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br A COISA JULGADA NAS AES DE ALIMENTOS Adroaldo Furtado Fabrcio Professor da Faculdade de Direito da UFRGS, Desembargador aposentado do TJRGS, Advogado SUMRIO: 1. Consideraes iniciais. 2. Coisa julgada formal e coisa julgada material. 3. A coisa julgada como instituto de Direito Material (concepo substancialista). 4. Insuficincia do conceito de coisa julgada como "qualidade" d a sentena. 5. Variabilidade da obrigao alimentar e coisa julgada. 6. Objees ao art. 15 da Lei de Alimentos. 7. Discrio judicial e coi sa julgada: as sentenas "determinativas". 8. Teoria da pre tenso superveniente do ru. 9. Doutrina da "exceo eqidosa" imutabilidade. 10. Tentativa de assemelhao da ao revisional aos remdios rescisr ios. 11. Proposta de limitao da coisa julgada a seu aspecto formal. 12. Busca de distino entre o elemento "determinativo" e os demais elementos da sentena. 13. Caracteristicas da relao alimentria: dinamismo e continuidade. 14. Imutabilidade r ebus sic stantibus como regra e no como exceo. 15. Impropriedade da voz "ao de modificao". 16. Consideraes finais e conclusivas. 1. Tem circulado qual moeda corrente na doutrina, at mesmo na de boa qualidade, a idia de que as senten as sobre alimentos no fazem coisa julgada ou, qu ando muito, s formalmente transitam em julgado - o que vem a ser o mesmo, j que s verdadeira e propriamente dita res iudicata a material. 1[1] Tal a fora desse pen samento que alcanou entre ns consagrao legislativa em mais de uma oportunidade. o que se v de modo direto e claro no art. 15 da vigente Lei de Ali mentos (n 5.478, de 25 de ju lho de 1968), verbis: Art. 15. A deciso judicial sobre alimentos no transita em julgado e pode a qualquer tempo ser revista, em face da modificao da situao financei ra dos interessa dos. 1[1] Cf. LOPES DA COSTA, Manual Elementar de Direito Processual Civil , p.217 (3 ed., 1932). 1[2] Cf. CHIOVENDA, Principii di Diritto Processuale Civile, p. 907 (reimpresso, Npoles, 1965). Esforos notveis tm sido empreendidos em busca de uma justificao estritamente jurdica para o instituto da co isa julgada. Nenhum deles chegou a resultado satisfatrio, precisamente por que a justificao nica possvel poltica. Tant sso certo que so possveis . por bizarros que nos paream . e deles h exemplos histri cos e contemporneos, sistemas ju rdicos em que as decises, ou

www.abdpc.org.br De resto, a costumeira incluso dessas sentenas na discutvel categoria das "determinativas" ou "dispositivas" d argumento para sua insero na previso do art. 47 1, I, do vigente Cdigo de Processo Civil, como na do art. 289, II, do revogado Estatuto Processual de 1939. Assenta essa doutrina em que a modificabilidade a todo tempo da sentena de alimentos, segundo as variaes de fortuna dos interessados e as decorrentes mutaes do binmio necessidade-possibilidade . referencial igualmente colocado na categoria d e ius positum (Cdigo Civil, art. 401) . no se poderia compatibilizar com a idia de imutab ilidade nsita no conceito de res iudicata. E, a partir de tal constatao, esforadamente se ap licam alguns juristas a demonstrar a exatido do princpio hoje expresso no aludido art. 1 5 e a encontrar embasamento para ele na dogmtica jurdica. Propomo-nos demonstrar que, muito ao contrrio, tra ta-se de um equvoco ao qual se chega a partir de uma perspectiva errnea: pensamos que, realmente, a sent ena de alimentos (que os concede, denega, modifica ou extingue) faz, sim, coisa julgada , e no somente no imprprio sentido de trnsito formal em julgado, mas tambm no de verdadeir o caso julgado, em sentido material. Alis, se de alguma restrio ou peculiaridade se h ouvesse de cogitar seria quanto coisa julgada imprpria, formal, nunca material, como adia nte pretendemos explicar em mincia. 2. Ainda que se incluam entre os temas mais freqen te e profundamente analisados pelos juristas, nem por isso se pode dizer que se haja alcanado um gra u pelo menos razovel de consenso, seja quanto ao conceito de coisa julgada, seja a respe ito do duplo enfoque ao qual pode ser ele submetido, da resultando as concepes de coisa ju lgada formal e coisa julgada material . e ainda, o que no e o mesmo e certamente envolv e dificuldade maior, a pertinncia mesma do instituto esfera do Direito Material ou do Processual. Bem por isso, no demais que nos detenhamos previamente em fixar com a possvel clareza cada uma dessas realidades e posies, segundo a representao que delas nos fazemos. S assim poderemos, o leitor e ns, ter certeza de cogitarmos da mesma idi a sempre que algum desses conceitos for aludido neste ensaio. Teremos de a ceitar, inclusive, o risco de repetio de algumas obviedades. algumas delas, permanecem indefinidamente sujeitas revis o (cf. BARBOSA MOREIRA, "Eficcia da sentena e autoridade

www.abdpc.org.br O instituto da coisa julgada emerge de um imperativo poltico: a prpria atividade jurisdicional no poderia rea lizar seus precpuos objetivos se no chegasse um momento para alm do qual o litgio no pudesse prosseguir. imprescindvel colocar -se u m limite temporal absoluto, um ponto final inarredvel permissibilidade da discusso e das impugnaes. Sem isso, a jurisdio resultaria intil e no valeria seno como exerccio acadmico, j que permaneceria indefini damente aberta a possibilidade de rediscutir -se o decidido, com as bvias repercusses negativas sobre a estabilidade das relaes jurdicas . 2[2] A essa necessidade responde a coisa julgada formal, a identificar -se com a irrecorribilidade e decorrente impossibilidade de continuar -se a demandar sobre o mesmo objeto. Nesse sentido, a coisa julgada pode ser vista como precluso . a ltima, a mx ima e a mais abrangente das precluses, a inci dir sobre o processo mesmo e no sobre um ato dele. Mas no s. A deciso assim tornada final (pela inimpugnabilidade, seja decorrente do exaurimento dos recursos interponveis, seja da omisso do seu emprego ) torna-se a lei do caso concreto. No apenas adquire a "fora de lei" de que falam os Cdigos, mas toma o lugar da lei, substituindo -a no que diz com a particular relao conside rada. Lei do caso concreto, prevalecer a sentena sobre a norma abstrata, se dis cordantes. I sso, bem de ver, j no diz respeito sentena e ao processo, mas relao de direito material que ra res iudicanda, objeto do processo, e que j no se governa pela regra genrica emanada dos rgos legiferantes, mas pela lex specialis, concreta como o prprio caso, que a juris dio produziu. A esse fenmeno que se deve denominar, exata e propriamen te, coisa julg ada material, a verdadeira coisa julgada. Para a designao dessa realidade, parece mais adequada a denominao "caso julgado", preferida em Portugal.3[3] da coisa julgada", in AJURIS, n 28, p. 18 -- iniciado p. 15. 3[3] Embora o art. 467 do CPC faa meno expressa coisa julgada material e pretenda d efini -la, o conceito nele formulado fica mais prximo da sua concepo formal, ao colocar a nfase na imutabilidade ao invs d e i luminar o que se passa no plano do Direito Material. O artigo seguinte, sem diz -lo, acerca-se mais do verdadeiro contedo conceptual de que ora cuidamos. Parece hav-lo notado FREDERICO MARQUES, Manual de Direito Processual Civil , 3 vol . p. 232 e 233; viu-o claramente ADA PELLEGRINI GRINOVER, no item 2 das "Notas ao 1 da 2 edio brasileira do volume de LIEBMAN Eficcia e autoridade da sentena, p. 9. 3[4] Os argumentos contrrios nossa opo acham-se expostos com particular clareza por CELSO NEVES, Coisa Julgada Civil, especialmente p. 442, n 11. Na doutrina italiana, pesa a imensa autoridade de EMILIO BETTI, em especial no estudo "Cosa giudicata e ragione fatta valere in giudizio", in Rivista di Diritto Comme rciale , ano 7 (1927), parte 1, p. 544 e s.: a coisa julgada instituto de Direito Processual mas leva sua eficcia ao plano do Direito

Material, visto afetar a relao por este regulada e posta em juzo "atravs da pretenso que a representa". Quanto s opinies sobr e a desimportncia do tema ( v. g., OVDIO BAPTISTA, Curso de Processo Civil, vol. I, p. 431), no as endossamos, eis qu e se trata, enfim, de saber o que a coisa julgada material. No d emais lembrar, a propsito, que o grande CHIOVENDA j de ra por virtualmente encerrado o prprio assunto da coisa julgada, iniciando conferncia sua a adiantar que dela "dir ei muito pouco e muito brevemente, porque

www.abdpc.org.br 3. As afirmaes que vm de ser feitas conduzem -nos inelutavelmente a uma clara tomada de posio em prol de uma concepo substancialista (para usar o rtulo consagrado) da coisa julgada material, sem embargo do respeito pe la volumosa e qualificadssima doutrina aqui e alhures professada em con trrio.4[4] No apoiamos essa opinio sobre os fenmenos, sempre trazidos a lume quando se cuida de discutir o tema, da "sentena injusta" e da j mencionada "fora de lei" atribuda sentena trnsita em julgado; nem mesmo pedimos argumento aos casos de enchimento de lacunas da lei. Pensamos, isto sim, que, independentemente de ocor rncias excepcionais e talvez anmalas, a sentena firme toma o lugar antes ocupado pela lei , se existia e era adequada ao caso concreto, ou enche -lhe o vazio na hiptese contrria . Em qualquer caso, eliminando a incerteza e operando a excluso de alternativas possveis de que se ocupou CASTRO MENDES, 5[5] a res iudicata torna at impertinente ou no m nim o irrelevante toda discusso em torno da "justia" (na verdade, conformidade ao Direit o preexistente) da sentena nela abroquelada. Esta passa a integrar o sistema jurdico e, no que diz respeito ao caso concreto, com exclusividade. O vencido a ela se s ubmete no por concordar com seu teor, mas por ser ela, para a fattispecie considerada, expresso nica da vontade do Estado e, portanto, o nico Direito possvel. A parte malsucedida pode ma nifestar seu desgosto e at sua indignao em roda de amigos; os juristas podem alongar-se em d outas e fundadas crticas ao julgado em publicaes especializadas; outros juzes e at aquele mesmo que sentenciara podem formar opinio contrria soluo passada em julgado: nada disso tem a menor relevncia jurdica; nenhuma dessas reaes ter o mnimo reflexo sobre a disciplina da relao jurdica anteriormente controvertida. sobre o vastssimo tema pouco resta j por dizer, que no seja intil..." ("Sobre la cos a juzgada", in Ensayos, vol. III, p. 193) . isso em 1905! 5[5] CASTRO MENDES, Limites objectivos do caso julgado em processo civil, especi almente p. 230 e s. 5[6] ALLORIO, "Critica della teoria del giudicat o implicito', in Rivista di Dir itto Processuale Civile, 1933, II, p. 254 (iniciado p. 245), retomando a sustentao feita dessa doutrina em La cosa giudicata rispetto ai terzi , p. 13. Ou, na expressiva lio de RAMOS MNDEZ, Derecho Procesal Civil, p. 623: Si la cosa juzgada es el fin del proc eso, es que es esta la nica verdad que humanamente se puede obtener en el mismo. Por encima del dato de la ley, la cosa juzgada resuelve el conflicto entre seguridad y justicia. Ou ainda CHIOVENDA: Juridicamente , a vontade concreta da le i aquilo que o juiz afirma ser a vontade concreta da lei . (Instituies, 2 ed. brasileira, vol. I, p. 44). Mesmo quem se filia tese oposta no logra furtar -se evidncia: "Desde que o juiz o rgo investido pelo Estado na funo de declarar o Direito para os casos concretos, a deciso que ele proferir, depois de transitada em julgado, a expresso de finitiva e irrevogvel do direito objetivo na sua aplicao ao caso particular sobre que incidiu a sentena." (ALBERTO DOS REIS, Eficcia do caso julgad o em relao a terceiros , p. 83). Aproxima-se da nossa posio BARBOSA MOREIRA: "O que se torna imutvel (...) o prprio c

ontedo da sentena, como norma jurdica concreta referida situao sobre que se exerceu a atividad e cognitiva do rgo judicial." ("Coisa julgada e declarao", in Temas de Direito Processual , p. 59, iniciado p. 31).

www.abdpc.org.br Dizer-se que a doutrina material explica bem a sentena injusta (tida como anomalia, subproduto indesejvel , mas inevitvel do sistema) e ma l a sentena justa (vista como normal) falsificar -se a problemtica envolvida por ignorar -se que, no plano da autoridade do julgado . nico que interessa conceituao da coisa julgada . no cabe seq uer falar-se da possvel existncia de sentenas "inju stas", pois o nico rgo ou instituio capacitado a dizer da justia ou injustia das solues cogitveis j foi chamado a falar e j pronunciou, ex hypothesi, sua ltima palavra. De resto, a conformida de terica entr e a sentena e o ordenamento jurdi co precedente seria ideal dificilmente atingvel, e at seria de questionar se esse um objetivo desejvel. Por vrios motivos, en tre eles os que se alinham a seguir. a) A Justia dos homens, obra humana, falvel, e seria despropositado imaginar-se um juiz dotado de inerrncia. b) As partes nem sempre se dispem a propor, iluminar, discutir e pr prova todos os aspectos da controvrsia; ao contrrio, quase sempre sonegam, conscientemen te ou no, parcelas importantes dela. c) H dificuldades e limitaes, inclusive de ordem legal, busca do valor Justia como um absoluto, assim como h desequilbrios e disparidades na forma e na intensidade pelas quais essas adversidades pesam a cada uma das partes. d) A reconstituio dos fatos, que n o processo se faz pela via da prova, de baixa confiabilidade em termos de correspondncia com a verdade real. e) A prpria identificao da norma aplicvel aos fa tos apurados freqentemente vacilante e imprecisa, dependendo de esforos de interpre tao e integrao que se refletem em julgados divergentes sobre pressupostos fticos idnticos. Dados um decisrio que julgou anulvel a venda feita por as cendente a descendente sem consul ta aos demais, e fez corresponder hiptese uma prescrio de qua tro anos, e outro que declar ou inexistente ato dessa natureza e imprescritvel a pretenso declararo de inexistncia . qual a sentena "justa"?

www.abdpc.org.br f) O prprio ordenamento jurdico preexistente pode ser in trinsecamente injusto, e, portanto, justa a sentena que o contraria. Tudo bem pesado, o que menos se h de esperar que ocorra a exata, completa e constante correspondncia da qual se fala, a saber, a pura e precisa ''declarao'' pelo juiz de ser este ou aquele o Direito do caso concreto segu ndo um padro previamente defin ido em abstrato. Nem mesmo se pode dizer seja isso desejvel, por implicar a reduo da figur a do juiz inaceitvel lex loquens da metfora clebre. O juiz faz o Direito tanto quanto o legislador, ainda que em plano distinto e com outros instrumentos, retomando a t arefa onde a deste se esgotou. A lei obra incompleta, esquemtica, sem aptido para prefigurar e solucionar ex ante cada espcime de litigiosidade emanado da variedade inesgotvel d a vida. Por isso, no fundo, o significado da doutrina material que a sentena contm um regulamento constitutivo da relao por ela acertada . 6[6] Quando vai buscar no Olimpo das abstraes a norma a ser aplicada, o juiz no se limita a identific-la e interpret-la: amolda-a, recorta-a, ajusta-a s peculiares necessidades do caso . no para usurpar, mas para complementar, na medida e forma em que s ele o pode fazer, o trabalho do legis lador. E a esse mesmo trabalho, de resto, presta subsd ios e indicaes para utilizao futura, merc do conhecido fenme no de realimentao reciproca entre as atividades legislativa e jurisdicional. 7[7] Compreende-se que o temor do arbtrio judicial possa suscitar resistncias e restries a essa visualizao do problema. Mas preciso cons iderar o processo que temos , no o que gostaramos de ter. At mesmo para poder -se aspirar a seu aperfeioamento, te mos de examinar o processo que . 7[7] Sobre esse feedback entre legislao e jurisprudncia, vale conferir NIKLAS LUHMA NN, "A Posio dos Tribunais no Sistema Jurdico", in AJURIS, n 49, p. 157 (iniciado p. 149). De resto, " consabido que o legislador quase sempre s opera sobre os contedos jurdicos nascidos da atividade in cessante dos juzes e juristas." (PUIG BRUTAU, A jurisprudncia como fonte do Direito, p. 37 no capitulo significativamente epigrafado "As origens pr ocessuais do Direito Substantivo"). 7[8] Parece ser esse o pensamento dominante na doutrina brasileira desde a difuso dos estudos de LIEBMAN (principalmente os reunidos no citado volume Eficcia e autoridade da sentena). Contudo, depois de cortado o cordo umbilical entre efeito declaratrio e coisa julgada . mrito indisputado de LIEBMAN . talvez lhe tenha falt ado dar um passo a mais, no sentido de finalmente e por completo desvincular -se a teoria da coisa julgada daquela outr a da eficcia da sentena, para admitir -se que a imutabilidade do prprio contedo da sentena, e no dos seus efeitos, ou de um ou outro efeito em particular (cf. BARBOSA MOREIRA, citado nota 6).

www.abdpc.org.br 4. Resulta claro, pois, que no aderimos sugesto de ver -se coisa julgada s como qualidade da sentena , ou "qualidade dos efeitos da sentena."8[8] Insistimos em que a qualidade (de ser imutvel) melhor se situaria na conceituao formal da coisa julga da, pois significa determinada condio ou atributo que o ato jurisdicional assume em certo momento,9[9] dizendo respeito, pois, a esse ato, dele no se podendo desprender (m era qualidade que ) e no passando, ao fim e ao cabo, de fenmeno rigorosamente endoprocessual, inepto para explicar fenmenos como, por exemplo, a imunidade aos efeitos da lex nova (Constituio Federal, art. 5, inc. XXXVI; Lei de Introduo ao Cdigo Civil, art. 6). Vista como qualidade da sentena apenas, a coisa jul gada ainda mera precluso. De fato, enquanto atributo da sentena, a imutabilidade falada dado sem dv i da relevante, que evolui em trs graus, mnimo, enquanto recorrvel a deciso; mdio, se j irrecorrvel mas ainda rescindvel em tese; m ximo, quando a prpria resciso seja ou se haja tornado incabvel.10[10] Mas tudo isso se passa no mundo do processo, ainda que se valorize sua projeo para alm dos limites de um de terminado processo, individualmente considerado. O que se precisa ver que, como conseqncia do trnsito em julgado (e, pois, como seu efeito), produz-se um fenmeno fora do processo e do Direito Processual, a saber: a relao de Direito Material entre as partes subtrai -se regncia da norma genrica (se ue existia alguma) e submete-se com exclusividade fora do comando especfico contido n a sentena. Esse fenmeno, mais facilme nte visvel quando a sentena constitutiva, em verdade ocorre sempre (at mesmo por ser toda sentena em alguma medida constitutiva ). No importa indagar . nem o sistema admite que se indague! . da conformidade ou 9[9] HUMBERTO THEODORO JR., Processo de Conhecimento, vol. 2, p. 668 e s. 10[10] FREDERICO MARQUES, Manual de Direito Processual Civil , vol. 1, p. 247, f ala, a esse propsito, de coisa julgada (rescindvel) em contraposio a coisa soberanamente julgada (impassvel j de re sciso). o particular, o Direito Brasileiro tecnicamente superior aos sistemas jurdi cos europeus que no lograram separar clar amente o elenco dos recursos e aquele dos remdios excepcionais de reviso, o primeiro pressupondo a ine xistncia de caso j ulgado, cuja formao busca impedir, e o segundo a supor sua presena, eis que destinado a desconstitu -lo. Pode-se confer ir, a respeito, a precisa lio de RAMOS MNDEZ, Derecho Procesal Civil, p.737, criticando o instituto espanhol da revisin, includo entre os recursos, mas apresentando claros visos de rescisria. 10[11] "E1 pro veritate habetur no implica ningn juicio de correspondencia con la verdad, sino expresa una orden de estabilidad e inmutabilidad, a semejanza de lo estable e inmutable que es la ver dad.' (DOMENICO BARBERO, Derecho Privado, vol. I, p. 377).

www.abdpc.org.br inconformidade entre a "lei do caso con creto" (comando da sentena) e a norma genr ica precedente (se existia, o que tambm irrelevante). O possvel descompasso entre uma e outra juridicamente indiferente (salvo, talvez, do ponto -de-vista da rescindibi lidade, que em nada afeta o conceito de res iudicata), porque a definio em concreto da relao jurdico-material ter sobrepujado e neutralizado a possvel normalizao abstrata anterio r, tomando-lhe o lugar.11[11] Desde que estejamos advertidos dos perigos de toda me tfora, no podemos negar razo aos velhos romanistas quando atribuam ao julgado o condo de faze r de quadro rotundo. E isso no qualidade, efeito. A qualidade s vive presa ao objeto qualificado; o efeito dele se destaca e adquire vida prpria. O problema , em parte considervel, terminolgico, e radica em que, a partir de certo momento, as palavras "efei to" e "eficcia", quando associadas idia de sen tena, passaram a designar, com exclusividade, as eficcias ou efeitos a partir dos quais se classificam as sentenas e as aes (declaratria, condenatria e constitutiva, ou essas m ais a mandamental e a executiva). A restrio arbitrria, porque os efeitos a que se associa m essas "cargas'' no esgotam nem mesmo se aproximam de esgotar o elenco dos efeitos possv eis do ato sentencial. Estes se produzem em vrios planos e so pas sveis de classificao segun do critrios diversos.12[12] E uma das afirmaes possveis sobre os efeitos esta: o imedia to efeito do transito em julgado da sentena (formal, significando irrecorribilidade) tornar a res iudicanda em res iudicata, com o efeito reflexo, mediato, sobre o Direito Materi al, de fixar e estabilizar a relao jurdica nos termos defini dos pelo decisum. Essa qualificao jurdi a da fattispecie vale para o prprio processo em que se formulou, para outros processos e para "a vida, pela respeitabilidade da eficcia da sentena." 13[13] Eficcia que no a a declar tiva, constitutiva, condenatria ou outra pertencente ao mesmo critrio de classificao, mas eficcia concebida em outra ordem de idi as, como atributo natural do julgado enqua nto ato de soberania e independentemente de sua ''classificao quinria": a autoridade do ato estatal definitivo do direito do caso concreto. 12[12] PONTES DE MIRANDA, que, mais do que ningum, valorizou e divulgou entre ns a classificao das sentenas pelo critrio da prevalncia de suas "cargas", foi, de outra banda, quem ma is claramente viu a pluralidade das categorias de efeitos, entre os quais incluiu a coisa julgada (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil de 1 973, t. V, p. 122 e s.). E, censu rando os excessos a que LIEBMAN foi impelido pelo ardor da inovao, ad verte que este "prest ou o servio de cancelar a identificao" (entre eficcia declarativa e fora de julgado), "mas logo caiu no exagero de teoriz ar a diferena entre eficcia e coisa julgada material. O que ele passou a chamar de eficcia, restringindo o concei to, foi efi ccia menos coisa julgada material, com tanto

direito quanto ns teramos de chamar casa, de agora em diante, s a que fosse feita d e cimento armado." 13[13] PONTES, obra e t. cit., p. 126.

www.abdpc.org.br Uma considerao ainda se faz necess ria. A coisa julgada material mais do que a sua face negativa (vedao de novo debate judicial da mesma lide): tambm, e at principalmente, o dado positivo da introduo de um componente novo na relao jurdico-material sobre a qual recaiu sua autor idade. "Toda eficcia do caso julgad o (...) pode traduzir-se em duas ordens de efeitos: pode impedir a colocao no futuro da questo d ecidida ou pode impor a adoo no futuro da soluo que a decidiu. Os fenmenos so diferentes e no apenas nos fundamentos . so formas distintas de eficcia do caso julgado. Com efe ito, tal eficcia pode consistir num impedimento, proibio de que volte a suscitar -se no futuro a questo decidida . e estamos perante aquilo que chamamos funo negativa do caso julga do, ou pode consistir na vinculao a certa soluo . e estamos perante a funo positiva. No primeiro caso, o dever de non facere, non agere , no discutir; no segundo caso, o dever de facere ou agere, tomar como subsistente a soluo julgada." 14[14] 5. A revisabilidade das sentenas sobre alimentos a tende a imperativo emergente da natureza mesma da prestao e dos pressupostos e critrios universalmente

aceitos para sua imposio e quantificao. Ainda na suposio de que no existissem o art. 401 do Cd. Civil de 1916 e o art. 15 da Lei de Alimentos, a necessidade de se man terem sempre abertos aos interessados meios de ajustamento da obrigao s variaes de fortuna de qualquer deles haveria de impor a revisabilidade. Essa imperativa exigncia da vida prope um desafio ao jurista. Se os vnculos jurdicos de contedo alimentar podem ser e geralmente so tratadas em Juzo e resolvida s mediante sentena, e posto que as sentenas conduzem res iudicata, o problema que se

coloca o de conciliar a imutabil idade, ingrediente conceitual do caso julgado, com essa permanente possibilidade de reexame. O texto do art. 15 da Lei n 5.478 implica renncia a qualquer veleidade de solucionar a questo no plano da dogm tica jurdica ou do enquadramento tcnico d a sit uao 14[14] A lio de CASTRO MENDES, Limites objectivos... cit., p. 33-9, acompanhada de remisso a NIKISCH, Zivilprozesscecht, p. 407. Confira-se, outrossim, MONIZ DE ARAGO, Comentrios ao Cdi go de Processo Civil , vol. II, p. 522, n 517. 14[15] Monografia clssica, anterior Lei n 5.47S, dava o ponto como assente: JOO CLA UDINO DE OLIVEIRA E CRUZ, Dos Alimentos no Direito de Famlia , p. 103 (n 43), embora rejeitando mais adiante a simplificao, tida como expediente "para entendimento comum de tais decises" (p. 304). A doutrina mais antiga afirmava sem ressalvas a inaptido dessas sentenas para a formao de coisa julgada: LOBO, Obrigaes recprocas, 38; LAFAYETTE, Direitos d amlia, p. 277, nota 36.

www.abdpc.org.br proposta. O legislador optou pelo corte do n grdio, face aparente impossibilidade de seu desate. Acomodou-se, de resto, doutrina anteriormente aludida, que seguia a mesm a linha de menor resistncia consistente em contornar o problema sem s olucion-lo (retro, n 1). 15[15] Afirmar-se, porm, que alguma sentena no faz coisa julgada temeridade, e incluir-se tal assertiva em texto legal chega a ser leviano. Bem mais prudente ( talvez demasiadamente prudente) foi o legislador dos Cdigos Nacionais de Processo Civil de 1939 e 1973 (arts. 289, II, e 471, I, respec tivamente), embora no haja logrado ele me smo a elaborao de textos inteiramente aceitveis do ponto de vista tcnico -jurdico. Um e out ro desses dispositivos, aps reafirmar (de snecessariamente) o princpio geral da vedao d e nova deciso da mesma lide, abrem exceo para o caso em que "o juiz tiver decidido de acor do com a eqidade determinada relao entre as partes, e estas reclamarem a reconsiderao po r haver-se modificado o estado de fato" (texto de 1939) e "tratando -se de relao jurd ica continuativa, sobreveio modificao no esta do de fato ou de direito; caso em que po der a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena" (Cdigo de 1973). A aparentemente singular ocorrncia de situao na qual a autoritas rei iudicatae seria quebrada, ou pelo menos a brir-se-ia exceo ao principio geral da imutabilidade, conduziu a doutrina (e, j se viu, a legislao) a supor que a estariam sentenas (no mais estrito sentido de deciso final de mrito, vlida, normal e regular, proferida em processo civil contencioso de declarao ) 16[16] sem aptido para a produo e coisa julgada material.17[17] 6. Vrias objees podem ser levantadas, porm, con tra a assertiva legal. A primeira e mais intuitiva seria a de que, sem trnsito em julgado, a sentena no seri a exeqvel, pelo menos em carter definitivo, e tanto bastaria configurao de um absurdo, qual seja, uma forma absolutamente frus trnea e despropositada de exe rccio da jur isdio. 14[16] O conceito, inexcedivelmente rstritivo, aquele a que se ateve o j citado C ASTRO M ENDES, p. 13. 17[17] Por exemplo, na doutrina francesa, PIERRE GRVASIE, Pension alimentaire aprs divorce , p. 44: "...il n'y jamais de chose juge..."; menos radical, LACOSTE, De la chose juge en matire civille, crimine lle, disciplinaire et administ rative, n 32 e 33 (3 ed., Paris, 1914), assemelhando as sentenas de alimentos s decises provisrias; LOBO e LAFAYETTE, citados nota 14; ainda hoje, entre ns, VICENTE GRECCO FILHO, Direito Processual Civil Bra sileiro, 2 vol., p. 232, com expressa assertiva de no fazerem coisa julgada, entre outras que menciona, "as sentenas pro feridas em aes de alimentos". 17[18] Beitrage zur Urteilslehre, p. 110 e s., apud LIEBMAN, Eficcia e Autoridade da Sentena, p. 23, nota b.

www.abdpc.org.br Sem formao de coisa julgada, de resto, a sentena resultaria des protegida relativam ente ao influxo da lei nova, j que a norma constitucional assegura imunidade res iudicata , no sentena mesma. Tudo indica, pois, que se trata de texto legal cujas palavras vo alm da idia que se quis expressar, tendo o legislador, sob a influncia de doutrina descuidada e superficial, tomado o todo pela parte, com os olhos postos em uma das propriedad es da coisa julgada . certamente a mais importante, mas no a nica . e sem perceber o vazio que estaria criando relativamente a outros aspectos de sua eficcia. Pretendeu -se em verdade apenas assegurar a possibilidade de reviso do contedo da sentena. Ps -se a pique o barco pa ra destruir a parte da carga que no convinha transportar. Como que se decomps a eficci a, que a coisa julgada, em fraes dessa eficcia, para afastar -se uma destas, sem levar -se em conta, na formulao da regra correspondente, a permanncia das outras. Para explicar-se o que realmente se passa onde parece haver excluso da coisa julgada . seja com pertinncia sentena de alimentos, em particular, seja na perspec tiva mais ampla do exame das sentenas ditas "determinativas" em geral . numerosas e va riadas sugestes tm surgido na doutrina. Examinaremos, dentre elas, as que aparentam melho r embasamento e alcanam adeses mais expressivas. 7. Apoiando-se em construo original de KISCH, 18[18] CARNELUTTI19[19] imaginou poder-se explicar o peculiar regime a que se submetem a sentena e a cois a julgada, em hipteses que tais, pela distino, dita fundamental, entre processo decla rativo e processo "dispositivo", categoria esta em que se incluiriam os originadores de sentenas ta mbm dispositivas, ou determinativa s. Ao contrrio do que ordinariamente ocorre no pro cesso 19[19] Sistema di Diritto Processuale Civile, vol. I, p. 133. 19[20] LIEBMAN, obra e nota cit., p. 24 -5, embora fazendo concesso inacei tvel qu anto presena de dois comandos na sentena, com diferentes graus de imutabilidade (infra, n 12). Aproximadamente no m esmo sentido, BATISTA MARTINS, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. III, p. 355 e s., e PONTES DE MIRANDA, Comentrios e t. cit., p. 124, este observando que a peculiaridade no est na sentena, mas na regra legal aplicada; AR R UDA ALVIM, Manual de Direito Processual Civil, vol. II, p. 357; CELSO NEVES, Contribuio ao estudo da coisa julg ada civil , p. 482-3. At mesmo chamada "sentena normativa" trabalhista a doutrina tende a atribuir for a de coisa julgada : cf. CINTRA-GRINOVER-DINAMARCO, Teoria Geral do Processo, p. 237; ADA PELLEGRINI GRINOVER, "Sentena determinativa trabalhista", Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio, n 4, 1977; CATHARINO, Direito do Trabalho, p. 222 e s.; COQUEIJO COSTA, Direito Judicirio do Trabalho, p. 55 e s. e 95 e s. 19[21] PONTES DE MIRANDA refere essas propostas surgidas na doutrina germnica do incio do sculo, para a seguir

refut-las, em seus citados Comentrios, t. V, p. 195.

www.abdpc.org.br declarativo, onde o juiz se limita a identificar e aplicar norma jurdica, cumprin do a funo correntia da jurisdio, nesta outra hiptese o julgamento envolveria margem mais larg a de arbtrio judicial, face incompletude ou mesmo ausncia de critrio legal orientador da

deciso. Na falta de regra material suficientemente precisa e completa, entraria e m atuao uma "norma instrumental" que autorizaria o juiz a compor o litgio segundo critrios se us, coerentes com o sistema, mas no contidos nele em forma expressa. No "processo dispositivo", por outras palavras, o poder criador do juiz aparece ria notavelme nte ampliado, por no haver o legislador formulado em sua plenitude a regra de Direito Materi al a ser aplicada: a discricionariedade judicial se alargaria na mesma medi da em que a predeterminao legislativa das conseqncias jurdicas do fato se retrasse. Em contraposi s situaes comuns do "processo declarativo", em que essas conseqncia s acham-se completa e claramente definidas na lei, a sentena dispositiva estabeleceria, com a autorizao de norma instrumental especifica, a regulamentao jurdica da fattispecie. Nessa maior liberdade de criao deixada ao julgador estaria a justi ficao da mutabilidade do julgado, j que ditado segundo determinantes outras que no as estab elecidas rigidamente na lei. mais larga discrio do juiz corresponde ria permisso tambm mais ampla de modificao ulterior do decidido. A isso se respondeu que a suposta classe das sentenas dispositivas no guarda homogeneidade classificatria com os critrios de distino entre sentenas declarativas, condenatrias e constitutivas, podendo qualquer destas entrar naque la categoria, vale dizer, no poderia ser uma classe nova que se acrescentasse quelas outras porque a nota di stintiva, pertencente a outra ordem de idias, no impediria a incluso da sentena dita dispositi va em uma das trs classes tradicionalmente reconhecidas. Mais, ponderou -se que essa discricionariedade judicial est igualmente presente, em grau varivel, em outras re laes jurdicas ordinariamente submetidas a julgamento (por exemplo, quando se decide da m -f, do dolo, da coao, etc.), sem que isso tenha repercusso alguma sobre o regime de imutabilidade da res iudicata. E, ainda, que o discricionrio diz respeito, mesmo no chamado processo dispositivo, a apenas um ou alguns dos elementos ou aspectos da relao jurd ica controvertida, e no sua integralidade ( v. g., ocorre certa discricionariedade re lativamente ao quantum dos alimentos ou ao rumo da passagem forada, mas no quanto obri gao

www.abdpc.org.br alimentar ou ao direito de passagem considerados em si mesmos). 20[20] O grau de arbtrio que o Direito Material, alis, deixa ao juiz, re lativamente a cada categoria jurdica, uma varivel contnua, no servindo, pois, como referncia til pretendida distino entre processo "declarativo" e processo "dispositivo". No ser, pois, na discricionariedade que se haver de encontrar a ju stificao para o especial tratamento dispensado s sentenas de alimentos ou, mais amplamente, aquelas ditas "determinativas". Alis, se at existem casos em que o juiz revela a n orma, inexistente ou apenas implcita no sis tema, suprindo a chamada "lacun a" (Dec.-Le i n 4.657, de 4 de setembro de 1942, art. 4; CPC, art. 126), e nem por isso se pe em dvida a a ptido dessa sentena para formar coisa jul gada, no se compreenderia a dispensa de outro tratamento s hipteses em que a norma explicita, embo ra deixando ao juiz margem de

arbtrio mais larga que a usual. 8. Tambm se tenta explicar as aes de modificao como autorizadas por uma pretenso do ru, posterior ao julgado, ao modo das defesas que se deduzem por e xceo ou pela via dos embargos. Na vigente legislao brasileira, a figura a que se poderi a tentar essa aproximao seria a dos embargos segundo o art. 741, VI. do CPC. Ligeiramente d iversa, mas no o suficiente para merecer trato em separado, a linha de raciocnio que v na ao de modificao uma conditio liberationis que a prpria sentena j teria contemplado, porque nela est implcita ou explcita a considerao de ser executvel segundo as novae causae q e se vierem a apresentar.21[21] O reparo primeiro a ser feito a tais tentativas de explicao este: elas s contemplam a eficcia executiva do julgado anterior, quando em realidade sua substn cia mesma, integral, que se pe em cheque ao buscar -se nova manifestao jurisdicional so bre idntica lide. Nem verdade que alguma particularidade das sentenas ditas determinati vas deixe entrever qualquer ressalva ou reserva quando executabilidade.

www.abdpc.org.br De outra banda, ver-se a modificabilidade apenas pelo ngulo em que ela favorvel ao ru (verbis, exceo, embargos) desconsiderar o fato de que a correspondent e iniciativa pode partir tambm do autor (como na ao de majorao da verba alimentar): a revisabilidade via de mo dupla. Idntica objeo pode -se fazer sugesto segundo a qua obrigao alimentcia imposta (ou reconhecida por acordo homologado) e to -somente a de prestar determinada soma por unidade de tempo, assim se podendo explicar a modificabilidade do quantum.22[22] A ao de modificao, em realidade, pode dirigir -se contra a obrigao mesma, para exti ngui-la (ao de exonerao) e nem mesmo de excluir-se a priori uma possvel "ao de inverso" da prestao alimentar, na hiptese de haverem to profundamente alterado a condio do alimentante e a do alimentando que pa sse a necessitar aquele da penso, enquanto este se torna apto no s a dispens -la, mas a assumir, por sua vez, encargo da mesma natureza. 23[23] 9. No alcana melhor sorte a explicao segundo a qual a alterabilidade atenderia a um imperativo de "exceo e qidosa" coisa julgada, nem mesmo quando conjugada idia de uma injustia manifesta e superveniente, resultante de ha ver a s entena projetado sua eficcia para um futuro ento a inda desconhecido quanto aos dados ftic os nele situados. Segundo essa viso do problema, a perspectiva do juiz ao proferir o julg amento capaz de alcanar fatos ignorados contm a virtualidade de uma injustia, que se mater ializa no porvir e reclama correo por meio de um ataque coisa julgada. 24[24] Ora, o aceno eqidade para opor restri o coisa julgada de todo impertinente porque, a valer, criaria o risco de inutilizao do prprio instituto e d eixaria indefinidos os limites em que tal "exceo eqidosa" poderia ocorrer. Quanto "injustia" da sentena, mesmo superveniente e resulta nte que fosse de imprevisibilidade (e tal no o caso), j se disse o suficiente neste ensaio para demonstrar que a "justia" da deci so no pressuposto nem condio da firmeza da coisa julgada. 22[22] Cf. JOO CLAUDINO DE OLIVEIRA E CRUZ, Dos Alimentos no Direito de Famlia. p. 256. 23[23] O "principio da reciprocidade" em matria de alimentos sempre posto em dest aque pelos especialistas, inclusive o citado OLIVEIRA E CRUZ, p. 30 da obra citada. Igualmente NELSON CARNEIRO , A nov a ao de alimentos , p. 43; CAIO MARIO DA SILVA PEREIRA, Efeitos do reconhecimento da paternidade ilegtima, p. 151 -2. 23[24] Essas sugestes foram igualmente localizadas por PONTES na doutrina tedesca , inclusive com adeso ltima delas do respeitado KONRAD HELLWIG (System, 310 e s.; Anspruch und Klagrecht, 167): Co mentrios e t. cit. nota 21, p. 195-7.

www.abdpc.org.br 10. Seria a ao de modificao um remdio excepcio nal de agresso coisa julgada, capaz de infirmar a prpria sentena a partir de uma completa reviso da relao jurdica controvertida? Se tal fosse o caso, ela se assemelharia aos juzos de resti tuio dos quais h antecedentes histricos e exemplos no d ireito comparado; no sistema jurdico

nacional, o parentesco possvel seria com a ao rescisria, que tem naquele instituto u ma de suas vertentes histricas. Como a an terior, esta sugesto tem sobre as outras j exam inadas a vantagem de evitar a assemelh ao aos embargos e excees tardi as, cobrindo tambm, portanto, a legitimao do autor da ao anteriormente julgada, e no apenas a do ru venci o, j que o remdio se levanta contra a sentena mesma e no contra a execuo dela apenas.25[25] As causas de resciso das sentenas, porm, so e precisam ser rigidamente especificadas em numerus clausus pelas regras legais. Qualquer dilatao ou interpre tao extensiva, em tal matria, comprometeria o interesse pblico prevalente da estabilid ade dos julgados e desconsideraria a excepcionalidade intrnseca dos remdios rescisrios. Tambm e ver-se que a ao de modificao no se destina a destruir ou apagar do mundo jurdico a sentena, cuja eficcia, com o novo julgamento, no se oblite ra quanto aos efeitos j produzidos. No se equiparam seus efeitos aos da resciso do jul gado. A nova sentena, na ao de modificao, altera ex nunc a regulao jurdica da relao, mas no desconstitui a eficcia que a anterior j produzira. Rigorosamente, aquela a e sta no se contrape, mas se soma. J o rescin dir tem muito de comum com o anular (embora sem completa identificao); em regra, aquilo que veio a ser rescindibilidade fora antes nulidade ou anulabilidade; de todo modo, nela est presente a idia de desco nstituio.26[26] Como na sentena da ao de modificao no h des constituio, nem mesmo substituio em sentido prprio, tambm no ser pela identificao rescisria ou restitutria, ou a qualquer outro remdio excepcional de reviso assemelh vel, que se h de explicar aquela ao. 25[25] WILHELM KISCH, Beitrage zur Urteilslehre, p. 133 e 185, apud PONTES, Come ntrios e t. cit., p. 196. 25[26] Cf. BARBOSA MOREIRA, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. V, p. 113 (5a ed., 1985).

www.abdpc.org.br 11. O grande processualista uruguaio EDUARDO J. COU TURE, de cuja obra preciso acercar-se sempre com respeito e cujas propostas merecem, por isso mesmo , exame acurado, situou na limitao da prpria coisa ju lgada sua concepo formal a explicao mutabilidade das sentenas "determinati vas". A soluo sedutoramente singela: tais sentenas fariam apenas coisa julgada formal e no coisa julgada material, vista ess a distino segundo o critrio corrente de projetar-se ou no a imutabilidade para alm dos limite s do processo. A primeira admite o reatamento do debate e nem por isso dei xa de ser c oisa julgada. A segunda, essa sim, encerra defini tivamente toda a possibilidade de d ebate posterior. E, logo adiante: Hoje em dia possvel dizer com relativa preciso que, quan do uma sentena j no pode ser objeto de recurso algum, mas admite a possibilidade de modificao em processo posterior, est -se em presena de uma situao de coisa julgada formal. E quando, condio de inimpugnabilidade, medi ante recurso, se agrega a de imutabilidade em qualquer outro processo posterior, diz -se que existe coisa jul gada substancial, j que ento nada, nem ningum, poder modificar, em tempo algum, o decidido."27[27] A proposta desafia graves objees. Rigorosamente, sequer se deveria empregar a expresso coisa julgada para designar aquela dita formal, pois o fenmeno estritamente endoprocessual e s distin guvel da precluso quando se recorre a refinadas s utilezas semnticas.28[28] E, em se tra tando de sentena final de mrito, proferida em re gime de cognio plena em processo declarativo lato sensu, no parece razovel pensar -se em coisa julgada exclusivamente formal, seja e la vista como a precluso mesma, como um efeito ou como uma decorrncia dela. Em ltima anlise, 27[27] COUTURE, Fundamentos do Direito Processual Civil , p. 349-50. A proposta tem a simpatia algo vacilante de OLIVEIRA E CRUZ, obra cit., p. 308-9, e aparentemente tambm a de NELSON CARNEIRO, A nova ao de alimentos, p. 128-9. 28[28] Cf. BARBI, "Da precluso no processo civil", in Revista Forense, n 153, p. 6 3. Contra, ADA PELLEGRINI, anotao n 6 p. 68 do citado Eficcia e autoridade... de LIEBMAN; MACHADO GUIMARES, "Precluso, co isa julgada e efeito preclusivo", Estudos de Direito Processual Civil , p. 9 e s. 28[29] V. g., JOS DA SILVA PACHECO, Direito Processual Civil, 2 vol., p. 206, n 1.0 35; SRGIO GILBERTO PORTO, Doutrina e pratica dos alimentos, p. 93 e s.; YUSSEF CAHALI, Dos alimentos, p. 5 39 (com o argumento adicional de tratar-se de "divida de valor"); em certa medida, o prprio LIEB MAN, ao refutar CARNELUTTI, (retro, n 7 e nota 19). Se outros e suficientes objees no se opusessem, o erro de vincular -se a plenitude da coisa jul gada secundum eventum litis bastaria a invalidar a tese (cf. SERGIO COSTA, Manuale di Diritto Processuale Civile , p. 2 17). 0 erro repercute na jurisprudncia: 4 C. Cv. do TJSP, em 02.10.69, in Rev. dos Trib., n 414, p. 187; C. Reun. do TJMG, em 2 3.01.75, in Rev. de Dir. Civ., n 6, p. 251; 3a C. Cv. do TJSP, em 21.06.77, in Jurisprudncia Brasileira, n 31, p. 301. Alguns d esses acrdos, algo confusos, admitiam ao rescisria mas negavam a presena de coisa julgada, ou a viam atenuada. 28[30] Como anteriormente exposto no t exto, perfeitamente possvel ao de modificao t

ndente a converter o alimentante em alimentando e vice-versa. Basta que se invoque, a par do principio da recipro cidade, a ocorrncia de alterao particularmente significativa de fortuna de um ou de ou tro deles, ou de ambos.

www.abdpc.org.br tal assertiva equivale do infeliz art. 15 da Lei de Alimentos, pois dizer -se de uma sentena que ela apenas "transita em julgado", torna -se irrecorrvel e s por isso e s nessa medida se faz imutvel, negar a presena de coisa julgada no que ela tem de mais prprio e essen cial, como ponto culminante do exerccio da jurisdio. Trata-se, de resto, de uma proposta que no explica a origem e a razo da anormalidade. No se fica sabendo q ual a peculiaridade dessa sentena que lhe amput a a potencialidade de fazer coisa julgada material. Admite -se que ai ocorre uma ano malia , mas no se lhe identifica a fonte. Restam igualmente inexplicados alguns atributos, pr e sentes em tais sentenas, ligados pelo menos em regra ao caso julgado material que as deveri a, ento, recobrir, tais como a executabilidade, a rescindibilidade e a imunidade aos efei tos da lex nova. Mais uma vez, recamos na estranha situao em que se nega a presena da coisa julgada ( a verdadeira, isto , a material) com os olhos postos apenas no seu aspecto mais per ceptvel, que a estabilidade do julgado, desconsiderados outros que lhe so igualmente intrns ecos e no se ausentam. 12. No raro encontrar-se na doutrina e nos julgados o asserto segundo o qual o problema todo da coisa julgada em aes de alimentos estaria em separar -se o comp onente "determinativo" da sentena daquele outro "declarativo" da obrigao de prestar alimen tos, a fim de excluir-se do alcance da res iudicata apenas aquele primeiro e no este. Ar gumenta -se que o quantum da prestao eminentemente varivel e por is so imune ao principio geral da imutabilidade, mas sem ocorrer o mesmo relativamente ao contedo "declarativo"; o mesmo raciocnio levaria a que a sentena denegatria dos alimentos postulados, sendo declar ativa stricto sensu como toda sentena de improcedncia, teria a fora normal de julgado, se m restrio alguma.29[29] O equivoco manifesto, e provavelmente radica no erro em que incidiu CARNELUTTI quando pensou ver no componente "determinativo" da sentena alimentar algo distinto e alinhvel na mesma classificao dos elementos declaratrio, condenatrio e constitutivo, como se fossem todos categorias diversas mas homogneas para efeito de classificao (retro, n 7 e nota 19). J se viu que essa doutrina insustentve , encontrando refutao cabal conforme ento ficou exposto.

www.abdpc.org.br Ora, a variante agora cogitada ainda mais inaceit vel. absolutamente falso que s o quantitativo seja pa ssvel de reviso; que a obrigao de alimentar seja em si m esma imodificvel e que a sentena de improcedncia no comporte a ao revisional. Tal qual ocorre com o montante da penso, a prpria existncia e permanncia da obrigao submete-se a essa mesma instabilidade: afirmar-se o contrrio ignorar-se a corriqu eira ao de exonerao de alimentos. Mais: se o pedido alimentar for desestimado por no necess itar deles o autor ou por no poder prest -los o ru, qualquer dessas constata es sentenciai s referem-se to-somente ao momento em que foram feitas, de sorte que, se o autor ve m a cair na misria ou o ru a prosperar, outra demanda de alimentos, em que se in voque a no va situao, pode alcanar xito, sem embarao al gum resultante da anterior sente na de improcedncia (exclusivamente "declaratria", destituda do falado componente "de terminativo"). Ainda mais: suficientemente profundas que sejam as intercorrentes modificaes de fortuna de uma ou outra parte, ou de ambas, no de excluir -se sequer a possibilidade de uma verdadeira ao de inverso da obrigao alimentar, de tal modo que, a mais de exonerar-se do encargo, venha a perceber alimentos quem antes os prestav a e a pag-los quem os recebia. O principio da reciprocidade, conjugado transfo rmao ocorr ida nas referncias bsicas de necessidade e possibilidade, com pertinncia ao caso concre to, faz perfeitamente vivel essa eventualidade. Admitindo-se que essa ltima hiptese seja de rara o corrncia, e qui mesmo um tanto bizarra, as consideraes anteriores, contudo, versando espcies correntes no dia-a-dia do foro, seriam suficientes para afastar qualquer soluo que implique a i dia de estabelecimento ou no de coisa julgada secundum eventum litis ou somente sobre "p arcelas" em que se decomponha a sentena. 13. A verdade que nada h de particular ou de especial com as sentenas "determinativas", ou mais restritamente com as de alimentos, e com sua aptido par a a constituio de coisa julgada. No h excluso ou sequer, como alg umas vezes foi sugerido , "atenuao" do principio geral, submetendo -se essas decises ao regime comum dos julgamentos de mrito no que concerne res iudicata. O processo e a sentena apanham sempre, como se foto grafassem, imobilizando, determinado momento da relao jurdica (momento que pode ser o da propositura da demanda, o da litiscontestatio, o do saneamento, o da prpria sente na ou

www.abdpc.org.br outro, segundo variveis que no cabe analisar aqui e de todo modo estaro cristalizad as em disposio legislativa). Tudo o que venha a ocorrer depois desse momento . visto que do juiz no se podem esperar poderes divinatrios . est fora do alcance da sentena e da coisa julgada, por tratar-se de dados a cujo respeito, por hiptese, no se exerceu cognit io e ainda menos iudicium. Dependendo do maior ou menor grau de dinamismo e mobilidade que a relao jurdica acertada possua, o estado dela, que se cristalizou na sentena, ter maior ou menor permanncia, assim como a fotografia guarda similitude com o objeto fotografado po r um tempo mais ou menos longo, segundo se tra te de coisa mais ou menos mutvel. A ima gem fixada do pssaro em pleno vo to fiel ao modelo quanto a da montanha slida e inamovvel; a subseqente falta de correspondncia, extremamente vari vel de um para ou tro exemplo, decorre da mutabilidade do objeto e no da qualidade de sua representao fot o grfica. As relaes jurdicas tm, igualmente, diferentes graus de variabilidade. Como em relao s coisas do mundo fsi co, seria arbitrrio classific-las em "mutveis" e "estveis"; tem-se de falar em graus, referidos, quando muito, a um parmetro conven cional de mdia estatstica, eis que se trata de uma varivel contnua. Assim, quando se fala d e "relaes jurdicas continuativas", estamos abarcando nesse conceito todo um vasto uni verso de relaes, do qual s se excluem aquelas . raras, alis . "instantneas", comparveis, em representao grfica, ao ponto geomtrico. O que ocorre, pois, com as relaes jurdicas de natureza aliment ar no um fenmeno nico, ou sequer excepcionalmente raro. Acontece, isto sim, que elas se cos tumam caraterizar por duas qualidades a em regra reunidas: a longa durao e um particular dinamismo. A obrigao de alimentos, sobre a longar-se, normalmente, por muitos anos , sofre, tambm com notvel freqncia, o influxo de alteraes constantes nas suas bases fticas, naturalmente resultantes do prprio dinamismo da vida de relao, afetando o fundament al binmio necessidade-possibilidade, que rege no apenas a medida da prestao, mas tambm sua subsistncia e ocasionalmente at mesmo o sen tido em que flui a relao de dbito e crdito.30[30]

www.abdpc.org.br 14. Postas essas premissas, no h necessidade algu ma de se buscarem frmulas dificultosas ou excees aberran tes dos princpios gerais atinentes ao caso ju lgado para explicar-se a chamada ao de reviso. Rigorosamente, todas as sentenas contm implcita a clusula rebus sic stantibus,31[31] pelas razes que vm de ser expostas qua nto supervenincia de fatos novos e at mesmo por simples aplicao dos critri os de identificao das demandas. Com efeito, todo o falso problema resulta de no le var-se em conta que a impropriamente dita ao de modificao (para reduo, majorao, exonerao ou mesmo inverso) outra demanda, fundada em causa petendi diversa da que estivera presente no processo anteriormente julgado . ou nos processos anteriormente julgados, pois j pode ter ocorrido mais de um. Tem aqui a importncia e a utilidade de sempre o princpio da " trplice identidade", segundo o qual a ao (no sentido imprprio de pleito judicial) s a mesma se coincidem os trs elementos: pessoas, pedido e causa de pedir. 32[32] Variando est a, outra a ''ao''. Nas aes de modificao, supe -se a invocao, como causa de pedir, de uma transformao ocorrida no estado de fato antecedente. Os tribunais, evidncia, recusar iam ateno a pedido modificatrio baseado, v. g., em erro de apreciao de prova ou de aplica do direito, sem a introduo no de bate de qualquer dado novo capaz de configurar um a causa petendi tambm nova. E o fundamento da rejeio de tal demanda s poderia ser o da existncia de coisa julgada, nos exatos termos dos artigos 301, VI e 267, V, ltima hiptese, do CPC. Toda sentena vale rebus sic stantibus, dado que a alterao da causa de pedir permite a rediscusso das concluses nessa causa de pedir judicialmente assentes. (. ..) O art. 31[31] Sobre a clusula rebus sic stantibus implcita na sentena, exemplificativament e, cf. LIEBMAN, Eficcia e autoridade... cit., p. 25; JAMES GOLDSCHMIDT, Derecho Procesal Civil, p. 390; BATISTA MARTINS, Comentrios e vol. cit., p. 355 e s.; CASTRO MENDES, Limites objectivos... cit., p. 25; ALBERTO DOS REIS, Cdigo de Proc esso Civil Anotado, vol. V, p. 173; AMARAL SANTOS, Primeiras Linhas de Direito Processual Civil , 3 vol., p. 51 (3 ed. , 1979); idem, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. IV, p. 454 (5 ed., 1989); HUMBERTO THEODORO JR., Processo de Conhecimento, vol. 2, p. 692; FREDERICO MARQUES, Instituies de Direito Processual Ci vil, vol. 4, p. 350 (3 ed., 1 969); ERNANE FIDLIS, Manual de Direito Processual Civil, vol. 2, p. 212. Tambm, mas extraindo conseqncias inadequa das, SERGIO GILBERTO PORTO, Doutrina e Prtica dos Alimentos , p. 94, e YUSSEF SAID CAHALI, Dos Alimentos, p. 539. 32[32] Cf. a clssica lio de MATTEO PESCATORE, Sposizione compendiosa della procedur a civile e criminale, p. 163-75, ditada originalmente com vistas competncia e conexo de causas, mas valiosssima para os fins aqui cogitados. O texto do mestre italiano, raro entre ns no original, a cha-se traduzido no artigo Conexo e tr plice identidade , de MONIZ DE ARAGO, in AJURIS, n 23, p. 77 e s. (iniciado p. 72).

www.abdpc.org.br 671, n 2 (do CPC portugus ento vigente), como norma sobre caso julgado material, seri a uma desnecessria repetio da regra segundo a qual o caso julgado s eficaz enquanto se

no invoque alterao da causa de pedir; vale tanto dizer que, condenada certa pessoa a prestar alimentos a outra, que pre cisa, pode pedir o afastamento da condenao se e sta deixar de os precisar, como estatuir que, absolvido certo ru numa ao de propriedade, o aut or pode mover de novo a mesma ao, se posteriormente houver adquirido a propriedade. 33[33] Esse exemplo, extremamente esclarecedor, demonstra inclusi ve que o carter "continuativo" da relao jurdico -material posta em tela de juzo nem mesmo necessrio explicao da aparente anomalia das sentenas de alimentos. Elas se submetem, na verda de, ao regime comum de todas as sentenas, quanto sua aptid o para fazerem coisa julgad a, e esta sujeita-se s mesmas, no a outras, limitaes que se impem ao alcance temporal do julgado em todos os casos. dado nuclear do conceito de res iudicata que esse alc ance se contenha nos limites da lide e das questes decididas. A ao de modificao claramente pe sob exame judicial, por hiptese, outra lide e prope questes diversas das examinadas no processo anterior, a saber, as pertinentes s alteraes intercorrentemente ve rificad as na situao de fato. 15. H uma questo que, meramente terminolgica em bora, no deve ser negligenciada. So bem sabedores os juris tas da freqncia com que denominaes imprprias ou imprecisas contribuem para obscurecer conceitos e perpetuar equvocos que mais facilmente seriam flagrados quando s idias e aos fenmenos se fizessem correspo nder palavras exatas e semanticamente adequadas. Assim, luz das consideraes que vm de ser alinha das, a prpria designao corrente . ao de modificao . traduz mal e enganosamente o verdadeiro objeto e o verdadeiro resultado que o autor persegue. Na verdade, o anteriormente decidido no se modifica nem se perde; a ele se segue, sem propriamente substitu-lo, outro que ex amina a relao jurdica tal como se apresenta agora. No o caso substancialmente diverso daquel e em que sentena trnsita em julgado, declarati va da propriedade de dada pessoa sobr e coisa 33[33] CASTRO MENDES, Limites objectivos... cit., p. 25-. 33[34] Essa outra forma de dizer, to inadequada quanto a outra, propos ta por FRE DERICO MARQUES, Instituies e vol. cit., p. 351. A imutabilidade da sentena perdura, embora ocorra um corte temporal na sua eficcia. (Cf. BARBOSA MOREIRA, "Ainda e sempre a coisa julgada", in Direito Processual Civil (Ensaios e Parecer es) , p. 144, n 8.

www.abdpc.org.br determinada, deixa de corresponder verdade jurdica quando outrem vem a usucapir o bem, tornando possvel novo provimento judicial sobre o domnio, agora atribudo ao usucapi ente. A ningum ocorrer pensar, diante dessa situao, em "modificao" do julgado anterior, ou em sua "adaptao" a fatos jurdicos ou vontade da lei. 34[34] No se trata, pois, de uma sentena "q ue se modifica", pois ela permanece to imutvel quanto era antes, ou quanto outra sentena qualquer. Trata -se, sim, de nov a sentena, proferida em processo novo, instaurado a partir de outra ao processual e com objet o prprio, porque diferente a causa de pedir, como diverso freqentemente o prprio petitum. A ao, no , pois, "de modificao''. de nova regulao jurisdicional da rela de Direito Material que, esta sim, mo dificou-se. Essa viso mais clara do problema, obtida inclusive merc do afastamento de terminologia inadequada, talvez che gue a permitir a formulao de uma teoria mais c ompleta dos limites da coisa julgada. Ao lado das clssicas limitaes ob jetiva e subjetiva, solidamente estabelecidas na doutrina, pode ter chegado o momento de colocar-se a categoria dos limites temporais . rdua e sedutora tarefa que deixamos sugeri da aos mais capazes, at por que no caberia nas coordenadas e objetivos deste ensaio. 16. Em resumo do exposto e guisa de concluso, pode -se estabelecer o que segue. As sentenas proferidas em aes de alimentos, como quaisquer outras, referentes ou no a relaes jurdicas "continuativas", transitam em julgado e fazem coi sa julgada material, ainda que . igualmente como quaisquer outras . possam ter a su a eficcia limitada no tempo, quando fatos superveni entes alterem os dados da equao jurdica n elas traduzida. O disposto no art. 15 da Lei n 5.478/68, portanto, no pode ser tomado e m sua literalidade. O dizer-se a que a sentena no faz cois a julgada , to-somente, um esfor atcnico e mal-inspirado do legislador para pr em destaque a admissibi lidade de ou tras demandas entre as mesmas partes e pertinen tes mesma obrigao alimentar. Essa interpretao, alis, no desafina da impresso g eral que essa Lei produz, como uma das m ais mal-formuladas do nosso ordenamento positivo.

www.abdpc.org.br Por tratar-se de outras "aes", em que a causa petendi, sempre, e freqentemente o petitum so radicalmente diversos dos seus correspondentes na "ao" anterior, nenhuma afronta ou restrio sofre o principio da imutabilidade da coisa j ulgada. Esta perdura inalterada e soberana, embora uma nova sentena venha a examinar e ac ertar a configurao tambm nova que a relao jurdico-material tenha assumido. S caberia falar-s de alterao do julgado, relativizao do princpio da imutabilidade, substituio da sente ou sua adaptao a fatos novos se fosse reapreciada e rejulgada a lide tal como se p usera anteriormente em juzo, com os mesmos dados e configurao que apresentava quando do julgamento primitivo. Mas a lide claramente diversa, seja que o alimentante post ule minorao do encargo (ou sua extino ou at mesmo inverso), seja que o alimentando busque a majorao dos alimentos que antes obtivera, ou a con cesso dos que lhe havia m sido denegados. Outrossim, se o art. 15 da Lei de Alimentos diz demais, o prprio art. 471, I, do CPC repete o que, sem ele, re sultaria dos princpios, sobretudo aqueles relativos identificao das demandas, vitalmente impo rtantes quando se trata de apurar o alca nce da coisa julgada. O que CASTRO MENDES a firmou relativamente a disposio similar do Direito Portugus35[35] seria plenamente aplicvel a esse texto legal. O erro traduzido na letra do aludido art. 15 tem sua origem em trs suposies, todas equivocadas, a saber: a) a de que a margem de arbtrio judicial, mais larga do que a me diana, na prolao da sentena dita "determinativa" torn -la-ia inapta para a produo de oisa julgada material; b) a de que as relaes jurdicas continuativas, como a de alimen to s, seriam igualmente incompatveis com a estabilidade da res iudicata e c) a de que os vrios julgamentos que se podem suceder relativamente a uma certa relao jurdico -material examinariam a mesma lide e as mesmas questes. Pensamos haver demonstrado que nenh uma dessas proposies verdadeira. Nossa tese central a de que a sentena de alimentos em nada se singulariza na comparao com quaisquer outras e na perspectiva da coisa julgada material, send o perfeitamente dispensvel qualquer disposio legal especfica sobre o tema. Outrossim, mais do que dispensvel errnea a norma tal como formulada no art. 15 da Lei n 5.478/68. E , no

www.abdpc.org.br curso da demonstrao, verificamos que, mais amplamente, a discutve l categoria das sentenas "determinativas" ou "dispositi vas" no justifica a existncia de qualquer r egra especial sobre a coisa julgada, tal como a do art. 471, I, do CPC, que nada acre scenta ou modifica relativamente aos princpios ge rais. Com efeito, nessas sentenas apenas m ais visvel a implcita clusula rebus sic stantibus, na verdade presente em todas em maio r ou menor medida. A teoria dos limites da coisa julgada, at agora ocupada com os objetivos e subjetivos, pode incluir tambm um e xame da limitao de carter temporal, potencialmen te capaz de proporcionar maiores luzes anlise dos temas tratados neste ensaio. (Agosto de 1989) BIBLIOGRAFIA ALLORIO, Enrico. "Critica della teoria del giudicato implicito , Rivista di Diritt o Processuale Civile, 1933, II, p. 245 e s. ...... La cosa giudicata respetto ai terzi , Milo, 1935. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil , vol. II, So Paulo, 1973. ARAGO, E. D. Moniz de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civ il, vol. II, 6 ed., Rio d e Janeiro, 1989. ...... 'Conexo e 'trplice identidade"', AJURIS, n 23, p. 72 e s. BARBERO, Domenico. Derecho Privado, vol. I, Buenos Aires, 1962. BARBI, Celso Agrcola. "Da precluso no processo civil", Revista Forense, vol. 158, p. 63 e s. BETTI, Emilio. "Cosa giudicata e ragione fatta valere in giudizio", Rivista di D iritto Commerciale, ano 7 (1927), pt. 1, p. 544 e s. BRUTAU, Jos Puig. A jurisprudncia como fonte do Direito , Porto Alegre, 1977. CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos, 1 ed., 3 tiragem, So Paulo, 1986. CARNEIRO, Nlson. A nova ao de alimentos, Rio de Janeiro, 1969. CARNELUTTI, Francesco. Sistema di Diritto Processuale Civile , vol. I, Pdua, 1936 . CATHARINO, Jos Martins. Direito do Trabalho, Rio de Janeiro, 1971.

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