleza y carcter de los recursos a interponer que se refieren a que se encuentren disponibles y sean efectivos. No se pueden agotar recursos inexistentes, o en caso de existir que sean puramente formales. c-La conducta correcta del particular afectado: Se discute en la doctrina que el hecho ilcito del Estado no tenga como nexo causal un comportamiento ilegal del particular (una conducta contraria al ordenamiento jurdico interno del Estado supuestamente infractor, o bien, del ordenamiento internacional). La conducta correcta del particular en el caso concreto, puede influir ciertamente la decisin discrecional del Estado de su nacionalidad en adoptar el reclamo como propio, o bien en su caso, y ste es el supuesto ms acertado, en evaluar la conducta correcta como un factor a tener en cuenta como causa para limitarla responsabilidad del Estado infractor y el monto o cuanta de la reparacin.
Los extranjeros y el derecho internacional Introduccin Se denominan genricamente extranjeros a las personas que se encuentran en el territorio de un Estado del cual no son nacionales. La situacin de estos individuos se encuentra contemplada por normas internas del Estado
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y por reglas internacionales, estas ltimas constituyen lo que se denomina derecho internacional de extranjeros. Es el conjunto de normas internacionales que regulan la situacin jurdica del extranjero en cuanto a su admisin, permanencia y expulsin en un Estado determinado. Existen normas de extranjera en el derecho interno y en el derecho internacional, los preceptos del primero en cuanto al resguardo de los derechos de los extranjeros, no pueden ser inferiores al mnimo de proteccin que establecen las normas internacionales, la violacin de este principio trae aparejada la responsabilidad internacional del Estado. Tales normas sern validas en el orden jurdico interno, pero los Estados perjudicados tendrn derecho a reclamar su derogacin o modificacin con arreglo a los procedimientos que el derecho internacional ofrece. Admisin No existe una norma de derecho internacional que obligue a los Estados a admitir extranjeros en su territorio. Tal facultad es privativa y discrecional de cada Estado, aunque una actitud de rechazo total podra calificarse de arbitraria e inamistosa, no acorde con un comportamiento adecuado en la Comunidad Internacional. Los Estados distinguen las condiciones de admisin de acuerdo con la clase de extranjeros de que se trate: los transitorios (turistas, etc.) generalmente son receptados libremente, mientras que a los permanentes (inmigrantes) se le impone condiciones ms severas. Las condiciones y requisitos son fijados unilateralmente por cada Estado y se encuentran receptados en su legislacin interna. Nuestro pas tiene un rgimen amplio consagrado por el art. 25 CN: El gobierno Federal fomentara la inmigracin europea; y no podr restringir, limitar ni gravar con impuestos alguno la entrada en le territorio argentino de los extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias y ensear las ciencias y las artes. Expulsin En principio, todo Estado, tiene derecho a admitir a un extranjero, tambin la facultad de expulsarlo. Sin embargo, en tiempo de paz, para proceder a tal extrema medida, debe fundarse en motivos serios. Los Estados no deben abusar del derecho de expulsin. Los motivos que justifiquen una expulsin son determinados por el propio Estado, de acuerdo con su unilateral criterio (generalmente se aducen cuestiones de orden, bienestar o seguridad publica, ofensas al Estado, delitos cometidos, etc.) La legislacin argentina se expresa a travs del Decreto Ley 4805/63 que autoriza a la Direccin Nacional de Migraciones a expulsar extranjeros que hayan ingresado ilegalmente, sin haber cumplido disposiciones sanitarias y, a los que tengan vencido su permiso de permanencia; y la Ley 18.235/69 que, entre otras causales de expulsin, establece condena por delito doloso o actividades que vulneren la paz social, el orden publico o la seguridad nacional. El extranjero ante la expulsin carece de recurso jurdico alguno. Sobre la discrecionalidad del Estado en lo que a expulsin de extranjeros se refiere, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966 limita la voluntad del Estado en cuanto a la arbitrariedad de la expulsin (debe ser
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fundada) y a la naturaleza de la medida (prohbe las deportaciones colectivas). En cambio, en tiempo de guerra, los Estados beligerantes tiene derecho, sin necesidad de alegar motivo alguno, a expulsar a los extranjeros de nacionalidad del o de los pases enemigos que se encuentren en su territorio. La situacin jurdica de los extranjeros Una vez admitido el extranjero en le territorio de un Estado, queda sujeto a sus leyes, como consecuencia del principio de supremaca territorial y competencia personal. All radica el fundamento de la responsabilidad internacional de los Estados en materia de extranjera. Es deber del Estado de observar la debida diligencia en la proteccin de los derechos de los extranjeros, exigida por el derecho internacional. El derecho internacional general impone a todo Estado, la obligacin de garantizar a los extranjeros ciertos derechos mnimos, sin perjuicio. De los derechos acordados a los extranjeros por va convencional, el derecho internacional contiene normas de validez general, que impone a los Estados la obligacin de reconocer a los extranjeros un estndar mnimo en materia de derechos de los extranjeros. El llamado estndar de civilizacin cuya funcin es servir de garanta a ciertos derechos bsicos de los extranjeros. Este estndar entro en crisis despus de la Segunda Guerra Mundial, propiciando su sustitucin por otro estndar que englobara un grupo de derechos fundamentales mas reducidos, pero observando siempre el principio de no discriminacin. Tales prescripciones parten de un principio bsico: todo extranjero, como persona humana, es un sujeto de derechos; el mnimo, atendiendo a su condicin de tal, esta dado por el respeto a si vida y dignidad, derechos que implican otros derechos. Derechos privados En principio, todo extranjero tiene derechos civiles bsicos, como celebrar contratos, testar y heredar, y en general, los calificados derechote familia. No as en materia de derechos polticos, que generalmente tienen restringido o prohibido su ejercicio. El extranjero tambin goza de derechos que hacen a su seguridad y libertad personal mediante una proteccin judicial y penal adecuadas; en caso contrario, el Estado es responsable de no haber obrado con la debida diligencia y no adoptar mediadas preventivas en resguardos de actos contrarios a la vida, libertad, etc. Dentro del estndar mnimo internacional, el extranjero tiene derecho a una debida proteccin judicial, que se traduce en la posibilidad al libre acceso, a los tribunales y a no ser discriminado en ellos por razn de su nacionalidad. Derechos adquiridos El derecho internacional reconoce como principio general, el respeto a los derechos adquiridos por los extranjeros. Como consecuencia de este principio, ningn extranjero puede ser privado de sus bienes, salvo bajo ciertas condiciones. El derecho internacional ha establecido en materia de privacin de derechos adquiridos de extranjeros, tres reglas: a) la
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expropiacin debe obedecer a motivos de utilidad publica; b) no debe existir discriminacin por el hecho de ser propiedad extranjera; c) debe ir acompaada de una compensacin o indemnizacin adecuada. En el ejercicio del poder de expropiacin, siempre se debe respetar el derecho de propiedad extranjero, justa compensacin, debido procedimiento legal. En el significado reparatorio de la justa compensacin, es donde la doctrina y jurisprudencia se encuentran divididas. Si bien un parmetro concreto es el valor real de lo expropiado, tambin es necesario evaluar el momento, lugar y circunstancias que han caracterizado la privacin. Una corriente afirma que la compensacin debe ser plena e inmediata. Otra posicin sostiene que no es justo pretender el pago inmediato y total que satisfaga plenamente las expectativas del extranjero afectado. En la practica internacional se observa la aplicacin de un criterio intermedio, que si bien no niega el deber de indemnizar, la compensacin se traduce en el pago de una suma global por todo concepto, no comprensiva de la totalidad de los rubros reclamados, y que no satisface el requisito de la inmediatez del abono. Generalmente se llega a la compensacin global por compromisos asumidos entre el Estado del cual los extranjeros son nacionales y el expropiante, que comprende un acuerdo de todas las reclamaciones que formula el Estado, y no de reclamos individuales por separado. Estos se realizan en virtud de la reticencia del Estado expropiante de someter la cuestin a arbitraje u otro procedimiento similar. Otro inconveniente de los acuerdos globales reside en que solo se recupera una parte del valor de los bienes expropiados; si se recurrieraal arbitraje, muchas de las reclamaciones serian rechazadas por falta de pruebas y las costas serian muy cuantiosas.
Bolilla 9 Introduccin La situacin de la persona humana corresponda antes al derecho interno, sin posibilidad de su ingerencia en la comunidad internacional. En la actualidad la personalidad jurdica y exclusiva de la persona humana es sostenida por juristas que se inscriben en la Escuela Humanista-Sociolgica de la subjetividad jurdica, entendiendo que los restantes entes, como entidades colectivas, constituyen instrumentos operativos de aquella. La incorporacin al derecho internacional de reglas en las que se trata la problemtica de la persona humana, marca uno de los cambios fundamentales operados en dicho ordenamiento jurdico, reconocido como proceso de humanizacin del derecho internacional. El contenido de las reglas aludidas tiene como propsito la proteccin de los derechos y comprende, la determinacin de tales derechos, su clasificacin y la implementacin de rganos y procedimientos que aseguren su vigencia efectiva en todos los mbitos. Lo esencial de las reglas del derecho internacional de los derechos humanos, que integran su denominado ncleo duro, tienen naturaleza de normas de ius cogens. No obstante, la aceptacin de la naturaleza de normas ius cogens de las normas referidas a derechos humanos no existe
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uniformidad sobre cuales de dichas reglas revisten tal carcter, o sea cuales son las que integran el llamado ncleo duro, sin embargo existe acuerdo sobre que las relativas a los derechos a la vida, libertad, igualdad, familia, infancia y a la privacidad se encontraran incluidas. La consecuencia de la humanizacin del derecho internacional es el reconocimiento a la persona humana, de la existencia de derechos que le son propios con independencia de las disposiciones del derecho interno de los Estados y de las normas de fuente convencional y de su carcter de sujeto internacional. La persona humana es la nica entidad con existencia real, individual y trascendente, es el ente generador de todo acto y producto jurdico y poltico siendo, adems de todo ello, el componente bsico de toda forma de asociacin y rgano de representacin. Antecedentes. Sistemas legales sobre derechos humanos. Los sistemas legales de proteccin se clasifican a partir de los mbitos espaciales y polticos en los que rigen, hay coexistencia de tres diversos sistemas jurdicos de similar contenido, ellos son: a) El sistema universal b) Los sistemas regionales c) Los sistemas estatales Los dos primeros son los que se encuentran comprendidos en la regulacin jurdica internacional. Los elementos comunes a los sistemas internacionales (universal o regional) son los relacionados con las fuentes normativas y la materia especifica de regulacin. En lo relacionado a las estructuras internacionales de control de ejecucin y aplicacin, se anticipa que el sistema universal no ha desarrollado todava mecanismos especficos, encontrndose por consiguiente, en estados mas avanzados los sistemas regionales. Fuentes Limitndonos a las fuentes formales o procedimientos de generacin de las reglas vinculantes, corresponde manifestar que stas revisten una doble naturaleza: a) por un lado, las normas principistas, resultado de la adecuacin de los principios generales a la materia particular, disposiciones vinculantes, por cuanto dichos principios generales del derecho son disposiciones jurdicas y, por consiguiente, obligatorias. b) Las derivadas de la voluntad estatal o sea basadas en el consentimiento de los sujetos originarios y fundamentales del derecho internacional. La voluntad de los Estados se manifiestan en dos formas; b.1) mediante declaraciones que expresan las convicciones subjetivas. b.2) a travs de acuerdos de voluntades generadoras de normas jurdicas, es decir, mediante convicciones internacionales sobre los derechos de la persona humana.
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Contenidos La materia de ambos sistemas internacionales es sustancialmente la misma. El conjunto de normas integrantes del derecho internacional de los derechos humanos tienen como asunto principal las cuestiones que se suscitan en las relaciones de la persona humana (sbdito) con el Estado, es decir, las cuestiones estatales respecto de la persona. Solo en sistemas regionales se ha llevado a cabo la institucionalizacin de los mecanismos de control, ejecucin y aplicacin, los que se ajustan a similares parmetros. El sistema universal. La labor de las Naciones Unidas. Declaraciones y Convenciones. Son de dos distintos caracteres las formulaciones universales sobre derechos humanos; a) Declaraciones, actos pluriestatales en los cuales se establecen principios y reglas de conductas estimadas como adecuadas para el respeto de los derechos y desarrollo de las relaciones internacionales. Estn constituidas por expresiones de voluntad sobre conductas sobre las que no existe acuerdo de tornarlas obligatorias. Las declaraciones carecen de fuerza vinculante, b) Convenciones, las reglas contenidas constituyen normas jurdicas de cumplimiento obligatorio conforme al principio de la pacta sunt Servando. En el campo internacional, la Carta de San francisco sancionada en 1945, fija como propsito fundamental la cooperacin en el desarrollo y estimulo del respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin (Art. 1,3). Establece asimismo los rganos competentes para la ejecucin de los propsitos. Es propsito de las normas de la carta de la Organizacin de las Naciones Unidas, como sus miembros individualmente, que se obliguen jurdicamente a promover el respeto universal de los derechos y libertades humanas, sin distincin de raza, idioma sexo, o religin. Tales obligaciones se ven reflejadas en a) el prembulo de la Carta al establecer que los pueblos de las Naciones Unidas estn resueltos a reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre en la dignidad y valor de la persona humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres; b) los propsitos y principios a fin de mantener la paz y seguridad internacional, figuran el desarrollo y estimulo del respeto a los derechos y libertades fundamentales; c) Art. 55, por el que la Organizacin de las Naciones Unidas se compromete a promover el respeto universal de los derechos humanos. Los Estados por el hecho de participar como miembros de las Naciones Unidas, tienen una obligacin jurdica de cooperar con la organizacin en materia de proteccin de los derechos humanos. As lo establece el Art. 55 y 56 de la Carta; Art. 55 con el propsito de crear las condiciones de estabilidad y bienestar necesarias para las relaciones pacificas y amistosas entre las naciones, basadas en el principio de la igualdad de derechos y al de la libre determinacin de los pueblos, la Organizacin promover el respeto universal de los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin, y la efectividad de los derechos y libertades y
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el Art. 56; todos los miembros se comprometen a tomar medidas conjunta o separadamente, en cooperacin con la Organizacin para la realizacin de los propsitos consignados por el Art. 55. La Carta intenta sustraer al hombre del mero mbito de cada Estado en particular, para brindarle su proteccin en materia de derechos y libertades fundamentales en el marco de la comunidad internacional, asegurndole, un rgimen jurdico adecuado en el orden internacional. En el seno de la ONU se inicia el proceso de elaboracin de normas internacionales destinadas a la proteccin de los derechos de la persona humana distinguindose, en dicho proceso, un progresivo desarrollo; se inicia en declaraciones principistas generales para lograr la profundizacin y especializacin de reglas convencionales. Es decir que es posible distinguir, al menos dos periodos en la labor de la organizacin internacional: el primero, constituido por declaraciones generales principistas, el segundo, por convenciones internacionales especficas.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos La declaracin fue adoptada mediante la resolucin AG217A en 1948. Consta de un prembulo y 30 artculos. Su contenido puede ser clasificado distinguindose; 1) el reconocimiento de los principios bsicos de libertad, igualdad y no discriminacin 2) la determinacin de los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales 3) sus propsitos que consisten en el establecimiento de un ordenamiento de derechos internacional efectivo y la fijacin de los correlativos deberes de la persona respecto de la comunidad. Desde el momento mismo de la adopcin de la Declaracin se cuestion su valor jurdico ya que sta no reviste el carcter de derecho internacional convencional. No obstante ello, tiene una gran importancia dado su carcter universal, a pesar de carecer de obligatoriedad al no constituir derecho convencional, los principios y normas consagradas en la declaracin son oponibles en cuanto manifestaciones escritas de reglas de derecho internacional consuetudinario. El Pacto internacional de derechos civiles y polticos y el Pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales. Ambos cuerpos normativos poseen elementos comunes. En principio revisten la misma naturaleza, se trata de convenciones internacionales obligatorias; se basan en idnticos principios: los de igualdad, no discriminacin, sujecin al derecho e independencia de los derechos enumerados, universalidad, individualidad y particularidad que significa la posibilidad de adecuacin conforme con las singularidades culturales que pudiesen existir en los espacios regionales o nacionales en que rijan y corresponda que sean hechos efectivos.
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1- El pacto internacional de derechos civiles y polticos: Por tratarse de un tratado internacional y en virtud del principio general de la pacta sunt Servando, sus normas son obligatorias de pleno derecho, siendo consecuencia de su aprobacin por los Estados, el reconocimiento automtico por stos, de los derechos enumerados, de su jerarqua e inmediata vigencia de las garantas de su efectividad. El pacto contiene con la denominacin de derechos civiles, normas relativas a los derechos esenciales de la persona humana, ellos son los de la vida, integridad moral y fsica, prohibicin de tortura, y los derechos de libertad personal, derecho a la intimidad, familia, que se encuentran comprendidos en el conocido ncleo duro, cuyo carcter de reglas de derecho imperativo no es motivo de controversia. Como derechos polticos se inscriben los de opinin, asociacin y reunin. El protocolo facultativo 1 establece un sistema de denuncias y peticiones individuales y el protocolo facultativo 2 dispone la abolicin de la pena de muerte. 2- el Pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales En l se prescribe sobre obligaciones estatales consistentes en la adopcin de medidas por los Estados y cooperacin internacional para lograr la efectividad progresiva de los derechos. Contiene reglas sobre el derecho al trabajo, condiciones laborales dignas, seguridad social, proteccin de familia y derechos sindicales. Instrumentos especficos de proteccin de los derechos humanos La preocupacin de la comunidad internacional en lo referente l desarrollo del derecho internacional de los derechos humanos, se ha expresado en la adopcin de instrumentos especficos. Dichos instrumentos son susceptibles de ser clasificados, en razn de su valor jurdico en: - convenciones internacionales, y - declaraciones. Las convenciones internacionales de mayor importancia por su contenido y amplitud subjetiva de su vigencia son las que se refieren a: a) prevencin y sancin de genocidio b) eliminacin de discriminacin racial c) contra la tortura, tratos y penas crueles, inhumanos y degradantes d) esclavitud e) eliminacin de discriminacin de la mujer f) derechos del nio. Entre las declaraciones corresponden destacar las relativas a: a) eliminacin de intolerancia y discriminacin religiosa o por convicciones b) proteccin personal contra desapariciones forzadas c) derechos de personas de minoras tnicas, religiosas o lingsticas. Es necesario sealar que en el sistema universal, no existen mecanismos operativos para la aplicacin de la normativa mencionada. Un importante aporte lo ha constituido la creacin de la Corte Penal Internacional, sin embargo, su competencia material no se adecua especficamente a la
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normativa de los derechos humanos limitndose a entender en casos de genocidio, crimines de lesa humanidad y crimines de guerra. El sistema Regional Americano. Derecho Interamericano de los derechos humanos. El sistema interamericano precedi a la labor de la comunidad internacional estableciendo bases institucionales. Los textos normativos constituyen la base del sistema regional; la aprobada carta de la OEA, como instrumento fundamental que en su Art. 3 expresa textualmente: los Estados Americanos proclaman los derechos fundamentales de la persona humana sin hacer distincin de raza, nacionalidad o sexo. Mas adelante, se crea la Comisin interamericana de los derechos del hombre, la Comisin es reconocida como rgano principal de la organizacin de Estados Americanos por el protocolo de Buenos Aires. El proceso institucional culmina con la reunin de la conferencia Especializada Interamericana de San Jos de Costa Rica. En virtud de lo dispuesto en los actos jurdicos internacionales indicados, en el sistema regional existe un mecanismo convencional a partir de la aprobacin y vigencia de la convencin interamericana de derechos humanos. La existencia de los rganos creados marca una diferencia de mecanismos operativos en el sistema universal y su institucionalizacin, de carcter poltico administrativo y judicial en el sistema Interamericano. El Pacto de San Jos de Costa Rica Constituye el instrumento bsico del sistema Interamericanos en materia de derechos y avanza sobre el sistema universal de proteccin de los derechos humanos en cuanto establece los mecanismos institucionales para la vigencia efectiva de los derechos reconocidos. El texto consta de un prembulo y 82 Art. y ha sido complementado por el protocolo adicional sobre derechos humanos en materia de derechos econmicos, sociales y culturales. a) disposiciones: del anlisis del contenido sustancial de la convencin resulta la divisin del texto en cuatro partes, de acuerdo con la naturaleza de sus disposiciones: 1- en primer lugar se tratan los deberes de los Estado y de las personas 2- en segundo lugar los Derechos y Garantas 3- la tercera parte trata de los rganos creados (Comisin Interamericana de Derechos Humanos y Corte Interamericana de Derechos Humanos) 4- por ultimo, disposiciones complementarias y transitorias. La primera parte comprende las disposiciones referidos a los deberes de los Estados y de las personas. Son obligaciones de los Estados; -respetar los derechos y libertades reconocidos en la convencin sin discriminacin basada en elementos, algunos de ndole racial, de sexo, idioma, religin, opinin, nacionalidad, posicin social o econmica e, -incorporar al derecho interno, las disposiciones necesarias para la efectividad de los derechos reconocidos.
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Con relaciona las personas, prescribe sobre la existencia de deberes personales con la familia, la comunidad y la humanidad estableciendo, asimismo, que los limites de los derechos individuales estn dados por los derechos de los dems, la seguridad y el bien comn. La parte relativa a los derechos y libertades comprende los derechos civiles y polticos que reconoce el de la vida, libertad, integridad, igualdad legal, nacionalidad, propiedad, y polticos. Establece asimismo, garantas y medidas de proteccin de los derechos especficamente, respecto de la honra, de la dignidad, de la familia y del nio. La naturaleza de los derechos enunciados implica la obligacin jurdica de los Estados de respetarlos disponindose, en carcter de obligacin instrumental, la de adoptar los mecanismos legales que fuesen necesarios para su efectividad. El texto convencional incluye los derechos econmicos, sociales y culturales estableciendo la obligacin estatal de adoptar medidas destinadas a su progresiva aplicacin.
b) rganos: la convencin incorpora, como mecanismo institucional
de naturaleza poltico administrativa, de aplicacin a la existente Comisin Interamericana de Derechos Humanos y, en carcter de rgano judicial, a la Corte Interamericana de derechos humanos.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos La Corte se crea como mecanismo judicial de aplicacin de dicho derecho, como as tambin de las restantes normas de derecho internacional en la materia que revisten naturaleza de ius cogens y las convenciones que vinculen a sus partes. La Corte, integrada por siete magistrados nacionales de los Estados Miembros, designados en virtud de sus condiciones personales, se rige por su propio estatuto aprobado por la Asamblea General de la Organizacin de los Estados Americanos y dicta, por si, su Reglamento. Son sus funciones: 1- interpretacin de normas convencionales, labor que esta autorizada a realizar en su doble carcter de rgano judicial y consultivo, pues se encuentra facultada para evacuar las consultas que le realicen los Estados y los rganos de la Organizacin de los Estados Americanos y , 2- aplicacin de la Convencin en cuanto tribunal de justicia, actuando en este carcter dispone de facultades para: 2.1- adoptar medidas provisionales urgentes 2.2- resolver los casos que le fuesen planteados, 2.3- garantizar el goce de los derechos reconocidos a la persona humana. 2.4- disponer las reparaciones que estime corresponder y condenar al pago de indemnizaciones La competencia de la Corte se establece por sumisin de los Estados: a) de pleno derecho por aceptacin estatal al constituirse en parte de la convencin, en forma condicional o incondicional: b) mediante declaracin posterior a la convencin especial. La apertura del procedimiento puede ser instada por cualquier Estado Parte o por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la resolucin que
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se dicte, es de carcter definitivo o inapelable pudindose admitir solo pedido de aclaratoria. La ejecucin de resoluciones que impongan el pago de indemnizaciones deber ser ejecutada, conforme al derecho interno, ante los rganos judiciales y por el procedimiento vigente en el estado condenado. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos Esta es una entidad extra judicial cuyas funciones se pueden resumir en las de: - promocin de derechos humanos - control de la observancia y defensa de los derechos humanos - el asesoramiento, como rgano consultivo de la Organizacin de los Estados Americanos. En el ejercicio de dichas facultades puede efectuar recomendaciones, presentar informes y realizar inspecciones. Esta integrada por siete miembros elegidos por la Asamblea general de la Organizacin de los Estados Americanos, quienes duran cuatro aos en sus funciones siendo reelegibles una vez. La Comisin dispone de un doble mbito de competencia: 1Por una parte es competente para recibir presentaciones que contengan denuncias o quejas sobre violaciones de la convencin por un Estado Parte de sta formulada por: o personas individuales o grupos de personas y, o organizaciones no gubernamentales reconocidas en alguno de los Estados Partes 2tambin dispone de competencia, en cuanto rgano principal de la organizacin de los Estados Americanos, para acoger peticiones contra los Estados Partes de la Organizacin citada aun cuando los mismos no sean partes de la Convencin, en el marco de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre. 3Se encuentra asimismo facultada para intervenir de oficio en virtud del conocimiento que tenga de eventuales violaciones de los derechos humanos, no obstante no existir un denunciante particular. La apertura del procedimiento ante la Comisin exige el cumplimiento de requisitos de admisibilidad. Tales son a) el agotamiento de los recursos internos de que se disponga de conformidad con la legislacin del Estado, b) la presentacin de la peticin, denuncia o queja dentro de seis meses desde la fecha en la que el compareciente, hubiese tenido conocimiento de la decisin del rgano de derecho interno competente, c) que no exista litis pendencia o cosa juzgada en virtud de otro procedimiento internacional promovido por la misma causa, d) la presentacin proceda a la individualizacin del compareciente. El procedimiento autoriza la adopcin de medidas cautelares para la proteccin de los derechos esenciales del denunciante y testigos. La Comisin promueve una solucin amistosa a la cuestin planteada, se elabora un informe, si trascurridos tres meses de informado a los comparecientes y Estado interesados, no se arribase a solucin ni se sometiese a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la Comisin puede emitir dictamen y formular recomendaciones.
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Ordenamiento jurdico internacional sobre derechos humanos en el derecho Argentino. La vigencia del ordenamiento jurdico internacional sobre derechos humanos en el derecho argentino encuentra fundamento en dos principios distintos; por una parte, en la normativa jurdica internacional, y por otra, en los dispositivos de la constitucin nacional. La primera base legal citada esta de acuerdo con la teora monista del derecho que sostiene que el ordenamiento jurdico es uno, prevaleciendo las reglas iusinternacionales sobre las de derecho estatal. Tambin encuentra fundamento en lo prescripto por el principio fundamental del derecho que se enuncia en la pacta sunt Servando, en los principios bsicos de la responsabilidad internacional y en la materia de este comentario, en el carcter de normas de ius cogens de los derechos reconocidos a la persona. La segunda parte del Inc. 22 del Art. 75 de la constitucin nacional, incorpora con jerarqua constitucional, a once instrumentos internacionales de los derechos humanos. Estos instrumentos, adems de ser jerrquicamente superiores a las leyes, se encuentran en un mismo plano que la constitucin. Aunque no se encuentren insertados en ella, integran el bloque de constitucionalidad. Respecto de esas declaraciones y tratados sobre derechos humanos, el Inc. establece las siguientes pautas; a) tienen jerarqua constitucional; b) en las condiciones de su vigencia, c) no derogan Art. alguno de la primera parte de la constitucin, d) son complementarios de los derechos y garantas reconocidos por la constitucin. Cabe preguntarse, si estos instrumentos internacionales y los que se puedan incorporar en el futuro forman parte de la constitucin nacional. Parte de la doctrina se inclina por la respuesta afirmativa sosteniendo que tales tratados son normas constitucionales a tenor por lo dispuesto por el art 75; tienen jerarqua constitucional. Solo difieren de las dems normas constitucionales en cuanto a su rigidez, dado que pueden ser denunciados bajo ciertas condiciones. En contraposicin, se encuentran los que niegan que formen parte de la constitucin, tienen jerarqua constitucional pero no son parte de ella. La expresin en las condiciones de su vigencia debe analizarse desde dos perspectivas distintas; la internacional y la interna, es decir, por una parte, que el tratado debe estar vigente en el mbito internacional y, por la otra, que debe tenerse en cuenta las condiciones en que la argentina se ha obligado, esto es, en los trminos de la ratificacin de dichos tratados.
BOLILLA 10
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CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL Se la puede definir como aqulla situacin resultante del incumplimiento de una obligacin jurdica internacional por un sujeto de derecho internacional, cualquiera sea la naturaleza de esa obligacin y la materia a que se refiere. Es conveniente precisar la naturaleza de las normas referida a la responsabilidad. Esto a llevado a la doctrina a distinguir entre normas primarias y secundarias. Las primeras son aquellas que determinan obligaciones de cualquier naturaleza que estas sean, impuestas, principalmente, por el derecho Inter. a los sujetos Inter. La segundas tienen formas similares en el plano general y son tpicas de la responsabilidad. Las violaciones a las obligaciones creadas por normas primarias son materia del derecho de la responsabilidad. Ilicitud y responsabilidad no deben confundirse. La ilicitud es una premisa que expresa la contradiccin del comportamiento del estado con la obligacin que le incumbe en virtud de una norma primaria del ordenamiento, mientras que la responsabilidad expresa la consecuencia jurdica asignada por una norma secundaria del ordenamiento al hecho ilcito del estado. En otros casos, para que exista responsabilidad del estado debe darse indefectiblemente, el dao. Lo es indiscutible es que todo comportamiento ilcito que ocasiona un dao origina obligacin de reparar.
EL ORIGEN DE LA RESOPNSABILIDA INTER En el proyecto 2001 con relacin al de 1996, se elimino el art 19 que distingua entre crmenes y delitos, dando una serie de ejemplos, especificando las consecuencias del crimen inter, sustituyndolo mediante el capitulo III que reglamenta el caso de violaciones graves de obligaciones derivadas de normas imperativas. Adems se regulan las consecuencias de la violacin de estas obligaciones (art 41) A los fines de un mejor entendimiento de la problemtica planteada se hace necesario una distincin entre: obligaciones erga omnes, normas imperativas y la violacin grave de obligaciones dimanadas de normas imperativas (figura incorporada en el proyecto). Las obligaciones erga omnes se caracterizan por la reunin de dos elementos. son obligaciones asumidas frente a toda la comunidad inter. protegen intereses o valores esenciales de esta y todos los estados tienen un inters jurdico en el cumplimiento de tales obligaciones. Todos los estado pueden ser considerados como poseedores de un inters jurdico en que tales derechos sean protegidos: son obligaciones erga omnes.
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Las normas imperativas tienen dos rasgos esenciales: - norma aceptada y reconocida por la comunidad Inter. en su conjunto. no admite acuerdo en contrario. Debe proteger intereses fundamentales de la comunidad , y en este aspecto coinciden con las obligaciones erga omnes. Pero es importante sealar que no todas las obligaciones erga omnes son normas imperativas, en cambio todas las normas imperativas contienen obligaciones erga omnes. El proyecto 2001 sustituye la nocin de crimen, por la de violacin grave de obligaciones emanadas de normas imperativas de derecho Inter. gral. Establece un rgimen mas severo para la violacin de esta clase de obligaciones, en cuanto agrava las consecuencias del hecho ilcito y amplia el mbito de los estados legitimados para invocar la responsabilidad. Establece un rgimen diferencial y agravado segn se trate de: a) obligaciones con relacin a un estado individualmente b) obligaciones con relacin a un grupo de estados c) violacin a obligaciones erga omnes d)violacin grave de obligaciones derivadas de normas imperativas de derecho Inter. Gral. Distintos son los efectos en cada uno de estos casos. a) obligaciones con relacin a un estado individualmente: el estado reviste el carcter de estado lesionado, se aplican todas la disposiciones a esta clase de estados en cuanto al contenido y modos de hacer efectiva la responsabilidad Inter., incluso la posibilidad de adoptar contramedidas. b) obligaciones con relacin a un grupo de estados y obligaciones erga omnes: los estados no revisten el carcter de estados lesionados sino con derecho a invocar la responsabilidad Inter. del estado infractor. En el carcter indicado puede reclamar al estado responsable: cesacin, seguridades y garantas de no repeticin, cumplimento de la obligacin de no repeticin. En principio por no tratarse de une estado lesionado, no pueden adoptar contramedida. c) violacin grave de normas imperativas: abarca todas las consecuencias en cuanto al contenido de la responsabilidad enunciadas en la parte segunda y de toda otra consecuencia que el acto ilcito de esa naturaleza pueda general segn el derecho inter. Se entiende que todos los estados pueden invocar la resp por esta clase de violaciones , solicitando las medidas mencionadas en el punto b. Adems tienen los siguientes derechos y obligaciones: Cooperar para poner fin a la violacin grave. No reconocer como licita la situacin originada por la violacin. No prestar ayuda o asistencia para mantener la situacin. EL HECHO INTERNACIONALMENTE ILICITO DEL ESTADO. Regla gral:. Todo hecho internacionalmente ilcito del estado genera su responsabilidad Inter. (art 1) No estn presentes en este concepto ni la necesidad del elemento subjetivo del autor de la violacin (dolo o culpa), ni el dao. Lo que si es necesario es que la obligacin violada se encuentre vigente, es decir, que el estado infractor se halle vinculado por dicha obligacin en el tiempo en que se produce el hecho (art 13)
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La naturaleza de la obligacin violada y el comportamiento del estado, se rigen por el derecho Inter. no importando la calificacin efectuada por el derecho interno del mismo hecho. dos principios Vigencia de la obligacin violada Calificacin del hecho internacionalmente ilcito
6. ELEMENTOS DEL HECHO ILICITO Regla gral: Todo hecho internacionalmente ilcito del estado genera su responsabilidad. Presupuestos de la regla:
el hecho: hace alusin a toda conducta del estado, ya sea por accin u omisin. Internacional: significa que la naturaleza de la obligacin violada debe tener ese carcter, calificada as por el derecho Inter.. La ilicitud: violacin de un obligacin jurdica en vigencia.
El hecho internacionalmente ilcito existe cuando hay un comportamiento atribuible al estado, que constituya una violacin de una obligacin Inter. De esto se desprenden los componentes de la responsabilidad Inter.: Componente subjetivo: atribucin de un comportamiento al estado Componente objetivo: efectiva violacin de un obligacin Inter. vigente, cualquiera sea su naturaleza. 6.1 Comportamiento. Hecho, conducta, comportamiento son utilizados como sinnimos. Comprenden tanto hechos que constituyen una accin como conductas que comporten omisin. La accin significa un comportamiento positivo violatorio de una obligacin, mientras que la omisin hace referencia a no observar una conducta determinada impuesta por el derecho Inter.. ambos comportamientos se puede dar en la conducta de todos los rganos del estado dando origen a la responsabilidad del estado. 6.2 Atribucin Constituye el elemento subjetivo de la responsabilidad y consiste el la determinacin de que un comportamiento concreto, le sea efectivamente imputable a un estado.
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Las conductas generadores de responsabilidad se denominan Hechos del estado, y engloban a la totalidad de conductas de sus rganos, representantes, o actos de otras entidades, estados, rganos o personas que de una manera u otra puedan atribuirse a dicho estado. Son diversas las formas de atribuir un comportamiento ilcito al estado. La forma corriente es por la imputacin del obrar de sus rganos. Pero existe otra mas general, que amplia la resp al estado por los actos de otras entidades con la condicin de que ejerzan funciones de poder publico, de rganos puestos a disposicin por otro estado, de personas controladas por el estado, o bien de personas que ejerzan de hecho funciones propias del estado, o incluso, de movimientos insurreccionales. 6.2.1 De los rganos rgano: Toda persona o entidad que tenga esa condicin segn el derecho interno del estado, ya sea que ejerza funciones legislativas, ejecutivas o judiciales o de otra ndole, cualquiera sea su posicin en la organizacin del estado y tanto si pertenece al gobierno central como a una divisin territorial del estado.. El comportamiento ilcito puede suscitarse por accin u omisin. Tambin es responsable el estado aunque estos excedan de sus funciones o acten contraviniendo instrucciones. 6.2.2 De las entidades que ejercen funciones de poder publico Se considera hecho del estado el comportamiento de una persona o entidad que no sea rgano del estado, pero que este facultada por el derecho de ese estado para ejercer atribuciones del poder publico, siempre que dicha persona o entidad actu en esa calidad 6.2.3 Extralimitacin de funciones Las conductas de los rganos del estado aun en casos en que excedan sus atribuciones legales o acten en contra de las instrucciones recibidas, tambin son atribuibles al estado. 6.2.4 De un rgano puesto a disposicin por otro estado. Regla gral: los actos de los rganos de un estado no son atribuibles a otro por la sola circunstancia de que tales actos hayan sido cometidos en su territorio. Excepcin: cuando el rgano de otro estado se hubiera encontrado a disposicin del estado y que hubiere actuado ejerciendo facultades de poder publico de ese estado. 6.2.5 De personas controladas por el estado
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Principio gral: Toda persona es responsable por los actos de las perronas que tiene a su cargo o se desempean bajo su cuidado. La CDI en el proyecto cristaliza este principio as: Se considerara hecho del estado segn el derecho inter, el comportamiento de una persona o de un grupo de personas, si esa persona o ese grupo de personas, acta de hecho por instrucciones o bajo la direccin y el control de ese estado al observar ese comportamiento 6.2.6 De personas que ejercen de hecho o en defecto funciones del estado. Se considera acto del estado la conducta de una persona o de un grupo de personas que en los hechos ejercen atribuciones de poder publico, en ausencia o defecto de las autoridades oficiales y en circunstancias que sean necesarias para dicho ejercicio. Requisitos: - que las personas ejerzan de hecho atribuciones de poder publico que acten en ausencia o defecto de las autoridades oficiales que las circunstancias del caso hagan necesarias el ejercicio de tales atribuciones. 6.2.7 De movimientos insurreccionales Dos hiptesis considera el proyecto: -Cuando el movimiento insurreccional logra su cometido constituyendo un nuevo gobierno del estado. En este caso el comportamiento antijurdico se considerara hecho del estado. -Cuando el movimiento logra constituir un nuevo estado, sus actos se consideraran como hechos del nuevo estado. En todos los supuestos anteriores cuando la conducta de los rganos, personas o grupos de personas no generen responsabilidad Inter. del estado, sin embargo se consideraran hecho del mismo estado si lo reconoce o acepta tal comportamiento como propio. 6.3 Violacin de una obligacin Inter. El requisito subjetivo, la violacin de una obligacin Inter., se cumple cuando existe un comportamiento que no esta de conformidad con lo que de el exige la obligacin. Inter.. Solo se exige que dicha obligacin se encuentre vigente en relacin al ese estado en el tiempo en el que se comete el acto ilcito. La nocin de obligacin es mas amplia que la de norma , ya que la obligacin no solo puede tener vigencia en una norma si no tambin en un acto unilateral, en una decisin judicial o arbitral, en una resolucin de una organizacin Inter., etc. 6.3.1 vigencia
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El requisito necesario es que la obligacin se encuentre vigente con relacin al estado cuyo comportamiento no sea conforme con lo preceptuado por ella.. No existe violacin de una obligacin Inter., si la norma no se encuentra en vigor con respecto al estado al tiempo de la comisin del hecho de que se trate. 6.3.2 Extensin en el tiempo Pueden existir obligaciones que tengan un carcter continuo, o que se cumplan acabadamente a travs de un solo acto, o bien de que exista un deber de prevencin. 6.3.3 Hecho no continuo. En el caso del hecho de un estado que no tenga carcter continuo, la violacin de la obligacin se produce en el momento en que se ejecuta el hecho, aun cuando las consecuencias de ese hecho perduren en el tiempo. 6.3.4 Hecho continuo. Cuando el hecho tiene carcter duradero vinculado con el incumplimiento de una obligacin, la violacin de esta se extiende en el tiempo durante todo el periodo en el cual se siga produciendo ese comportamiento violatorio de la obligacin Inter.. 6.3.5 Hecho compuesto. Cuando el hecho del estado esta constituido por una serie de acciones u omisiones, que en su conjunto pueden ser calificadas como licitas, rigen las siguientes reglas: - la violacin de las obligaciones tiene lugar en el momento de realizar una conducta que sea idnea para constituir el hecho ilcito. se extiende la violacin durante todo el periodo desde la fecha de realizacin de la primera de las acciones de la serie y se prolonga durante todo el tiempo que se mantenga la conducta del estado en disconformidad con lo establecido por la obligacin Inter.. 6.3.6 Obligacin de prevencin. En el supuesto de que la obligacin Inter. tenga por finalidad la prevencin de un acontecimiento determinado, la violacin se produce al ocurrir dicho evento y se extiende durante todo el tiempo en que ese acontecimiento continua y correlativamente el estado mantiene su postura disconforme con lo preceptuado por la obligacin. 7. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO CON RELACION AL HECHO DE OTRO ESTADO.
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En loa casos en que un estado presta ayuda o asistencia o dirige o controla a otro estado en la comisin de un hecho internacionalmente ilcito, se establece la responsabilidad Inter. del primero por esas conductas (responsabilidad que es conjunta, solidaria con el que efectivamente cometido el acto ilcito), siempre que concurran dos requisitos: -lo hace conociendo las circunstancias del hecho internacionalmente ilcito. Y el hecho seria internacionalmente ilcito si fuere cometido por el estado que presta la ayuda o asistencia dirige y controla. Tambin se establece la responsabilidad del estado que coacciona a otro para la comisin de un hecho internacionalmente ilcito, responsabilidad que le es atribuible si: - el hecho, de no mediar coaccin, constituira un hecho internacionalmente ilcito del estado coaccionado y el estado coaccionante acta conociendo las circunstancias del hecho.
8. CIRSCUNSTANCIAS QUE EXCLUYEN LA ILICTUD (arts. 20-27) 8.1. Concepto Son causas que eliminan o descartan directamente la ilicitud de la conducta del estado. 8.2 Normas imperativas Ninguna causa excluyente de la ilicitud de un hecho del estado, podr ser aplicada con relacin a la violacin de un obligacin dimanada de una norma imperativa de derecho Inter. gral. 8.3 Consecuencias responsabilidad de la alegacin de un causa excluyente de
a) El deber del estado de cumplir con la obligacin, una vez que la causa que excluye la licitud ha dejado de existir. b) La indemnizacin por la perdida efectiva como consecuencia del comportamiento del estado. 8.4 Causas 8.4.1 Consentimiento: El hecho cometido por un estado en contra de otro, excluye la ilicitud de tal hecho si: -el estado lesionado presta su consentimiento, - ese consentimiento es valido, es decir, no contiene vicios que lo invaliden. el consentimiento es prestado con anterioridad a la omisin del hecho ilcito. el hecho cometido se encuentra dentro de los limites de lo consentido. 8.4.2 Legitima defensa (ert 21): Es la accin coactiva de un estado en respuesta a un ataque armado, bajo las siguientes condiciones: -inmediatez proporcionalidad necesidad y siempre que se actu de conformidad a la carta de las naciones unidas (la CNU dice que: ninguna disposicin de la carta menoscabara el derecho de legitima defensa, este derecho solo puede
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ejercerse en caso de ataque armado. Duracin de la medida: hasta que el Consejo de seguridad haya tomado las medidas necesarias para mantener la paz y seguridad. Estado que la ejerce tiene la obligacin del de comunicar de inmediato la comisin de tales medidas al Consejo de seguridad). 8.4.3 Contramedidas: Significan un comportamiento de un Estado que no esta en conformidad con un obligacin de ese estado para con otro a fin de introducir al estado responsable de un hecho internacionalmente ilcito al cumplimiento de sus obligaciones, que tiene los siguientes caracteres: temporalidad: el incumplimiento de las obligaciones por parte del estado que adopta contramedidas debe ser limitado en el tiempo. - proporcionalidad al perjuicio sufrido, a la gravedad del hecho ilcito, a los derechos afectados.- finalidad: lograr la reanudacin del cumplimiento de las obligaciones violadas. 8.4.4 Fuerza mayor: Comportamiento no conforme con una obligacin Inter. que se produce por circunstancias ajenas a la voluntad del estado . a) fuerza irresistible o acontecimiento imprevisto. b) ajenos al control del estado. c) imposibilidad material de cumplir con la obligacin. d) excepciones: - cuando la situacin de fuerza es provocada por es estado que la invoca. cuando el estado ha asumido el riesgo de que se produzca esa situacin. 8.4.5 Peligro extremo: Comportamiento de un particular en representacin de un estado violatorio de obligacin Inter., inducido por un riesgo excesivo. A) objetivo: salvar su vida o la de personas confiadas a su cuidado. B) condiciones : -situacin de peligro o riesgo, -no disponer razonablemente de otros medios para lograr el objetivo sealado. C) excepciones : -si la situacin de peligro la ha provocado el estado a invoca,si tal comportamiento provoca un peligro superior. 8.4.6 Estado de necesidad: Comportamiento voluntario de un estado violatorio de una obligacin Inter. motivado por un peligro inminente y grave, efectuado con la finalidad de salvaguardad un inters esencial. Regla gral: Ningn estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud de un hecho. Excepciones: -cuando sea el nico medio, -ante un peligro grave e inminente, - para salvaguardar un inters esencial- que no afecte gravemente otro inters esencial de otro estado o de la comunidad Inter. Prohibiciones: - cuando la obligacin violada excluya la posibilidad de intocarla, -cuando el estado invocante ha contribuido a la produccin del estado de necesidad.
9. CONTENIDO INTERNACIONAL.
CONSECUENCIAS
DE
LA
RESPONSABILIDAD
De la violacin de un obligacin Inter., deriva el surgimiento de una nueva reaccin jurdica entre el autor de la infraccin y el estado lesionado, Toda violacin de un compromiso implica la obligacin de reparar, esta obligacin significa hacer desaparecer todas las consecuencias del acto ilcito, restableciendo las cosas al estado anterior de su comisin.
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Frente a hechos internacionales ilcitos derivan consecuencias de carcter sustantivo y otras de carcter procesal, entre las primeras se encuentran la cesacin del acto ilcito y su reparacin. Las segundas son aquellos medios que puede utilizar el estado lesionado para obtener tal cesacin o reparacin, o bien para aplicar una sancin al estado infractor. 9.1 Consecuencias. Principio gral. (art 28) Las consecuencias jurdicas difieren segn sea la naturaleza y contenido de la obligacin violada y de las circunstancias de tal quebrantamiento, ya que dichas obligaciones pueden estar referidas a : a) un estado en particular. B) varios estados. C) la comunidad internacional. Son diferentes los modos de invocacin de responsabilidad cuando se violan obligaciones individuales, con relacin a un grupo de estados con el objeto de proteger un inters colectivo de estos, u obligaciones derivadas de normas de derecho Inter. con relacin a la comunidad Inter.. En las obligaciones individuales el estado lesionado es el legitimado para reclamar la responsabilidad. En las obligaciones con relacin a un grupo de estados que protegen un inters colectivo de estos, cualquiera de los estados de dicho grupo se encuentran legitimados para interponer la reclamacin. En los supuestos de violacin de obligaciones erga omnes se encuentra legitimado cualquier estado de la comunidad Inter.. En los 2 ltimos casos , son requisitos para invocar la responsabilidad del estado infractor: -que el hecho ilcito Inter. afecte especialmente al estado reclamante, o que sea de tal entidad que cambie sustancialmente la situacin de los dems estados con los que concurra esa obligacin con respecto al posterior cumplimiento de esta. 9.2 Irrelevancia del derecho interno Es estado responsable no puede alegar como motivo de justificacin de su conducta violatoria de una obligacin Inter. las disposiciones de su derecho interno. 9.3 Efectos. La responsabilidad del estado produce una serie de efectos jurdicos inmediatos: El deber del estado infractor de continuar cumpliendo lo preceptuado por la obligacin violada. Si bien de la violacin de una obligacin nace una relacin jurdica nueva, ello no significa que desaparezca la relacin jurdica anterior establecida por la obligacin primaria. Poner fin a la violacin de la obligacin. A esta obligacin la puede solicitar no solo el estado lesionado, sino tambin los organismos Inter. Tiene por funcin salvaguardar la validez de la norma primaria.
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Ofrecer garantas y seguridades circunstancias as lo requieren. de no repeticin, si las
Estas cumplen una funcin preventiva mas que reparativa, se traducen en un reforzamiento positivo del cumplimiento de la obligacin. Se solicitan cuando el estado lesionado tiene motivos para suponer que el reestablecimiento de la relacin existente antes de la violacin, no lo va a proteger de una futura violacin. Estas garanta pueden ser solicitadas por un estado distinto al lesionado. Clase de garantas: la practica Inter. -no es uniforme, -el estado lesionado las puede solicitar sin especificar la forma, -tambin puede pedir medidas concretas como un comportamiento especifico, -dependen de las circunstancias del caso, del la naturaleza de la obligacin, etc. Reparar ntegramente el perjuicio causado. La regla gral es que la reparacin de be ser integra. a) Este es un principio de derecho Inter. que la violacin de obligacin entraa el deber de dar una debida reparacin. b) Significa el complemento indispensable del incumplimiento c) La reparacin en la medida de los posible debe desaparecer todas las consecuencias del hecho ilcito. d) La funcin de la reparacin consiste en restablecer la situacin como si no hubiese existido la violacin e) La reparacin debe consistir en primer lugar en la restitucin en especie. f) De no ser posible, debe traducirse en una indemnizacin por daos y perjuicios sufridos. Si bien la existencia del dao no es un requisito esencial para que produzca la responsabilidad, la exigencia de un dao real es muy importante para cuantificar la forma y el monto de la reparacin. Tambin lo es la importancia del nexo causal entre el hecho ilcito y el perjuicio. Para determinar la reparacin se tendr en cuenta la contribucin al perjuicio resultante de la accin, la omisin, intencional o negligente del estado lesionado o de toda persona o entidad en relacin con la cual se exija reparacin. (Art 39)
REPARACIN DEL PERJUICIO. FORMAS DE REPARACIN
RESTITUCIN (ART 35)
INDEMNIZACON (ART 36)
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El art 34 establece la reparacin integra del perjuicio causado por el hecho internacionalmente ilcito adoptara la forma de restitucin, de indemnizacin y de satisfaccin ya sea de manera nica o combinada, de conformidad con las disposiciones del presente capitulo. Restitucin: Es estado responsable de un hecho internacionalmente ilcito esta obligado a la restitucin, es decir, a restablecer la situacin que exista antes de la comisin del hecho ilcito, siempre que y en la medida que esa restitucin: A) No sea materialmente imposible. B) No entrae una carga totalmente desproporcionada con relacin al beneficio que derivara de la restitucin en vez de la indemnizacin. Es el procedimiento por el cual se restablece la situacin al estado anterior de la comisin del hecho ilcito. Puede adoptar la forma de una reintegracin de territorio, personas o bienes, la revocacin de un acto jurdico o una combinacin de lagunas de ellas. Esta obligacin tiene limitaciones: las mencionadas en A) y B) Indemnizacin Es estado responsable de un hecho internacionalmente ilcito esta obligado a indemnizar el dao causado por ese hecho en la medida en que dicho dao no sea reparado por la restitucin, la indemnizacin cubrir todo dao susceptible de evaluacin financiera, incluido el lucro cesante en la medida en que este sea comprobado. La funcin de la indemnizacin es remediar las perdidas efectivamente sufridas por el hecho ilcito. Su funcin es indemnizatoria, no punitoria, La evaluacin financiera no solo abarca el dao sufrido por el estado mismo, sino tambin los perjuicios sufridos por los nacionales de este estado, a cuyo nombre el estado puede presentar una reclamacin en el marco de la proteccin diplomtica. Clase o gneros de daos que dan lugar a la indemnizacin: sern de distintos tipos segn el contenido y naturaleza de la obligacin violada y atendiendo a las circunstancias del caso. La indemnizacin se calcula por El capital Lucro cesante Gatos accesorios Satisfaccin
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Art 37: El Estado responsable de un hecho intencionalmente ilcito est obligado a dar satisfaccin por el perjuicio causado por ese hecho en la medida en que ese perjuicio no pueda ser reparado mediante restitucin o indemnizacin. La satisfaccin puede consistir en: Un reconocimiento de la violacin Una expresin de pensar Una disculpa formal Cualquier otra modalidad adecuada La satisfaccin no ser desproporcionada con relacin al perjuicio y no podr adoptar una forma humillante para el Estado responsable. Esta forma de reparacin es subsidiaria y excepcional. Reviste la forma de un reconocimiento de la obligacin internacional por el Estado responsable y se materializa mediante una expresin de pensar, disculpa formal o cualquier otro acto que exprese su excusa por el hecho cometido. La satisfaccin puede revestir diversas formas, una de las ms comunes es la declaracin de la ilicitud del hecho por una corte o tribunal competente, otra es la disculpa efectuada formalmente por los rganos competentes del Estado infractor. Intereses Art. 38: Se deben pagar intereses sobre toda suma principal adeudada en virtud del presente captulo, en la medida necesaria para asegurar la reparacin ntegra. La tasa de inters y el modo del clculo se fijarn de manera que se alcance ese resultado. Los intereses se devengarn desde la fecha en que debera haberse pagado la suma principal hasta la fecha en que se haya cumplido la obligacin de pago. Hay que hacer algunas observaciones: Los intereses no constituyen una forma autnoma de reparacin como las anteriores ni tampoco son obligatorios en todos los casos. Solo han quedado establecidos para resguardar el principio de la reparacin ntegra. En muchos casos constituyen una decisin discrecional del tribunal otorgarlos. Los intereses son un elemento secundario de la indemnizacin subordinados al principal de la reclamacin. El otorgamiento de ellos depende de las circunstancias del caso. La jurisprudencia ha denegado las reclamaciones por intereses compuestos o punitivos haciendo lugar solo a los compensatorios. En los casos en que la indemnizacin comprende el lucro secante es inapropiado otorgar intereses.
Violaciones graves de obligaciones contradas en virtud de normas imperativas de derecho internacional general
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El proyecto de 2001 sustituye la nocin de crimen por el de violacin grave de las obligaciones emanadas de normas imperativas de derecho internacional general. Agrava las consecuencias del hacho ilcito y ampla el mbito de los Estados legitimados para invocar la responsabilidad. Tambin establece un rgimen diferenciado y agravado segn se trate de: Obligaciones con relacin a un Estado individualmente Obligaciones con relacin a un grupo de Estados Violacin erga omnes Violacin grave de obligaciones derivadas de normas imperativas del derecho internacional general.
Aplicacin Art.40: El presente captulo se aplicar a la responsabilidad generada por una violacin grave por el Estado de una obligacin que emane de una norma imperativo de derecho internacional general. La violacin de tal obligacin es grave si implica el incumplimiento flagrante y sistemtico de la obligacin por el Estado responsable. En la aplicacin de los principios de responsabilidad sobre esta materia hay que observar los siguientes principios: El hecho ilcito internacional La atribucin del acto al Estado responsable Que la obligacin violada derive de una norma imperativa de derecho internacional general que es aquella que ha sido aceptada y reconocida por la comunidad internacional en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. Que la violacin de obligaciones de esa naturaleza sea grave es decir que implique el incumplimiento flagrante y sistemtico de la obligacin por el Estado responsable.
Consecuencias particulares de la violacin grave Art. 41: Los Estados deben cooperar para poner fin, por medios lcitos, a toda violacin grave en el sentido del art.40.2. Ningn Estado reconocer como lcita una situacin creada por una violacin en el sentido del art. 40, ni prestar ayuda o asistencia para mantener esa situacin. El presente artculo se entender sin perjuicio de las dems consecuencias enunciadas en esta parte y de toda otra consecuencia que una violacin a la que se aplique el presente captulo pueda generar segn el derecho internacional. La violacin grave emanada de noema imperativa de derecho internacional trae aparejada consecuencias particulares: La obligacin de cooperar de los Estados para poner fin, por medios lcitos, a toda violacin grave. Se pretende con ello un esfuerzo conjunto de los Estados.
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La obligacin de no reconocer lcita la situacin originada por la violacin. Se refiere tanto a un reconocimiento expreso como a uno tcito. La obligacin de no prestar ayuda o asistencia para mantener esa situacin creada por medios ilcitos. Este deber se mantiene en forma permanente a posteriori de la violacin.
Modos de hacer efectiva la responsabilidad internacional del Estado En materia de invocacin de responsabilidad se deben distinguir dos supuestos: invocacin por el Estado lesionado o alegacin de la responsabilidad por un tercer Estado. 1) Invocacin de la responsabilidad por el Estado lesionado Todo Estado lesionado tiene derecho a alegra la responsabilidad internacional de otro Estado si existe una violacin de una obligacin vigente con relacin a: a. Ese Estado individualmente b. A un grupo de Estados del que ese Estado forme parte c. A la comunidad internacional en su conjunto En los 2 ltimos casos las condiciones para invocar la responsabilidad son: I. Que la violacin afecte al Estado alegante de la responsabilidad II. que la violacin de la obligacin sea de tal naturaleza que modifique radicalmente el alcance del ulterior cumplimiento de dicha obligacin con relacin a esos Estados. 2) Pluralidad de Estados lesionados y de Estados responsables Hay dos supuestos posibles producidos por el hecho ilcito internacional: Que varios Estados sean lesionados por el mismo hecho: cada Estado lesionado podr invocar independiente y separadamente la responsabilidad del Estado autor de la violacin. Que varios Estados sean responsables por la comisin del mismo ilcito: el Estado lesionado tiene la facultad de invocar la responsabilidad individual de cada uno de ellos, en forma individual, conjunta o alternativa, con la nica limitacin de que las reparaciones no pueden ser acumulativas. Es decir el Estado no puede recibir una indemnizacin superior al dao sufrido.
3) Notificacin El Estado lesionado debe notificar su reclamacin al Estado/s responsables pudiendo especificar: El comportamiento que debera observar el Estado responsable para poner fin al hecho ilcito
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La forma que debera adoptar la reparacin
4) Accin de amparo diplomtico Para ser admitida e invocada es necesario: Nacionalidad de la reclamacin Agotamiento de los recursos internos disponibles y efectivos
5) Invocacin por un Estado distinto del lesionado Un Estado distinto del lesionado puede invocar la responsabilidad del Estado que ha cometido el hecho ilcito internacional en los siguientes casos y bajo estas condiciones: El cumplimiento de las normas en cuanto notificacin y admisibilidad de la reclamacin Que la obligacin exista con relacin a un conjunto de Estados y si el Estado invocante forma parte de ese grupo de Estados y si la obligacin violada fue establecida para proteger un inters colectivo del grupo Que la obligacin violada este vigente con relacin a la comunidad internacional en su conjunto
As se podr reclamar al Estado infractor: El cese del hecho internacionalmente ilcito Que otorgue garantas de seguridad y no repeticin de ste Que cumpla con la obligacin de reparar con respecto al Estado lesionado y con los beneficiarios de la obligacin violada
6) Casos en que no se puede invocar la responsabilidad Si el Estado lesionado ha renunciado a la reclamacin o si de su comportamiento se pueda inferir que ha prestado aquiescencia a la extincin del reclamo. Contramedidas Las contramedidas son legtimas si tienen como nico fin inducir al Estado infractor a cumplir con la obligacin violada y si tiene carcter reversible. Significan un comportamiento de un Estado que no est en conformidad con una obligacin de ese Estado para con oto, que tiene los siguientes caracteres y condiciones:
Objeto: inducir al Estado infractor a que cumpla con sus obligaciones Temporalidad: el incumplimiento de las obligaciones por parte del Estado que adopta las contramedidas debe ser limitado en el tiempo
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Finalidad: lograr la reanudacin del cumplimiento de las obligaciones violadas Prohibiciones: en relacin a recurrir al uso de la fuerza, proteccin de los derechos humanos fundamentales, carcter humanitario que prohben las represalias, normas imperativas. Proporcionalidad: al perjuicio sufrido, a la gravedad del hecho ilcito y al los derechos afectados Observancia: del procedimiento de solucin de controversias aplicables entre el Estado infractor y el lesionado e inviolabilidad de los agentes, locales, archivos y documentos diplomticos y consulares Condiciones: requerimiento, notificacin y ofrecimiento de negociacin Contramedidas urgentes: derecho del Estado lesionado en cuanto sea necesario para preservar sus derechos. Prohibicin y suspensin de las contramedidas: cese del hecho ilcito y sometimiento de la controversia a un tribunal Terminacin: cumplimiento de las obligaciones por el Estado responsable Derechos de terceros Estados a tomar contramedidas: si estn legitimados para asegurar la cesacin del ilcito o para asegurar la reparacin al Estado lesionado o de los beneficiarios de la obligacin violada
La responsabilidad internacional de la persona humana Existen normas convencionales y consuetudinarias de derecho internacional que le otorgan a la persona humana personalidad internacional limitada tanto Activa: el individuo tiene en ciertos casos la posibilidad de presentar reclamaciones internacionales directas en defensa de sus derechos violados Pasiva: se configura por la violacin del individuo de ciertas normas internacionales ya sea a titulo individual o como agente de un Estado.
Esta responsabilidad penal de la persona humana evolucion con el tiempo. En la actualidad se acepta la dualidad, en materia de responsabilidad por hechos ilcitos, de responsabilidad individual que es de carcter penal y la del Estado que es de carcter civil. Tradicionalmente el derecho internacional impona los Estados la obligacin de juzgar y castigar los crmenes internacionales cometidos por individuos dentro de su mbito territorial y de acuerdo a sus leyes, es decir la competencia radicaba en el Estado territorial. Luego se extendi dicha competencia a los Estados de refugio o arresto del delincuente. Por ltimo se ha impuesto en convenciones recientes la jurisdiccin universal es decir que el estado que aprese al delincuente debe juzgarlo o conceder su extradicin para que sea juzgado por otro Estado con competencia en el asunto. La constitucin de los Tribunales de Nuremberg, al finalizar la 2 guerra mundial para el juzgamiento de los responsables de los crmenes cometidos, tuvo gran importancia porque no solo se impuso por primera vez la
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competencia de tribunales internacionales para el juzgamiento de personas sino tambin porque se caracterizaron los crmenes internacionales. Antecedentes mas actuales de tribunales internacionales son los de Yugoslavia y Ruanda que fuero creados por la ONU en 1993 y 1994 respectivamente. Responsabilidad internacional de la Corte Penal Internacional La Corte es una institucin que fue creada por el Estatuto de Roma celebrado el 17 de julio de 1998 que entr en vigor el 1 de julio de 2002. Caracteres de la Corte: El Estatuto de Roma se corresponde con el concepto de tratado de la CV69, es multilateral, normativo, abierto, no admite reservas y no tiene plazo de duracin Pueden ser partes del Estatuto solamente los Estados. Su objeto es la creacin de una Corte Penal Internacional para juzgar la responsabilidad internacional penal del individuo, reglamentando su jurisdiccin y competencia, composicin, rganos, funciones, derecho aplicable, procedimiento, fallo, recursos, la pena y su cumplimiento y la solucin de controversias. Se encuentra vinculada a la ONU mediante acuerdo aprobado por asamblea general. Tiene personalidad jurdica internacional y capacidad funcional de acuerdo a sus fines y objetivos. Composicin: La corte est compuesta por 18 magistrados elegidos por el mayor nmero de votos que representen los dos tercios de las partes presentes y votantes. Organizacin: presidente, salas de cuestiones preliminares, de primera instancia y de apelacin, la fiscala, la secretara y la asamblea Ejerce su jurisdiccin sobre personas respecto de los crmenes ms graves de trascendencia internacional, para la comunidad internacional en su conjunto. Genocidio, crmenes de guerra y de agresin. Son crmenes imprescriptibles. Jurisdiccin: la jurisdiccin de la Corte tiene carcter complementario de las jurisdicciones penales nacionales. La de la Corte debe ser aceptada tanto por el Estado donde se cometi el delito como por el Estado del cual el criminal es nacional. Competencia: rige el principio de irretroactividad. La Corte tiene competencia solo para lo crmenes cometidos despus de la entrada en vigor del Estatuto. Es necesario adems que sean partes del Estatuto tanto el Estado del lugar del crimen como el Estado del que sea nacional el acusado salvo cuando la causa es remitida por el Consejo de Seguridad. El ejercicio de la competencia lo puede instar: Estado parte, el Consejo de Seguridad o el fiscal.
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Derecho Aplicable: La Corte deber aplicar: Estatuto de Roma, elementos del crimen, las reglas de procedimiento y prueba Tratados, principios, normas del derecho internacional y los principios del derecho internacional de los conflictos armados. Los principios generales del derecho derivados del derecho interno de los sistemas jurdicos del mundo. Los principios generales del derecho interno del Estado que ejerca la jurisdiccin sobre el crimen. La jurisprudencia de la Corte con base en la aplicacin de los principios y normas de derecho efectuadas en casos anteriores. Los fallos de la Corte deben ser compatibles con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Principios generales del derecho penal: Solo crmenes de competencia de la Corte nicamente pude ser penado de a cuerdo a lo establecido en el Estatuto Irretroactividad ratione persona : solo por conductas anteriores a la entrada en vigor del Estatuto y en caso de cambio de legislacin se aplicar la ms favorable al reo Responsabilidad penal individual Fallo: requisitos que debe reunir: Escrito Fundado Por mayora Todos lo jueces de la sala de 1 instancia deben estar presentes en todas las fases del juicio y deliberaciones. En cuanto a fallos que dispongan reparacin a la vctima del crimen deber establecer: los principios aplicables a la reparacin; restitucin, indemnizacin y rehabilitacin de las vctimas; podr fijar el alcance y magnitud de los daos indicando los principios en que se funda; fijar la pena al culpable.
Penas aplicables: Reclusin perpetua Reclusin de de no ms de aos Multa Decomiso de bienes Para imponer penas la Corte debe tener en cuenta la gravedad del crimen, las circunstancias personales del acusado y el concurso de crmenes. Recursos: A) Apelacin por: Vicios de procedimiento Error de hecho o derecho Irregularidades del proceso o del fallo Desproporcin entre el crimen y la condena
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B) Revisin : Aparicin de nuevas pruebas Porque un elemento de prueba decisivo para la condena era falso Porque un juez de la sala de 1 instancia incurriera en una falta de tal gravedad que lo hiciera pasible de separacin del cargo
Responsabilidad internacional de las organizaciones internacionales La responsabilidad internacional es una institucin que se aplica a todos los sujetos internacionales. Por ello las normas que rigen esta materia se aplican a las organizaciones internacionales ya que las mismas son sujetos del derecho internacional. Estas son responsables internacionalmente por todo hecho ilcito que se les atribuye. El proyecto de codificacin sobre la responsabilidad internacional de los Estados por hechos ilcitos se refiere a las organizaciones internacionales. Este entiende por organizacin internacional la constituida por un tratado u otro instrumento regida por el derecho internacional y dotada de personalidad jurdica propia. Es importante sealar que una organizacin internacional puede tener como miembros a Estados y a otras entidades. Todo comportamiento ilcito atribuible a la organizacin por los actos de sus rganos o agentes origina la responsabilidad internacional de la organizacin. Se entiende por agentes a todos los funcionarios, personas o entidades por medio de los cuales la organizacin acta. A los fines de la atribucin del comportamiento de sus agentes a la organizacin no solo debe considerarse el tratado fundacional si no tambin a las reglas de la organizacin que comprenden adems del tratado las decisiones, resoluciones y otros actos de la organizacin. Tambin se consideran hechos ilcitos atribuibles a la organizacin internacional: El comportamiento de un rgano de un Estado u organizacin cuando ha sido puesto a disposicin de una organizacin internacional y esta ejerce control efectivo sobre ese comportamiento. Los actos ilcitos cometidos por sus rganos o funcionarios cuando se excedan en sus competencias o instrucciones. Los hechos aun cuando no sean atribuibles a la organizacin, cuando esta los reconozca y adopte el comportamiento ilcito como propio. La regla es que la organizacin internacional es una entidad distinta de los estados miembros por lo que la responsabilidad por el hecho ilcito es exclusiva de la organizacin. Especial es el caso del Estado donde se asienta y funciona la organizacin la cual no tiene competencia territorial a diferencia del Estado. La organizacin desarrolla sus actividades en el territorio del Estado donde se encuentra y firma con el acuerdos para cumplir eficazmente con sus funciones y para asegurar la proteccin e inmunidad de sus funcionarios. A estos acuerdos de los denomina acuerdos de sede. Los actos ilcitos de la organizacin en el territorio de ese Estado podran producir la extensin de la responsabilidad al Estado sede por esos hechos ilcitos. Para prevenir esta situacin los acuerdos de sede prevn la exclusin de la responsabilidad del Estado sede por los actos de la organizacin internacional.
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Todo esto se refiere a la legitimacin pasiva de las organizaciones internacionales en materia de responsabilidad internacional. Pero tambin poseen legitimacin activa para reclamar la responsabilidad internacional de terceros Estados u otros sujetos por hechos ilcitos. Responsabilidad internacional por actos no prohibidos Esta responsabilidad es la que se origina sin que se produzca la violacin de una obligacin internacional vigente. Surge a travs de una actividad lcita que causa un dao a terceros Estados. En estos casos se habla de responsabilidad objetiva o por riesgo o absoluta. Existen diferencias entre la responsabilidad por actos ilcitos y la por actos no prohibidos. La primera esta regida por normas secundarias en cambio la segunda por normas primarias. En definitiva en la violacin de una obligacin internacional el dao no constituye un requisito del ilcito en cambio en los actos no prohibidos el dao es condicin sine qua nom para que se origine la responsabilidad. Adems en los hechos ilcitos las conductas de las personas se atribuye al Estado, en los actos no prohibidos no se imputan solo al Estado. En el hecho ilcito prima el principio de restitucin integra, en el caso de reparaciones por actos lcitos existen limites a las indemnizaciones. Por ultimo el primer deber que un Estado tiene por un hecho ilcito es ponerle fin en cambio en los casos de actividades que originan la responsabilidad sine delicto la actividad puede continuar y se resuelve en cada caso concreto a travs de una indemnizacin o reparacin. Es necesario dilucidar la cuestin de si existen normas internacionales por las cuales se responsabilice a un Estado por los daos causados en otro por actividades licitas realizadas en el territorio del primero. Se debe analizar si existe un principio de derecho internacional que imponga a los Estados la obligacin de reparar daos transfronterizos cuando no haya violado una obligacin internacional vigente. El principio jurdico base es que los Estados deben actuar de una manera que los resultados de sus actividades en su territorio no causen daos a otros Estados o a sus nacionales, es una obligacin de obrar con diligencia para prevenir daos a terceros. Fue expuesta por Max Huber en el asunto de la Isla de Palma y fue receptado por la jurisprudencia y legislacin internacional y actualmente se encuentra a consideracin de la CDI el proyecto de artculos referido a la responsabilidad internacional de Estado por las consecuencias perjudiciales de actos no prohibidos por el derecho internacional. El proyecto de la CDI tiene los siguientes caracteres: Reglamenta el riesgo transfronterizo vinculando el riesgo con el dao. La responsabilidad por hechos ilcitos se encuentra en el reino de las normas secundarias y la responsabilidad sine delicto dentro del mbito de las normas primarias. Se trata de una responsabilidad objetiva es decir no requiere para su configuracin el elemento subjetivo de la culpa o el dolo si no que se interpreta como culpa condicional o causal. Las conductas no son necesariamente atribuibles al Estado. El dao es una condicin sine qua nom de esta responsabilidad.
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No rige el principio de reparacin integra como en los casos ilcitos. La reparacin puede ser limitada, acotada o convenida. Bolilla 12 La aplicacin del derecho internacional La aplicacin del derecho internacional se encuentra vinculada al problema de la eficacia del orden jurdico internacional para garantizar la paz y la seguridad en el seno de la comunidad internacional. Se afirma q el D Intern. posee un grado muy reducido de eficacia. El anlisis de la eficacia de las normas puede hacerse desde dos puntos de vista: Cuantitativamente, debe ser tenida especialmente en cuenta ya q los sujetos internacionales en la practica observan y aplican las normas internacionales tanto o mas q los individuos en el orden jco interno. Cualitativamente, el cumplimiento del D internac. es mas problemtico pues esta vinculado a la responsabilidad intern. del infractor, su imputabilidad y la aplicacin coactiva de las normas internacionales. Las normas y obligaciones internacionales adoptadas y aceptadas por los estados deben ser cumplidas por ellos de buena fe. Para la aplicacin de una norma internacional es precisa la determinacin previa tanto de su existencia como de su contenido y alcance. Aun cdo la norma sea identificada y se constate q se encuentre vigente, resta determinar si esta es oponible al sujeto de q se trate. La aplicacin esta vinculada con el proceso de interpretacin de la norma q nos remite al problema de inexistencia de un rgano central. La aplicacin de las normas internacionales corresponde a los propios sujetos y en tal sentido los Estados, la aplican y cumplen por el compromiso q suponen tales normas y tb porq a veces la incorporan a su derecho interno. La aludida carencia de rganos centrales de naturaleza judicial y ejecutiva en la comunidad internacional, impide la mayora de las veces, el cumplimiento forzoso de las normas internacionales. Por ello el ordenamiento jco internacional ha previsto mecanismos q se traducen en el rgimen de responsabilidad internacional, la aplicacin coactiva, los medios de control de carcter preventivo y el arreglo pacifico de las controversias. La violacin de las normas jurdicas o de las obligaciones internac vigentes generan responsabilidad intenac del autor q se considera como aquella situacin resultante del incumplimiento de una obligacin jca internac por un sujeto de derecho internacional cualquiera sea la naturaleza de la obligacin y la materia a la cual se refiere. Las consecuencias jcas q derivan del acto internacionalmente ilcito son las siguientes: a- la continuidad del deber del autor de cumplir la obligacin violada b- poner fin al hecho ilcito c- ofrecer garantas de no repeticin d- reparar ntegramente el perjuicio causado. Todo sujeto internac lesionado puede invocar la responsabilidad del autor del hecho exigiendo q se cumplan las consecuencias propias de el, pero si el sujeto infractor no reconoce y acepta su responsabilidad, por las caractersticas propias del derecho internacional ( carencia de rganos centrales y de jurisdiccin obligatoria) no privan a sus normas de coactividad aunque condicionan sus mecanismos.
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Frente a un hecho ilcito internacional caben en principio dos tipos de reacciones: - Centralizada, de naturaleza vertical, de carcter institucional, se adoptan en el marco de sistemas normativos centralizados previstas en las cartas o tratados, se las tipifica como sanciones q pueden ser decididas por organizaciones mundiales y por organizaciones regionales. - Descentralizada, de naturaleza horizontal, individual y unilateral es llevada a cabo por los Estados directamente lesionados, mediante medidas de retorsin, reciprocidad o represalias, contramedidas, q son todas aquellas acciones individuales q puede tomar el Estado lesionado para presionar al Estado infractor al cumplimiento de la obligacin violada y q asuma las consecuencias del hecho ilcito. La resolucin AGNU 56/83 establece q las contramedidas significan un comportamiento de un Estado q no esta en conformidad con una obligacin de ese Estado para con otro, su objeto es: inducir al infractor para q cumpla con la obligacin violada y al pago de la reparacin pertinente; su finalidad es: lograr la reanudacin del cumplimiento de la obligacin violada. La contramedida adoptada debe ser limitada en el tiempo hasta la cesacin del ilcito o cdo se someta la controversia a un tribunal con facultades para resolver. Si bien el Estado facultado para adoptar las contramedidas es el Estado directamente lesionado se autoriza a terceros Estados a reclamar la cesacin del ilcito, obtener garantas de no repeticin y obligarlo a cumplir con la obligacin de reparar. Desde el punto de vista jurdico el derecho internacional se rige por los siguientes principios: igualdad jurdica, no intervencin, prohibicin del uso de la fuerza, responsabilidad internacional y buena fe. El uso de la Fuerza: En sentido amplio el uso de la fuerza en las relaciones internac de los Estados puede comprender medidas coercitivas como bloqueo econmico o el cierre de fronteras. En sentido estricto esta vinculado con la utilizacin de la fuerza armada, desde una represalia hasta una invasin militar del territorio de un Estado soberano. El uso de la fuerza suele ser denominado medida coercitiva, mientras q cdo es la respuesta a una agresin se habla de legitima defensa. El uso de la fuerza se identifica con la utilizacin prohibida de la fuerza armada considerada como conducta disvaliosa en las relaciones internacionales a tal punto q se reconoce su prohibicin como un principio de naturaleza Ius Cogens. La prohibicin del uso de la fuerza se dirige tanto a los Estados en sus mutuas relaciones como tb a un Estado respecto a un pueblo sometido a fin de impedir q ejerza su derecho a la libre determinacin. Legalidad y legitimidad internacional en el uso de la fuerza: Entendemos q lago es legal cdo es licito porque esta de acuerdo al derecho internacional, y es legitimo cdo aquel q usa de la fuerza esta autorizado por ese ordenamiento al reconocerle un inters legitimo en su accionar. La regla general se encuentra en le Art. 2 de la Carta de las Naciones Unidas: los miembros de la organizacin en sus relaciones internacionales se abstendrn de recurrir a la amenaza o uso de la fuerza contra la
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integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado o en cualquier otra forma incompatible co el propsito de las Naciones Unidas. La obligacin de abstenerse de la amenaza o del uso de la fuerza se trata de una obligacin de comportamiento vigente cuya violacin atribuible a un Estado constituye un hecho internacionalmente ilcito. Tal comportamiento atribuible a un Estado genera responsabilidad internacional porque viola el art. 2 apartado 4 de la Carta. La prohibicin del uso de la fuerza contra la integridad territorial de los Estados ha sido recogida por la resolucin 2625 q establece la obligacin de abstenerse del uso de la fuerza: para violar las fronteras internacionales, para resolver controversias territoriales, para violar lneas internacionales de demarcacin, para ocupar militarmente un territorio y para legalizar adquisiciones territoriales. De esta forma la utilizacin de la fuerza armada comportara la violacin de dos obligaciones internacionales: la prohibicin del uso de la fuerza y la prohibicin de la intervencin en asuntos internos y externos de otros Estados. Pero si bien ambas violaciones constituyen ilcitos internacionales, la respuesta armada a estas parecera q tienen consecuencias jcas distintas. En el primer caso el Estado estara legitimado al uso de la fuerza de acuerdo al derecho innato de legtima defensa, en el segundo caso el uso de la fuerza constituira un hecho ilcito internacional. En principio nicamente ser licita la defensa frente a una agresin armada y siempre y cdo cumpla con ciertos requisitos como la inmediatez y proporcionalidad Excepcin a la prohibicin del uso de la fuerza por los Estados: Legitima Defensa La nica excepcin admitida a la prohibicin del uso de la fuerza armada es el derecho inmanente de legitima defensa individual o colectiva en caso de ataque armado segn el Art.51 de la carta de San Francisco y las condiciones y limitaciones impuestas por la costumbre, este articulo reconoce la naturaleza inmanente del derecho de un estado a la legitima defensa, esto es q corresponde a l Estado a partir de su nacimiento como tal y en ejercicio del derecho a seguir existiendo con todos sus elementos esenciales. La legitima defensa puede ser individual o colectiva. La primera por el Estado agredido mientras q la segunda puede ser institucionalizada o no, de acuerdo a q la ejerza una organizacin internacional o un grupo de Estados. En ambos debe ser solicitado por el Estado agredido. El uso de la fuerza en legitima defensa solo esta autorizado en caso de ataque armado, por lo q otro tipo de acto como lo son la amenaza a hacer uso de la fuerza o ciertas escaramuzas en la frontera no lo permitiran. La legitimidad de la defensa esta dada por la necesidad de defender intereses vitales vinculados con la seguridad del Estado. Se entiende q existe un ataque armado por parte de un Estado cdo este acta contra otro por medios militares bajo su comando. En caso de un acto de agresin armada tanto el Consejo de Seguridad como los Estados legitimados pueden aplicar sanciones armadas al Estado responsable, pero cdo se trata de amenazas u otros quebrantamientos de la paz se considera q el nico rgano competente es el Consejo de Seguridad. En caso de un ataque armado aparecen otros aspectos a tener en cuenta para considerar licita la defensa, como la proporcionalidad y la inmediatez de la defensa q tiene q ver con el ataque sufrido y con los medios utilizados,
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con los medios disponibles y las necesidades inmediatas del agredido. El primero, la proporcionalidad, surge de la relacin entre los medios utilizados por el atacante y los medios defensivos utilizados por el atacado, y esto se relaciona con la duracin e intensidad del ataque y el armamento utilizado. La resolucin 2625 establece para evitar el menoscabo al derecho de libre determinacin q: todo estado tiene el deber de abstenerse a recurrir a cualquier medida de fuerza q prive de su derecho a la libre determinacin y la libertad, a la independencia de los pueblos, en la formulacin del principio de la igualdad de derechos y de la libre determinacin . El estado de necesidad ha sido incluido por el proyecto de la CDI como una de las causales q excluyen la ilicitud del hecho, pero tratando de otorgarle una matiz absolutamente restrictivo en cuanto a su formulacin y aplicacin, el art establece como regla general q ningn Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud de un hecho ilcito, pero enuncia los requisitos en q la invocacin de tal causal es valida: -ante un peligro grave e inminente - q afecte el inters esencial del estado -q sea el nico medio para salvaguardarlo. Consecuencias del uso de la fuerza: En general el uso licito o ilcito de la fuerza incide en numerosos aspectos de las relaciones internacionales: tratados, medio ambinete, derechos humanos, derechos de terceros Estados, responsabilidad de los Estaos, de las Organizaciones Internacionales y de los individuos, sanciones unilaterales y colectivas. Con respecto a los tratados puede producir la suspensin o terminacin de alguno de ellos independientemente de q ciertas conductas sean obligatorias por indicacin del derecho consuetudinario. Con respecto a los terceros Estados el uso de la fuerza trae aparejados ciertos derecho y obligaciones. La neutralidad no es una obligacin sino una facultad, aunq a veces un tercer Estado no puede mantenerse neutral puesto q puede estar obligado en base a acuerdos multilaterales o bilaterales. A su vez los Estados pueden estar obligados a prestar ayuda de tipo coercitivo q no signifique el empleo de la fuerza armada o el envo de tropas para reestablecer la paz, el Consejo de seguridad puede tb utilizar los acuerdos u organismos regionales para aplicar las medidas coercitivas bajo su autoridad. Practica de las naciones Unidas frente a la violacin del art.2 inc.4 de la carta de las naciones Unidas La Org de las Nac Unidas puede actuar frente al uso de la fuerza ejercida por un Estado miembro o no miembro, esto segn lo dispuesto por el art.2 inc. 6 de la Carta. Si bien el Consejo de Seguridad es el que goza de competencia externa a los fines del mantenimiento de la paz y seguridad internacionales, la Asamblea general puede discutir toda cuestin relativa a este aspecto, incluso la llevada por un Estado no miembro con arreglo a las disposiciones de la carta. El consejo de seguridad se ha pronunciado de diversas formas sobre el empleo de la fuerza con relacin a: la integridad territorial de los Estados, agresin , intervenciones militares, libre determinacin de los pueblos, terrorismo, legitima defensa y, en otras, no
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ha podido hacerlo porque alguno de sus miembros permanentes han ejercido el derecho de veto. El derecho de los conflictos armados El derecho internac tiene como funcin esencial asegurar la paz regulando las relaciones entre sus sujetos mediante normas jcas internac q se elaboran a travs de sus fuentes y a un proceso cada vez mas acentuado de interaccin entre dichas fuentes. Su funcin normativa abarca situaciones de paz o de conflicto, estas ultimas se las denomina derecho de los conflictos armados. En estos supuestos son de aplicacin las disposiciones del derecho de la Haya ( ius in bello) y el derecho de Ginebra (derecho internac humanitario). El DIH no solo reglamenta cuestiones referidas a las leyes y usos de la guerra y protege a las personas y victimas del conflicto, sino q guarda una estrecha relacin personal contenida en las nuevas relaciones internacionales respecto a su violacin. Por ello se lo define comoel conjunto de normas internacionales de origen convencional o consuetudinario aplicable a los conflictos armados, sean internacionales o no, y q reglamenta por razones humanitarias los medios utilizables en la guerra y protege a las personas y bienes afectados por el conflicto El cambio mas revolucionario en el derecho internacional resulta de la limitacin del ius ad bellum en tanto se pasa de un orden en q la guerra era un medio de autotutela legitimo a un orden q no solo la guerra esta prohibida sino q la amenaza y el uso de la fuerza sean convertido en ilcitas. Los principios fundamentales del derecho humanitario tienden prioritariamente a proteger la poblacin civil y a los objetivos civiles, estableciendo la distincin entre combatientes y no combatientes y a prohibir cuasar sufrimientos innecesarios a los combatientes. La corte afirmo q los principios bsicos del derecho internacional humanitario eran obligatorios y q la violacin de estos genera responsabilidad del Estado como de los individuos directamente involucrados. La ocupacin El concepto de ocupacin descansa sobre el principio gral del derecho internacional de la efectividad. La simple declaracin de ocupacin de un territorio no es suficiente, es necesario q las fuerzas armadas sometan a ese territorio a un control inmediato, duradero y efectivo. Se necesita pues una autoridad efectiva q sustituya a la anterior y q este en condiciones de mantenerse por haber cesado la lucha en el territorio sujeto a la nueva autoridad. Existe ocupacin cdo un ejercito extranjero controla un territorio en forma efectiva, no consentida (debe existir alguna clase de resistencia de parte del soberano o de la poblacin) por las autoridades q poseen soberana sobre dicho territorio. La ocupacin militar esta legislada en el art. 42 del reglamento de la C. de La Haya de 1907: cuando un territorio se encuentra colocado de hecho bajo la autoridad del ejercito enemigo. La ocupacin se extiende solo a los territorios donde esa autoridad esta establecida y en condiciones de ejercerse. De acuerdo a la Convencin de Ginebra de 1949 (art.2) el principio de efectividad implica q el rgimen de la ocupacin militar se aplique tanto en caso de conflicto armado o no, exista resistencia militar o no.
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Jurdicamente, una ocupacin da lugar a derechos y deberes para las potencias ocupantes. El rgimen jco de la ocupacin se basa en dos ppios fundamentales: a- la obligacin del ocupante de respetar los derechos de las personas, obligacin comprendida dentro de l rgimen jco de la ocupacin militar legislada por el derecho de los conflictos armados y derechos humanitarios; b- la obligacin del ocupante de respetar el mantenimiento del statu quo territorial y legislativo del Estado ocupado, q en realidad comprendera dos obligaciones: la de mantener el statu quo territorial, y la de mantener el statu quo legislativo. Sobre la obligacin de mantener el statu quo territorial del Estado ocupado, cabe sealar q la soberana no se transmite al Estado ocupante. La ocupacin es del territorio del Estado, no del Estado mismo; posee solo derechos de administracin y usufructo (art.59 C de La Haya de 1907). En cuanto a mantener el statu quo legislativo, el ppio gral es q el ocupante se encuentra obligado a mantener el orden jco en vigor del territorio ocupado (art.43 de La Haya de 1907); la excepcin esta dada cdo exista un impedimento absoluto para preservar dicho orden jco, o cdo sea indispensable modificarlo de acuerdo a las circunstancias del caso (art. 64 IV C. de Ginebra de 1949). Sin embargo la obligacin de mantener la legislacin esta reservada a la penal. Responsabilidad internacional derivada de la ocupacin La ocupacin efectiva constituye el fundamento de la responsabilidad internacional del ocupante con respecto a actos internacionalmente ilcitos q afecten a otros Estados o a la comunidad internacional en su conjunto. La violacin de un dispositivo del derecho a los conflictos armados o derecho humanitario blico, genera responsabilidad internacional del Estado y, en consecuencia, los Estados responsables deben asumir las consecuencias de esa violacin: cesacin, reparacin, etc. El ocupante debe respetar los derechos humanos en virtud de la observancia de los pactos y convenciones q rigen sobe el particular, y los principios de d internac gral. Tambin los individuos y no solo los Estados, pueden incurrir en responsabilidad internacional si violan obligaciones del d. de guerra dentro de los comportamientos tipificados como delitos contra el d. de Gentes, y mas especficamente, como crmenes contra la paz y la humanidad. La ocupacin de Irak Toda ocupacin militar aparece como incompatible con el principio de prohibicin del uso de la fuerza. En principio, toda ocupacin realizada por la fuerza, es un acto de agresin y, constituye un acto internacionalmente ilcito. Una ocupacin solo seria licita en tres supuestos: a- En caso de legitima defensa; b- Por decisin del Consejo de Seguridad en cumplimiento de las disposiciones de la Carta de la ONU; c- Por consentimiento, autorizacin o acuerdo con el Estado ocupado. No encuadrndose la ocupacin de Irak en ninguna de las tres excepciones citadas, cabria inferir q la ocupacin del territorio iraqui por las fuerzas de la Coalicin es ilcita a la luz de las normas internacionales. Sin embargo, existen resoluciones del Consejo de Seguridad referidas a Irak, antes de la
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ocupacin y despus de ella. Ocurrida la invasin a Irak y la ocupacin de su territorio, la primera reaccin de la ONU fue neutra e imparcial, limitndose a no autorizar tal ocupacin (actitud adoptada en casos similares como los de Medio Oriente, Kuwait, Croacia o Chipre). El Consejo ha reconocido la existencia efectiva de una ocupacin en el territorio de Irak, y q tal ocupacin debe respetar los ppios del d. internacional aplicables a tal circunstancia. Si bien no existe un reconocimiento expreso a la legalidad de la ocupacin, tampoco se desprende de su texto ninguna condena explicita a la ocupacin, como ha ocurrido en otros supuestos internacionales de ocupacin. Las razones esgrimidas por las fuerzas de la Coalicin, tanto para la invasin como para la ocupacin, apodndose fuerzas de liberacin, los antecedentes del problema iraqui, como las Resoluciones del Consejo de Seguridad de la ONU, parecen traslucir q la ocupacin efectuada no obedece estrictamente a los cnones fijados por el d. internacional sobre la materia. La Coalicin ha reconocido expresamente q su lucha no es contra el pueblo iraqui sino contra el gobierno de Saddam, q representa el sentir de la Comunidad internacional y q defiende los ppios internac. De seguridad y democracia; intenta q la ocupacin sea asimilable a un rgimen internacional institucionalizado, signado por una real cooperacin entre las fuerzas ocupantes y la poblacin local, y aceptado por la comunidad internacional. La ocupacin, en caso de conflicto armado o de operaciones coercitivas fundadas en el art. 42 de la C. de la ONU, se efecta en contra o en ausencia de las autoridades del territorio ocupado. No seria el caso de Irak: a- Porque existe una colaboracin entre las fuerzas ocupantes y el gobierno provisional de Irak; b- Porque ha tomado la intervencin la comunidad internacional a travs del Consejo de Seguridad adoptando y coordinando medidas con la coalicin. Reconocimiento de facto y de jure Es justo reconocer q la modalidad del reconocimiento de facto lleva latente la posibilidad de q, en un plazo mas o menos breve, tal clase de reconocimiento se transforme en un reconocimiento de jure. En el caso de Irak, la Resolucin 1483/03 del Consejo de Seguridad adoptada en Mayo de 2003, puede interpretarse como un reconocimiento de la ocupacin, ya q: a- No existe una condena implcita o explicita al accionar de las fuerzas de la Coalicin b- En su parte introductoria expresa: reconociendo la autoridad, la responsabilidad y las obligaciones especificas q ,en virtud del d. internacional aplicable, corresponden a los Estados en su calidad de potencias ocupantes bajo un mando unificado( la autoridad) c- Seala, q otros Estados q no son las potencias ocupantes estn realizando tareas, o quizs lo hagan en el futuro, en el marco de la autoridad d- Observa q hay Estados Miembros dispuestos a contribuir a la seguridad de Irak mediante la aportacin de personal, equipos y otros recursos en el marco de la autoridad e- En la parte resolutiva establece: insta a la autoridad a q administre efectivamente el territorio, establezca condiciones de seguridad y estabilidad
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f- Insta al cumplimiento de las obligaciones del d. internacional, en particular , los convenios de Ginebra de 1949 y el Reglamento de La Haya de 1907. La legitimidad o no de la guerra de Irak tiene enorme importancia, ya q de tratarse de un hecho ilcito internac. , generara responsabilidades no solo para los Estados Miembros de la Coalicin invasora y ocupante, sino una responsabilidad personal para quienes la planificaron, ejecutaron y aplicaron, como tb para los miembros de las fuerzas militares q infringieron las leyes y usos de la guerra. Es decir q, juntamente con la responsabilidad de los Estados, aflorara la responsabilidad penal internacional de los individuos q hayan cometido crmenes de guerra. El derecho internacional humanitario Es el conjunto de normas internacionales de origen convencional o consuetudinario, q por razones humanitarias, tratan de limitar los efectos de los conflictos armados, pretende limitar los derechos de las partes tanto en los conflictos armados internacionales como en aquellos q se desarrollan dentro de las fonteras estatales. Protege a las personas q no participan o q ya no participan de los combates y limita los medios y mtodos de hacer la guerra. Tambin se lo suele denominar derecho de la guerra y derecho de los conflictos armados. La fuente normativa la encontramos en los acuerdos celebrados entre los Estados, como en los principios y costumbres generales aceptadas por estos. Su codificacin se inicio en el periodo 1860/1870 , siendo su primera gran manifestacin el Convenio de Ginebra para mejorar la suerte de los heridos y enfermos de las fuerzas armadas en campaa aprobada en en 1864 y revisada en 1906; instrumento q es sustituido en 1929, por el Convenio de Ginebra sobre trato de los prisioneros de guerra. Hoy gran parte del DIH esta contenido en los cuatro Convenios de Ginebra de 1949, en los q son parte casi todos los Estados, complementados por los Protocolos Adicionales de 1977. Los convenios de ginebra de 1949 encontraron su causa material, en evitar la repeticin de la violacin a la normativa vigente durante los acontecimientos de la Segunda Guerra Mundial. El Protocolo I tiene por objeto la proteccin de las victimas de los conflictos armados internacionales y el II la proteccin de los conflictos armados sin carcter internacional. Complementan la base del DIH la Convencin contra el Genocidio del ao 1948 y la Convencin contra la tortura otros tratos o penas crueles y degradantes del ao 1984. La incorporacin al derecho internacional de reglas en las q se trata la problemtica de la persona humana, marca uno de los cambios fundamentales operados en dicho ordenamiento, reconocido como proceso de humanizacin del derecho internacional. El contenido de las reglas aludidas tienen como propsito la proteccin de los derechos y comprende la determinacin de tales derechos, su clasificacin y la implementacin de rganos y procedimientos q aseguren su vigencia efectiva en todos los mbitos( nacionales e internac) Las reglas del d. internc de los der. Humanos, q integran el ncleo duro, tienen naturaleza de normas de Ius Cogens.
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Consecuencia de la humanizacin del d. internacional es el reconocimiento a la persona humana, de la existencia de derechos q le son propios con independencia de las disposiciones del d. interno de los Estados y de las normas de fuente convencional. Antecedentes. Sistemas legales sobre derechos humanos Se pueden distinguir sistemas legales de proteccin Universales, Regionales y Estatales, reiterando q todo sistema intern (sea de alcance universal o regional) es de naturaleza subsidiaria de los regimenes nacionales sobre la materia, lo q implica el reconocimiento de la vigencia prioritaria de la legislacin interna de los Estados. En cuanto a los sistemas universales y los regionales ,son los q se encuentran comprendidos en la regulacin jurdica internacional, y los elementos comunes en ellos son los relacionados con las fuentes normativas y la materia especifica de regulacin. Fuentes: Limitndonos a las f. formales o procedimientos de generacin de reglas vinculantes, estas revisten una doble naturaleza: a- las normas principistas , resultando de la adecuacin de ppios jcos grales a la materia particular; disposiciones vinculantes por cuanto son dispoc jcas y por consig obligatorias. b- Las derivadas de la voluntad estatal, basadas en el consentimiento de los sujetos originarios y fundamentales del d. internacional. La voluntad de los Estados se manifiesta en el tema de los derechos humanos, en dos formas distintas: 1- Mediante declaraciones q expresan las convicciones subjetivas sobre un deber ser, y 2- A travs de acuerdos de voluntades generadoras de normas jcas, es decir mediante convenciones internacionales sobre los derechos de la persona humana. Contenido: El conjunto de normas integrantes del derecho intern de los derechos humanos tienen como asunto principal las cuestiones q se suscitan en las relaciones de la persona humana (sbdito) con el Estado. Solo en sistemas regionales se ha llevado a cabo la institucionalizacin de mecanismos de control, ejecucin y aplicacin. El Sistema Universal. La labor Declaraciones y Convenciones de las Naciones Unidas.
Son de dos distintos caracteres las formulaciones universales sobre derechos humanos: a- Declaraciones. Actos pluriestatales en los q se establecen ppios y reglas de conductas estimadas adecuadas para el respeto de los derechos y desarrollo de las relaciones internacionales. Generalmente son expresin de una opinin generalizada de la comunidad intern. Carecen de fuerza vinculante ya q no existe intencin de sus autores de dotarlas de dicha naturaleza.
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Reale Mariana, Sabio Maria Jose, Marcuzzi Flavia, Faraoni Belen, Maffini Florencia, Tait Natalia, Guerrero Viviana b- Convenciones. Las reglas contenidas constituyen normas jcas, de
cumplimiento obligatorio conforme al ppio de pacta sunt servanda. La base institucional de los derechos humanos esta constituida por la Organizacin de las Naciones Unidas. En el instrumento constitutivo fija como propsito fundamental la cooperacin en el desarrollo y estimulo del respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin Es propsito de las normas de la Carta q la Organizacin de las Naciones Unidas, como sus miembros individualmente, se obliguen jurdicamente a promover el respeto universal de los derechos y libertades humanas, sin distincin de raza, sexo, idioma, o religin. Los Estados por el hecho de participar como miembros de las Naciones Unidas , tienen una obligacin jurdica de cooperar con la Organizacin en materia de proteccin de los derechos humanos lo q supone una accin voluntaria de estos. La Carta ha ubicado, como base , la interdependencia entre la paz y la seguridad internacional, por una parte, y mejores condiciones de bienestar econmico y social incluyendo el respeto de los derechos y libertades fundamentales del hombre, por la otra. La Carta intenta sustraer al hombre del mero mbito de cada Estado para brindarle su proteccin en materia de derechos y libertades fundamentales en el marco de la comunidad internacional, asegurndole, un rgimen jurdico adecuado en el orden internacional. En el seno de la ONU se inicia el proceso de elaboracin de normas internacionales destinadas a la proteccin de los derechos humanos de la persona humana y es posible distinguir , al menos dos periodos en la labor de la organizacin internacional: el primero, constituido por declaraciones grales principistas; el segundo, por convenciones internacionales especificas. La Declaracion Universal de Derechos Humanos: Integra la Carta internacional de derechos humanos con los pactos internacionales de derechos econmicos, sociales culturales y de derechos civiles y polticos y protocolos anexos. La declaracin consta de un prembulo y 30 artculos. En su contenido se distinguen: 1- el reconocimiento de los ppios bsicos de la libertad, igualdad y no discriminacin; 2- la determinacin de los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales; 3- sus propsitos, q consisten en el establecimiento de un ordenamiento de derechos internacional efectivo y la fijacin de los correlativos deberes de la persona respecto de la comunidad. A pesar de carecer de obligatoriedad al no constituir derecho convencional, los ppios y normas consagrados en la declaracin son oponibles en cuanto manifestaciones escritas de reglas de d. internacional consuetudinario. Los Pactos Internacionales de derechos civiles y politicos y de derechos economicos, sociales y culturales:
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El Pacto Internacional de derechos Civiles y Polticos( con dos protocolos facultativos) y el Pacto Internac de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, ambos cuerpos poseen la misma naturaleza jurdica, ya q se trata de convenciones intern obligatorias, y se basan en idnticos principios: los de igualdad, no discriminacin, sujecin al derecho e interdependencia de los derechos enumerados, universalidad, indivisibilidad y particularidad (posibilidad de adecuacin conforme a las singularidades q pudiesen existir). El pacto internacional de derechos civiles y polticos contiene, con la denominacin de d. civiles, normas relativas a los derechos esenciales de la persona humana; ellos son la vida, integridad moral y fsica, la prohibicin de tortura, y los derechos de libertad personal, derecho a la intimidad, familia, lib de pensamiento, personalidad jca y tutela judicial q se encuentran comprendidos en el nucleo duro, cuyo carcter e reglas de d imperativo no es motivo de controversia. Como derechos polticos se inscriben los de opinin, asociacin y reunin. Incluye los d. especficos de las minoras. El protocolo facultativo 1 establece un sistema de denuncias y peticiones individuales, y el protocolo 2 dispone la abolicin de la pena de muerte. El pacto intern de derechos econmicos, sociales y culturales:se prescribe sobre obligaciones estatales consistentes en la adopcin de medidas por los Estados y cooperacin internac para logra la efectividad progresiva de los derechos. Contiene reglas sobre el d. al trabajo, condiciones dignas, seguridad social, proteccin de familia (alimentacin, vivienda, vestido, educaron y cultura) y derechos sindicales. Instrumentos humanos: especficos de proteccin de los derechos
Dichos instrumentos pueden ser clasificados tb. En razn de su valor jco en: - Convenciones Internacionales:las mas importantes son las q se refieren a: a- Prevencin y sancin del Genocidio; b- Eliminacin de Discriminacin Racial; c- contra la tortura, tratos y penas crueles, inhumanos y degradantes; d- Esclavitud; f- Derechos del Nio. - Declaraciones: se destacan: a-Eliminacin de intolerancia y discriminacin religiosa o por convicciones; b- Proteccin personal contra desapariciones forzadas; c- Derechos de personas de minoras tnicas, religiosas o lingsticas. En el sistema universal, no existen mecanismos operativos para la aplicacin de la normativa mencionada. Importante aporte ha constituido la creacin de la Corte Penal Internacional (Roma 1998), si embargo su competencia material no se adecua especficamente a la normativa de los derechos humanos limitndose a entender en casos de genocidio, crmenes de lesa humanidad y crmenes de guerra. El Sistema Regional Americano. Derecho Interamericano de los Derechos Humanos El sistema Interamericano precedi a la labor de la comunidad internacional en materia estableciendo bases institucionales.
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En el sistema regional existe un mecanismo convencional a partir de la aprobacin y vigencia de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos ( Pacto de San Jos de Costa Rica). La existencia de rganos creados marca una diferencia sustancial entre la deficiencia de mecanismos operativos en el sistema universal y su institucionalizacin, de carcter poltico administrativo y judicial en el sistema interamericano. El Pacto de San Jos de Costa Rica Instrumento bsico del sistema interamericano en materia de derechos humanos y avanza sobre el sistema universal de proteccin en cuanto establece los mecanismos institucionales para la vigencia efectiva de los derechos reconocidos. El texto convencional adoptado consta de un Prembulo y 82 artculos y ha sido complementado por el Protocolo Adicional sobre Derechos Humanos en materia de derechos Econmicos, Sociales y Culturales, aprobado en San Salvador en 1988. Del anlisis de la convencin resulta la divisin del texto en cuatro partes de acuerdo a la naturaleza de sus disposiciones: 1 trata los deberes 2 luego los derechos y garantas 3 los rganos creados( Comisin Interamericana de Derechos Humanos, mecanismo institucional de naturaleza administrativa; Corte Interamericana de Derechos Humanos, como rgano judicial) 4 por ultimo, las disposiciones complementarias y transitorias. La Corte Interamericana de derechos humanos: Se crea como mecanismo judicial de aplicacin. Esta integrada por 7 magistrados nacionales de los Estados Miembros, designados en virtud de sus condiciones personales, se rige por su propio Estatuto aprobado por la Asamblea General de la Organizacin de los Estados Americanos y dicta, por si, su reglamento. Son sus funciones: 1- Interpretacin de normas convencionales, labor q esta autorizada a realizar en su doble carcter de rgano judicial y consultivo, 2Aplicacin de la Convencin en cuanto tribunal de justicia; actuando este carcter dispone de facultades para: a-adoptar medidas provisionales urgentes; b- resolver los casos q le fuesen planteados; c- garantizar el goce de los derechos reconocidos a la persona humana; d- disponer las reparaciones q estime corresponder y condenar al pago de indemnizaciones. La competencia de la Corte se establece por sumisin de los Estados: a- de pleno derecho por aceptacin estatal al constituirse en parte de la Convencin, en forma condicional (reciprocidad) o incondicional; b- mediante declaracin posterior o convencin especial. La apertura del proced. Puede ser instada por cualquier Estado Parte o por la Comisin Interamericana y la resolucin q se dicte, q debe ser motivada, es de carcter definitivo e inapelable pudindose admitir solo pedido de aclaratoria. La ejecucin de resoluciones q impongan el pago de indemnizaciones deber ser ejecutada, conforme al d. interno, ante los rganos judiciales y por el procedimiento vigente en el Estado condenado.
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La Comisin Interamericana de derechos Humanos: Es una entidad extrajudicial cuyas funciones se resumen en: - Promocin de derechos humanos - Control de la observancia y defensa de los derechos humanos - Asesoramiento, como rgano consultivo de la Organizacin de los Estados Americanos. En el ejercicio de dichas facultades puede efectuar recomendaciones, presentar informes y realizar inspecciones. Esta integrada por 7 miembros elegidos por la Asamblea Gral de la OEA, quienes duran 4 aos en sus funciones siendo reelegibles una vez. Dispone de un doble mbito de competencia: 1- para recibir presentaciones q contengan denuncias o quejas sobre violaciones de la Convencin por un Estado parte de esta formulada por: a- personas individuales; b-grupos de personas; cOrganizaciones no gubernamentales reconocidas en alguno de los Estados Parte. 2- Dispone de competencia, en cuanto rgano principal de la OEA, para acoger peticiones contra los Estados Parte aun cuando los mismos no sean partes de la Convencin, en el marco de la declaracin americana de d. y db. del hombre. 3- Se encuentra asimismo facultada para intervenir de oficio en virtud del conocimiento q tenga de eventuales violaciones de los DH, no obstante no existir un denunciante particular. La apertura del procedimiento ante la Comisin exige requisitos de admisibilidad. Tales son: a- El agotamiento de los recursos internos q se dispongan en la leg del Estado, salvo causas de exclusin de dicha exigencia b- La presentacin de la peticin, denuncia o queja dentro de los 6 meses desde la fecha en q el compareciente hubiese tenido conocimiento de la decisin del rgano de derecho interno competente c- Que no exista litis pendencia o cosa juzgada en virtud e otro procedimiento internac por la misma causa d- Q en la presentacin se proceda a la individualizacin del compareciente. El procedimiento autoriza la adopcin de medidas cautelares para la proteccin de d. esenciales del denunciante y testigos. Para el anlisis de la cuestin de fondo se da traslado al gobierno del Estado imputado como responsable, salvo casos de gravedad, circunstancia en q se realiza una investigacin inmediata y, establecidos los hechos, la Comisin promueve una solucin amistosa a la cuestin planteada. En caso de no solucionarse, se elabora un informe; si transcurridos 3 meses de informado a los comparecientes y Estados interesados no se arribase a solucin ni se sometiese a la Corte Interamericana de DH, la Comisin puede emitir dictamen y formular recomendaciones. Ordenamiento jurdico internacional sobre derechos humanos en el derecho argentino La vigencia el ord jco intern sobre DH en el der argentino encuentra su fundamento en la normativa jca internacional y en la Constitucin Nacional. Tb en el ppio pacta sunt servanda, en ppios bsicos de responsabilidad intern y, en el carcter de normas de ius Mogens de los derechos reconocidos a la persona.
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La segunda parte del inc 22 del art 75 e la CN, incorpora con jerarqua constitucional, a once instrumentos internacionales de los DH. Estos, adems de ser jerrquicamente superiores a las leyes, se encuentran en un mismo plano q la CN. Aunque no se encuentren insertados en ella, integran el bloque de constitucionalidad. Se entiende por bloque de constitucionalidad al conjunto normativo q parte de la constitucin, y aade y contiene disposiciones, principios y valores q son materialmente constitucionales fuera del texto de la constitucin (tratados, derecho consuetudinario, jurisprudencia,etc), y este bloque puede achicarse o agrandarse de conformidad con lo dispuesto por la ult parte del inc 22 del art 75. Respecto de esas declaraciones y tratados sobre DH el inc establece pautas: a- tienen jerarqua constitucional. Solo difieren de las dems normas constitucionales en cuanto a su rigidez, dado q pueden ser denunciados bajo ciertas condiciones. b- en las condiciones de su vigencia. Esta expresin debe analizarse desde dos perspectivas: la internacional y la interna, es decir, por una parte q el tratado debe estar vigente en el mbito internacional y, por la otra , q debe tenerse en cuenta las condiciones en q la Argentina se a obligado, en los trminos de ratificacin de dichos tratados y deben respetarse las reservas q nuestro pas incluyo en el instrumento mediante el cual llevo a cabo la ratificacin internacional. c- no derogan articulo alguno de la primera parte de la Constitucin. Para cierto sector de la doctrina esta expresa aclaracin, en caso de conflicto de normas, significara q la CN prevalecera sobre la norma internacional y esta, incluso, podra ser declarada inconstitucional. d- son complementarios de los derechos y garantas reconocidos por la Constitucin. Parte de la doctrina entiende q la expresin complementarios alude a los d. y garantas de la 1 pte de la CN y el carcter complementario significa q los tratados tienen carcter reglamentario e los d. enunciados en la CN. Otros , se inclinan por considerar q en materia de DH la reforma de 1994 ha seguido una orientacin internacionalista a fin de alcanzar mayor universalidad en las decisiones, evitando soluciones particularistas. En este sentido debe interpretarse q las clusulas constitucionales y las de los tratados sobre DH tienen la misma jerarqua, son complementarios y, por lo tanto, no pueden desplazarse o destruirse recprocamente
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Bolilla 12 La aplicacin del derecho internacional La aplicacin del derecho internacional se encuentra vinculada al problema de la eficacia del orden jurdico internacional para garantizar la paz y la seguridad en el seno de la comunidad internacional. Se afirma q el D Intern. posee un grado muy reducido de eficacia. El anlisis de la eficacia de las normas puede hacerse desde dos puntos de vista: Cuantitativamente, debe ser tenida especialmente en cuenta ya q los sujetos internacionales en la practica observan y aplican las normas internacionales tanto o mas q los individuos en el orden jco interno. Cualitativamente, el cumplimiento del D internac. es mas problemtico pues esta vinculado a la responsabilidad intern. del infractor, su imputabilidad y la aplicacin coactiva de las normas internacionales. Las normas y obligaciones internacionales adoptadas y aceptadas por los estados deben ser cumplidas por ellos de buena fe. Para la aplicacin de una norma internacional es precisa la determinacin previa tanto de su existencia como de su contenido y alcance. Aun cdo la norma sea identificada y se constate q se encuentre vigente, resta determinar si esta es oponible al sujeto de q se trate. La aplicacin esta vinculada con el proceso de interpretacin de la norma q nos remite al problema de inexistencia de un rgano central. La aplicacin de las normas internacionales corresponde a los propios sujetos y en tal sentido los Estados, la aplican y cumplen por el compromiso q suponen tales normas y tb porq a veces la incorporan a su derecho interno. La aludida
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carencia de rganos centrales de naturaleza judicial y ejecutiva en la comunidad internacional, impide la mayora de las veces, el cumplimiento forzoso de las normas internacionales. Por ello el ordenamiento jco internacional ha previsto mecanismos q se traducen en el rgimen de responsabilidad internacional, la aplicacin coactiva, los medios de control de carcter preventivo y el arreglo pacifico de las controversias. La violacin de las normas jurdicas o de las obligaciones internac vigentes generan responsabilidad intenac del autor q se considera como aquella situacin resultante del incumplimiento de una obligacin jca internac por un sujeto de derecho internacional cualquiera sea la naturaleza de la obligacin y la materia a la cual se refiere. Las consecuencias jcas q derivan del acto internacionalmente ilcito son las siguientes: e- la continuidad del deber del autor de cumplir la obligacin violada f- poner fin al hecho ilcito g- ofrecer garantas de no repeticin h- reparar ntegramente el perjuicio causado. Todo sujeto internac lesionado puede invocar la responsabilidad del autor del hecho exigiendo q se cumplan las consecuencias propias de el, pero si el sujeto infractor no reconoce y acepta su responsabilidad, por las caractersticas propias del derecho internacional ( carencia de rganos centrales y de jurisdiccin obligatoria) no privan a sus normas de coactividad aunque condicionan sus mecanismos. Frente a un hecho ilcito internacional caben en principio dos tipos de reacciones: - Centralizada, de naturaleza vertical, de carcter institucional, se adoptan en el marco de sistemas normativos centralizados previstas en las cartas o tratados, se las tipifica como sanciones q pueden ser decididas por organizaciones mundiales y por organizaciones regionales. - Descentralizada, de naturaleza horizontal, individual y unilateral es llevada a cabo por los Estados directamente lesionados, mediante medidas de retorsin, reciprocidad o represalias, contramedidas, q son todas aquellas acciones individuales q puede tomar el Estado lesionado para presionar al Estado infractor al cumplimiento de la obligacin violada y q asuma las consecuencias del hecho ilcito. La resolucin AGNU 56/83 establece q las contramedidas significan un comportamiento de un Estado q no esta en conformidad con una obligacin de ese Estado para con otro, su objeto es: inducir al infractor para q cumpla con la obligacin violada y al pago de la reparacin pertinente; su finalidad es: lograr la reanudacin del cumplimiento de la obligacin violada. La contramedida adoptada debe ser limitada en el tiempo hasta la cesacin del ilcito o cdo se someta la controversia a un tribunal con facultades para resolver. Si bien el Estado facultado para adoptar las contramedidas es el Estado directamente lesionado se autoriza a terceros Estados a reclamar la cesacin del ilcito, obtener garantas de no repeticin y obligarlo a cumplir con la obligacin de reparar. Desde el punto de vista jurdico el derecho internacional se rige por los siguientes principios: igualdad jurdica, no intervencin, prohibicin del uso de la fuerza, responsabilidad internacional y buena fe. El uso de la Fuerza: En sentido amplio el uso de la fuerza en las relaciones internac de los Estados puede comprender medidas coercitivas como bloqueo econmico o
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el cierre de fronteras. En sentido estricto esta vinculado con la utilizacin de la fuerza armada, desde una represalia hasta una invasin militar del territorio de un Estado soberano. El uso de la fuerza suele ser denominado medida coercitiva, mientras q cdo es la respuesta a una agresin se habla de legitima defensa. El uso de la fuerza se identifica con la utilizacin prohibida de la fuerza armada considerada como conducta disvaliosa en las relaciones internacionales a tal punto q se reconoce su prohibicin como un principio de naturaleza Ius Cogens. La prohibicin del uso de la fuerza se dirige tanto a los Estados en sus mutuas relaciones como tb a un Estado respecto a un pueblo sometido a fin de impedir q ejerza su derecho a la libre determinacin. Legalidad y legitimidad internacional en el uso de la fuerza: Entendemos q lago es legal cdo es licito porque esta de acuerdo al derecho internacional, y es legitimo cdo aquel q usa de la fuerza esta autorizado por ese ordenamiento al reconocerle un inters legitimo en su accionar. La regla general se encuentra en le Art. 2 de la Carta de las Naciones Unidas: los miembros de la organizacin en sus relaciones internacionales se abstendrn de recurrir a la amenaza o uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado o en cualquier otra forma incompatible co el propsito de las Naciones Unidas. La obligacin de abstenerse de la amenaza o del uso de la fuerza se trata de una obligacin de comportamiento vigente cuya violacin atribuible a un Estado constituye un hecho internacionalmente ilcito. Tal comportamiento atribuible a un Estado genera responsabilidad internacional porque viola el art. 2 apartado 4 de la Carta. La prohibicin del uso de la fuerza contra la integridad territorial de los Estados ha sido recogida por la resolucin 2625 q establece la obligacin de abstenerse del uso de la fuerza: para violar las fronteras internacionales, para resolver controversias territoriales, para violar lneas internacionales de demarcacin, para ocupar militarmente un territorio y para legalizar adquisiciones territoriales. De esta forma la utilizacin de la fuerza armada comportara la violacin de dos obligaciones internacionales: la prohibicin del uso de la fuerza y la prohibicin de la intervencin en asuntos internos y externos de otros Estados. Pero si bien ambas violaciones constituyen ilcitos internacionales, la respuesta armada a estas parecera q tienen consecuencias jcas distintas. En el primer caso el Estado estara legitimado al uso de la fuerza de acuerdo al derecho innato de legtima defensa, en el segundo caso el uso de la fuerza constituira un hecho ilcito internacional. En principio nicamente ser licita la defensa frente a una agresin armada y siempre y cdo cumpla con ciertos requisitos como la inmediatez y proporcionalidad Excepcin a la prohibicin del uso de la fuerza por los Estados: Legitima Defensa La nica excepcin admitida a la prohibicin del uso de la fuerza armada es el derecho inmanente de legitima defensa individual o colectiva en caso de ataque armado segn el Art.51 de la carta de San Francisco y las condiciones y limitaciones impuestas por la costumbre, este articulo reconoce la naturaleza inmanente del derecho de un estado a la legitima defensa, esto es q corresponde a l Estado a partir de su nacimiento como tal y en ejercicio del derecho a seguir existiendo con todos sus elementos esenciales.
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La legitima defensa puede ser individual o colectiva. La primera por el Estado agredido mientras q la segunda puede ser institucionalizada o no, de acuerdo a q la ejerza una organizacin internacional o un grupo de Estados. En ambos debe ser solicitado por el Estado agredido. El uso de la fuerza en legitima defensa solo esta autorizado en caso de ataque armado, por lo q otro tipo de acto como lo son la amenaza a hacer uso de la fuerza o ciertas escaramuzas en la frontera no lo permitiran. La legitimidad de la defensa esta dada por la necesidad de defender intereses vitales vinculados con la seguridad del Estado. Se entiende q existe un ataque armado por parte de un Estado cdo este acta contra otro por medios militares bajo su comando. En caso de un acto de agresin armada tanto el Consejo de Seguridad como los Estados legitimados pueden aplicar sanciones armadas al Estado responsable, pero cdo se trata de amenazas u otros quebrantamientos de la paz se considera q el nico rgano competente es el Consejo de Seguridad. En caso de un ataque armado aparecen otros aspectos a tener en cuenta para considerar licita la defensa, como la proporcionalidad y la inmediatez de la defensa q tiene q ver con el ataque sufrido y con los medios utilizados, con los medios disponibles y las necesidades inmediatas del agredido. El primero, la proporcionalidad, surge de la relacin entre los medios utilizados por el atacante y los medios defensivos utilizados por el atacado, y esto se relaciona con la duracin e intensidad del ataque y el armamento utilizado. La resolucin 2625 establece para evitar el menoscabo al derecho de libre determinacin q: todo estado tiene el deber de abstenerse a recurrir a cualquier medida de fuerza q prive de su derecho a la libre determinacin y la libertad, a la independencia de los pueblos, en la formulacin del principio de la igualdad de derechos y de la libre determinacin . El estado de necesidad ha sido incluido por el proyecto de la CDI como una de las causales q excluyen la ilicitud del hecho, pero tratando de otorgarle una matiz absolutamente restrictivo en cuanto a su formulacin y aplicacin, el art establece como regla general q ningn Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud de un hecho ilcito, pero enuncia los requisitos en q la invocacin de tal causal es valida: -ante un peligro grave e inminente - q afecte el inters esencial del estado -q sea el nico medio para salvaguardarlo. Consecuencias del uso de la fuerza: En general el uso licito o ilcito de la fuerza incide en numerosos aspectos de las relaciones internacionales: tratados, medio ambinete, derechos humanos, derechos de terceros Estados, responsabilidad de los Estaos, de las Organizaciones Internacionales y de los individuos, sanciones unilaterales y colectivas. Con respecto a los tratados puede producir la suspensin o terminacin de alguno de ellos independientemente de q ciertas conductas sean obligatorias por indicacin del derecho consuetudinario. Con respecto a los terceros Estados el uso de la fuerza trae aparejados ciertos derecho y obligaciones. La neutralidad no es una obligacin sino una facultad, aunq a veces un tercer Estado no puede mantenerse neutral puesto q puede estar obligado en base a acuerdos multilaterales o bilaterales. A su vez los Estados pueden estar obligados a prestar ayuda de tipo coercitivo q no signifique el empleo de la fuerza armada o el envo de tropas para reestablecer la paz, el Consejo de
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seguridad puede tb utilizar los acuerdos u organismos regionales para aplicar las medidas coercitivas bajo su autoridad. Practica de las naciones Unidas frente a la violacin del art.2 inc.4 de la carta de las naciones Unidas La Org de las Nac Unidas puede actuar frente al uso de la fuerza ejercida por un Estado miembro o no miembro, esto segn lo dispuesto por el art.2 inc. 6 de la Carta. Si bien el Consejo de Seguridad es el que goza de competencia externa a los fines del mantenimiento de la paz y seguridad internacionales, la Asamblea general puede discutir toda cuestin relativa a este aspecto, incluso la llevada por un Estado no miembro con arreglo a las disposiciones de la carta. El consejo de seguridad se ha pronunciado de diversas formas sobre el empleo de la fuerza con relacin a: la integridad territorial de los Estados, agresin , intervenciones militares, libre determinacin de los pueblos, terrorismo, legitima defensa y, en otras, no ha podido hacerlo porque alguno de sus miembros permanentes han ejercido el derecho de veto. El derecho de los conflictos armados El derecho internac tiene como funcin esencial asegurar la paz regulando las relaciones entre sus sujetos mediante normas jcas internac q se elaboran a travs de sus fuentes y a un proceso cada vez mas acentuado de interaccin entre dichas fuentes. Su funcin normativa abarca situaciones de paz o de conflicto, estas ultimas se las denomina derecho de los conflictos armados. En estos supuestos son de aplicacin las disposiciones del derecho de la Haya ( ius in bello) y el derecho de Ginebra (derecho internac humanitario). El DIH no solo reglamenta cuestiones referidas a las leyes y usos de la guerra y protege a las personas y victimas del conflicto, sino q guarda una estrecha relacin personal contenida en las nuevas relaciones internacionales respecto a su violacin. Por ello se lo define comoel conjunto de normas internacionales de origen convencional o consuetudinario aplicable a los conflictos armados, sean internacionales o no, y q reglamenta por razones humanitarias los medios utilizables en la guerra y protege a las personas y bienes afectados por el conflicto El cambio mas revolucionario en el derecho internacional resulta de la limitacin del ius ad bellum en tanto se pasa de un orden en q la guerra era un medio de autotutela legitimo a un orden q no solo la guerra esta prohibida sino q la amenaza y el uso de la fuerza sean convertido en ilcitas. Los principios fundamentales del derecho humanitario tienden prioritariamente a proteger la poblacin civil y a los objetivos civiles, estableciendo la distincin entre combatientes y no combatientes y a prohibir cuasar sufrimientos innecesarios a los combatientes. La corte afirmo q los principios bsicos del derecho internacional humanitario eran obligatorios y q la violacin de estos genera responsabilidad del Estado como de los individuos directamente involucrados. La ocupacin El concepto de ocupacin descansa sobre el principio gral del derecho internacional de la efectividad. La simple declaracin de ocupacin de un territorio no es suficiente, es necesario q las fuerzas armadas sometan a ese territorio a un control inmediato, duradero y efectivo. Se necesita pues una autoridad efectiva q sustituya a la anterior y q este en condiciones de mantenerse por haber cesado la lucha en el territorio sujeto a la nueva
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autoridad. Existe ocupacin cdo un ejercito extranjero controla un territorio en forma efectiva, no consentida (debe existir alguna clase de resistencia de parte del soberano o de la poblacin) por las autoridades q poseen soberana sobre dicho territorio. La ocupacin militar esta legislada en el art. 42 del reglamento de la C. de La Haya de 1907: cuando un territorio se encuentra colocado de hecho bajo la autoridad del ejercito enemigo. La ocupacin se extiende solo a los territorios donde esa autoridad esta establecida y en condiciones de ejercerse. De acuerdo a la Convencin de Ginebra de 1949 (art.2) el principio de efectividad implica q el rgimen de la ocupacin militar se aplique tanto en caso de conflicto armado o no, exista resistencia militar o no. Jurdicamente, una ocupacin da lugar a derechos y deberes para las potencias ocupantes. El rgimen jco de la ocupacin se basa en dos ppios fundamentales: c- la obligacin del ocupante de respetar los derechos de las personas, obligacin comprendida dentro de l rgimen jco de la ocupacin militar legislada por el derecho de los conflictos armados y derechos humanitarios; d- la obligacin del ocupante de respetar el mantenimiento del statu quo territorial y legislativo del Estado ocupado, q en realidad comprendera dos obligaciones: la de mantener el statu quo territorial, y la de mantener el statu quo legislativo. Sobre la obligacin de mantener el statu quo territorial del Estado ocupado, cabe sealar q la soberana no se transmite al Estado ocupante. La ocupacin es del territorio del Estado, no del Estado mismo; posee solo derechos de administracin y usufructo (art.59 C de La Haya de 1907). En cuanto a mantener el statu quo legislativo, el ppio gral es q el ocupante se encuentra obligado a mantener el orden jco en vigor del territorio ocupado (art.43 de La Haya de 1907); la excepcin esta dada cdo exista un impedimento absoluto para preservar dicho orden jco, o cdo sea indispensable modificarlo de acuerdo a las circunstancias del caso (art. 64 IV C. de Ginebra de 1949). Sin embargo la obligacin de mantener la legislacin esta reservada a la penal. Responsabilidad internacional derivada de la ocupacin La ocupacin efectiva constituye el fundamento de la responsabilidad internacional del ocupante con respecto a actos internacionalmente ilcitos q afecten a otros Estados o a la comunidad internacional en su conjunto. La violacin de un dispositivo del derecho a los conflictos armados o derecho humanitario blico, genera responsabilidad internacional del Estado y, en consecuencia, los Estados responsables deben asumir las consecuencias de esa violacin: cesacin, reparacin, etc. El ocupante debe respetar los derechos humanos en virtud de la observancia de los pactos y convenciones q rigen sobe el particular, y los principios de d internac gral. Tambin los individuos y no solo los Estados, pueden incurrir en responsabilidad internacional si violan obligaciones del d. de guerra dentro de los comportamientos tipificados como delitos contra el d. de Gentes, y mas especficamente, como crmenes contra la paz y la humanidad. La ocupacin de Irak Toda ocupacin militar aparece como incompatible con el principio de prohibicin del uso de la fuerza. En principio, toda ocupacin realizada por la fuerza, es un acto de agresin y, constituye un acto internacionalmente ilcito.
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Una ocupacin solo seria licita en tres supuestos: d- En caso de legitima defensa; e- Por decisin del Consejo de Seguridad en cumplimiento de las disposiciones de la Carta de la ONU; f- Por consentimiento, autorizacin o acuerdo con el Estado ocupado. No encuadrndose la ocupacin de Irak en ninguna de las tres excepciones citadas, cabria inferir q la ocupacin del territorio iraqui por las fuerzas de la Coalicin es ilcita a la luz de las normas internacionales. Sin embargo, existen resoluciones del Consejo de Seguridad referidas a Irak, antes de la ocupacin y despus de ella. Ocurrida la invasin a Irak y la ocupacin de su territorio, la primera reaccin de la ONU fue neutra e imparcial, limitndose a no autorizar tal ocupacin (actitud adoptada en casos similares como los de Medio Oriente, Kuwait, Croacia o Chipre). El Consejo ha reconocido la existencia efectiva de una ocupacin en el territorio de Irak, y q tal ocupacin debe respetar los ppios del d. internacional aplicables a tal circunstancia. Si bien no existe un reconocimiento expreso a la legalidad de la ocupacin, tampoco se desprende de su texto ninguna condena explicita a la ocupacin, como ha ocurrido en otros supuestos internacionales de ocupacin. Las razones esgrimidas por las fuerzas de la Coalicin, tanto para la invasin como para la ocupacin, apodndose fuerzas de liberacin, los antecedentes del problema iraqui, como las Resoluciones del Consejo de Seguridad de la ONU, parecen traslucir q la ocupacin efectuada no obedece estrictamente a los cnones fijados por el d. internacional sobre la materia. La Coalicin ha reconocido expresamente q su lucha no es contra el pueblo iraqui sino contra el gobierno de Saddam, q representa el sentir de la Comunidad internacional y q defiende los ppios internac. De seguridad y democracia; intenta q la ocupacin sea asimilable a un rgimen internacional institucionalizado, signado por una real cooperacin entre las fuerzas ocupantes y la poblacin local, y aceptado por la comunidad internacional. La ocupacin, en caso de conflicto armado o de operaciones coercitivas fundadas en el art. 42 de la C. de la ONU, se efecta en contra o en ausencia de las autoridades del territorio ocupado. No seria el caso de Irak: a- Porque existe una colaboracin entre las fuerzas ocupantes y el gobierno provisional de Irak; b- Porque ha tomado la intervencin la comunidad internacional a travs del Consejo de Seguridad adoptando y coordinando medidas con la coalicin. Reconocimiento de facto y de jure Es justo reconocer q la modalidad del reconocimiento de facto lleva latente la posibilidad de q, en un plazo mas o menos breve, tal clase de reconocimiento se transforme en un reconocimiento de jure. En el caso de Irak, la Resolucin 1483/03 del Consejo de Seguridad adoptada en Mayo de 2003, puede interpretarse como un reconocimiento de la ocupacin, ya q: g- No existe una condena implcita o explicita al accionar de las fuerzas de la Coalicin h- En su parte introductoria expresa: reconociendo la autoridad, la responsabilidad y las obligaciones especificas q ,en virtud del d. internacional aplicable, corresponden a los Estados en su calidad de potencias ocupantes bajo un mando unificado( la autoridad)
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i- Seala, q otros Estados q no son las potencias ocupantes estn realizando tareas, o quizs lo hagan en el futuro, en el marco de la autoridad j- Observa q hay Estados Miembros dispuestos a contribuir a la seguridad de Irak mediante la aportacin de personal, equipos y otros recursos en el marco de la autoridad k- En la parte resolutiva establece: insta a la autoridad a q administre efectivamente el territorio, establezca condiciones de seguridad y estabilidad l- Insta al cumplimiento de las obligaciones del d. internacional, en particular , los convenios de Ginebra de 1949 y el Reglamento de La Haya de 1907. La legitimidad o no de la guerra de Irak tiene enorme importancia, ya q de tratarse de un hecho ilcito internac. , generara responsabilidades no solo para los Estados Miembros de la Coalicin invasora y ocupante, sino una responsabilidad personal para quienes la planificaron, ejecutaron y aplicaron, como tb para los miembros de las fuerzas militares q infringieron las leyes y usos de la guerra. Es decir q, juntamente con la responsabilidad de los Estados, aflorara la responsabilidad penal internacional de los individuos q hayan cometido crmenes de guerra.
BOLILLA XIII EL DERECHO DEL MAR

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A) EL ALTA MAR 1-Concepto Y Naturaleza Juridica: El Alta Mar es aquella parte del mar no perteneciente a las AI, a las AAs, ni a la ZEE. Ningn estado puede reivindicar o ejercer soberana o derechos soberanos sobre espacios de la AM o sobre sus recursos. La caracterstica central es que las riquezas que contiene son susceptibles de apropiacin, pero la zona en si misma no lo es. Todos los Estados ribereos o sin litoral pueden hacer pleno uso del alta mar respetando las normas y exigencias impuestas por el orden pblico internacional, pero la evolucin de la comunidad internacional en lo econmico, estratgico y tecnolgico, impuso reajustar la extensin de aquella concepcin tradicional. 2-Rgimen Jurdico El principio general de la libertad en alta mar se compone de un nmero de libertades especficas contenidas en el art. 87 inciso 1 de la Convencin de Jamaica. Esta enumeracin no es taxativa y comprende: la libertad de navegacin, la libertad de sobrevuelo, la libertad de tender cables y tuberas submarinos, la libertad de pesca, la libertad de construir islas artificiales, la libertad de investigacin cientfica.
Esta enumeracin tiene carcter meramente ejemplificativo. Tambin existen ciertas limitaciones: 1. subsuelo 2. Se prohiben las transmisiones no autorizadas difundidas desde La libertad de AM no alcanza e todo caso a la Exploracin y
explotacin de los recursos situados en los fondos marinos y ocenicos y su
un buque o instalacin de AM 3. Se prohben las explosiones nucleares.
3- Poder de polica en alta mar (chicas esto es de otro libro, porque estaba muy pobre Pagliari) Siendo el alta mar uno de los espacios sustrados a la soberana territorial de los Estados, el orden jurdico aplicable es el del Estado del pa157
belln. Por ejemplo, en caso de abordaje o de cualquier otro incidente de la navegacin que implique responsabilidad penal o disciplinaria p/ el capitn o cualquier otra persona al servicio del buque slo el Esta-do del pabelln o el Estado del cual sean nacionales esas personas tendrn jurisdiccin p/ someterlos a un proceso, y el buque slo podr ser apresado por las autoridades del Estado del pabelln. a) Represin a cargo de cualquier Estado Ante la necesidad de proteger el orden pblico internacional por un lado, y la carencia por otro de un control centralizado, la Convencin de Jamaica otorga a cada Estado un poder de polica destinado a garantizar la seguridad, la salubridad y el orden. En ejercicio de esta potestad cualquier Estado puede intervenir en las siguientes cuestiones: Transporte de esclavos Piratera Trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas.
b) Competencias particulares i) Emisiones no autorizadas de radio y televisin desde alta mar: Son transmisiones que se realizan desde un buque o una instalacin en alta mar, dirigidas al pblico en general, en violacin de las reglamentaciones internacionales. La Convencin establece que son competentes p/ apresar a las personas o buques dedicados a esas tareas y someterlos a su jurisdiccin: el Estado del pabelln del buque el Estado destinatario o afectado por esa emisin no autorizada, el Estado del cual la persona que realiza esas transmisiones es
nacional ii) Derecho de visita: Cuando exista sospecha fundada que un buque mercante en alta mar est cometiendo algunas de las act. ilcitas mencionada, un buque de guerra de otro pabelln podr someterlo al dcho de visita. El dcho de visita consiste en la verificacin de la documentacin y si esto no resulta suficiente, en un examen a , bordo del buque. Slo los buques de guerra tienen la facultad de ejercer dcho de visita; si as sospechas resultaren infundadas, el buque visitado ser indemnizado p o r todo dao o perjuicio sufrido. iii) Dcho de persecucin: El Estado ribereo puede ejercer el dcho de persecucin en alta mar y llegar a apresar a un buque extranjero cuando
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tenga motivos fundados p/ creer que ha cometido una infraccin a las leyes y reglamentos en las zonas bajo su jurisdiccin. 4. Proteccin y preservacin del medio marino La Convencin de Montego Bay consagra su parte XII a la proteccin y conservacin del medio marino. Las causas_ e contaminacin del mar son d numerosas provienen de diversas fuentes, tales c/ los desperdicio que se vierten al mar desde la tierra aguas cloacales, toxinas desages; desperdicios industriales compuestos por sustancias qumicas destructivas; los buques cisternas averiados que derraman toneladas de petrleo, los pesticidas y fertilizantes arrastrados por la lluvia de la tierra a los ros y por stos al m a r , etc. 4) Los Fondos Marinos El espacio comprendido en la zona son los abismos marinos y ocenicos y su subsuelo, fuera de los limites de la jurisdiccin nacional. Estos espacios son declarados Patrimonio comn de la Humanidad, y trae aparejado que: 1. La zona y sus recursos no sean susceptibles de ninguna
reivindicacin o apropiacin nacional ni de personas fsicas o jurdicas 2. 3. La zona debe ser objeto de utilizacin pacifica por todos los E Deba reconocerse el inters especial de los pases en desarrollo
respecto de su explotacin y exploracin. Se creo una entidad ad hoc, la autoridad de los Fondos Marinos, como titular jurdico del patrimonio. De esta manera existe un titular jurdico diferente, del titular patrimonial que es la humanidad. Esta autoridad fue creada por la Convencin de 1982 que tiene personalidad jurdica intern. Se instituye tambin la Empresa, que es el rgano operativo a travs del cual acta la autoridad. Se establece que la explotacin y exploracin de los recursos de la zona pueda realizarse simultneamente por los E o personas bajo su control y por la propia autoridad intern a travs de a denominada empresa conformando as un sistema paralelo. La autoridad esta compuesta en forma igualitaria por los E parte de la Convencin. La empresa comprende 3 rganos principales: la asamblea plenaria, un consejo de 36 miembros y una secretaria.
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5)
Solucin
De
Controversias
Sobre
La
Interpretacin
Aplicacin De La Convencin De Las Nu Sobre Dcho Del Mar 1. Introduccin La Parte XV de la Convencin se ocupa de la solucin de las controversias que pudieran surgir de su interpretacin o aplicacin. 2. Procedimientos obligatorios a) La regla general Cuando la controversia no ha podido ser resuelta por virtud del captulo anterior cualquiera de las partes en ella podr pedir que la cuestin se someta a la Corte o el tribunal que sea competente de acuerdo a lo que se dispone en esa misma seccin. i) La declaracin de aceptacin de un tribunal competente Todos los Estados, al firmar, ratificar o ad-herir a la Convencin, o en un momento ulterior, podrn hacer una declaracin aceptando la competencia de alguno de los tribunales establecen en al misma tribunal disposicin. De no hacerlo as, s_ onsiderar c competente
arbitral establecido en el Anexo VII (art. 287.3). Lo mismo suceder si las partes en la controversia han elegido diferentes tribunales en su declaracin. ii) Los tribunales competente Se instituyen cuatro tribunales competentes p/ el caso previsto anterior//: El Tribunal internacional de dcho del mar; La Corte Internacional de Justicia; Un tribunal arbitral, constituido de acuerdo al Anexo V I I ; Un tribunal arbitral constituido de acuerdo a lo dispuesto en el del medio marino, investigacin cientfica marina,
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Anexo VIII, si la diferencia versa sobre pesqueras. Proteccin y conservacin navegacin, incluida la contaminacin causada por buques y su
vertimiento. b) Limitaciones a la regla de jurisdiccin obligatoria La regla cede cuando las controversias giren sobre el ejercicio por un Estado de sus dchos soberanos o de su jurisdiccin segn son establecidos por la misma Convencin. En tales casos la jurisdiccin ser obligatoria sola// si el Estado ribereo fuera imputado de actuar en contradiccin con los usos de la ZEE consagrados por el art. 58 (libertad de navegacin, sobrevuelo, tendido de cables y tuberas submarinos y otros usos legtimos del mar relacionados con dichas libertades), o inversa//, cuando el que ejerce estas libertades y usos relacionados con ellas ha sido imputado de actuar en contravencin con: las disposiciones de la Convencin al respecto, las leyes y reglamentos del Estado ribereo dictadas en conformidad con la Convencin u otras normas del DIP no in-compatibles con ella. Tambin habr jurisdiccin compulsoria cuando el Estado ribereo sea imputado de actuar en contradiccin con reglas y estndares internacionales relativos a la proteccin del medio marino, que le sean aplicables al dicho Estado ribereo. O sea que, cuando se trate de los dchos soberanos o de jurisdiccin que la Convencin establece p/ los Estados ribereos, la regla de la jurisdiccin obligatoria se invierte y no se aplica sino en la forma anterior// establecida, esto es, p/ casos en que estn comprometidas las libertades del mar en la 'zona econmica exclusiva y otros usos legtimos que protege la Convencin, amn del medio marino.
c) Las
limitaciones
facultativas:
Los
Estados,
al
formular
sus
declaraciones del punto i), podrn excluir aquellas controversias sobre delimitacin, entre Estados con costas adyacentes o situadas frente a frente, ya sea del mar territorial, a cuyo respecto cabe incluir la determinacin de ttulos histricos (art. 15), de la zona econmica exclusiva o de la plataforma continental. d) La conciliacin obligatoria Si bien las materias que venimos de especificar han sido sustradas a la jurisdiccin obligatoria de un tribunal, en cambio no escapan algunas de ellas de la conciliacin obligatoria. As sucede con lo relativo a la pesca y a la investigacin cientfica en la ZEE, as c/ con la delimitacin de los espacios martimos y ttulos histricos. e) Sala de Controversias del Tribunal de Dcho del Mar
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La competencia de esta Sala no es afectada por ninguna de las limitaciones enunciadas. Tiene jurisdiccin obligatoria sobre las controversias relativas a la Zona y a su respecto poseen jus standi no slo los Estados, sino tambin la Autoridad, la Empresa y los particulares
2-DE LOS CURSOS DE AGUA a) Curso de agua Inicialmente, los CAI (Cursos de agua intern) fueron de inters para el DIP siempre que tuvieran alguna vinculacin con los espacios martimos y la navegacin, o bien cuando las cuencas hidrogrficas estuvieran repartidas en el territorio de varios E, atravesaran el territorio o fueran fronterizas de dos o mas E. El art. 2, inciso a) de la Convencin de Naciones Unidas sobre el derecho de los usos de los cursos de agua internacionales para los fines distintos a la navegacin de 1997, dice: "Por `curso de agua' se entender un sistema de aguas de superficie y subterrneas que, en virtud de su relacin fsica, constituyen un conjunto unitario y normal// fluyen a una desembocadura comn." Se trata, entonces, de un sistema hidrolgico, integrado por distintos componentes a travs de los cuales fluye el agua, tanto de superficie c/ subterrnea. Es esencial esta interrelacin entre los que hace del curso de agua un verdadero sistema. "Esos componentes abarcan ros, lagos, acuferos, glaciares, embalses y canales. Las aguas de superficie y subterrneas forman un sistema y, en virtud de su relacin fsica, constituyen un todo unitario, la intervencin humana en un punto del sistema puede tener repercusiones en cualquier otro punto". La unidad del "curso de agua" est dada cuando sus aguas fluyen hacia un trmino comn.
b) Curso de agua internacional El inciso b) del mismo art. 2 dice que: "Por `curso de agua' internacional se entender un curso de agua algunas de cuyas partes se encuentran en Estados distintos." Puede ser sucesivo cuando atraviesa el territorio de varios E, o fronterizo, cuando sirve de frontera entre 2 o mas E. La cuestin de saber si algunas partes de un curso de agua se encuentran en Estados distintos depende de factores fsicos, cuya existencia se puede determinar en la gran mayora de los casos por
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simple observacin. Aclara tb el comentario que la expresin "se encuentran" referida a las aguas no quiere decir que stas sean estticas. En ciertos casos, un CAI o CANac, puede ser internacionalizado a travs de un acuerdo multilateral internacional o ser de inters int. Con la finalidad de asegurar la libre navegabilidad. Por otra parte un CA puede ser navegable o no si de manera natural o en virtud de su canalizacin es usualmente utilizado o tiene aptitud para ser utilizado para la navegacin comercial. En cambio cuando se trata de un ro no navegable a falta de acuerdo, la costumbre int. Ha establecido que el limite estar dado por una lnea imaginaria que corre por el medio de los cauces. Si el CA se caract por ser navegable en un sector y no navegable en otro, se aplican ambos sistemas. c) Regulacin internacional
CAI navegables: es navegable cuando tiene aptitud para ser
utilizado en el transporte de mercaderas o de personas en la totalidad o parte de l. Salvo acuerdo en contrario, la soberana del E ribereo se extiende hasta una lnea imaginaria que coincide con el canal mas profundo por el que navegan los buques de mayor calado. EN la actualidad la libre navegacin de los CAI es reconocida consuetudinaria o convencionalmente. La Convencin sobre el rgimen de las vas navegables de inters int. de 1921 estableci el principio de libertad de navegacin fluvial, entre 41 E si que ello implicara perjuicio a algunos de sus derechos de soberana.
Otros usos distintos a la navegacin: en el Laudo relativo al
LAGO LANOUX de 1911, se afirmo que se deban respetar ciertas reglas, tales como la prohibicin para un E para realizar o permitir modificaciones en ros fronterizos que fueran perjudiciales al territorio de otro E; el deber de impedir la contaminacin, con el vertimiento de materias nocivas procedentes de fabricas. Tambin destaco la necesidad de los E interesados de crear comisiones comunes y permanentes con capacidad para decidir, o rendir opinin cuando se hicieran nuevas obras o modificaciones a las existentes. Adems formulo el ppio de acuerdo previo cuando se comprendiera el aprovechamiento de cadas de agua en ros int. contiguos
Utilizacin y participacin equitativa y razonable de un
curso de agua El art. 5 de la Convencin establece: "1) Los Estados del curso de agua utilizarn en sus territorios respectivos un curso de agua intern de manera equitativa y razonable. En particular, los Estados del curso
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utilizarn y aprovecharn un curso de agua intern con el propsito de lograr una utilizacin ptima y sostenible y el disfrute mximo compatibles con la proteccin adecuada del curso de agua intern, teniendo en cuenta los intereses de los Estados del curso de agua de que se trate. 2) Los Estados del curso de agua participarn en el uso, aprovechamiento y proteccin de un curso de agua internacional de manera equitativa y razonable. Esa participacin incluye tanto el dcho de utilizar el curso de agua c/ la obligacin de cooperar en su proteccin y aprovechamiento, conforme a lo dispuesto en la presente Convencin." La primera frase del inciso 1 establece el dcho de un Estado del curso de agua a una utilizacin razonable y equitativa as c/ sustentable en su territorio de un curso de agua internacional y la obligacin de no privar a otros Estados del mismo curso de agua de su dcho de utilizacin equitativa. No hay duda de que el Estado de un curso de agua tiene dcho a utilizar las aguas de un curso de agua internacional en su propio territorio. Este dcho es un atributo de la soberana, y goza de l cada uno de los E stados cuyo territorio atraviesa o bordea un curso de agua internacional. La segunda frase del inciso desarrolla el concepto anterior al decir que el uso razonable y equitativo es el que tiende a lograr una utilizacin ptima y un disfrute mximo del curso de agua que sean compatibles con su proteccin adecuada. Significa obtener el disfrute mximo p/ los Estados del curso y la mxima satisfaccin posible de todas sus nec con el mnimo detrimento o el mnimo de nec insatisfechas, p/ cada uno de los Estados del curso de agua. El inciso 2 aclara que la "participacin equitativa" supone, no slo el aprovechamiento equitativo de cada Estado, sino tb su oblig de cooperar en su proteccin y aprovechamiento. Visto de otro ngulo, cada Estado del curso de agua tiene dcho a la cooperacin de los dems en "cuestiones c/ las medidas de lucha contra inundaciones, los programas de reduccin de la contaminacin, la planificacin de medidas p/ combatir la sequa, etc." El Art 6 enumera los factores pertinentes de ese uso equitativo y razonable entre otros: 1. Factores geogrficos, hidrogrficos, hidrolgicos, y otros factores
naturales 2. 3. La necesidad eco y social de los E de CA de que se trate La poblacin que depende del CA en cada E del CA
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4. Los efectos que el uso del CA en uno de los E del CA produzcan en otros E del CA 5. 6. Los usos actuales y potenciales del CA etc.
Obligacin de no causar dao sensible
Esta obligacin, combinada con el dcho de utilizacin equitativa y razonable en el territorio de cada Estado del curso de agua son el meollo mismo del dcho de los cursos de agua p/ fines distintos de la navegacin. Cabe sealar que la expresin "dao sensible", se trata de un dao que es ms que una mera molestia que deba ser soportada en aras a la buena vecindad, un dao de cierta magnitud, en el sentido de prevenir la produccin de perjuicios significativos a otros E, tales como la disminucin o aumento de caudal, importante deterioro a la calidad de las aguas, o bien un impacto al medio ambiente del entorno. El art. 7 de la Convencin dice as: "1. Los Estados del curso de agua, al utilizar un curso de agua intern en sus territorios, adoptarn todas las medidas apropiadas p/ impedir que se causen daos sensibles a otros Estados del curso de agua. 2. Cuando a pesar de ello se causen daos sensibles a otro E del curso de agua, el E cuyo uso los cause deber, a falta de acuerdo con respecto a ese uso, adoptar todas las medidas apropiadas, teniendo debida// en cuenta lo dispuesto en los arts. 5 y 6 y en consulta con el E afectado, p/ eliminar o mitigar esos perjuicios y, cdo proceda, examinar la cuestin de la indem." Esta obligacin no es mas que la inclusin en el texto del ppio Gral. del derecho de no causar daos a 3 y le deber del E de actuar con la debida diligencia. Las medidas a las que refiere el texto estn relacionadas con la circunstancia y caract del cauce de agua y nec del E ribereo y pueden consistir en medidas de Adm., conservacin, mejora, y vigilancia.
Otros dchos y obligaciones
i) La obligacin de cooperar: Existe, por el art. 8, una obligacin

general de los Estados del curso de agua de cooperar p/ obtener la utilizacin ptima y la proteccin adecuada del curso de agua. C/ consecuencia de esta oblig Gral., surgen oblig especficas, c/ entre otras la de intercambiar los Estados regular// entre s datos e informaciones sobre
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el estado del curso de agua p/ mejorar su utilizacin. (Art. 9.)
ii) Relacin de los usos entre s: En principio, ningn uso de un

curso de agua tiene, en s, prioridad sobre otros usos y en caso de conflicto prevalecer el uso que mejor satisfaga los factores y principios del art. 6 sobre equilibrio de intereses, y en caso de duda, aquel uso que mejor tenga en cuenta las necesidades humanas esenciales. El art. 6 desarrolla los factores y circunstancias pertinentes a una utilizacin equitativa y razonable de un curso de agua internacional. As, deben tenerse en cuenta los factores geogrficos, hidrogrficos, hidrolgicos, climticos, ecolgicos y otros naturales (inc. a); las nec econmicas y soc de los Estados del curso de agua, (b); la dependencia de la poblacin respecto del curso de agua (c); los efectos que el uso o los usos del curso de agua en uno de los Estados produzcan en otros Estados del mismo curso de agua (d); los usos existentes y potenciales del curso (e); la conservacin, la proteccin, el aprovechamiento y la economa en la utilizacin de los recursos hdricos del curso de agua y el costo de las medidas utilizadas a tal efecto (f); la existencia de alternativas, de valor correspondiente, respecto de un uso particular o previsto (g). iii) Nuevas medidas proyectadas: Cuando un Estado del curso de agua proyecte una obra o medida nueva, deber cumplir con ciertos pasos procesales: primero notificar oportuna// a los Estados que puedan sufrir dao sensible en su consecuencia, acompaando los datos tcnicos e informacin sobre las medidas contempladas. Si no hay acuerdo del Estado notificado, se llega a una consulta y eventual// a negociaciones con vistas a lograr una solucin equitativa. En caso de que la consulta no lleve a las partes a una solucin de mutuo acuerdo, la controversia se resolver por los medios pacficos que impone el art. 33 arriba citado. La Convencin incluye un captulo referente a la proteccin y preservacin del medio ambiente de los cursos de agua, incluyendo desde luego la prevencin, reduccin y control de la contaminacin y otro sobre solucin pacfica de controversias.
3-DERECHO INTERNACIONAL DEL MEDIO AMBIENTE El medio ambiente humano resulta de la interaccin de la
Humanidad con la naturaleza. Tiene por ello una dimensin artificial en la que se integran los productos de las diferentes culturas humanas, ya estn destinados a la habitacin, al trabajo o al descanso, ya sean artsticos, cientficos o industriales, que dignifican la vida de las personas y elevan su calidad.
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El TSJ ha definido al medio ambiente c/ el espacio concreto y fsico donde vive el hombre y desarrolla tanto en su vida p/ su salud p/ s c/ p/ generaciones futuras. Sus componentes esenciales, agua, aire, tierra y seres vivos, se hallan en todas partes en estrecha relacin, proporcionando a la Biosfera el equilibrio necesario p/ que las distintas formas de vida se mantengan y desarrollen. La alteracin de tales componentes perjudica pues dicho equilibrio ecolgico y puede ocasionar graves daos a cualquier forma de vida y, en todo caso, deteriorar la calidad de la vida humana. Ciertas alteraciones se han venido produciendo en mayor o menor medida en el medio humano durante las ltimas dcadas por la aplicacin de polticas culturales, sociales y econmicas que no tienen suficiente// en cuenta el impacto medioambiental de determinadas formas abusivas de explotacin de los recursos utilizacin de determinadas sustancias, naturales, de la y tecnologas industrias
potencial// dainas y de la preferencia por energas no limpias. En ese contexto se ha desarrollado el DI del medio ambiente q u e cabe definir c/ el sector de aquellas normas de DI, tanto sustantivas c/ de procedimiento o institucionales cuyo objetivo primordial es la proteccin del medio ambiente. Sus normas en pcpio no son obligatorias, pero s lo son p/ los rganos que acten bajo su mbito de actuacin. En este sentido hay que advertir que existe una inversin del bien jco protegido, ya que pasa a un 2 plano el hombre y en primer lugar el medio ambiente, ya que el hombre no puede subsistir sin el medio ambiente. Particular//, un objetivo esencial de las normas internacionales medioambientales fue desde el comienzo combatir la contaminacin en todas sus formas, es decir: la introduccin por el hombre, directa o indirecta//, de sustancias o de energa en el medio ambiente natural, que produzca o pueda producir efectos nocivos tales c/ daos a los rec vivos, peligros p/ la salud humana y en general afectar de modo negativo cualquiera de los usos a que el propio entorno pueda destinarse. Dentro de la proteccin del medio ambiente c/ finalidad general, esta primera perspectiva de combate contra la contaminacin ha dado luego paso a otras estrategias cuyo objetivo no es simple// la justa reparacin sino esencial// la prevencin de los daos y la distribucin equitativa entre los Estados de las cargas y beneficios de la utilizacin de los rec medioambientales.
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Por otra parte, la dimensin medioambiental se ha incorporado progresiva// a la teora y prctica de las polticas de desarrollo y la interaccin entre ambas ha dado origen a la estrategia del desarrollo sostenible entendido c/ un programa de la Comunidad Internacional en su conjunto, en cuyo seno la proteccin del medio ambiente es una tarea que tiene que ser abordada dentro de una amplia perspectiva temporal, puesto que trasciende a cada generacin humana p/ serlo de todas sucesiva//.
4- PATRIMONIO E LA HUMANIDAD (otro libro, porque no estaba en Pagliari) Representa un inters colectivo en la preservacin de una riqueza natural legada por nuestros antecesores y que es necesario transmitir intacta a las generaciones futuras. Se diferencia de la nocin clsica del derecho civil ya que necesariamente no se vincula a la nocin de valor pecuniario, ello no significa que carezca de valor, sino que ste es a priori inestimable. El titular de los derechos sobre el patrimonio es la humanidad, por eso al referirnos al patrimonio comn de la humanidad nos encontramos ante un nuevo tipo de persona, la humanidad, cuyo reconocimiento es todava controversial, y genera interrogantes como Quin administrar el patrimonio? Quin o quieres estarn autorizados a recurrir a los tribunales para defenderlo?. Tambin el hecho de tratarse de algo comn implica que no cuenta con un titular nico, sino una especie de apropiacin colectiva que requerir una representacin Jca. en beneficio de una entidad que acte por cuenta de la comunidad.
Bolilla 14 ORGANIZACIONES INTERNACIONALES Concepto y Caracteres Las OI se encuentran en un plano secundario con respecto a los Estados, que ocupan en la comunidad internacional un lugar preponderante. Aquellas entidades, que han cambiado la estructura exclusiva// interestatal y primaria// bilateral de las relaciones internacionales, adquirieron notable desarrollo en este siglo. Llamaremos OI a toda asociacin de Estados que adopte una estructura orgnica permanente. Tienen estas asociaciones cuatro caracteres principales: Estn compuestas esencial// por Estados;
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A diferencia de los organismos no gubernamentales (ONG) contemplados en el art. 71 de la Carta, que sirven de valiosos auxiliares a la accin de las 0I. Son creadas por tratado;
A veces pueden serlo por resolucin de una OI ya existente. Otras veces un entendimiento poli tico da lugar al nacimiento de entidades con caractersticas de OI, c/ la Carta de Pars p/ la nueva Europa, entendimiento poltico que cre la CSCE (Conferencia p/ la seguridad y cooperacin europeos). poseen una estructura orgnica permanente, y una personalidad jurdica propia.
Carecen, en cambio, de soberana, sus competencias les son asignadas por los Estados en los tratados constitutivos y estn al servicio de ciertos intereses comunes de sus miembros, que tienden a satisfacer. 2- Clasificacin: Existen diversas formas, segn la doctrina, de clasificar a las OI; una es hacerlo, c/ Diez de Velazco.
Por sus fines: la creacin de una OI puede responder a fines

generales o especficos. En el primer caso, las organizaciones actan sin limitacin expresa y en el segundo, que es el ms comn, actan en mbitos bien definidos, c/ las organizaciones de cooperacin militar, econmica, social, etctera. Por su composicin: las hay de vocacin universal, abiertas a l a participacin potencial de todos los Estados (c/ la Sociedad de las Naciones o la ONU), y regionales c/ la OEA, o aquellas que simple // restringen su participacin a un nmero limitado de Estados que renen ciertas condiciones, c/ la OTAN. Por sus competencias: se dividen en 2 grupos: de cooperacin o coordinacin, c/ la mayor parte de las OI clsicas y las de integracin, surgidas reciente//, que registran una mayor cesin de competencias por parte de los Estados Miembros. 3- Personalidad La capacidad de las OI p/ adquirir dchos y contraer obligaciones en el plano internacional, as c/ la capacidad p/ hacer valer los primeros y responder por la violacin de las segundas, ha sido in tensa// analizado por la doctrina. Existe hoy unanimidad en reconocerles personalidad jurdica, que puede estar proyectada en varias direcciones. Es corriente que la personalidad internacional de las OI sea reconocida no slo por los miembros, sino tambin por otros Estados: as, pueden concluir acuerdos internacionales, y mantener relaciones
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diplomticas o cuasi diplomticas con los Estados Miembros y con terceros Estados.Es unnime la aceptacin de la personalidad jurdica internacional de las OI, pero diferenciada de la que tienen los Estados, ya que est limitada por sus fines y por los medios que p/ su obtencin establecen sus estatutos fundacionales. Esta postura encuentra apoyo en el anlisis de los tratados constitutivos de las organizaciones, en la prctica internacional y en la jurisprudencia de los tribunales. Decisiva en sentido de la aceptacin general de la personalidad internacional fue la opinin consultiva de la CIJ, de 1949, expedida por el alto tribunal en relacin con la rep/cin de daos sufridos al servicio de las NU. El Conde Folke Bernadotte, mediador de la ONU en Palestina, fue asesinado en Jerusaln por terroristas judos. La ONU, que debi pagar indemnizaciones e incurrir en otros gastos con ese motivo, plante la cuestin de si tena capacidad p/ reclamar reparacin, en su nombre y en el de los causa-habientes, del Estado que hubiera sido responsable si el dao hubiera sido causado a otro Estado, y no a una OI. La Corte se expidi en general sobre la capacidad de obrar de las OI. "La Corte llega a la conclusin que la Organizacin es un sujeto de DI, que tiene capacidad p/ ser titular de dchos y deberes internacionales y que tiene capacidad p/ prevalerse de estos dchos por va de reclamacin internacional." Tocante la responsabilidad de las 0I, el asunto no ha sido sistemtica// estudiado ni tampoco est en la agenda de la CDI p/ una eventual codificacin. Sin embargo, es lgico que la posean y hay indicaciones de que en efecto la tienen: baste recordar las indemnizaciones acordadas por la ONU a Blgica y otros Estados cuyos nacionales sufrieron daos con motivo de l a s o peraciones de las NU en el Congo. En aquella ocasin, la ONU reconoci su responsabilidad internacional y concluy acuerdos con los Estados en cuestin p/ indemnizados con sumas globales. 4- El Rgimen Jurdico aplicable: el Tratado Constitutivo Por reglas de la organizacin se entiende, y segn dispone el art. 2.1 j), del Convenio de Viena sobre el Derecho de los tratados de 1986 en particular los instrumentos constitutivos de la organizacin, sus decisiones y resoluciones adoptadas de conformidad con stos y su prctica establecida. En su comentario a este artculo, que en trminos similares figuraba en el Proyecto final de artculos, la C.D.I. sealaba que las reglas de una organizacin compren-den en primer lugar, las normas incorporadas en su carta constitutiva, en segundo lugar, las normas que se han ido desarrollando a partir o en ejecucin de stas, en forma escrita o en la prctica. Con la expresin prctica establecida se quera prescindir de toda prctica vacilante o indirecta, pero sin pretender inmovilizarla en un momento determinado de la vida de la organizacin.
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Cada Organizacin al actuar va a ir engendrando un cuerpo de derecho ms o menos desarrollado, al que podemos definir c/ un conjunto coherente de normas que regulan el funcionamiento de la O.I., las relaciones entre sus rganos, entre stos y los Estados miembros de la O.I. entre los propios Estados miembros y, en supuestos excepcionales, entre stos y sus nacionales, y entre los nacionales de stos entre s. Si nos acercamos a la vida internacional, es fcil percibir cmo la actividad normativa de las O.I. repercute cada vez ms en la creacin de normas internacionales, bien directa//, a travs de procedimientos centralizados e institucionalizados de creacin de normas, bien indirecta//, al influir tal act en los procedimientos tradicionales de elaboracin del DI c/ son la costumbre y el tratado. Esta capacidad normativa autnoma de las O.I. tiene su base y su origen, expresa o implcita//, en cada uno de los Tratados que las crean; de ah que, a la hora de adentrarse en su estudio, sea necesario distinguir entre un derecho originario y un derecho derivado. El derecho originario es el formado por el instrumento constitutivo de la O.I., general// un tratado, con sus protocolos y anexos y las normas convencionales que, eventual//, lo han venido a completar y modificar a lo largo del tiempo. Su importancia es manifiesta, ya que constituye el eje en torno al cual se proyecta y ordena la actividad normativa de la O.I. cara a sus rganos y sus Estados miembros y, en ciertos supuestos, cara tambin a los nacionales de estos Estados. Esta actividad normativa desarrollada por los rganos de la O.I. constituye el derecho derivado que se caracteriza por ser un derecho secundario, homogneo, unilateral, autoritario, escrito, controlado y variable// autnomo. El dcho originario de la O.I. est formado por el Tratado constitutivo y a travs de otras normas convencionales internacionales, modificando y adaptando a la evolucin de la propia O.I.. Este dcho tiene, un origen internacional: un tratado internacional firmado por los Estados fundadores y, por tanto, constituye un acto jurdico anterior y exterior a la vida de la O.I.; ahora bien, este tratado presenta unos rasgos caractersticos que permiten diferenciarlo de otros acuerdos internacionales. Dicho tratado, adems, va a constituirse en la espina dorsal del Ordenamiento jurdico de la O.I. y en l aparecern identificadas y organizadas, las competencias de la O.I. 5- Su estructura: LOS RGANOS Los Estados al crear una OI la dotan de unos rganos propios, permanentes e independientes, destinados a ejercer sus funciones con vistas a la realizacin de unos objetivos de inters comn. Dichos rganos conforman su estructura institucional y van a representar la continuidad y estabilidad de la Organizacin, al tiempo que reflejan su independencia respecto de los Estados miembros.
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En el seno de esta estructura institucional y a travs de procedimientos, la OI va a ser capaz de elaborar una voluntad jurdica diferente e independiente de la de sus Estados miembros. La voluntad as formada se expresar a travs de la adopcin de decisiones por sus rganos que le sern directa// imputables a la Organizacin. Esta estructura orgnica aparece definida en el tratado constitutivo de la Organizacin, pero dado el carcter dinmico de la misma es frecuente que se desarrolle y complete con otros rganos creados posterior//. Ello explica la existencia de una rica variedad de rganos, fruto en ltimo trmino de la libertad de autoorganizarse de cada Organizacin en concreto. A) MODALIDADES DE CREACIN DE LOS RGANOS Por regla general los rganos de una OI son creados directa// por el propio tratado fundacional de la misma. En efecto, estos instrumentos constitutivos suelen contener unas disposiciones donde se indican, con mayor o menor detalle, cules son sus rganos y qu funciones desempean (art. 7.1 de la Carta de las N.U, aspecto este ltimo que suele desarrollarse en unos protocolos anejos al tratado fundacional, donde se establece el estatuto de la institucin de la que se trate, la que a su vez va, normal//, a elaborar un reglamento interno relativo a su funcionamiento. Ahora bien, esta estructura institucional inicial u originaria puede resultar insuficiente p/ hacer frente a las exigencias. La decisin de crear estos nuevos rganos puede ser tomada por los rganos preexistentes de la Organizacin a travs de un acto de dcho derivado, o puede ser adoptada por los Estados miembros de la misma mediante un acuerdo internacional que complementa el tratado constitutivo de la Organizacin. En el 1 caso, el rgano creado va a ser un rgano subsidiario respecto del rgano que lo crea (principal), que va a atribuirle alguna de las competencias que posee de conformidad con las reglas de la Organizacin de que se trate. En estos casos puede haber una habilitacin general, o una habilitacin expresa a uo de los rganos principales p/ que pueda establecer nuevos rganos y les transfiera competencias, o, en fin, tal posibilidad se deduzca de las competencias implcitas del rgano principal. Esta naturaleza subsidiaria no significa que el nuevo rgano sea secundario respecto del rgano que lo crea, puesto que en muchos casos ad-quiere una real autonoma, ejerciendo funciones muy importantes y llegando a imponer en determinados casos sus de-cisiones al rgano que lo cre. En el segundo supuesto, los Estados miembros con la finalidad de poder realizar una nueva funcin que estiman de inters colectivo o p/ el
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desarrollo de una funcin ya existente, van a crear a travs de un acuerdo internacional una institucin determinada, a la que van a vincular a la Organizacin. Puede ocurrir tb que los Estados miembros por medio de un tratado posterior introduzcan cambios en los rganos constitucionales de la OI ya establecidos. B) CLASES DE RGANOS Cada OI posee una estructura orgnica propia adaptada a las funciones y objetivos que persigue. Por tanto esta estructura difiere de una a otra Organizacin, segn las necesidades que se derivan del funcionamiento de la misma. La consecuencia es la existencia de una multiplicidad de rganos con denominaciones y funciones muy diversas. Un criterio de clasificacin que se puede aplicar a la generalidad de las Organizaciones es el de la composicin de los rganos. En efecto, existen rganos que estn constituidos por representantes de los Estados miembros, son los denominados rganos intergubernamentales que expresan la voluntad poltica del Estado representado que les da las oportunas instrucciones y al que deben rendir cuentas. Existen igual// rganos que estn compuestos por personas independientes de los Estados de los que son nacionales o de otros Estados, y que actan por cuenta de la Organizacin de la que son sus agentes, quien los ha reclutado en atencin esencial// a dos criterios: el de la competencia de cada uno de ellos y el del reparto geogrfico de puestos. Final// en algunas Organizaciones existen rganos que ni son exclusiva// intergubernamentales ni estn constituidos por agentes de la Organizacin, sino que re-presentan a los sectores polticos, econmicos y sociales de los pases, en el primer caso estaremos ante las asambleas parlamentarias, en el segundo ante los Consejos consultivos econmicos y sociales. Otro de los criterios es el de la representatividad, esto es, aquel que atiende al nmero de miembros que estn representados en un determinado rgano. De este modo se distinguen en la mayora de las Organizaciones unos rganos donde estn representados todos sus miembros, por lo que se lo califica de rganos plenarios (son las asambleas, conferencias, congresos, juntas, etc.), y otros rganos donde slo participan algunos de los miembros, seleccionados en virtud de distintos criterios y que constituyen los rganos restringidos, siendo stos los consejos ejecutivos, de administracin, de seguridad; las juntas de gobernadores, de directores; los comits, las comisiones, etc. Un tercer criterio, distingue los rganos en razn de la funcin principal que desempean y son los siguientes: a) rganos deliberantes: En cada Organizacin hay un rgano en el que puede estar presentes todos los miembros de la misma; se trata de un foro donde todos y cada uno de ellos pueden informarse y opinar
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sobre las actividades de la Organizacin. Es rgano de naturaleza plenaria es el encargado de definir la orientacin de la Organizacin , aprobar su presupuesto y gestin financiera y en colaboracin, normal//, con otros rganos decidir sobre la admisin, suspensin y exclusin de los miembros. Su composicin es general// intergubernamental, esto es, est formado por d legados de los gobiernos de los Estados miembros, aunque a veces hay excepciones. Su funcionamiento suele inspirarse en el principio de la igualdad de todos los miembros, aunque tambin con notables excepciones. Y su denominacin es muy variada (AG de la O.N.U.). El carcter plenario provoca una serie de consecuencias sobre s funcionamiento. En 1 lugar, en las Organizaciones universales, el nmero de miembros har que las reuniones sean costosas y no muy eficaces; de ah que pueden tener una periodicidad anual (O.N.U..), bienal, trienal, cuatrienal e incluso quinquenal. Junto a estas sesiones ordinarias, tb hay extraordinarias p/ debatir problemas concretos o porque el funcionamiento de la OI as lo exige. Las delegaciones de los Estados miembros en estos rganos pueden alcanzar diferentes niveles de representatividad, puesto que incluso puede estar presidida por el Jefe del Estado o Presidente del gobierno de que se trate, c/ sucede con ocasin de la sesin inaugural de la AG de las N.U La ausencia de continuidad que caracteriza la actividad de estos rganos explica el que stos mayoritaria// a su vez se apoyen en unas comisiones, comits o grupos de trabajo, de nivel inferior y de composicin tambin plenaria cuyas delegaciones estn formadas por funcionarios de un rango menos elevado o por expertos nombrados por los distintos pases. En ellas se prepararan las polticas generales o las decisiones que luego habrn de adoptar los rganos deliberantes en cada sesin, bien independiente// o en colaboracin con los denominados rganos de decisin. b) rganos de decisin: En las Organizaciones regionales estos rganos suelen coincidir con los rganos de deliberacin y tiene por tanto una composicin plenaria. Pero, en cambio, en las Organizaciones universales el elevado nmero de sus miembros exige que esta actividad sea llevada a cabo por un rgano diferente de carcter restringido, al que slo tendrn por tanto acceso algunos de los Estados miembros. El nmero relativa// reducido de participantes en estos rganos de decisin facilita la continuidad del trabajo, la redaccin de los textos y, en fin, la toma de decisiones en el terreno normativo o bien en el operacional.Esta competencia la puede ejercer el rgano determinado, por s mismo o por delegacin de otros rganos, y puede ser expresa (que aparecen atribuidas en el tratado constitutivo de la OI), o implcita (derivadas del funcionamiento de la OI), llegando a alcanzar en ocasiones, sus
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decisiones fuerza obligatoria p/ los Estados miembros, e incluso, ser directa// aplicables en sus Ordenamientos internos.La denominacin de estos rganos es muy variada. Mientras que su composicin tambin es muy diversa, pero en regla general consagra: la desigualdad real que existe entre los miembros de una OI. Esta desigualdad puede venir determinada por el hecho de ser pases que aportan una mayor contribucin econmica, por tener una mayor importancia en el comercio mundial, o por ser las grandes potencias en el momento en que se redact el tratado constitutivo; bien una distribucin geogrfica equitativa de puestos (en la que pueden tambin entrar junto al geogrfico otros factores en juego: sistema poltico, nivel de desarrollo, competencia funcional, etc.); o bien una combinacin de ambos aspectos, esto es, se reserva a los Estados ms representativos por tener un inters general (las grandes potencias) o un inters especfico un nmero determinado de puestos y las plazas restantes se distribuyen equitativa// entre el resto de los miembros de la Organizacin con base a criterios geogrficos, polticos, etc. rganos administrativos: compuesto de agentes de la Organizacin y dirigido por un Secretario General, un Director General, un Director o un Presidente, nombrado por un perodo de tiempo determinado, elegido por el rgano deliberante de la Organizacin por s o a propuesta del rgano de decisin. Las funciones que desarrolla son muy variadas, dependiendo de la Organizacin, pero entre ellas destacan: 1) las funciones administrativas: son las que permiten el funcionamiento cotidiano de. la Organizacin, por ejemplo, preparacin de las reuniones de los diversos rganos y redaccin de las correspondientes actas, realizacin de traducciones, suministro de informacin, etc; 2) las funciones de representacin: el Secretario General es el ms alto funcionario de la Organizacin, y en muchas de ellas es el encargado de representarla en el exterior, de representarla jurdica// y de celebrar en su nombre los acuerdos necesarios; 3) las funciones polticas: en algunas Organizaciones las competencias del Secretario General abarcan la de presentar propuestas con vistas a la adopcin de decisiones por los rganos; y 4) las funciones de ejecucin: el rgano administrativo es el encargado de la ejecucin de las decisiones adoptadas por la OI, en algunos casos puede haber coincidencia entre el rgano que participa en la adopcin de la decisin y el que la ejecuta.
c)
d) rganos de control: Estos rganos pueden ejercer un control jurdico (son los tribunales de justicia y los tribunales administrativos), un control poltico (son algunas asambleas parlamentarias) y un control financiero (son los tribunales de cuentas). Esta funcin de control significa que dichos rganos son independientes tanto de los rganos de
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la Organizacin c/ de los gobiernos de los Estados miembros. El control jurdico puede efectuarse por rganos permanentes lo que es la excepcin, o por rganos ad hoc creados p/ resolver un conflicto concreto de interpretacin, aplicacin o ejecucin del derecho de la Organizacin. A veces este control se limita a las relaciones entre la OI y sus agentes, en cuyo caso es efectuado por Tribunales administrativos de las OI o por el Tribunal existente en la misma con competencias en la materia. Otras veces estos tribunales tienen una competencia de control general y estn abiertos a los Estados y a los rganos de la OI. Final//, existen Tribunales que ejercen un control en materias restringidas de distinta naturaleza. El control poltico es el que eventual// pueden ejercer las asambleas parlamentarias. Este control poltico slo se produce cuando la Asamblea parlamentaria representa directa// a los pueblos de los Estados miembros, cuyos ciudadanos eligen a los parlamentarios por sufragio universal y directo, c/ es el caso, hoy en da, del Parlamento Europeo de la U.E. Las OI disponen de un presupuesto formado por los recursos propios y/o por contribuciones obligatorias o voluntarias de los 'Estados miembros, que va a estar sometido a mecanismos de control. Este control lo suelen ejercer rganos subsidiarios de la Organizacin, o bien rganos establecidos en el tratado constitutivo. e) rganos consultivos: Algunas Organizaciones prevn rganos donde van a estar representados los intereses econmicos y sociales de sus Estados miembros. Sus componentes son nombrados por acuerdo unnime del rgano deliberante de una lista propuesta por cada Estado miembro, y van a desarrollar una funcin de carcter consultivo. Existen igual// OI que establecen rganos consultivos donde van estar representados intereses regionales o locales de los Estados miembros. Pero, adems de estos supuestos de rganos consultivos, la act cada vez ms compleja de las OI les lleva a crear unos rganos subsidiarios formados por expertos independientes, destinados a preparar el trabajo de los rganos principales y cuya influencia en las decisiones adoptadas por stos es variable, pero en algunos casos considerable, c/ ocurre en el marco de la O.N.U., con la Comisin de DD.HH.
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