O PRINCIPIO DA INSIGINIFICANCIA NOS CRIMES MILITARES1 Lauro Picano Viana Neto2 Resumo: este trabalho vai apresentar alguns

aspectos relevantes em relao aos princpios gerais do Direito Penal. Ser dada a nfase ao principio da insignificncia, ou bagatela. O principio da bagatela, reconhece que em certos casos a ofensa ao bem jurdico to nfima que no capaz de provocar efetivo dano ao objeto tutelado. Aps a situao doutrinaria e terica o prximo passo ser restringir a sua aplicao no Direito Penal Militar, mais especificamente na posse e uso de entorpecentes por militares das Foras Armadas. Abstract: this paper will present some relevant aspects regarding the general principles of criminal law. The emphasis will be given to the principle of insignificance, or trifle. The principle of trifle, recognizes that in certain cases to the legal offense is too low to be effective is capable of causing damage to the protected object. After the doctrinal and theoretical situation the next step is to restrict its application to the Military Criminal Law, more specifically in the possession and use of drugs by military personnel of the Armed Forces. Resumen: este artculo presenta algunos aspectos relevantes respecto a los principios generales del derecho penal. Se har hincapi en cuenta el principio de insignificancia o bagatela. El principio de insignificancia, reconoce que en ciertos casos a la infraccin legal es demasiado bajo para ser eficaz es capaz de causar daos en el objeto a proteger. Despus de la situacin doctrinal y terica el siguiente paso consiste en restringir su aplicacin a la Ley Penal Militar, ms concretamente en la posesin y uso de medicamentos por el personal militar de las Fuerzas Armadas. Palavras-chaves: Princpios Gerais de Direito Penal. Principio da insignificncia. Militar.

Resumo apresentado publicao de artigo para a Revista URCAMPUS, setembro

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4 edio, a ser publicada em

Aluno regularmente matriculado na Disciplina Monografia no curso de Direito, da Universidade da Regio da Campanha, Campus Alegrete.

Introduo Um dos motivos mais relevantes para a apresentao do presente artigo deve-se ao fato de que o Direito Penal Militar e secundariamente o Direito Administrativo Militar so dois grandes e ilustres desconhecidos do estudante dos Cursos de Cincias Jurdicas espalhadas por esta poro continental que o nosso pas, pelo fato de na maioria das grades curriculares no considerem como uma disciplina que deva ser vista parte do estudo do Direito Penal comum. Agregado a isso, temos ainda os fenmenos da compartimentao e superespecializao do profissional da carreira jurdica. Fenmenos esses no adstritos seara da cincia jurdica, mas uma fatalidade ou conseqncia dos novos tempos, da modernidade, da informao em tempo real e da globalizao nos seus mais diversos aspectos. Por ltimo, e no menos importante, fruto de outras pocas, o Direito Penal Militar visto com reservas por no poucos jurisconsultos, a ponto de alguns defenderem a extino da Justia militar. Alguns a consideram como inadequada aos novos tempos e outros a reputam por criadora de privilgios e leniente. Mas, celeumas a parte, no sentido da relevncia ou no da Justia Militar, o presente artigo tem com escopo fazer um intrito a respeito dos princpios gerais norteadores do direito penal, princpios subsidirios e se tais princpios tambm so aplicveis na esfera do Direito Penal Militar. O objeto do presente ser o principio da insignificncia, sua origem histrica, aplicabilidade, elogios e crticas da aplicao de tal principio na ser penal brasileira. 1. Os principios gerais de direito Os princpios so os alicerces do ordenamento jurdico, comportando-se como verdadeiros mandamentos supra normativos e base para a definio e servindo como fundamentos para compreenso do sistema jurdico . O princpio , na definio de Maurcio A. R. , mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele; disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere tnica e lhe d sentido harmnico.

2. Princpios Bsicos do Direito Penal Como j anteriormente mencionado, os princpios so alicerces, plataforma que vo orientar o ordenamento jurdico. H os princpios gerais do Direito e aqueles mais especificamente direcionados ao estudo e aplicao do Direito Penal, Didaticamente, os princpios bsicos do Direito Penal so : Princpio da Legalidade ou da Reserva Legal, Princpio da Anterioridade da Lei Penal, Princpio da Interveno Mnima, Princpio da Fragmentariedade, Princpio da Culpabilidade, Princpio da Humanidade, Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, Princpio da Irretroatividade da Lei Penal, Princpio da Insignificncia, Princpio da Adequao Social, Princpio da Igualdade, Princpio da Proporcionalidade, . Princpio do ne bis in idem. 3. Princpio da Legalidade ou da Reserva Legal Consagrado pela mxima nullum crimen, nulla poena sine lege, que funciona como uma limitao da atuao do dever-poder de punir do Estado. Dessa forma, apenas permitindo a persecuo penal se a conduta do agente tipificada como crime. O ordenamento brasileiro no aceita, por exemplo, interpretao extensiva das normas penais. No direito brasileiro, a nica fonte de criao constituindo uma efetiva limitao ao poder punitivo do Estado, significa que no haver crime se no houver lei escrita definindo a infrao penal e impondo-lhe conseqente pena. Em observncia a esse principio que a lei penal fonte exclusiva de criao de delitos e penas. O ordenamento jurdico nacional consagra o brocado nullum crimen, nulla poena sine lege. Dessa forma , a analogia, o arbtrio judicial, a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito no podem criar a tipicidade penal e sua culpabilidade. 4. Princpio da Anterioridade da Lei Penal Por determinao legal, prevista no art. 5, inc. XXXIX, da Constituio Federal e pelo Cdigo Penal em seu art. 1, onde no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal, nullum crimen, nulla poena sine lege praevia.

5. Princpio da Interveno Mnima O principio da Interveno Mnima tambm conhecida como ultima ratio orinta e limita o poder de punir do Estado, tipificando como crime se este for o nico meio de tutelar bem jurdico relevante. Dessa forma, o Direito Penal dever ser realmente o ltimo argumento do Estado quando todos os outros ramos do Direito tornarem insuficientes ou inadequados para a proteo do bem jurdico ameaado. Assim, a aplicao da lei penal como funo de pacificao ser acionada se outra menos gravosa no existir.

6. Princpio da Fragmentariedade O Direito Penal no elege toda leso ou ameaa a leso a direitos como penalmente imputveis. Para o Direito Penal, somente as leses mais relevantes e de maior gravidade so protegidos;

7. Princpio da Culpabilidade Se nullum crimen sine culpa, a aplicao da lei penal a uma conduta tpica, antijurdica e punvel, deve ser individualizada e limitada. Esse principio funciona como limitador do jus puniendi do Estado. Dessa forma, diferentemente do Direito Administrativo e Civil, no h a responsabilidade coletiva, subsidiria ou sucessiva no Direito Penal. Ou seja, a pena no passar do ru. 8. Princpio da Humanidade A Constituio Federal consagrou esse principio ao vedar a aplicao de penas cruis e infames, como a pena de morte, a priso perptua, condenado e no de sua total degradao. a no progressividade do regime de cumprimento de pena. Alem do mais, a pena deve ser um instrumento de ressocializao do

9. Princpio da Dignidade da Pessoa Humana Elevado a fundamento da Repblica e do Estado Democrtico de Direito, foi previsto na Constituio Federal de 1988, em seu art. 1, inciso III, a dignidade da pessoa humana, pois o ser humano antes de ser cidado uma pessoa. Independentemente do crime que tenha cometido a pessoa humana no pode ser submetido condenao vexatria ou repugnante. 10. Princpio da Irretroatividade da Lei Penal Uma lei no alcana fato ocorridos antes ou depois de sua vigncia, consagrando ento o princpio do tempus regit actum. O princpio da irretroatividade da lei penal, prevista na Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, inc. XL, a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru, implica em dizer que a lei ao alcanar fatos ocorridos antes de sua existncia no mundo jurdico ou depois de sua vigncia, com exceo de que essa nova lei penal seja mais benfica para o ru. 11. Princpio da Adequao Social Tal princpio implica na seleo de comportamentos humanos e sua valorao, de modo que as condutas socialmente aceitas ou toleradas no so objeto da lei penal. Caso clssico foi a reforma do Cdigo Penal que aboliu do nosso ordenamento a figura penal de adultrio. 12. Princpio do in dbio pro ro Quando no conjunto probatrio as provas no provarem de forma inequvoca a materialidade e autoria do ru ou se houver interpretao mais benfica o princpio deve ser aplicado. 13. Princpio da Igualdade Trata-se de igualdade formal, em que a lei penal deve ser aplicada igualmente e todos. 14. Princpio da Exclusiva Proteo dos Bens Jurdicos Quando um bem jurdico atacado, nasce do Estado a pretenso punitiva independente do resultado alcanado. Por exemplo, mesmo que numa tentativa de homicdio a vtima se livre sem

qualquer dano, a conduta do agente em tentar ofender o bem jurdico vida merece a atuao do poder de punir do Estado, para assim por a salvo o bem jurdico tutelado. 15. Princpio da Proporcionalidade Endereado num primeiro momento ao legislador, onde na criao da norma prevendo um fato em abstrato, deva levar em considerao a cominao de uma pena proporcional a pratica do antijurdico.Num segundo momento a figura do aplicador da lei penal ao caso concreto, ou seja, o Estado-juiz, devendo a margem de arbtrio possvel aplicar dentro dos critrios objetivos e subjetivos a pena proporcional ao injusto praticado. 16. Princpio da Presuno de Inocncia Previsto na Constituio Federal de 1988, em seu art. 5, inciso LVII, Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Ou seja, no ordenamento jurdico atual, mesmo sendo processada a pessoa s ser considerada culpada com o transito em julgado da sentena condenatoria. 18. Princpio do ne bis in idem Prev a impossibilidade de haver duas ou mais punies criminais pela pratica de uma nica infrao penal. O bis in idem significa a pluralidade de sanes num mesmo mbito jurdico pela pratica de uma nica infrao penal. 19. O Princpio da Insignificncia Tambm chamado de princpio da bagatela, analisa a proporcionalidade entre a gravidade da conduta e a necessidade da interveno estatal. Em certas situaes a lesividade to pequena que no justificaria toda a movimentao da mquina estatal para punir, na forma de ao penal a conduta do agente. Exemplo , seria o caso de um furto de valor insignificante, como um pote de margarina. Ora, mais efetivo seria a reparao do dano na esfera civil, menos traumtico para o agente e por fim no ocupa o judicirio com questes mnimas. Isso no quer dizer que em todo crime de menor potencial deva ser reconhecido tal principio, pois para estar configurado deve haver a incidncia na conduta : a mnima ofensividade da conduta do agente, periculosidade social da ao, inexpressividade da leso jurdica provocada. nenhuma reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e

Para que haja crime, exige-se leso a um bem juridicamente protegido pela norma penal. Em alguns casos a leso to insignificante que no h interesse para o Direito Penal. Teremos, nesses casos, os chamados crimes de bagatela, sendo estes fatos atpicos. Exemplo: furto de um alfinete.3 20. A aplicao do principio da insignificncia no Direito Penal Militar.

Atravs da anlise do Princpio da Insignificncia, chega-se a inegvel concluso de que nem toda conduta humana dotada de leso a bem jurdicos relevante a ponto de merecer a represso da ao penal. a consagrao da mxima de que Nullum crimen sine iniuria, ou seja, no h crime sem que haja o dano digno de reprovao ao bem jurdico4. Mas apesar das consideraes doutrinarias e da crescente corrente pela aplicao desse principio, o STF em sesso plenria decidiu por apenas um voto vencido que a lei 11.343/06 que prev tratamento diferenciado entre o usurio e traficante no se aplica no caso de militar flagrado com nfima quantidade de entorpecentes, eis ementa:

DIREITO PENAL MILITAR. HABEAS CORPUS. ART. 290, CPM. SUPERVENINCIA DA LEI 11.343/06. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. IRRELEVNCIA. ART. 2, 1, LICC. NORMA ESPECIAL E NORMA GERAL. PRESCRIO. ORDEM CONCEDIDA DE OFCIO. 1. Habeas corpus impetrado contra ato do Superior Tribunal Militar que, no julgamento de embargos infringentes, manteve a condenao do paciente pela prtica do crime previsto no art. 290, do Cdigo Penal Militar. 2. Tratamento legal acerca da posse e uso de substncia entorpecente no mbito dos crimes militares no se confunde com aquele dado pela Lei n 11.343/06, como j ocorria no perodo anterior, ainda na vigncia da Lei n 6.368/76.

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SILVA, Csar Dario Mariano da. Manual de Direito Penal, parte geral, vol. 1. 2 ed. Bauru, SP, EDIPRO, 2002, p. 41.

NEVES, Ccero Robson Coimbra; STREINFINGER, Marcelo. Apontamentos de direito penal militar: parte geral. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 41.

3. Direito Penal Militar pode albergar determinados bens jurdicos que no se confundem com aqueles do Direito Penal Comum. 4. Bem jurdico penal-militar tutelado no art. 290, do CPM, no se restringe sade do prprio militar, flagrado com determinada quantidade de substncia entorpecente, mas sim a tutela da regularidade das instituies militares. 5. Art. 40, III, da Lei n 11.343/06, no altera a previso contida no art. 290, CPM. 6. Art. 2, 1, LICC: no incide qualquer uma das hipteses situao em tela, eis que o art. 290, do CPM, norma especial e, portanto, no foi alterado pelo advento da Lei n 11.343/06. 7. Inaplicabilidade do princpio da insignificncia em relao s hipteses amoldadas no art. 290, CPM. 8. Habeas corpus denegado. (HC 94.685, rel. Min. Ellen Gracie, Tribunal Pleno, 11.11.2010, DJE 11.04.2011)

Mas a presente deciso no termina os debates a respeito do assunto por alguns fatos que devem ser considerados, o artigo 9 do CPM :
Art. 9 Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: I - os crimes de que trata este Cdigo, quando definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela no previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposio especial; II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum, quando praticados: a) por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar na mesma situao ou assemelhado; b) por militar em situao de atividade ou assemelhado, em lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil;

c) por militar em servio ou atuando em razo da funo, em comisso de natureza militar, ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito administrao militar contra militar da reserva, ou reformado, ou civil; (Redao dada pela Lei n 9.299, de 8.8.1996) d) por militar durante o perodo de manobras ou exerccio, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; e) por militar em situao de atividade, ou assemelhado, contra o patrimnio sob a administrao militar, ou a ordem administrativa militar; III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por civil, contra as instituies militares, considerando-se como tais no s os compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes casos: a) contra o patrimnio sob a administrao militar, ou contra a ordem administrativa militar; b) em lugar sujeito administrao militar contra militar em situao de atividade ou assemelhado, ou contra funcionrio de Ministrio militar ou da Justia Militar, no exerccio de funo inerente ao seu cargo; c) contra militar em formatura, ou durante o perodo de prontido, vigilncia, observao, explorao, exerccio, acampamento, acantonamento ou manobras; d) ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar em funo de natureza militar, ou no desempenho de servio de vigilncia, garantia e preservao da ordem pblica, administrativa ou judiciria, quando legalmente requisitado para aquele fim, ou em obedincia a determinao legal superior. Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo quando dolosos contra a vida e cometidos contra civil sero da competncia da justia comum, salvo quando praticados no contexto de ao militar realizada na forma do art. 303 da Lei no 7.565, de 19 de dezembro de 1986 - Cdigo Brasileiro de Aeronutica

Dessa forma, algumas consideraes devem ser levadas em conta: O principio da insignificncia no aplicvel para nenhum dos crimes militares do CPM, ou apenas no caso de incurso no artigo 290 do Cdigo Penal Militar?

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O militar que for flagranteado com substancia entorpecente para uso prprio fora do mbito de atividade militar, como nos dias de folga, deve ser enquadrado de acordo com a Lei 11.343/06 ou Cdigo Penal Militar? O principio da insignificncia, implicitamente esculpido no prprio Cdigo Penal Militar no poder mais ser aplicado? Assim o crime de leso corporal levssima, por exemplo, no pode mais ser descaracterizado para transgresso disciplinar, como prev o 6, do artigo 209, em que no caso de leses levssimas, o juiz pode considerar a infrao como disciplinar, ou ainda no caso do 1 e 2 do artigo 240 do CPM? No houve no caso concreto uma inverso do principio da especialidade das normas, pois no caso de confronto do CTB com o Cdigo Penal Militar, pacifico a aplicao do CTB em detrimento do segundo? Concluso Nota-se, pela breve exposio das idias acima que a deciso do plenrio do STF a respeito da no incidncia do principio da insignificncia ao uso de entorpecentes no esgota a questo. Pelo contrario o posicionamento no STF e a tentativa dentro dos crculos militares de esgotar o assunto no ilide o estudo e discusso da matria. O principio da insignificncia no pode simplesmente ser desconsiderado e deixado de lado, sob pena de mais tarde outros princpios carem por terra e assim o Estado brasileiro comear uma nova era da ditadura do judicirio que contrariando por vezes princpios basilares acaba por servir como verdadeiros legisladores. No h como considerar o militar, cidado de segunda categoria, ou com menos garantias constitucionais que os demais, pelo simples e notvel fato de desempenhar funo de estado, uma das poucas com dever legal de enfrentar o perigo. Ao contrario, o tratamento equnime deve impor-se, levando se em conta, claro certas especifidades da atividade militar. A regularidade das Foras Armadas, no pode ser utilizada como verdadeira ordem de caa s bruxas, transformando a atividade militar num paraso da exceo do Estado Democrtico de Direito. Muitas e vrias questes ainda precisam ser enfrentadas, haja vista que o Direito Militar, apesar dos avanos dos

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ltimos anos ainda um sistema bastante conservador no que se refere aos seus posicionamentos e julgamentos, por vezes em funo da prpria estrutura da Justia Militar.

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