ASOCIACIONES BAJO FORMA DE SOCIEDAD COMERCIAL(*)

Horacio Roitman

SUMARIO: 1. Las Asociaciones en el derecho civil. 2. Asociaciones bajo la forma de sociedad 3. La cuestin sustancial 4. La cuestin formal 5. La recepcin del sistema 6. Nuestra posicin. 7. Anteproyecto de Reformas 2004. 8. Bibliografa.

1. Las Asociaciones en el derecho civil. En nuestro derecho, las asociaciones civiles carecen de un rgimen preciso y detallado1 como el de las sociedades comerciales. Hacen referencia a ellas principalmente los arts. 33, 39, 40, y 45 a 50 del Cdigo Civil [CC]. Sin embargo las asociaciones han tenido un largo desarrollo en nuestro pas y han servido para dar marco a clubes deportivos, asociaciones diversas sin fines de lucro, sociedades de beneficencia; incluso varias universidades privadas en Argentina estn constituidas como tales2.

El Cdigo Civil siquiera es preciso a la hora de definirlas. No da un concepto de las mismas, sino que a travs de los distintos artculos que las regula delinea sus caracteres fundamentales.
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En las sociedades contemporneas, el fenmeno asociacionista ha adquirido una extraordinaria importancia. En efecto; el desarrollo del capitalismo y de la tcnica ha reducido a muy poco las posibilidades del individuo como tal. Pero lo que l solo no puede hacer, esta al alcance de las asociaciones. Es pues, por imperio de las necesidades que el hombre se asocia a otros en sindicatos, agremiaciones profesionales, mutualidades, entidades culturales, religiosas, cientficas, artsticas, partidos polticos, clubes deportivos o sociales etc..(Guillermo Borda, Tratado de Derecho Civil, Abeledo Perrot, Tomo 1, pg. 584).

Esta imprecisin del rgimen legal del CC, se debe a que en las pocas de su redaccin (1871) estas formas jurdicas no tenan mayor desarrollo ni arraigo, tanto en las legislaciones que le sirvieron de antecedente como en nuestro pas 3. No obstante ello, mediante la labor reglamentaria de las entidades encargadas del control de las personas jurdicas (Inspeccin General de Justicia en Buenos Aires, y Direccin de Personas Jurdicas en Crdoba, etc.), estas asociaciones han desarrollado una vida fecunda, y las diversas entidades que adoptaron su forma se han podido expandir en el seno social.

2.

Asociaciones bajo la forma de sociedad La falta de existencia de una legislacin especfica para las asociaciones llev a que

muchas de stas adoptaran, por razones de conveniencia organizativa, la forma de sociedades annimas, an antes de la sancin de la LS.4 Ante esta realidad consumada el legislador de 1973 sancion el Art. 3 LS5, que textualmente dispone: Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones.,.

3.

La cuestin sustancial Debe tenerse entonces en claro la distincin entre sustancia y forma. En su esencia,

la asociacin, es una entidad sin fines de lucro para satisfacer cuestiones de inters general

En nuestro pas no existe una legislacin sobre asociaciones; slo pueden sealarse algunas normas aisladas del Cdigo Civil o de leyes especiales sobre cierto tipo de ellas, especialmente las sociedades
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Puede suceder que una entidad, que por sus caractersticas deba calificarse como asociacin, por cualquier motivo adopte la forma de sociedad comercial. En este sentido en nuestro mbito tenemos ms de un ejemplo...[los que] tienen o tuvieron la estructura de sociedad annima aunque el lucro fuere ajeno a su finalidad. Se trat de situaciones anmalas, originadas en motivos de orden prctico: posibilitar que en caso de disolverse la entidad su patrimonio pase a manos de los accionistas (ya que en una asociacin civil debe destinar al fondo de educacin comn) y por otra parte, entregar al inversionista un ttulo que le asegure su parte en la liquidacin (Cfr. ZALDIVAR, MANOVIL, RAGAZZI, ROVIRA, SAN MILLAN, Cuadernos de derecho societario, Tomo I, Ed. Macchi, Ao 1973, pgs. 48/49)
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El art. 3, soluciona de acuerdo con los precedentes doctrinarios nacionales, la cuestin de las asociaciones constituidas bajo forma de sociedad (Exposicin de Motivos, Ley 19.550, Ed. Astrea, 11 ed, pg. 21, 3.

en beneficio de sus asociados6, siendo sta la principal caracterstica sustancial que la diferencia de las sociedades. Se puede afirmar entonces que doctrinariamente existen diferencias sustanciales7 entre las asociaciones y la sociedades8 Sin embargo, la ley de sociedades adopta el criterio de la comercialidad formal9, por lo que resulta indiferente a los fines de la aplicacin de su estatuto, la comercialidad o no de actividad que desarrolle el ente, siempre y cuando cumpla con los requisitos del art. 1. El art. 3 por su parte autoriza expresamente a las asociaciones adoptar el rgimen de las sociedades comerciales, bajo alguno de sus tipos sociales. Sustancialmente, se puede distinguir una asociacin de una sociedad; pero nuestro ordenamiento jurdico permite a una asociacin en su sustancia, vestirse con dos ropajes jurdicos diferentes: uno el de las asociaciones civiles que regula los arts. 33, 39, 40 y concs. del CC; y el otro es el de una sociedad de las reguladas por la LS. La eleccin de una vestimenta u otra no cambia el aspecto sustancial del objeto de la asociacin (la finalidad que persigue)10.
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La doctrina las ha definido como: la personificacin de un conjunto de individuos, agrupados con miras a conseguir un fin comn ( BELSUCIO ZANONI, Cdigo Civil comentado, T. 1, pg. 153); las agrupaciones humanas reunidas con el propsito comn de realizar una idea u objetivo de bien general, (BORDA Guillermo, Tratado, Parte General I, pg. 584); toda unin voluntaria, duradera y organizada de personas que ponen sus fuerzas en comn para lograr un fin determinado (HALPERIN, Curso, pg. 290)
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La doctrina ha sabido distinguir las sociedades de las asociaciones, indicando los elementos esenciales caracterizantes que diferencia un instituto del otro. Cfr: BELUSCIO ZANONI, Cdigo civil, T. 1, pg. 153; BORDA, Tratado, Parte General I, pg. 581; ZALDIVAR,Cuadernos, Tomo 1., pg. 48; VERON, Sociedades comerciales, Tomo.1, pg. 33; LLAMBIASCdigo, Tomo I, pg. 80 HALPERIN, Curso, pg. 290
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Y doctrinariamente, hay tambin quien sostiene que con la redaccin del artculo 1 LS, ha desaparecido la diferencia conceptual terica entre sociedad y asociacin, ya que el objeto de la sociedad ha de ser la produccin o intercambio de bienes y de servicios, y no una actividad econmica, con el objeto de participar en los beneficios (y no partirlos) y soportar prdidas. Para tal postura, el art. 3 es superfluo e intil (ARECHA y GARCIA CUEVA, Sociedades comerciales, pg. 13 En efecto, el art. 1 LS dispone que habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas. (el subrayado nos pertenece).
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As tambin parece entenderlo la IGJ. Vid. infra nota 22, pto. 6

4.

La cuestin formal Bajo la forma de Sociedad, una asociacin debe cumplir con exigencias distintas a

que si fuere regida por el rgimen del CC, derivadas del organicismo establecido por la LS, entre las que puede mencionarse: (i) (ii) (iii) El rgimen de asambleas; la organizacin de su direccin y administracin; la forma de exigirle a los socios el cumplimiento de sus obligaciones, y eventualmente su exclusin; (iv) la forma de restringir el acceso de nuevos asociados, o someterlos a condiciones, etc.; (v) la impugnacin de las decisiones asamblearias, el rgimen de nulidad de los actos, la responsabilidad de los administradores y sndicos; (vi) (vii) (viii) la restriccin a la transferencia de acciones a terceros; la adopcin de un reglamento; un rgimen de disolucin.

En definitiva, la ventaja que trae aparejada el rgimen societario de la Ley 19.550 es que una asociacin civil estar regida por un sistema de mayor precisin en cuanto a su forma y estructura de funcionamiento.

5.

La recepcin del sistema La doctrina no recibi en forma pacfica el sistema implementado por la Ley de

Sociedades. Ha tenido fuertes crticas de un sector, aceptacin por otro, pero s ha merecido el reconocimiento por parte de la jurisprudencia y la Inspeccin de Justicia de la Nacin. (en sus anteriores composiciones a la actual). (ix) Las posiciones adversas:

(1) Ricardo A. Nissen sostiene que: (a) contradice el art. 1, (b) implica la intencin de lograr fines extrasocietarios, (c) a los actos de la sociedad le es susceptible de aplicar la sancin del art. 54 LS (responsabilidad solidaria de los socios), (d) admite que se han utilizado para la organizacin de clubes de campo o countries11; (2) Alberto V. Vern seala la incongruencia en la finalidad de las asociaciones, violacin del principio de tipicidad, se cuestiona si una asociacin deja de ser tal para ser sociedad, pero que ante la ausencia de normas claras y precisas en el CC se acude a este mecanismo12; (3) Laura Filippi se opone a su aplicacin, y entiende que an con la incorporacin del art. 3 a la LS resulta impensable pues la causa fin no es la misma13;

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NISSEN sostiene que este art. 3 LS constituye una contradiccin con el ordenamiento societario, porque es de la esencia de este el fin de lucro. Textualmente: La constitucin o actuacin de una asociacin bajo forma de sociedad implica, lisa y llanamente, la intencin de lograr fines extrasocietarios, que la ley 19.550, en su art. 54, in fine, prohbe bajo las sanciones previstas en esa norma. Agrega ms adelante este autor Sin embargo, en la prctica se ha echado mano a la posibilidad prevista por el art. 3, LSC, ya sea dentro de la investigacin cientfica o en los llamados country club o club de campo por aplicacin del art. 64, ley 8912 de la Provincia de Buenos Aires (Ley de sociedades comerciales, ed. Abaco, 2. Ed, I, pg. 83).
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ALBERTO VICTOR VERON: Estimamos que la asociacin, desprotegida por la inexistencia de un regulacin normativa especial, nace y se desarrolla en un mundo que poco o nada de comn tiene con las sociedades comerciales; luego, el desvo jurdica que propicia el art. 3 sujetando a los principios de la ley comercial societaria la asociacin que adopte cualquier tipo de stas representa una posibilidad que se le brinda para probables encubrimientos de la verdadera esencia del principio asociacional (Sociedades comerciales, tomo 1, Ed Astrea, Ao 1982, pg 34).
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LAURA FILIPPI, expresa: ..La asociacin civil no es un "tipo" de sociedad, sino un contrato asociativo constituido con una causa determinada: la obtencin del bien comn. Es por ello que el rgimen de aportes, votacin en las asambleas, rgimen de ganancias y destino del remanente liquidatorio es sustancialmente diferente al de las sociedades comerciales. En efecto, si analizamos dichas entidades desde la realidad de su funcionamiento, podemos afirmar que en la misma no hay aportes iniciales, sino meros desembolsos peridicos efectuados por los asociados a los fines de mantener los costos de la institucin y es por ello que el voto de stos en las asambleas se computa por persona y no por capital. Por su parte, los asociados carecen del derecho al dividendo o cuota liquidatoria, caractersticas estas ltimas, que son obviamente incompatibles con la naturaleza y finalidad de las asociaciones civiles y que es lnea congruente con lo dispuesto por el art. l de la ley 19.550. En otras palabras, aun con la incorporacin a la legislacin societaria del referido artculo tercero, pretender aplicar a las asociaciones civiles el rgimen de funcionamiento de las compaas mercantiles es sencillamente impensable, pues la causa fin de esos contratos asociativos es sustancialmente diversa. (Publicado en: LA LEY 2000-D, 210. Fallo comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala D (CNCom)(SalaD) ~ 1999/06/30 ~ C., F. V. c. Altos de Los Polvorines S. A.).

(4) Mara Acquarone y Ricardo Nissen, en ponencia presentada al VI Congreso de Derecho Societario sostuvieron que deba derogarse el art. 3 LS. Si bien sus argumentos son terminantemente opuestos al rgimen, la propuesta de derogacin implica un reconocimiento a su vigencia14. (x) Las posiciones favorables: (1) Gervasio Colombres, uno de los redactores de la LS critica el instituto como desvo jurdico en relacin a la causa fin diversa del contrato, pero termina admitiendo su licitud, con la sola observacin que si una asociacin se

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MARIA ACQUARONE y RICARDO NISSEN, en una ponencia conjunta sostienen: ...La jurisprudencia ha hecho verdaderos esfuerzos para compatibilizar la finalidad de estas asociaciones con los principios que gobiernan a la sociedad annima, sin llegar a resultados satisfactorios...Por nuestra parte, sostenemos que en las sociedades comerciales en general y en las sociedades en particular, por una parte, y en las asociaciones bajo forma de sociedad, por la otra, se persiguen fines diversos que es imposible compatibilizar, por lo que proponemos de derogacin del art. 3 de la ley 19550. La sntesis de los argumentos adversos sostenidos por estos autores puede resumirse de la siguiente forma: En la sociedad comercial el socio busca la percepcin de dividendos en tanto que el asociado de la asociacin civil persigue la utilizacin de los servicios que brinda la entidad. La ley 19550 se encamina a la reglamentacin del ejercicio de derechos patrimoniales y polticos (igualdad de derechos de accionistas por clases de acciones, derecho de preferencia, derecho de receso), en cambio en las asociaciones civiles se reglamenta la utilizacin que sus asociados de aquellos servicios que sta ofrezca. En relacin al capital social en las sociedades ste se suscribe al momento de la constitucin o en etapas posteriores, al decidirse posteriores aumentos. En las asociaciones, en cambio, resulta fundamental la contribucin peridica que los socios efectan a fin de proveer al mantenimiento y utilizacin de las facilidades. En relacin a la transmisibilidad de las acciones de sociedades comerciales, la regla la constituye su libre disposicin con la sola restriccin prevista por el art 214 de la LS. En tanto, en las asociaciones civiles, la intransferibilidad de la condicin de asociado entre vivos o mortis causa- es condicin esencial, establecindose procedimientos especficos para que los asociados se pronuncien a favor o en contra de la incorporacin de un nuevo miembro. En cuanto al rgimen disciplinario que rige en las asociaciones civiles y que incumbe a todos sus asociados, ste resulta absolutamente incompatible con el rgimen de las sociedades comerciales. Por ltimo, en materia de disolucin en el caso de sociedades comerciales, una vez realizado el activo cancelados los pasivos del ente, los socios tienen derecho a percibir la cuota liquidatoria en proporcin al capital aportado. En las asociaciones civiles por el contrario, producida la liquidacin, los bienes pasan a otra entidad destinada al bien pblico. Cfr. en: Derecho societario argentino e iberoamericano, VI congreso argentino de derecho societario, Ad Hoc, tomo I, pg. 448.

constituye en forma de sociedad deja de ser asociacin y pasa a ser sociedad (ello debe entenderse en trminos formales: constitucin, funcionamiento, administracin, asambleas, etc.)15; (2) Alicia Strata se cuenta entre los primeros autores que se ocuparon del tema, seala las contradicciones que puede haber en el seno de la ley de sociedades, pero con un espritu amplio interpreta el beneficio que puede traer la norma, el uso en clubes de campo (incluso menciona algunos que adoptaron la estructura). Uno de los aspectos que seala es el derecho de los socios a recibir el remanente de los bienes en caso de liquidacin de la sociedad16; (3) Ariel A. Dasso en el ao 1990, comentando el fallo Mapuche Country Club c/ Lpez17 destaca una de las consideraciones importantes de dicho fallo: El tribunal concluye que la asociacin civil que nuclea al club de campo es un todo unitario compuesto por los bienes comunes que administra sumados a las unidades o lotes destinados a la edificacin de vivienda: es decir es un club de campo en los trminos de la ley 8912 y su decreto reglamentario 9404/86 y el carcter de socio de la asociacin civil aparece como una simple ficcin por el que el objetivo perseguido es la conservacin y continuidad del club de campo como institucin al servicio de los propietarios y no como asociacin sin stos.18. El caso en discusin era sobre el cobro de una cuota por expensas, y en ambas situaciones la Cmara se pronunci por la licitud de la forma asociativa adoptada;

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GERVASIO COLOMBRES,: esta caracterizacin importa un desvo jurdico, porque en derecho societario la forma juega como criterio calificatorio especfico de la tipicidad societaria, resultando inhbil en consecuencia, para la fijacin de una modalidad aplicable a una figura jurdica que, como la asociacin, importa una causa diversa. Si una asociacin se constituye en forma de sociedad, deja de ser asociacin y pasa a ser sociedad... Esta construccin no resulta compatible con el criterio distintivo substancial que entre ambos esquemas he expuesto. (Curso de Derecho Societario, Parte general, Abeledo Perrot, pg. 57).
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LA LEY 80-D, pg. 1042. CNCiv. A, 2.6.89, LL 1990-C, pg. 375. LA LEY 90-C, pg. 370 y cita en 379.

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(4) Isaac Halpern uno de los ms destacados comercialistas en el pas, y coautorde la LS dice cuando la asociacin se constituye bajo forma de sociedad, ser considerada sociedad y sometida a todas las reglas legales de sta, incluso la quiebra, aunque el fin sea de pura beneficencia: el art. 3, LS les aplica el rgimen de las sociedades mercantiles, cualquiera que sea el tipo adoptado. La LS es lgica consigo misma porque se adopt el criterio de la comercialidad por la forma19; (5) Zaldivar, Ragazzi, Manovil, San Millan y Rovira, sostienen: El art. 3 de la Ley... da una clara solucin legal a la cuestin que indicamos. Por otra parte, como se indica en la Exposicin de Motivos de la misma Ley, se han seguido al respecto precedentes doctrinarios nacionales. Aadiremos que ello implic tambin incorporar a la Ley un criterio pragmtico aceptado desde tiempo atrs por la ex Inspeccin General de Justicia20 (xi) La jurisprudencia En general la jurisprudencia se ha pronunciado por la validez de esta forma asociativa. Destacamos las siguientes: (1) Es vlida la decisin asamblearia que dispone encuadrar un club de campo constituido como sociedad annima en la forma de asociacin civil, si la adopcin del tipo societario original encubra la realidad de una configuracin de carcter asociacional no societario, emanando ello claramente del objeto estatutario declarado y de las precisiones del reglamento interno que excluyen como causa final asociativa la obtencin de utilidades; ello, con fundamento en lo dispuesto en el art. 3 de la LS y por tratarse de una simulacin lcita, no provocando la referida transicin ninguna modificacin sustancial en el status original21;
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HALPERIN, Isaac, Curso, pg. 290

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ZALDIVAR, MANOVIL, RAGAZZI, ROVIRA, SAN MILLAN:Cuadernos de derecho societario, Tomo I, Ed. Macchi, Ao 1973, pgs. 49
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(CN Comercial, Sala B, mayo 4-1995.- Arce, Hugo c/ Los Lagartos Country Club). JA, 1996-II-57 con nota de Dante Cracogna.

(2) Eugenio H.J. Griffi, comenta una resolucin de la IGJ y llega a la conclusin que es una herramienta til, y una variante de la simulacin lcita22; (3) Otro caso interesante es el planteado con motivo del cuestionamiento si terceros no socios de la sociedad annima pueden ser admitidos como socios (con otro carcter que el de titular de una accin) en la asociacin constituida como sociedad annimay el pronunciamiento fue afirmativo, sosteniendo adems que ...Tal organizacin debe encuadrarse como la de una asociacin que ha adoptado el tipo de sociedad annima, situacin prevista en el art. 3 de la ley 19.550, cuyo esquema produce algunas dificultades en el orden a compatibilizar la organizacin societaria con los principios asociativos23;
22 Revocacin de una Resolucin por va del recurso administrativo de reconsideracin - Art. 3 de la Ley N 19.550 (Comentario a la Res. I.G.J. N 1093/00, en San Isidro

Golf Club S.A. s/ inscripcin

.Cfr: http://www.jus.gov.ar/minjus/ssjyal/igj/ (La primera resolucin no admitiendo la peticin puede consultarse en Revista de las Sociedades y Concursos, n 3, ao 2000, pg. 239).
...El "San Isidro Golf Club S.A.", se constituy como sociedad annima en los trminos del art.3, es decir, es una asociacin civil con forma de sociedad comercial. As funcion durante muchos aos hasta que, por insistencia de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP), debi introducir una modificacin estatutaria que le permitira gozar de ciertas exenciones impositivas. Acorde con la ausencia de finalidad lucrativa, debi establecer en sus estatutos que no se distribuiran dividendos de liquidacin entre sus accionistas.

Inicialmente la Inspeccin General de Justicia no admiti la modificacin estatutaria propuesta, por entender que ella contravena principios esenciales a toda sociedad comercial, segn los cuales, su finalidad es la obtencin de ganancias de suerte que no caba admitir una clusula estatutaria que expresamente vedara el eventual dividendo de liquidacin. Dicha resolucin fu recurrida.

El Sr. Inspector General dispone que la anterior resolucin merece reexaminarse "atendiendo a los caracteres sustanciales y distintivos" de la sociedad recurrente, es decir, su naturaleza de asociacin civil que adopt la forma de una sociedad annima. En definitiva se trata de una cuestin de mrito, pues se apreci que la resolucin revocada no lo tena en tanto interpret el art. 3 de la ley 19.550, con un alcance opuesto a su letra y finalidad.

En cuanto a la interpretacin del art. 3 de la ley 19.550, la resolucin repasa las distintas posturas exhibidas por la doctrina, en su mayora coincidentes en punto a la dificultad de aquella tarea, por tratarse de un precepto acusado de asistematicidad.

Sin embargo, y asumiendo que se trata de una norma positiva vigente y de obligatorio acatamiento, la resolucin fija sus alcances interpretativos, entendiendo que se trata de una herramienta til que reglamenta el derecho constitucional de asociarse con fines tiles, que debe admitirse como una variante de la simulacin lcita bajo la tcnica del negocio jurdico indirecto, cuestin sta que la doctrina comercialista viene propiciando desde tiempo atrs.

Expresa por ltimo en el comentario al precedente ... No podemos sino coincidir respecto a que la adopcin de una forma asociativa tpicamente mercantil, como lo es la sociedad annima, no modifica la esencia de la persona jurdica: siempre ser una asociacin civil, y como tal deber exhibir todas sus notas sustanciales (objeto de bien comn, no distribucin de ganancias, no distribucin de cuota final de liquidacin). Aunque la doctrina sentada en la resolucin tal vez podra ser acusada de crear un nuevo supuesto de hipstasis de la personalidad jurdica (Colombres, Gervasio, "Curso de Derecho Societario", Parte General, 1972, pg 72), diferencindola del tipo adoptado, lo cierto es que provee una solucin prctica que compatibiliza adecuadamente las finalidades altruistas propias de las asociaciones civiles, con la comodidad de sujetar las relaciones de los socios entre si, con la sociedad y de sta con los terceros, a las normas organizativas de las sociedades annimas.....

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Es interesante la transcripcin de la sntesis de la decisin: Resulta particular la situacin jurdica que se configura en el caso con la sociedad annima titular del campo de deportes, y la utilizacin por sus accionistas que deben contribuir para el mantenimiento del mismo, en la medida que quieran incorporarse a ese sistema de modo voluntario. Es decir, que puede haber

(4)

En el conflicto por eficacia de una votacin asamblearia, se termina decidiendo que una asociacin que se ha organizado en el marco del art. 3 de la LS es sustancialmente una asociacin urbanstica y residencial... no ante una depurada y rigurosa organizacin de capitales y se pronuncia por la licitud 24;

(5)

En la compleja realidad de los clubes de campo conviven dos regmenes distintos para dar un marco legal al derecho de propiedad de cada uno de los lotes o unidades funcionales y a los derechos personales de los propietarios. En el mbito del derecho de propiedad, corresponde analizar lo establecido

socios de la annima y socios asociados que, adems de ser titulares de acciones, tienen derecho al uso del campo de deportes, debiendo pagar la correspondiente cuota de mantenimiento. Tal organizacin debe encuadrarse como la de una asociacin que ha adoptado el tipo de sociedad annima, situacin prevista en el art. 3 de la ley 19.550, cuyo esquema produce algunas dificultades en el orden a compatibilizar la organizacin societaria con los principios asociativos . Conforme lo establecido por el art. 218, inc. 4 del Cdigo de Comercio, los pagos de las contribuciones que hizo el demandado de modo inmediato a la adquisicin de la accin, indican que esa fue la intencin de las partes: la de la sociedad de dar al demandado el uso de las instalaciones deportivas, en tanto que el accionista pagaba la correspondiente contribucin reglamentaria. La adhesin del socio asociado al reglamento de la asociacin constituida bajo la forma de sociedad, no le impide que en algn momento decida retirarse, pues principio bsico de las Asociaciones el de la libertad asociativa, de manera que es posible que existan dimisiones que pueden ser unilaterales y hasta inducidas de la falta de pago de las contribuciones. La organizacin de la explotacin del campo de deportes para los socios y sus grupos familiares debe ser hecha mediante un sistema que requiera proyectar gastos e ingresos en tiempos mas bien prolongados, aunque de ninguna manera ello puede llevar a considerar al socio como cautivo. Por otro lado, no es razonable que quien pretende retirarse de la organizacin a la que voluntariamente se incorpor se limite a mantener una actitud silente, cuando pudo ser bien preciso, como lo establece el reglamento. No puede quedar en atribucin de la sociedad y sine die la posibilidad de no excluir a un miembro que en los hechos revela su total desinters, pues ello ciertamente puede constituirse en una situacin abusiva. Por ello, y en orden a determinar un trmino razonable de manera de componer los intereses de ambas partes y teniendo en cuenta que se trata de una relacin asociativa, la sociedad slo debe continuar devengando las cuotas de mantenimiento por el trmino de cinco aos que establece el art. 4027 inc. 3 del Cdigo Civil, toda vez que esa vinculacin requiere de contribuciones devengadas mensualmente. En punto al cmputo de la prescripcin del pago de las cuotas de mantenimiento en una asociacin constituida bajo forma de sociedad, y partiendo de la base que no hubo suspensin, dado que se trata de contribuciones como las referidas, que tienden a la organizacin del funcionamiento del campo de deportes explotado bajo esa forma de organizacin, no resultan aplicables a las disposiciones del Cdigo de Comercio, sino las del Cdigo Civil, en el caso, lo dispuesto por el art. 4027 inc. 3 del referido ordenamiento.- (CN Comercial, Sala E, septiembre 23-2000.- Country Ranch SA c/ Pollarsky, Ricardo s/Ordinario). "Revista de las Sociedades y Concursos",N 7, ao 2.000, pag. 137.
24

Siendo que la ostensible y formal sociedad annima, en la cual se suscit el conflicto sobre la eficacia de una votacin asamblearia, con ms abstenciones que pronunciamientos, es sustancialmente una asociacin urbanstica y residencial, deportiva y cultural, permite establecer que se est en el campo aprehendido por la LS, artculo 3; no ante una depurada y rigurosa organizacin de capitales dedicada a producir bienes, o intercambiarlos, para obtener lucro de ello. (CN Comercial, junio 30-1999.- Castro, Francisco Vicente c/ Altos de Los Polvorines SA). Solo sumario en el Boletn de Jurisprudencia de El Derecho, ao 1999, n4, pag. 24.-

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en el Reglamento de Copropiedad, por haberse organizado bajo el rgimen de propiedad horizontal y respecto de los derechos personales, al estatuto de la sociedad 25.

6. Nuestra posicin. Nuestra postura es favorable a la solucin adoptada por la LS. Si bien existen diferencias sustanciales entre las asociaciones y las sociedades, la LS adopta el sistema de la comercialidad por la forma y expresamente autoriza a las asociaciones constituirse como sociedades comerciales El hecho de que una asociacin adopte la forma de una sociedad comercial no hace cambiar su sustancia, sin embargo deber regirse de acuerdo a las disposiciones de la LS en cuanto a su organizacin y funcionamiento. La solucin del Art. 3 LS, que no hizo ms que reconocer lo que en la prctica vena ocurriendo desde mucho antes de su sancin, es una opcin que da el sistema normativo para vestir jurdicamente la actividad grupal sin fines de lucro o de bien comn. Adoptar el rgimen de la LS, conlleva para la asociacin la ventaja de que estar regida por un sistema de mayor precisin en cuanto a su forma y estructura de funcionamiento. No encontramos ningn bice de orden pblico a la validez legal del art. 3, ya que el hecho de que se organice de tal manera la actividad grupal asociativa no lesiona ningn inters pblico ni derechos de terceros. El adoptar las formas de la LS para vestir una asociacin, es una eleccin de los socios de la misma, que eligen teniendo en cuenta sus intereses y necesidades concretas y que pueden dejar de lado si entienden que no les conviene. Por ello, la del artculo 3 es una opcin instrumental ms que da la ley para organizar la actividad grupal asociativista.

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(CN Comercial, Sala C, diciembre 3-1999.- Spergberg, Gualterio s/ Quiebra. Incidente de verificacin por Maschwitz Club). Citado en "Revista de las Sociedades y Concursos", N 3, ao 2.000, pag. 177.-

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Ponemos en cambio ciertos reparos a posturas que, fundndose en la sustancia asociativista del caso terminan distorsionando aspectos esenciales del estatuto normativo de la LS, como por ejemplo permitir que no se distribuyan dividendos o que puedan votar en la toma de decisiones sociales quienes no son socios de la sociedad sino asociados de conformidad a un reglamento interno, ya que en tales caso s se podra terminar lesionando derechos de terceros. Si se quiere organizar la actividad de esa manera, deber emplearse el rgimen del CC y no el de la LS

7. Anteproyecto de Reformas 2004. ARTCULO 3.- Asociaciones bajo forma de sociedad- Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo alguno de los tipos previstos en el Captulo lI, quedan sujetas a sus disposiciones". El anteproyecto de reforma de la ley de sociedades mantiene el criterio de la ley vigente.

8. Bibliografa. Acquarone, Mara T. Los clubes de campo. Utilizacin de una SA para su estructuracin en: Negocios Parasocietarios (ps. 297 y ss.), Ad-Hoc, Buenos Aires, 1992.Cracogna, Dante Las asociaciones bajo forma de sociedaden: JA, 1996-II-61. Giuntoli Mara C., Asociaciones bajo formas de sociedad. Negocios parasocietarios, Ad Hoc, Bs.As., 1 Edicin; Meglioli Mauricio y Yubrin Carlos, Las S.A. deportivas, Doctrina Societaria n 116, Errepar, Bs.As., 1997; Nissen Ricardo, Las S.A. deportivas, LL 1996D; Pez Juan L. El derecho de las asociaciones, 2 Ed., (falta editorial) Bs.As., 1946; Pez, Juan L. Tratado terico-prctico de las Asociaciones, Ediar, Buenos Aires, 1964.; Ragazzi Guillermo E., El gerenciamiento financiero externo de los clubes deportivos y la S.A., Doctrina Societaria n 124, Errepar, Bs.As., 1998; Stratta, Alicia J. De las Asociaciones bajo forma de sociedaden: LL, 1980-D-1037.

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(*)

Publicado en Sociedades Comerciales, suplemento especial de la Revista Jurdica La Ley, Diciembre 2004.