Discurso pronunciado por el Prof. Lus F.

Damiani, Rector (E) de la Universidad Bolivariana de Venezuela en ocasin de la 1 Promocin de Abogados Simn Bolvar de esta Casa de Estudios
Saln Simn Bolvar, 16 de enero de 2010

Dedicado a los camaradas Silio Snchez y Cayetano Nuez

En agosto del ao 2003, acepte el compromiso de coordinar un equipo de Abogados, para elaborar el Programa de Formacin de Estudios Jurdicos de la Universidad Bolivariana de Venezuela. Asumir este reto, ha implicado volver a pensar el Derecho, sus funciones en la sociedad y tomar conciencia que la reforma de la enseanza del derecho, de sus contenidos curriculares, se torna urgente en la Venezuela actual. La cuestin de la formacin profesional de abogados, jueces, juristas, es decir, de los actores que tienen a su cargo la funcin de interpretar, aplicar, reglamentar la Constitucin, los cdigos, las leyes, es decir, la cuestin de la formacin de quienes hacen realidad los principios que subyacen en las propuestas jurdicas es un asunto fundamental de toda sociedad. La cuestin de la enseanza del derecho y el ejercicio de la abogaca, que se convierte en una forma directa de incidir en las polticas pblicas de toda nacin, debe formar parte de cualquier agenda de reformas institucionales. Toda decisin sobre la concepcin general del derecho que es asumida en una facultad es profundamente poltica pese a que debe justificarse, no slo

axiolgicamente sino tambin epistemolgicamente. No consideramos satisfactorio el modo tradicional de ensear derecho que viene difusamente utilizado en las facultades tradicionales de ciencias jurdicas y que se fundamenta en el formalismo jurdico, mediante el cual se sustenta y se transmite una ideologa profesional, que reproduce al grupo de los juristas, entendido como una categora de tcnicos imparciales de la convivencia humana. Esta concepcin, resultado de una paradoja, se sustenta en algunos prejuicios. La paradoja es que, de acuerdo con este modelo terico, el jurista debe ocuparse exclusivamente de las normas positivas, objeto de estudio del derecho, establecidas en una determina sociedad pero no puede ocuparse de la justicia, de la virtud de tales normas. Segn el formalismo jurdico hay que distinguir claramente entre el problema de la legalidad y el problema de la justicia de un ordenamiento poltico. Desde esta perspectiva, la tarea del jurista es ocuparse exclusivamente de las proposiciones normativas, esclarecer su contenido literal y lgico, cuales son los

supuestos de aplicacin, pero no debe preguntarse si estas normas corresponden a cierto ideal de justicia, si al ser aplicadas, tiene un efecto que en el nivel de las relaciones sociales, puede considerarse satisfactoria, adecuada, deseable. Esta separacin es posible solo distinguiendo el juicio de legalidad y el juicio de justicia sustantiva. En cierto sentido, esta distincin se funda en la tradicional separacin entre forma y contenido. El derecho se ocupa solamente de la exterioridad de la norma, no se ocupa del contenido y de los objetivos que pretenden alcanzar, de sus resultados en un contexto social. Hay tres prejuicios que estn a la base de esta concepcin de la ciencia jurdica y que inspiran toda cultura jurdica moderna: 1. En primer lugar, la separacin entre legalidad y tica social, que histricamente se origina con Kant. 2. En segundo lugar, la separacin entre la poltica y la economa que es establecida por el pensamiento de Adam Smith. 3. Y, en tercer lugar, la separacin entre Estado y sociedad civil, que se origina con la escuela jurdica histrica de Savigny.

Con las primeras dos separaciones se establecen las dos grandes leyes del individualismo moderno, a saber: Cada uno de nosotros es rbitro de los propios fines morales, y Cada uno de nosotros es el rbitro de sus propios intereses econmicos.

De estas dos premisas, se origina y puede explicarse la tercera separacin entre Estado y sociedad civil.1 Ahora bien, y esto es lo importante para nosotros, Kant, Smith y Savigny son an los grandes tericos, los tutores de las facultades de jurisprudencia venezolanas. A partir de tales supuestos se forma el perfil del Abogado, del Jurista: Alejado de los hechos histricos y sociales, de la praxis, de los valores, el objeto de reflexin cientfica del estudiante del derecho positivo son puras formas, reglas racionales, lgicas que expresan la relacin ideal-tpica constante entre normas e instituciones.
1

BARCELLONA P., COTTURRI G., ESTATO E. GIURISTI: Tra Crisi e Riforma De Donato editore. Bari 1974

El derecho se presenta como un modelo supra histrico en funcin del cual se opera la organizacin de la realidad. Desde esta perspectiva, dominante en las Escuelas de Derecho, los operadores de lo jurdico, son unos tcnicos, neutrales, que conocen las leyes pero que carecen de una visin articulada entre derecho y sociedad. Soy muy crtico con el tipo de enseanza del derecho, que de este modelo se deriva y que yo mismo recib. Critico de los contenidos y del estilo de la teora ortodoxa, que nos transformaba en tecncratas jurdicos, con profesores que, en las aulas, repiten los textos legales y con alumnos que repiten en los exmenes, lo que dice el docente. Crtico de una pedagoga donde la tarea del estudiante es conocer el contenido del sistema jurdico vigente y donde, sin embargo, nunca se examinan los supuestos de la autoridad normativa, donde no hay discusin crtica, ni investigacin emprica o normativa. Creer que el derecho es realmente solo un sistema de normas es creer en un mito.2 Los productos reales del sistema jurdico, sus leyes, decisiones, normas, reglas administrativas, estn diseadas para servir a determinados propsitos y polticas y para mediar entre intereses sociales, culturales y econmicos rivales, a veces contradictorios. El abogado que sale de nuestras universidades tradicionales como tcnico, como manipulador profesional de categoras jurdicas, corre el riesgo de representarse la naturaleza, la estructura y el funcionamiento de la sociedad a travs del uso exclusivo de categoras jurdicas. Un anlisis sobre el fenmeno jurdico implica establecer una polmica con el formalismo: hay que rescatar la naturaleza histrica de las categoras jurdicas. Por otra parte, el principio del formalismo jurdico moderno fundado en la igualdad jurdica de todos los ciudadanos, omite, olvida la existencia de obstculos de orden econmico y social, que, limitando de hechos la libertad y la igualdad de los ciudadanos, impiden el pleno desarrollo de las personas humanas y la efectiva

BHMER M. La Enseanza del Derecho y el Ejercicio de la Abogaca. Gedisa Editorial, Barcelona 1.999.

participacin de todos los trabajadores a la organizacin poltica, econmica y social de un Estado Nacin. Todos los ciudadanos, en virtud del derecho burgus, son iguales frente a la ley, en tal sentido no tienen relevancia, para caracterizar su condicin jurdica, sus diferencias de sexo, raza, lengua, opiniones polticas. Sin embargo, tampoco tienen relevancia en el derecho formal burgus, las desigualdades materiales y econmicas, que son relegadas en la esfera de lo jurdicamente irrelevante, porque determinaciones que no inciden sobre la forma jurdica que define a los sujetos y sus relaciones, es decir, sobre sus libertades jurdicas, a todos garantizadas. La igualdad formal y abstracta, principio y fundamento de la democracia poltica burguesa, presupone, como una base natural, intangible por las superestructuras jurdicas y polticas, la desigualdad sustantiva de los individuos. El hombre, en el modo de produccin capitalista, es al mismo tiempo, productor y ciudadano, pero, solo como ciudadano participa con pleno derecho en el sistema poltico.3 En la democracia representativa moderna, el hombre se define exclusivamente como ciudadano, como titular de la actividad poltica. El hombre es sujeto porque dispone de una cuota de poder que le permite la participacin en un sistema, el poltico, donde las distintas clases sociales se anulan en roles institucionales que formalmente tienen igual dignidad y poder. En la doctrina burguesa de la emancipacin se borra al hombre como productor, como trabajador, como sujeto de actividad econmica. La igualdad formal jurdico-poltica de los ciudadanos propici el nacimiento, desarrollo y reproduccin de las relaciones de produccin capitalista, en la forma especfica del intercambio entre equivalentes. Equivalencia entre sujetos jurdicamente libres e independientes cuyas voluntades se encuentran y se acuerdan en el mercado de la libre concurrencia a travs de la mediacin jurdica del contrato.

Sobre esta temtica es muy importante un texto de magistrados relacionados con el Partido Comunista Italiano, titulado. BARCELLONA P. (a cura di) LUSO ALTERNATIVO DEL DIRITTO EDITORI LATERZA. ROMA-BARI 1.973.

Conforme a este modelo liberista de las relaciones sociales, el derecho sustantivo viene identificado como derecho privado, esto explica porque, an hoy, se preste en las Escuelas de Jurisprudencia tanta atencin a la ms importante institucin del cdigo civil, la propiedad. As, el derecho contractual, de las obligaciones, el derecho de propiedad, encarnan las reglas bsicas de un sistema de libre empresa. Todos los sistemas constitucionales burgueses se limitan a otorgar a los actores sociales la igualdad ante la ley, la emancipacin jurdico-poltica, pero excluyen de sus objetivos la posibilidad de lograr la igualdad social, la emancipacin social sustantiva, que es producto de las condiciones materiales de existencia de los hombres, como miembros de la sociedad civil. Todos los sistemas constitucionales burgueses se limitan a otorgar a los actores sociales la igualdad ante la ley, la emancipacin jurdico-poltica, pero, excluyen de sus objetivos la posibilidad de lograr la igualdad social, la emancipacin social sustantiva, que es producto de las condiciones materiales de existencia de los hombres, como miembro de la sociedad civil. II

La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, redactada en una Asamblea Constituyente, electa democrticamente, no fue producto de acuerdos entre elites dirigentes sino de la elaboracin de la participacin popular. Consagra amplios derechos democrticos al pueblo y establece un rgimen de justicia social. Numerosos son los artculos que sancionan que la Repblica tiene como tarea remover los obstculos de orden econmico y social que limitan, de hecho, la libertad y la igualdad sustantiva de los ciudadanos. La realizacin concreta de tales artculos y muchas de las nuevas leyes promulgadas recientemente, estn en contradiccin con todo el sistema normativo vigente, porque la realizacin de una igualdad sustantiva entre los venezolanos no es realizable en el viejo ordenamiento estructuralmente diseado para mantener,

reproducir y tutelar desigualdades sustantivas, sin una transformacin, en sentido socialista e igualitario. En esta tercera fase de la revolucin bolivariana, hay que realizar un gran esfuerzo para que los productores asociados participen en la toma de decisiones, en todos los niveles del control poltico, cultural y econmico. Nuestro socialismo que se concreta en el estado comunal y la repblica de consejos, es derecho social organizado en la soberana de los derechos sociales y econmicos. El socialismo es el aspecto econmico de la democracia; la democracia no podr explicar su verdadera esencia y sus mltiples fuerzas potenciales si queda esclava del individualismo.4 Actualmente, en algunos pases latinoamericanos, las clases populares expresan un nuevo espritu de la nacin, que asume el poder constituyente y deviene el nuevo sujeto, depositario de la legitimacin constitucional. En Venezuela, en Ecuador, en Bolivia el nuevo poder constituido, legitimado por nuevos y ms amplios sectores populares, por una nueva nacin constituyente, trastorna, echa el viejo orden constitucional burgus, deviene nuevo legislador, constituyendo nuevas relaciones sociales, una nueva tica pblica, una nueva libertad moral nacional. Las nuevas constituciones latinoamericanas son proyectos de profundizacin democrtica que nos permiten avanzar, en sentido socialista, para alcanzar la justicia sustantiva, la justicia socialista, que es igualitaria.5
4

Escribe BRUCKNER, 1990: 34.35: No hay peor enfrentamiento que el que se da entre los individuos que compiten cuando aspiran colectivamente a las mismas metas. La envidia, el resentimiento, los celos y el odio impotente, ms que viles defectos de la naturaleza humana, son consecuencia directa de la revolucin democrtica. La competencia es lo que, al legitimar la ambicin, el xito, la posibilidad de cada cual para, en derecho, dedicarse a la carrera de su eleccin, ha legitimado tambin la guerra sorda que entablan los hombres entre s, ora despechados, ora dichosos, segn su suerte. Es ella, la que, al prometer a todos riquezas, felicidad, plenitud alimenta la frustracin y nos incita a declararnos nunca satisfechos con nuestra suerte. Eso, unido al veneno de la comparacin, al rencor fruto del xito espectacular de unos y del estancamiento de otros, arrastra a cada cual a un cielo interminable de apetitos y decepciones. Los supuestos del individualismo moderno pueden verse en MACPHERSON, 1979:255-26. 5 La justicia socialista es ms igualitaria que la justicia en la concepcin liberal. Para los liberales la justicia es igualdad moral entre las personas formulando una teora de la igualdad jurdica. Marx ataca las nociones de derechos iguales ante la ley y de la concepcin de igualdad moral que le subyace. De acuerdo con el liberalismo y su ideologa de igualdad de oportunidad, la existencia de la desigualdad ilimitada es legitima en tanto que las posiciones sociales (roles) ms remunerados y gratificantes estn formalmente abiertas a la competencia, a la concurrencia. Para los socialistas y especficamente para los marxistas, la justicia puede enunciarse en una sola fase: abolicin de la propiedad privada de los medios de produccin, de las fuerzas productivas porque es ella que origina la relacin salarial que es intrnsecamente injusta por ser resultado de explotacin de la fuerza de

La justicia igualitaria es la regla de la Recta Ratio del derecho socialista. Como dijo Bolvar en el discurso pronunciado ante el gobierno general de la Nueva Granada con motivo de la instalacin de ste en Bogot el 23 de enero de 1815. La justicia es la reina de las virtudes republicanas y con ella se sostienen la igualdad y la libertad Entonces es imprescindible para nosotros no solo tener nuevas constituciones cuyo desafo es refundar, sobre bases populares, el sentido del pacto constitucional, es imprescindible elaborar una nueva teora constitucionalista latinoamericana fundada en nuestra tradicin popular, democrtica, igualitaria y socialista. Necesitamos una cultura jurdica distinta, latinoamericana, que responda con nuevas formas tericas y prcticas adecuadas a los nuevos temas de reflexin. Necesitamos elaborar una cultura jurdica alternativa que, a travs de nuevas categoras conceptuales, legitime las nuevas relaciones sociales socialista en construccin. En este momento de lucha por una nueva hegemona, en la Universidad Bolivariana de Venezuela nos preguntamos de qu manera el derecho, como cualquier otra rama del conocimiento, puede trabajar realmente para el Poder Popular, como puede ser provechoso a los sectores populares, que estn completamente alejados y rechazados por la academia, en lugares desde donde, sin embargo, pueden hacer algo con l.

Muchas gracias Lus F. Damiani Rector (E) de la Universidad Bolivariana de Venezuela

trabajo, por ser intrnsecamente alienante. El vicio fundamental de la teora de la justicia liberal, afirman, consiste en el hecho que admiten la compra y la venta del trabajo, esta actividad autoriza la permanencia de esta explotacin.