Вы находитесь на странице: 1из 126

UNIVERSIDADE FUMEC FACULDADE DE CINCIAS HUMANAS

APOSTILA DE DIREITO DO TRABALHO

PROFESSORA: Andra Vasconcellos 2 semestre /2010

UNIVERSIDADE FUMEC FACULDADE DE CINCIAS HUMANAS

CURSO DE DIREITO DISCIPLINA: DIREITO DO TRABALHO PROFESSORA: Andra Vasconcellos

EMENTA: Direitos individuais do trabalhador. Contrato individual do trabalho. Consideraes doutrinrias e jurisprudenciais a respeito da formao do Direito do Trabalho, de seus institutos e princpios, hermenutica, regulamentao constitucional e legal. Tendncias atuais do Direito do Trabalho. Direito Coletivo do Trabalho. Organizao Sindical. Conflitos Coletivos de Trabalho. Lei de Greve.

OBJETIVOS: Geral: Objetiva o curso introduzir o estudo do Direito do Trabalho, atravs de uma viso moderna e atual da sua aplicao nas relaes jurdicas contratuais, propiciando uma conscincia crtica acerca do seu contedo e aplicao prtica, questionando a sistematizao vigente luz do ordenamento ptrio e a precarizao das condies de trabalho no contexto das crises mundiais. Pretende-se, sobretudo, permitir ao aluno perceber como se d a adaptao das normas realidade, atravs de um estudo sistmico da legislao, doutrina e jurisprudncia capacitando-o para o exerccio do Direito.

CONTEDO PROGRAMTICO:

1 parte 1 - CARACTERIZAO DO DIREITO DO TRABALHO Definio. Denominao. Funes. Abrangncia. Diviso Interna do Direito do Trabalho. 2 - HISTRICO DO DIREITO DO TRABALHO 2

Origem e Evoluo. Origem e Evoluo do Direito do Trabalho no Brasil. A Carta Constitucional de 1988 e a Transio Democrtica Justrabalhista. 3 AUTONOMIA E NATUREZA JURDICA DO DIREITO DO TRABALHO Autonomia. Natureza jurdica. 4 RELAO DO DIREITO DO TRABALHO COM OUTROS RAMOS DO DIREITO E OUTRAS CINCIAS 5 ORDENAMENTO JURDICO TRABALHISTA Fontes do Direito: Conceito e Classificao. Fontes Heternomas do Direito do Trabalho. Fontes Autnomas do Direito do Trabalho. Figuras Especiais: Jurisprudncia, Princpios Jurdicos, Doutrina, Equidade, Analogia e Clusulas Contratuais. Hierarquia entre as Fontes Justrabalhistas. 6 PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO Princpios Jurdicos Gerais Aplicveis ao Direito do Trabalho. Princpios de Direito Individual do Trabalho. Indisponibilidade de Direitos: Renncia e Transao no Direito Individual do Trabalho.

2 parte 7 RELAO DE TRABALHO X RELAO DE EMPREGO Relao de Trabalho e Relao de Emprego: Critrios de Caracterizao da Relao Empregatcia ESTAGIRIO (Lei 11.788/08), EMPREGADO DOMSTICO (Lei 5.859/72) E EMPREGADO RURAL (Lei 5.889/73) 8 A FIGURA DO EMPREGADO E DO EMPREGADOR Sujeitos Contratuais: Empregado e Empregador. Poder Diretivo, Regulamentar, Fiscalizatrio, Disciplinar. 9 TERCEIRIZAO Lcita e Ilcita Precarizao dos Direitos Trabalhistas. Cooperativas. Pejotizao. 10 CONTRATO DE TRABALHO Contrato de Trabalho e Contratos Afins. Contratos Expressos e Contratos Tcitos. Contratos por Tempo Indeterminado. Contratos a Termo. Teoria das Nulidades. Alterao, Interrupo e Suspenso do Contrato de trabalho. 11 DA REMUNERAO Distino entre Salrio e Remunerao. Protees Jurdicas. Parcelas Salariais. Salrio Utilidade. Equiparao Salarial. 3

12 DURAO DO TRABALHO Durao, Jornada e Horrio. Horas in itinere, Prontido e Sobreaviso. Flexibilizao e Compensao da Jornada. Jornada Extraordinria. Trabalho em Tempo Parcial. Jornada Noturna. Intervalos intrajornada. Intervalos interjornada. Descanso Semanal e em Feriados. Ausncias Legais. Frias anuais. 13 TRABALHO DA MULHER E TRABALHO DO MENOR 14 ESTABILIDADE E GARANTIA DE EMPREGO Estabilidade e Garantias de Emprego. 15 EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO Modalidades Extintivas e Parcelas Rescisrias. Dispensa sem Justa Causa. Dispensa por Justa Causa. Resciso Indireta. Pedido de Demisso. Formalidades Rescisrias. O instituto do Aviso Prvio.

3 parte 16 ORGANIZAO SINDICAL Histrico do Direito Coletivo no Brasil. Princpios do Direito Coletivo.Centrais Sindicais, Confederaes, Federaes, Sindicatos.Contribuies Sindicais. Prticas Anti-sindicais. 17 CONFLITOS COLETIVOS DE TRABALHO Modalidades de Soluo de Conflito. Dissdios Individuais e Plrimos. Poder Normativo da Justia do Trabalho. 18 LEI DE GREVE

METODOLOGIA E RECURSOS UTILIZADOS: Aulas expositivas elaboradas atravs de estudos comparativos doutrinrios dos principais autores do Direito do Trabalho, alm da leitura e anlise de artigos e jurisprudncias atualizadas.

AVALIAO: As atividades de avaliao buscam auferir e, ao mesmo tempo, propiciar o desenvolvimento do raciocnio lgico e de competncias bsicas (envolvendo abordagens criticas e de construo do conhecimento), sendo os resultados com os alunos debatidos, visando o aprimoramento da aprendizagem.

2 CHAMADA: As provas de 2 chamada sero aplicadas ao final do semestre, na data j prevista no cronograma, sendo o contedo referente a todo o semestre. Em qualquer das situaes apresentadas, o aluno dever formular pedido por escrito a professora, justificando a sua ausncia, at 5 (cinco) dias aps a data da avaliao. (Art. 7 da Resoluo 005/09). Observao: o aluno que no puder comparecer no dia da avaliao determinada, no poder faz-lo em outra turma.

BIBLIOGRAFIA BSICA:

BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr. COSTA, Armando Cassimiro, FERRARI, Irany, MARTINS, Melchades Rodrigues. Consolidao das Leis do Trabalho. So Paulo: 36 ed. LTr 2009. DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr.

BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: ALMEIDA, Amador Paes de. CLT Comentada: Legislao, Doutrina e Jurisprudncia. So Paulo: Saraiva. BARROS, Alice Monteiro. Contratos e Regulamentaes Especiais de Trabalho 3 ed. Sp : Atlas , 2008. GOMES, Orlando Gomes. GOTTSCHALK. Curso de Direito do Trabalho. 18ed.RJ: Forense, 2008. MARTINS, Sergio Pinto. Direito do trabalho. SP: Atlas 2009. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho 24 ed. SP. Saraiva 2009.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: ARAJO, Jair. Relao de Emprego. Del Rey, Belo Horizonte:2001. BARATA DA SILVA, Carlos Alberto. Compendio do Direito do Trabalho. 4 ed. So Paulo: LTr, 1986. BONAVIDES, Paulo; ANDRADE, Paes de. Histria Constitucional do Brasil. Paz e Terra. Braslia:1989 . BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF: Senado, 1988. CLT . 37 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. FILHO, Antnio Evaristo de Moraes, Antnio Carlos Flores de Moraes. Introduo ao Direito do Trabalho. 10 Ed. So Paulo:LTr. GOTTSCHALF, Elson, GOMES, Orlando. Curso de Direito do Trabalho. 18 ed.Rio de Janeiro: Forense, 2008. GUEDES, Carlos Eduardo Palleta. Direito do Trabalho. So Paulo: Fundamento Educacional.. 2006. 6

MAGANO, Octavio Bueno. Primeiras Lies de Direito do Trabalho. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,2003. MARTINS, Srgio Pinto. Comentrios CLT. 10 ed. So Paulo: Atlas, 2006. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso De Direito Do Trabalho. 22 Ed. So Paulo: Saraiva, 2007. NETO, Alberto Emiliano de Oliveira. Contribuies Sindicais. So Paulo: LTr, 2009. SILVA, Antnio lvares da. A Conveno n.158 da OIT. Belo Horizonte: RTM , 1996. SUSSEKIND, Arnaldo Lopes. Direito Internacional Do Trabalho, 2.ed.. So Paulo: LTr, 1987. VASCONCELLOS, Andra de Campos. Dispensa Imotivada Luz da Conveno 158 da Organizao Internacional do Trabalho. 1 Ed.Santa Catarina: Conceito,2010. VOCABULRIO JURDICO. 12 ed .Rio de Janeiro: Forense, 1996, vol. IV.

NOTAS DA PROFESSORA

Carssimos alunos,

Visando facilitar a dinmica do curso, elaboramos esta apostila, que traz um breve resumo dos apontamentos que faremos em sala de aula. O homem, desde os seus primrdios, tem a necessidade de agregar-se, e como imperativo de sobrevivncia individual, trabalhar. A partir da surge uma srie de problemas, como, por exemplo, a opresso de maiorias submissas por maiorias dominantes, e principalmente a diminuio de empregos. A Revoluo Industrial provocou uma fissura na sociedade, de onde emergiu o Direito do Trabalho que est diretamente relacionado aos fatos sociais. A cada movimento social, corresponde uma necessidade de adequao do indivduo, e o trabalho vem como necessidade de sobrevivncia, seja informal ou regulamentado. Vamos estudar contratos de trabalho, que pressupem vnculo empregatcio e outras relaes de trabalho, alm do direito coletivo, sempre com um olhar crtico e atual frente s crises mundiais e mudanas de paradigmas. Para facilitar a fixao do contedo e estudo individual, ao final de cada tpico, apresentamos um estudo dirigido. Isto no significa que o aluno venha a abrir mo da doutrina e da pesquisa diria. Estamos abertos a sugestes, acrscimos e correes no decorrer do curso. Atenciosamente,

Andra Vasconcellos

SUMRIO
Tpico 1 Tpico 2 Tpico 3 Tpico 4 Caracterizao do Direito do Trabalho Histrico do Direito do Trabalho Autonomia e Natureza Jurdica do Direito do Trabalho Relao do Direito do Trabalho com outros ramos do Direito e Outras Cincias Tpico 5 Tpico 6 Tpico 7 Tpico 8 Tpico 9 Fontes do Direito do Trabalho Princpios do Direito do Trabalho Relao de Trabalho X Relao de Emprego A figura do Empregado e do Empregador Terceirizao 25 31 37 41 49 53 61 68 81 89 93 104 107 118 123 10 15 21

Tpico 10 Contrato de Trabalho Tpico 11 Da Remunerao Tpico 12 Durao do Trabalho Tpico 13 Trabalho do Menor e da Mulher Tpico 14 Estabilidade e Garantia de Emprego Tpico 15 Extino do Contrato de Trabalho Tpico 16 Organizao Sindical Tpico 17 Conflitos Coletivos de Trabalho Tpico 18 Lei de Greve

Tpico 1 - CARACTERIZAO DO DIREITO DO TRABALHO 1 DEFINIO:

Para explicitar a estrutura do ramo especializado do Direito do Trabalho, juristas tm adotado posicionamentos distintos, que podem ser agrupados em trs grandes grupos, de acordo com o critrio adotado para a construo das definies: subjetivista, objetivista e misto ou complexo.

1.1.subjetivos: enfoque nos sujeitos das relaes jurdicas reguladas pelo DT - se verificam os tipos de trabalhadores.

De acordo com Maurcio Godinho, o menos consistente, pois a relao de emprego a categoria fundamental sobre a qual se constri o DT, portanto, a sua definio se d pela categoria, e no pelos sujeitos, e mais, hoje as relaes jurdicas de trabalho no envolvem exatamente o empregado, mas o trabalhador avulso, associaes sindicais, etc.

1.2.objetivos: enfoque na matria de contedo das relaes justrabalhistas, que hoje no se restringe ao trabalho subordinado, pois desconsideram outros tipos de relaes trabalhistas reguladas por este ramo do Direito.

1.3.misto: caracterizam-se pela conjugao dos dois elementos: o sujeito e a matria disciplinados pelo DT. o critrio utilizado pela maioria dos autores.

Segundo o Prof. Maurcio Godinho:

Direito Individual do Trabalho: complexo de princpios, regras e institutos jurdicos que regulam, no tocante s pessoas e matrias envolvidas, a relao empregatcia de trabalho, alm de outras relaes laborais normativamente especificadas. Direito Coletivo do Trabalho: complexo de princpios regras e institutos jurdicos que regulam as relaes laborais de empregados e empregadores, alm de outros grupos jurdicos normativamente especificados, 10

considerada sua ao coletiva, realizada autonomamente ou atravs das respectivas associaes. 2 DENOMINAO:

Atualmente, a denominao Direito do Trabalho adotada pela quase totalidade dos que estudam o assunto (OIT, CF). Historicamente, contudo, diversas denominaes so encontradas: 2.1. Legislao do Trabalho foi a denominao adotada pela Constituio de 1934, e ainda hoje utilizada por algumas faculdades de Cincias Econmicas, Contbeis e Administrao. 2.2. Direito Operrio limitava-se ao estudo apenas dos operrios, empregados absorvidos pela indstria, foi utilizado por Evaristo de Moraes Filho e pela Constituio de 1937. Convm observar que a expresso Droit Ouvrier (Direto Operrio) ainda utilizado na Frana pelo sistema utilizado naquele pas. Ver art. 7, inciso XXII da CF/88. 2.3. Legislao e Direito Industrial logo aps a Revoluo Industrial, como todas as relaes trabalhistas a serem disciplinadas, em razo da conjuntura socioeconmica da poca, referiam-se indstria, surgiu a denominao Legislao Industrial, que evoluiu, em seguida, para Direito Industrial. vlido observar que a nomeclatura deixou de existir e passou a designar um ramo do Direito Comercial, de cujo objeto consiste na proteo de quatro bens imateriais: a patente de inveno, a de modelo de utilidade, o registro de desenho industrial e o de marca. 2.4. Direito Corporativo sua origem est relacionada com o regime corporativista italiano, criada pela Carta do Trabalho, organizada pelo Grande Conselho do Fascismo. Diz respeito organizao sindical, sendo o objetivo estudar o trabalho subordinado. No Brasil este sistema surge com Getlio em 1937, que criou: o imposto sindical e o poder normativo, que foi atribudo Justia do Trabalho para estabelecer normas e condies de trabalho por meio de sentenas normativas e do sindicato nico. A principal critica a denominao reside no fato de que o corporativismo tem objetivos amplos, que no se resumem a regulamentao das relaes de trabalho.

11

2.5. Direito Social Foi a denominao utilizada por Cesarino Junior que inclua em seu objeto no apenas as relaes trabalhistas, mas tambm relaes previdencirias e assistenciais.As principais crticas feitas a esta denominao se refere a amplitude do seu significado e tambm porque todo o Direito, por sua natureza, social. H uma corrente doutrinria que defende a existncia de um Direito Social como terceiro gnero, ao lado do DPblico e DPrivado. Alm disso, os direitos sociais esto garantidos na Constituio, no art. 6 (educao, sade, moradia, trabalho, lazer, etc). Portanto, o conceito por demais vago e genrico. 2.6. Direito do Trabalho a expresso surgiu na Alemanha em 1912. A Constituio de 1946 foi a primeira a utiliz-la. No podemos dizer que perfeita, mas como ensina Maurcio Godinho, a denominao est consagrada na doutrina, na jurisprudncia e nos inmeros diplomas normativos existentes na rea. CONTEDO:

3.1.Tem na relao empregatcia sua categoria bsica, a partir da qual se constroem os princpios, regras e institutos. 3.2. o direito de todo e qualquer empregado. 3.3.Existem trabalhadores que, embora situados dentro do ramo justrabalhista, regulam-se por normatividade especialssima. Ex.: domsticos. 3.4.Posteriormente, por meio de leis especiais, outras formas de trabalho passam a integrar o objeto deste ramo do Direito: trabalho temporrio e trabalhador avulso, exceo foram favorecidos pelo padro geral da norma. 3.5.No esto includos: o trabalho autnomo, eventual, servidores pblicos e trabalho voluntrio. 3.6.Competncia da JT Emenda 45 alterou o Art. 114 da CF/88. Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; ... VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; (...)

12

4 FUNO :

Definir a funo do DT corresponde a estabelecer qual o sistema de valores que este ramo jurdico pretende realizar.

4.1. Funo tutelar: o DT deve proteger o trabalhador diante do poder econmico, evitando que este o absorva. Esta tutela concretiza-se por meio de leis de origem estatal ou do reconhecimento de poderes restritivos da autonomia individual as entidades sindicais. 4.2. Funo coordenadora: os autores sustentam que no apenas a proteo do trabalhador, nem a sufocao dos movimentos reivindicatrios trabalhistas ou a realizao de determinados valores econmicos ou sociais, mas a coordenao de interesses entre capital e trabalho, com a adoo de medidas nem sempre protecionistas ou tutelares. 4.3. Funo conservadora: os seguidores desta linha de pensamento sustentam que o DT a expresso de vontade opressora do Estado, vendo nele nada mais do que uma fora de que o Estado sempre se utilizou, para sufocar os movimentos operrios. 4.4. Funo econmica: sustentada pelos doutrinadores que pretendem a incluso do DT entre as divises do DEconmico. 4.5. Funo social: contraposio corrente anterior, os defensores desta funo afirmam que este ramo especializado objetiva a realizao de valores, no econmicos, mas sociais, especialmente o valor absoluto e universal da dignidade humana. DIVISO INTERNA:

5.1.A diviso do DT em DIndividual e DColetivo quase unanimidade dos autores. 5.2. pacfico o entendimento doutrinrio de que o chamado Direito Pblico do Trabalho que envolve o Processo do Trabalho, o Direito Administrativo do Trabalho, o Direito da Seguridade Social e o Direito Penal do Trabalho,

13

assim como o chamado Direito Internacional do trabalho, no integram o DT em sentido estrito, mas outros ramos do Direito. 5.3.Direito individual (1 parte) : o setor que compreende as normas referentes a relao de emprego e as demais relaes individuais de trabalho, mas que analisa questes como sua definio, autonomia, sua posio enciclopdica, relao com outras cincias, relao com outros ramos jurdicos, etc. 5.4.Direito Tutelar do Trabalho (2 parte): o setor que compreende as regras relativas a proteo do ser humano que trabalha, incluindo medicina e segurana do trabalho, limitao de jornada, fixao de horrio, etc. 5.5.Direito Coletivo do Trabalho (3 parte): disciplina as organizaes sindicais e relaes coletivas de trabalho, negociaes coletivas, direito de greve, etc.

6 OBJETO:

Do modo que foi concebido, teve a relao de trabalho, contratualmente prestado, de forma pessoal, subordinado, remunerado e no eventual, chamada de relao de emprego, e as relaes coletivas de trabalho que se instauram entre sindicatos e empresas e os conflitos decorrentes das mesmas.

ESTUDO DIRIGIDO 1 D o seu conceito de Direito do Trabalho. 2 Faa uma reflexo acerca da denominao Direito Social. 3 Qual o contedo do Direito do Trabalho? 4 O que significa funo tutelar do Direito do Trabalho? 5 Qual o objeto do Direito do Trabalho?

14

Tpico 2 - HISTRICO DO DIREITO DO TRABALHO

1 EVOLUO: Direito Romano: surgiu a figura da locatio conductio, que se divide em locatio conductio rei (locao de coisas); locatio conductio operis faciendi (empreitada); locatio conductio operarum (locao da energia de trabalho) A Bblia conceitua o trabalho como forma de castigo Origem da palavra: vem do latim tripalium (significa instrumento de tortura) A primeira forma de trabalho foi a escravido o homem no era considerado sujeito de direito Na Grcia: Plato e Aristteles entendiam que o trabalho tinha sentido pejorativo envolvia apenas a fora fsica. A dignidade do homem se dava pela palavra Nas classes mais pobres, o trabalho considerado como condio dignificante agrado aos deuses 1.1.Servido: os trabalhadores recebiam proteo dos senhores feudais em troca do uso da terra, nesta poca o trabalho era considerado castigo e os nobres no trabalhavam. 1.2.Corporaes de ofcio: faziam parte os mestres, os companheiros e os aprendizes. os mestres passavam pela prova da obra-mestra, pelos donos das oficinas. (so os empregadores de hoje) os companheiros trabalhavam para os mestres e recebiam salrio dos mestre. os aprendizes eram menores (a partir de 12 ou 14 anos) e recebiam do mestre o ensino metdico do ofcio ou profisso seus pais pagavam taxas pelo aprendizado exceo: os filhos dos mestres no precisavam de prova, bem como o esposo da filha do mestre ou o marido da viva do mestre o tempo de trabalho nesta poca variava de 12 a 18 horas

15

as corporaes foram suprimidas com a Revoluo Francesa - causas: apelo liberdade individual, liberdade de comrcio e o encarecimento dos produtos das corporaes. cada corporao tinha seu estatuto prprio, com normas disciplinando as relaes de trabalho relao autoritria sem proteo aos trabalhadores a clientela era formada pelos habitantes das cidades e arredores 1.3.Liberalismo do sc. XVIII : Pregava um Estado alheio rea econmica Levou as relaes de trabalho para a plena autonomia contratual, e o capitalista, sempre mais forte, podia impor suas condies sem a interferncia do Estado liberdade, a igualdade foi valorizada pelo socialismo e a fraternidade (solidariedade) inspirou um sistema de socorros mtuos 1.4.Revoluo Industrial: Nova fase, transformao do trabalho em emprego, conseqentemente recebimento de salrios Transformao das manufaturas em indstrias Na seqncia, a substituio de mo-de-obra por mquinas gera desemprego Drama do operrio: trabalho sem sistema de lei que o regulamentasse Os trabalhadores comeam a se reunir para reivindicar melhores condies de trabalho (jornada, regulamentao do trabalho da mulher e do menor e salrio) Venda da fora de trabalho Interveno do Estado necessidade de proteo ao trabalhador 1.5.Primeira Guerra Mundial aps seu trmino, surge o que se pode chamar de constitucionalismo social, que a incluso nas constituies de preceitos relativos defesa social da pessoa, de normas de interesse social e de garantia de certos direitos fundamentais, incluindo o Direito do Trabalho. 1.6.Constituio do Mxico em 1917 foi a primeira a tratar do tema. jornada de 8 horas, proibia o trabalho do menor de 12 anos, limitao da jornada dos menores de 16 anos a seis horas, jornada mxima noturna de 16

sete horas, proteo maternidade, salrio mnimo, direito sindicalizao, greve, indenizao de dispensa, seguro social e proteo contra acidentes do trabalho. 1.7.Constituio de Weimar em 1919 disciplinava a participao dos trabalhadores nas empresas. 1.8.Tratado de Versalhes em 1919 prev a criao da OIT (Organizao Internacional do Trabalho), que tem como finalidade proteger as relaes entre empregados e empregadores no mbito internacional, expedindo convenes e recomendaes. 1.9.Carta Del lavoro de 1927 institui um sistema corporativista-facista. O corporativismo visava organizar a economia em torno do Estado, promovendo o interesse nacional, alm de impor regras s pessoas inspirou alguns sistemas polticos a exemplo do Brasil. A partir do sc. XX o DT comeou a ganhar identidade prpria na concepo corporativista europia final de 1920 at 1930 (Espanha, Portugal e Itlia) Princpio: interveno do estado transfere a ordem trabalhista para a esfera das relaes de natureza pblica Unio dos trabalhadores por meio dos sindicatos resultou no direito sindical com o reconhecimento dos acordos e convenes coletivas Surge a idia de justia social fontes do pensamento: encclica Rerum Novarum (1891) e o marxismo que pregava a unio dos trabalhadores para a construo de uma ditadura do proletariado supressiva do capital 1.10.Declarao Universal dos Direitos do Homem em 1948 prev alguns direitos dos trabalhadores, como frias remuneradas, repouso, etc. 1.11.Neoliberalismo prega a contratao e os salrios dos trabalhadores devem ser regulados pelo mercado de acordo com a lei da oferta e da procura O Estado deixando de intervir nas relaes trabalhistas.

Observao: segundo alguns autores, a histria do Direito do Trabalho comea aps a Revoluo Francesa, durante o sc. XIX. Antes, o que houve foi pr-histria, pois o Direito do Trabalho s se tornou possvel num regime poltico de total liberdade.

17

2 EVOLUO NO BRASIL 2.1.Constituio de 1824 apenas aboliu as corporaes de ofcio, pois deveria haver liberdade do exerccio de ofcios e profisses. 2.2.Lei do Ventre Livre a partir de 28-09-1871 os filhos de escravos nasceriam livres. 2.3.Lei Saraiva Cotegipe em 28-09-1885 chamada de Lei dos Sexagenrios, pois libertava os escravos com mais de 60 anos. 2.4.Lei urea em 13-05-1888 abolio da escravatura. 2.5.Constituio de 1891 reconheceu a liberdade de associao garantiu o livre exerccio de qualquer profisso moral, intelectual e industrial introduziu um captulo dedicado a Ordem Econmica e Social o art. 121 j tratava da proibio da diferena de salrio, salrio mnimo, jornada mxima de oito horas, proibio do trabalho de menores de 14 anos, repouso semanal remunerado, frias anuais, indenizao por dispensa sem justa causa, assistncia mdica sanitria, regulamentao do exerccio de todas as profisses, reconhecimento das convenes coletivas 2.6.Constituio de 1930 Poltica trabalhista idealizada por Getlio. 2.7.Constituio de 1934 - Foi constituda sob a influncia do constitucionalismo social. 2.8.Constituio de 1937 Marca uma fase intervencionista do Estado inspirada na Carta Del Lavoro e na Constituio Polonesa Foi institudo o sindicato nico, porm sob a interveno do Estado, a greve e o lockout foram considerados recursos anti-sociais, etc. O sindicato passou a ser assistencial Fixou-se o princpio do sindicato nico Tudo o Estado, tudo conforme o Estado, e nada contra o Estado O trabalho como dever social Surgiu o Pis e o Pasep 2.9.Dec. Lei 5.452 de 1-5-1943 aprovou a CLT.

18

2.10.Constituio de 1946 considerada uma norma democrtica, pois os trabalhadores passam a participar do lucro das empresas, repouso semanal remunerado, estabilidade, direito de greve, etc. 2.11.Constituio de 1967 manteve os direitos j estabelecidos anteriormente. 2.12.Constituio de 1988 os direitos trabalhistas foram includos no Captulo II, Dos Direitos Sociais, do Ttulo II, Dos Direitos e Garantias Fundamentais. Art. 7 direitos individuais e tutelares do trabalho. O art. 8 versa sobre o sindicato e suas relaes. O art. 9 especifica regras sobre a greve. O art. 10 determina disposio sobre a participao dos trabalhadores em colegiados. O art. 11 menciona que nas empresas com mais de 200 empregados assegurada a eleio de um representante para entendimentos com o empregador. 2.13.Leis esparsas: Lei 5.859/72(domsticos); Lei 5.889/73(rural); Lei

6.019/74(temporrio), etc.

CONSIDERAES Com o surgimento da sociedade capitalista que defende o meio de produo, e a economia de mercado com base na livre iniciativa, que o vocbulo trabalho teve uma nova conotao. Mas, ainda assim, os detentores do capital tm o trabalho como mercadoria e os trabalhadores se submetem a condies laborais degradantes, pois necessitam do salrio (preo do trabalho), para o seu prprio sustento e de sua famlia. O trabalho deixa de ser eminentemente agrrio, criando o trabalho industrial que teve o seu incio como o uso da eletricidade, do motor a combusto, da qumica orgnica, dos materiais sintticos e da manufatura de preciso, sendo o trabalho administrado por princpios de gerenciamento e organizao baseados no modelo taylorista-fordista, eliminando a porosidade, ou seja, o tempo no utilizado pelas tarefas produtivas. Neste sistema, a produo era estocada e a empresa verticalizada, com total controle de todas as reas e fases da produo num nico local. Neste contexto surge o Estado do bem estar social, welfare state, direito de segunda gerao, ou segunda dimenso, onde os governos tm como objetivo proporcionar aos cidados um padro de vida mnimo, valorizando o trabalho, atravs da regularizao dos salrios e programas de assistncia social.

19

Porm, na dcada de 60, com o aumento dos custos da mo-de-obra alm das conquistas sociais, entramos em processo de colapso, que se acentua na dcada de 70, trazendo recesso e diminuio do consumo, causando o fechamento de empresas e consequentemente, o desaparecimento das vagas. O Estado, ento, comea a reavaliar o seu modelo que resultou na diminuio de gastos pblicos, intensificao das privatizaes e tendncia desregulamentao e flexibilizao do processo produtivo.

ESTUDO DIRIGIDO 1 Qual foi a primeira forma de trabalho? 2 O que vem a ser corporao de ofcio? 3 O que ocorreu com o Direito do Trabalho na Revoluo Industrial? 4 - Quando surgiu a CLT? 5 Qual a importncia da Constituio/88 para o Direito do Trabalho?

20

Tpico 3 TRABALHO

AUTONOMIA E NATUREZA JURDICA DO DIREITO DO

Embora o Direito constitua uma cincia unitria, no podemos negar que, quando um ramo jurdico alcana a autonomia, atinge a maturidade, passando a orientar-se pelos prprios princpios. Apesar da especializao, regulando determinados tipos de relaes, preciso compreender que no se pode perder de vista o sentimento da unidade do conjunto. Ainda assim, no podemos admitir uma autonomia absoluta, porquanto, pois, subsidiariamente, o direito do trabalho se socorre do direito comum.

1 AUTONOMIA: 1.1.CARACTERSTICAS: Desenvolvimento Legal seja ela vasta a ponto de merecer um estudo adequado e particular. No temos um Cdigo do Trabalho, mas a CLT e a legislao esparsa cumprem esse papel, existindo, pois, a AUTONOMIA DO DIREITO DO TRABALHO, principalmente diante do volume de regras legais sobre o tema. Desenvolvimento Doutrinrio que contenha doutrinas homogneas dominadas por conceitos gerais que informam outras disciplinas. Do ponto de vista doutrinrio, h AUTONOMIA DO DIREITO DO TRABALHO, pois so inmeras obras que tratam da matria em comentrio. Desenvolvimento Didtico nas faculdades de Direito tm um ano ou dois semestres da matria Direito do Trabalho, e em outros cursos, como Administrao e Engenharia, h uma cadeira denominada Legislao Social, que consiste efetivamente no ensino do Direito do Trabalho. A OAB tambm tem exigido conhecimentos especficos da matria para habilitar o bacharel em direito. Autonomia Jurisdicional - a autonomia jurisdicional do Direito do Trabalho est consagrada principalmente a partir da edio da CLT e dos julgamentos dos pleitos trabalhistas. Com a CF/46 consagra-se a autonomia do Direito do Trabalho que passa a fazer parte integrante do Judicirio.

21

Autonomia Cientfica h princpios prprios, copiosa legislao sobre o tema, que importa uma vasta matria, com institutos distintos de outros ramos do Direito, tendo por inspirao normas que iro proteger a hipossuficincia do trabalhador, visando modificao e melhoria das suas condies de trabalho e sociais.

1.2. ART. 8 DA CLT: As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e outros princpios e normas gerais do direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. Pargrafo nico. O direito comum ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste.

1.3. COMENTRIOS:

O art. 8 deixa clara a prevalncia da lei ou do contrato, indicando como a autoridade administrativa ou a prpria justia do trabalho deve conduzir na lacuna da legislao de inexistncia de normas contratuais. Assim, inexistindo lei, para a soluo do caso, ser considerada a jurisprudncia, analogia, equidade, analogia e outros princpios e normas gerais do direito. a) Jurisprudncia: na lio de Carlos Maximiliano, o conjunto de solues dadas pelos tribunais s questes de Direito; relativamente a um caso particular, denomina-se jurisprudncia a deciso constante e uniforme dos tribunais sobre determinado ponto de direito.

22

Analisando o art. 8, nota-se que a jurisprudncia no exclusividade dos tribunais trabalhistas, mas tambm a jurisprudncia administrativa, por exemplo, decises tomadas pelo M.T., atravs das Delegacias Regionais do Trabalho.

b) Analogia: a analogia o meio do qual o juiz amplia a incidncia da lei, aplicando-a a caso idntico ou semelhante no contemplado pela legislao. c) Equidade: o meio atravs do qual o juiz abrange o rigorismo legal. Da a expresso extremamente feliz de Russomano a idia do justo. Abrando o rigor do texto. Aquece a frieza da lei. d) Outros princpios gerais e normas gerais do direito: so os prprios fundamentos do Direito. Na lio de Celso Agrcola Barbi, so as idias mais gerais que implicam o ordenamento jurdico de um pas. e) Direito comum: parte subsidiria do Direito do Trabalho, notadamente o Direito Civil, inclusive no Direito Processual do Trabalho. f) Usos e costumes

g) Direito comparado

2 - NATUREZA JURDICA DO DIREITO DO TRABALHO 2.1. Primeiramente o DT era considerado como ramo do direito pblico isto porque no perodo do corporativismo, os sindicatos eram considerados entes de direito pblico, hoje no o so mais, e como algumas concepes interpretavam o regime de trabalho como estatutrio (hoje ocorre apenas no setor pblico), as teses publicistas perderam o sentido. - o funcionrio pblico estatutrio aquele que trabalha para a Administrao Pblica por concurso, e como tal regido pelo Direito Administrativo e suas leis prprias para o seu regime de trabalho. A administrao Pblica pode contratar pode contratar algum, no regime celetista, e, neste caso, o vnculo entre as partes ser regido pelas leis trabalhistas. 2.2. Observar o art. 9 da CLT que determina que sero nulos os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na CLT. 2.3. As leis de fiscalizao pelo MT so de Direito Administrativo, mas no DT, sua funo instrumental, servindo de meio e no de fim.

23

2.4. A relao de emprego contratual, e a autonomia da vontade das partes fonte instauradora de direitos e deveres recprocos. Portanto, o DT um ramo do direito privado. Os sujeitos envolvidos, empregado e empregador, so dois particulares. 2.5. Importante acrescentar que se o DT fosse considerado ramo do direito pblico, os sindicatos seriam rgos pblicos e as convenes coletivas de trabalho entre os sindicatos no teriam razo de ser. 2.6. Alguns doutrinadores entendem que o DT ramo do direito social, outros que no pertence nem a direito pblico, nem a direito privado, exclusivamente, e outros como Evaristo de Moraes Filho, que seria direito unitrio, numa fuso entre misto e privado.

ESTUDO DIRIGIDO 1 O que caracteriza a autonomia de um ramo do direito? 2 Qual a importncia do art. 8 da CLT? 3 Qual a natureza jurdica do Direito do Trabalho? 4 Pode o Direito do Trabalho ser considerado um ramo do Direito Pblico? 5 O que preleciona o art. 9 da CLT?

24

Tpico 4 RELAO DO DIREITO DO TRABALHO COM OS DEMAIS RAMOS DO DIREITO

1 DIREITO INTERNACIONAL: O Direito Internacional Pblico do Trabalho diz respeito s normas de ordem pblica, de mbito internacional. OIT edita convenes e recomendaes, Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948), Conveno Europia dos Direitos Humanos (1950).1 O Direito Internacional Privado do Trabalho versa sobre a aplicao da lei no espao. Ex.: trabalhador que foi contratado em Buenos Aires, trabalhou em Tquio e foi dispensado no Brasil. 2 DIREITO CONSTITUCIONAL: So muito prximas as relaes entre o direito constitucional e o direito do trabalho, especialmente quanto constitucionalizao do direito do trabalho (Mxico e Alemanha). Igualdade de oportunidades, correlao entre os frutos da produo e sua distribuio no plano social, a robotizao, a liberdade sindical, etc. Ver art. 7 e 8 da CF/88 Aps a Segunda Guerra Mundial, as novas Constituies promulgadas em importantes pases da Europa conferiram novo status ao processo de constitucionalizao trabalhista (Frana, Itlia, Alemanha, Portugal e Espanha). Alm dos direitos laborativos, inseriram princpios jurdicos, como dignidade humana, valorizao sociojurdica do trabalho, da justia social, etc. No Brasil, a partir da Constituio de 1934, esta tendncia de constitucionalizao se firmou, culminando com a CF/88 (arts. 7 ao 11) Uma questo jurdica que tem merecido a ateno dos especialistas em Direito Constitucional a da aplicabilidade das leis constitucionais. A teoria que tem prevalecido, nesse sentido, a de que as normas constitucionais so
1

Sobre OIT, consultar : VASCONCELLOS, Andra de Campos . Dispensa Imotiva Luz da Conveno 158 da OIT. 1 Ed.Santa Catarina: Conceito,2010, p.59/74

25

consideradas de eficcia plena e aplicabilidade imediata, de eficcia contida e aplicabilidade imediata, mas passveis de restries, e de eficcia limitada, cuja estruturao definitiva o legislador deixou para providncia ulterior. O que se nota que h leis constitucionais que, em razo do seu contedo, necessitam de legislao integradora, enquanto outras no esto

condicionadas existncia dessa legislao e podem em toda a sua plenitude, ser aplicadas nos processos concretos. 3 DIREITO ADMINISTRATIVO: A Administrao Pblica tem, como atribuio central, organizar, manter e executar a inspeo do trabalho (CF, art. 21, XXIV), organizar o sistema nacional de empregos e condies para o exerccio da profisses (CF, art. 22, XVI) e desenvolver, por meio do Ministrio do Trabalho, inmeras atribuies relacionadas com o trabalho nas reas da migrao da mo-deobra, treinamento, colocao de desempregados e mediao de conflitos, sendo atualmente vedada a sua interveno ou interferncia na organizao sindical (CF/88, art. 8, I). O Ministrio do Trabalho tambm competente para apreciar procedimento administrativo de anotao de carteira de trabalho e previdncia social quando a relao de emprego comprovada de modo incontroverso. O prprio Estado contrata servidores sob o regime da CLT ou regime temporrio ou precrio. Mesmo quando o Estado admite funcionrios pblicos sob o regime estatutrio, estamos diante de uma relao de trabalho que mostra semelhana com o que vamos estudar. Ver: art. 161, 200, 444 e 626 da CLT, art 7, XXII da CF/88 (C 81 da OIT). 4 DIREITO PROCESSUAL: O Direito Processual do Trabalho vem a ser a forma de assegurar o cumprimento dos direitos materiais do empregado. Este compreende as figuras da ao, jurisdio e do processo. A CLT contm, nos arts. 643 a 910, as regras.

26

5 DIREITO CIVIL: O Contrato de Trabalho tem origem no Direito Civil. O art. 8 da CLT, pargrafo nico determina a aplicao do direito civil, subsidiariamente s relaes de trabalho. Justificamos tal procedimento porque a relao desses de ordem histrica. Tal aplicao ampla, porm vedada qual a lei trabalhista dispuser da mesma regra, caso em que afastar a aplicao do direito civil. Segundo Amauri Mascaro Nascimento, Parte da teoria dos atos e fatos jurdicos aplicvel s relaes de trabalho, nas quais so considerados como defeitos dos atos jurdicos o erro, o dolo, a coao, a simulao e a fraude... Para Maurcio Godinho h importantes institutos, regras e princpios que preservam interesse rea justrabalhista. (critrio de fixao de responsabilidade civil art. 7,XXVIII, CF/88teoria civilista das nulidades, hierarquia das normas, etc) Parte geral do CC incapacidade, maioridade, pessoas jurdicas, defeitos e ineficcia dos negcios jurdicos e prescrio. Efeitos e obrigaes, contratos, locao, emancipao da mulher, etc. 6 DIREITO COMERCIAL: A relao entre os dois de natureza histrica, legislativa e doutrinria, porque algumas regras do direito do trabalho surgiram dos cdigos comerciais, o que aplicado at hoje, a exemplo da Argentina. aplicado subsidiariamente na soluo dos problemas trabalhistas como tambm pelas figuras estudadas por ambos: como a empresa, o comerciante, a falncia. Como exemplo, sabemos que no caso de mudana na estrutura jurdica e na propriedade da empresa, os direitos dos trabalhadores so assegurados (art. 10 e 448 da CLT). Participao nos lucros e resultados PLR. Art. 7, inciso XI da CF/88. 7 DIREITO TRIBUTRIO:

27

As relaes entre ambos so relevantes, principalmente quando se fala em fato gerador, incidncia de tributos, ou contribuies sobre certas verbas trabalhistas, etc. As contribuies do FGTS e do PIS-Pasep realam ainda mais essa relao, alm da incidncia do imposto de renda sobre salrios, remunerao e outras verbas de natureza trabalhista. 8 DIREITO PENAL: As principais relaes residem na incluso entre as infraes penais de matria trabalhista e na unidade de figuras e conseqente problema das relaes entre o ilcito penal e o ilcito trabalhista. No Cdigo Penal brasileiro h um captulo destinado aos Crimes contra a Organizao do Trabalho (arts. 197 a 207). A prpria empresa pode aplicar determinadas sanes ao empregado (advertncia, suspenso, etc), decorrentes do poder disciplinar do empregador. Em princpio, o ilcito penal e o ilcito trabalhista so autnomos, mas muitas vezes o mesmo fato apresenta um e outro, exemplo: o empregado que rouba, enseja justa causa como tambm a prtica de ofensas a superior hierrquico. A Lei 9.029/95 estabelece normas penais para a discriminao da mulher. (art. 2); trabalho escravo, Lei 9777/98 e art. 149 do CP; art. 49 da CLT; normas de higiene e segurana do trabalho, art. 19, pargrafo 2 da Lei 8213/91; Lei 10224/2001 art. 216-A CP favorecimento sexual; ECA, arts. 226/244. Prticas de justa causa e falta grave, agresses fsicas e mentais, prtica contra os bons costumes, revelao de segredo de empresa, etc 9 DIREITO DA SEGURIDADE SOCIAL: Ver CF/88 arts.194 a 204. Proteo maternidade, especialmente gestante, assistncia social infncia e adolescncia, promoo e integrao ao mercado de trabalho.

28

10 DIREITO ECONMICO: O DE tem por objetivo disciplinar juridicamente as atividades desenvolvidas nos mercados, buscando uma forma de organizao do sistema e tambm visando interesse social. Ex.: obteno de uma poltica de emprego, valorizao do trabalho humano, poltica econmica e salarial, etc. Ver art. 1, III, 170, 193 e 218 da CF/88. 11 RELAO DO DIREITO DO TRABALHO COM OUTRAS REAS: 11.1.Direito do Trabalho e economia: A Economia a cincia que tem por objetivo o estudo da distribuio de riquezas, da produo e do consumo. Os fatos econmicos podem influir no direito do trabalho, e a demonstrao est na prpria histria a partir da Revoluo Industrial do sc. XVIII, como as aes destinadas produo de bens e distribuio de riquezas, bastando exemplificar com as leis trabalhistas sobre salrios, participao do trabalhador no lucro da empresa, etc. 11.2.Direito do Trabalho e sociologia: Cabe sociologia a investigao das estruturas do fato social; quando voltado para o direito em geral, temos a sociologia jurdica. Como salienta Miguel Reale, a sociologia jurdica no visa norma jurdica como tal, mas sim sua eficcia ou efetividade, no plano do fato social. 11.3.Direito do Trabalho e medicina : A medicina do trabalho estuda os meios preventivos e reparatrios da sade do trabalhador, da resultam as normas jurdicas de segurana e higiene do trabalho, acidentes do trabalho e doenas profissionais, limitao dos excessos de trabalho, reabilitao profissional e bem estar fsico e mental do trabalhador. 11.4.Direito do Trabalho e filosofia : O trabalho uma mediao entre o homem e a natureza, transformando-a das condies brutas em que se achava no incio da histria. Este processo constitui vrias etapas que correspondem s grandes revolues

tecnolgicas. 29

A valorizao do trabalho pressuposto de existncia digna. 11.5.Direito do Trabalho e psicologia : Psicologia do trabalho,vem do sc. XVII, o ramo da psicologia que se ocupa do estudo das tcnicas para adaptao do trabalhador, como criatura humana, atividade que exerce. O psiclogo do trabalho pode tentar melhorar a segurana do trabalho, diminuir a carga do trabalho, reduzir o absentesmo e aumentar o grau de satisfao do trabalhador. 11.6.Direito do Trabalho e administrao de empresas : A Administrao de Empresas preocupa-se com a organizao da empresa, sua forma de produo, que est diretamente relacionado com o poder de direo do empregador. Os recursos humanos implicam nas promoes, plano de cargos e salrios, remunerao, etc. 11.7.Direito do Trabalho e moral : A justia social como ncleo da prtica social (o Direito do Trabalho parte), representa instrumento de realizao do bem comum e este no se concretiza sem a garantia da dignidade da pessoa humana, cujo conceito de natureza tica. Respeito da honra e boa fama, resguardo do decoro e da moralidade, bons costumes, etc.

ESTUDO DIRIGIDO 1 De que modo a insero de uma ordem econmica e social nas Constituies provocou a Constitucionalizao do Direito do Trabalho? 2 Fundamente a natureza multidisciplinar do Direito do Trabalho. 3 Qual o papel das Convenes Internacionais no do Direito do Trabalho. 4 Qual a relao do Direito do Trabalho com a moral? 5 Pesquisar se h relao do Direito do Trabalho com o Direito do Consumidor.

30

Tpico 5 - FONTES DO DIREITO DO TRABALHO

1 INTRODUO: Segundo Maurcio Godinho, as noes de ordem e ordenamento jurdico referem-se ao complexo unitrio de dispositivos regulatrios das organizaes e relaes sociais em um determinado contexto histrico, geogrfico e poltico institucional. O termo vem do latim fons, significado de nascente, manancial. Fonte do Direito: tem significado metafrico, pois o direito j uma fonte de vrias normas. Significa meio pelo qual o Direito do Trabalho se forma, se origina e estabelece as suas normas jurdicas. Emprega-se tambm a expresso no sentido de fundamento de validade jurdico-positiva da norma jurdica, viso kelseniana. Direito positivo retratado pela norma, que se constitui em regras (tm como roupagem a lei escrita), princpios (comandos gerais) e valores (padres sociais), dotada de fora coercitiva sobre os agentes sociais a que se destina. Portanto Direito Positivo no significa apenas direito escrito, mas aquele que age coercitivamente sobre a sociedade. a partir da fonte que se cria o direito, e com este a obrigao e a exigibilidade ao cumprimento desta obrigao. 2 CONSIDERAES:

Fontes formais: So os meios de revelao e transparncia da norma jurdica. importante para que empregado e empregador se conscientizem de que, alm da fora dos contratos de trabalho existem outros regramentos que tm fora coercitiva e que devem ser respeitados e cumpridos. Se caracterizam pelo seu carter geral, abstrato, impessoal e imperativo. Se confundem com a norma. A doutrina se divide quanto aos tipos. Fontes materiais: antecedem as fontes formais. o complexo de fatores que ocasionam o surgimento de normas, envolvendo fatos e valores. So analisados fatores sociais, psicolgicos, econmicos, histricos, etc, ou seja, os fatores reais que influenciaro na edio da norma jurdica. 31

H autores que entendem que a relevncia apenas o estudo das fontes formais, sendo que as fontes materiais dependem da investigao das causas sociais que influenciaram na edio da norma jurdica. certo afirmar que toda fonte formal j foi uma fonte material, mas nem toda fonte material chega a se transformar em formal. Alguns autores afirmam que apenas o Estado fonte do Direito, pois ele goza de poder de sano (teoria monista), sendo que outros pregam que existem vrios centros de poderes (teoria pluralista)

3 - FONTES DO DIREITO DO TRABALHO:

3.1.heternomas: impostas por agente externo. CF dotada de prevalncia na ordem jurdica. Confere fundamento e eficcia a todas as demais regras. O art. 22 da CRFB/88 lembra a competncia privativa da Unio de legislar sobre o Direito do Trabalho, impedindo os Estados-membros e os Municpios de o fazerem. Leis A lei trabalhista central no Brasil o Decreto-Lei 5452, de 1-5-43 (CLT). A diferena entre um cdigo e a CLT que o primeiro importa a criao de um Direito novo, revogando a legislao anterior, sendo que a outra apenas organiza e sistematiza a legislao esparsa j existente, tratando no s do Direito individual do trabalho, mas tambm do tutelar, do coletivo e at mesmo das normas de processo do trabalho, alm daquelas sobre segurana e medicina do trabalho, etc.Observamos que as medidas provisrias esto cada vez mais crescentes, provocando transformaes no DT. Tratados e Convenes Internacionais So as convenes, tratados e recomendaes. Pode a norma internacional estabelecer condies mais benficas do que as previstas em nossa legislao. - no Brasil, pela CRFB/88, por no ser clara, tudo indica que adotou a teoria monista, em virtude da qual o tratado ratificado complementa, altera ou revoga o direito interno, desde que se trate de norma auto-aplicvel e j esteja em vigor no mbito internacional. Entretanto, aps a EC/45/05, que 32

introduziu o pargrafo 3 ao art. 5 da CRFB, trouxe baila uma nova discusso,pois passou a conferir status de emenda constitucional a tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que tenham sido aprovados com critrios similares aos de emenda. Regulamento Normativo Do ponto de vista tcnico-jurdico, equivale lei em sentido material e tm tido grande recorrncia no DT. Ex.: Decretos que regulam o 13 salrio, vale-transporte, adicional de periculosidade, etc. Portarias, avisos, circulares, instrues (Ministrio do Trabalho) em princpio no constituem fontes formais, mas h possibilidade de serem alados ao estatuto de fonte normativa, quando referidos por lei ou regulamento normativo, principalmente no que diz respeito sade e segurana do trabalho. (ver art. 192 e 193 da CLT) Sentena normativa ver art. 867 da CLT. a deciso dos tribunais regionais do trabalho ou do TST no julgamento dos dissdios coletivos. O art. 114, caput, e seu 2, da Constituio, atribuiu competncia Justia do Trabalho para estabelecer normas e condies de trabalho. Portanto, por meio de sentena normativa em dissdio coletivo que sero criadas, modificadas ou extintas as normas as normas e condies aplicveis ao trabalho, gerando direitos e obrigaes a empregados e empregadores. Seu efeito erga omnes valendo para todas as pessoas integrantes da categoria econmica e profissional envolvidas no dissdio coletivo. 3.2.autnomas: so as elaboradas pelos prprios interessados. Convenes e acordos coletivos ver art.614, pargrafo 3 da CLT. Previso no art. 7 inc. XXVI da CF. So espcies de negcio jurdico. As Convenes so os pactos firmados entre dois ou mais sindicatos estando de um lado o sindicato patronal e do outro o sindicato profissional. Os acordos coletivos so os pactos celebrados entre uma ou mais empresas e o sindicato da categoria profissional a respeito das condies de trabalho. Usos e costumes na reiterada aplicao, pela sociedade, que se origina a norma legal. A exemplo do 13 salrio, costumam aparecer

33

regras na prpria empresa, que por serem aplicadas reiteradamente, acabam sendo disciplinadas por lei. O prprio contrato de trabalho no precisa necessariamente ser feito por escrito, vide art. 443 da CLT. Outro caso seriam as parcelas pagas em utilidades (alimentao, vesturio, transporte e habitao) que s integraro o salrio se houver habitualidade no seu pagamento, ou seja, por fora do costume (art. 458). E por fim, quando inexiste a estipulao do salrio, o empregado ter direito a perceber importncia igual daquele que fizer servio equivalente na mesma empresa, ou do que for pago habitualmente (costumeiramente, art. 460 da CLT).

3.2.figuras especiais: Regulamentos de empresa um ato jurdico que decorre do poder diretivo do empregador; uma fonte formal de elaborao de normas trabalhistas, uma forma como se manifestam as normas jurdicas, de origem extraestatal, autnoma, visto que no so impostas por agente externo, mas so organizadas pelos prprios interessados. Evaristo de Moraes Filho (1991:141, ensina que, pelo fato de serem estabelecidas condies de trabalho no regulamento, este vem a ser a fonte normativa do Direito do Trabalho, pois suas clusulas aderem ao contrato de trabalho. Laudo arbitral a deciso de carter normativo tomada por algum escolhido por entidades juscoletivas, no contexto da negociao coletiva.Regra geral, no aplicado ao direito individual, pois trata-se de direito indisponvel, porm, amplamente utilizado nos conflitos coletivos. Jurisprudncia jus (Direito) e prudentia (sabedoria). Significa aplicao do direito ao caso concreto. No se forma por decises isoladas. A doutrina se divide, para alguns, apenas a smula vinculante considerada fonte. OBSERVAO: Arnaldo Sussekind acrescenta que so fontes formais do Direito do Trabalho as fontes subsidirias, por exemplo, o art. 8 da CLT, mas a maioria concorda que so mtodos de interpretao ou integrao de lei ou do direito, e no como fontes. 34

Doutrina Equidade Princpios Analogia Disposies contratuais so as determinaes inseridas no contrato de trabalho, ou seja, no acordo bilateral firmado entre os convenentes a respeito das condies de trabalho, que iro dar origem a direitos e deveres do empregado e do empregador. Ver art. 444 da CLT 4 HIERARQUIA: O art. 59 da CF/88 dispe sobre as normas existentes no sistema jurdico brasileiro. A hierarquia entre as normas somente viria a ocorrer quando a validade de determinada norma dependesse de outra, em que esta regularia inteiramente a forma de criao da primeira norma. Abaixo da Constituio encontram-se: leis, decretos (expedido pelo executivo), sentena normativa, conveno coletiva e acordo coletivo, regulamento de empresa, smula vinculante, costume. O pice da pirmide da hierarquia das normas trabalhistas a mais favorvel ao trabalhador. Nem todos os dispositivos constitucionais tm eficcia plena, dependendo de regulamentao.Ver art. 619 e 623 da CLT.

5 - CLASSIFICAO DAS NORMAS TRABALHISTAS: Normas de ordem pblica absoluta so aquelas que no podem ser derrogadas por conveno das partes, em que prepondera o interesse pblico sobre o individual. O Estado tem interesse em estabelecer regras mnimas para o trabalhador. So as normas que tratam de medicina e segurana do trabalho, da fiscalizao trabalhista, do salrio mnimo, do repouso semanal remunerado. Normas de ordem pblica relativa apesar do interesse do Estado, podem ser flexibilizadas, por exemplo, possibilidade de reduo de salrios por meio de convenes e acordos coletivos.

35

Normas dispositivas o interesse do Estado menor, podendo haver autonomia da vontade das partes em estabelecer outras regras, sendo que a legislao estabelece apenas o mnimo. Um exemplo seria o adicional de 50% de horas extras. Normas autnomas so aquelas em que o Estado no interfere, as partes que estabelecero preceitos, fruto do entendimento entre elas. No campo individual, seria, por exemplo, a contratao mediante clusula inserida no contrato de trabalho a respeito de complementao da aposentadoria. Obs.: normas autnomas que venham colidir com regras de ordem pblica, sejam absolutas ou relativas no so vlidas.

ESTUDO DIRIGIDO 1 D a diferena entre fontes formais e fontes materiais. 2 D dois exemplos e fontes heternomas do Direito do Trabalho 3 D dois exemplos de fontes autnomas do Direito do Trabalho. 4 H hierarquia entre as normas trabalhistas? Explique. 5 Como se classificam as normas trabalhistas?

36

Tpico 6 PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO 1 DEFINIO DE PRINCPIOS: So enunciados genricos, explicitados ou deduzidos do ordenamento jurdico, so os verdadeiros valores. 2 DIREITO E PRINCPIOS: Os princpios no so axiomas absolutos e imutveis. 3 DISTINO ENTRE PRINCPIO E REGRA: As regras prescrevem atos relativamente especficos, podem ser aplicados diretamente, e so concisas. Os princpios atos inespecficos, no podem gerar direito subjetivo, contm uma enunciao ampla, sendo, portanto, abstratos, enquanto as regras so concisas. Se houver conflito entre regras, a soluo implica perda de validade de uma delas em favor de outra, ao contrrio dos princpios, privilegia-se um deles, sem que o outro seja violado. Neste caso, invoca-se o princpio da proporcionalidade deduzido do art. 5, pargrafo 2 da CF/88. 4 PRINCPIOS GERAIS: Inalterabilidade dos contratos Lealdade e boa-f (art. 482 e 483 da CLT) Razoabilidade Tipificao legal de ilcitos e penas a advertncia no se encontra tipificada, pois criada pelo costume; Dignidade humana; no-discriminao, proporcionalidade... 5 PRINCPIOS ESPECFICOS DO DIREITO DO TRABALHO: o D.T. todo centralizado no princpio da tutela compensatria do trabalhador subordinado- contrabalanar a posio superior do empregador A) Princpio da Proteo ao trabalhador Caracteriza a interveno do Estado nas relaes de trabalho, visando opor obstculos autonomia da vontade. da a tese da flexibilizao, que a Constituio de 1988 adotou, capaz de proporcionar a adaptao das condies de trabalho, mediante tutela sindical, em determinadas situaes; seu propsito corrigir desigualdades, criando uma superioridade jurdica em favor do empregado, diante da sua condio de hipossuficiente. 37

B) Princpio da Norma Mais Favorvel: B.1 - A regra mais favorvel deve guiar o operador do Direito em trs situaes distintas: No instante de elaborao da regra No confronto entre regras concorrentes Na interpretao das regras jurdicas B.2 - a teoria do conglobamento parcial, orgnico ou mitigado ou por instituto, como se infere do art. 3, II, da Lei n, 7064/82, que estabelece: a aplicao da legislao brasileira de proteo ao trabalho, naquilo que no for incompatvel com o disposto nesta Lei, quando mais favorvel do que a legislao territorial, no conjunto de normas e em relao a cada matria.

C) Princpio da Imperatividade das Normas Trabalhistas: prevalece no segmento juslaborativo o domnio de regras jurdicas imediatamente obrigatrias, em detrimento de regras apenas dispositivas; prevalece a restrio autonomia da vontade, como instrumento assecuratrio eficaz das garantias fundamentais ao trabalhador.

D)Princpio da Indisponibilidade dos Direitos Trabalhistas: A doutrina usa a expresso irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas. Est vinculado idia de indisponibilidade de direitos; Seu objetivo limitar a vontade das partes; Observar art. 7 da CF, inc. VI, XIII, XIV. # Segundo o Professor Maurcio Godinho, acompanhado pelo juiz aposentado e professor da UFMG, Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena, a melhor nomenclatura seria indisponibilidade de direitos laborais e no irrenunciabilidade A irrenunciabilidade tem como objetivo limitar a autonomia da vontade das partes E) Princpio da Condio Mais Benfica: Princpio que importa na garantia de preservao, ao longo do contrato de trabalho, da clusula contratual mais vantajosa ao trabalhador (da considerado direto adquirido). 38

Foi incorporado pela legislao no art. 468 da CLT ver Smulas 51 e 288 do TST. No abrange as normas, mas sim clusulas contratuais. F) Princpio in dubio pro operrio: Tambm denominado Princpio in dubio pro misero, rea temtica j abrangida pelo princpio da norma mais favorvel, choque com o princpio do juiz natural (a independncia do juzo estaria condicionada a sempre favorecer o empregado) G) Princpio da Primazia da Realidade: Manifesta-se em todas as fases da relao de emprego. Significa que as relaes jurdico-trabalhistas se definem pela situao de fato. Tambm chamado de princpio do Contrato-Realidade # No Direito do Trabalho os fatos so muito mais importantes do que os documentos.

H) Princpio da Irredutibilidade do Salrio (intangibilidade salarial) flexibilizao sob tutela sindical (art. 7, VI) Tambm, partindo do princpio da Dignidade da Pessoa Humana: se o trabalho importante meio de realizao e afirmao do ser humano e o salrio a contrapartida econmica dessa afirmao, esse deve ser, portanto, garantido juridicamente. Projeta-se nas seguintes situaes: h.1 - Garantia do valor do salrio h.2 - Garantias contra mudanas contratuais e normativas que provoquem a reduo do salrio h.3 - Garantias contra prticas que prejudiquem seu efetivo montante ( descontos indevidos,mas que admite exceo, conforme o art. 462 CLT) h.4 - Garantias contra interesses contrapostos de credores diversos I) Princpio da Inalterabilidade Contratual Lesiva: Inspirado no direito civil (inalterabilidade dos contratos) Verificar: art. 444 e 468, pargrafo nico, da CLT.

39

Uma particularizao deste princpio o princpio da IMUTABILIDADE CONTRATUAL OBJETIVA J) Princpio da Continuidade da Relao de Emprego: Este princpio perdeu sua fora com a introduo do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS): Torna o contrato por tempo indeterminado a regra; Serve de suporte terico (ao lado de outros princpios) para o instituto da SUCESSO DE EMPREGADORES arts. 10 e 448 CLT

ESTUDO DIRIGIDO

1- Quais so as funes do princpio do Direito do Trabalho? 2- Quais so os princpios do Direito do Trabalho que restringem a autonomia da vontade das partes? 3- O que vem a ser flexibilizao? D em exemplo. 4- O que vem a ser princpio do contrato realidade? 5- O que vem a ser sucesso trabalhista?

40

2 parte
Tpico 7 RELAO DE TRABALHO x RELAO DE EMPREGO

1) COMPETNCIA: Estabelece a CF/88, no inciso I do art.114, com a nova redao dada pela Emenda Constitucional n 45, publicada em 31/12/2004, que Justia do Trabalho compete processar e julgar as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da Administrao Pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, exceto os servidores ocupantes de cargos criados por lei, e de provimento efetivo ou em comisso, includas as autarquias e fundaes pblicas dos referidos entes da federao. 2) RELAO DE TRABALHO: a expresso genrica que diz respeito a qualquer prestao de servios, seja de um empregado, seja de um trabalhador autnomo ou eventual. 3) RELAO DE EMPREGO: J a relao de emprego aquela proveniente do vnculo empregatcio, ou seja, regula apenas o trabalho existente entre empregado e empregador, quando estiverem presentes os quarto requisitos para a configurao do emprego, quais sejam: Pessoalidade: o empregado deve ser pessoa fsica e a prestao dos servios deve ser pessoal, ou seja, sua atividade personalssima, posto que o empregado no pode ser substitudo por outra pessoa no exerccio de suas atribuies. Habitualidade: a prestao dos servios deve ser contnua e no eventual. O trabalho deve ser executado habitualmente. A CLT no usa as expresses cotidiano ou dirio, mas sim trabalho contnuo e habitual; portanto, o trabalho no precisa ser obrigatoriamente dirio, mas frequente e de trato sucessivo. Subordinao: caracteriza-se pela dependncia do empregado ao empregador. Decorre do poder de comando do empregador, j que o empregado est subordinado s ordens do empregador. A subordinao pode ser: econmica, tcnica, hierrquica ou jurdica.

41

Onerosidade: diz respeito contraprestao devida pelo empregador ao empregado em razo da prestao de servios. O empregado tem o dever de prestar os servios e o empregador tem a obrigao de pagar. Portanto, o trabalho no gratuito, mas sim, oneroso. Importante ressaltar que a EXCLUSIVIDADE no requisito da relao empregatcia, pois o empregado pode prestar servios a diversos empregadores, desde que haja a compatibilidade de horrios. Segundo Amauri Mascaro do Nascimento:

A regulamentao individual do trabalho na poca contempornea o resultado de uma multiplicidade de influncias e acontecimentos baseados no pressuposto da necessidade de atribuir ao trabalhador um estatuto que permita antepor-se aos eventuais arbtrios do empregador. O contrato de trabalho a base jurdica entre empregados e empregadores, meio de vontade individual, instrumento de preservao da ordem social, integrao da ordem jurdica. CARACTERSTICAS: natureza privatstica, consensualidade, trato sucessivo e sinalagmtico. Conceito de empregado - art. 3 CLT 4) EMPREGADO EM DOMICLIO art. 6 e 83 da CLT Domiclio o lugar escolhido pelo empregado para a prestao dos servios ao empregador. Caracterstica: o trabalho dever ser desenvolvido fora da fiscalizao imediata e direta do empregador. A forma de pagamento relativa. Ex.: por pea ou tarefa Dificilmente ter direito a horas extras. Se houver piso salarial dever ser respeitado.

42

5) TRABALHADOR AUTNOMO: a pessoa fsica que exerce, por conta prpria, atividade econmica de natureza urbana ou rural, com fins lucrativos ou no. 6) TRABALHADOR EVENTUAL : art.12, V, alnea g, da Lei 8212/91. Prestador de servios de natureza urbana ou rural, em carter eventual, a uma ou mais empresas, sem relao de emprego. Ao se falar em eventualidade, ou em ausncia de continuidade na prestao de servios, j se verifica que inexiste relao de emprego, pois o trao marcante do contrato de trabalho a continuidade. ex.: pedreiro ou pintor que , que fazem servios eventuais, indo uma vez outra vez empresa para construir um muro, ou pintar uma parede. 7) TRABALHADOR AVULSO art. 643 da CLT e art. 7, XXXIV, da CF/88. Pessoa fsica que presta servio sem vnculo empregatcio, de natureza urbana ou rural, a diversas pessoas, sendo sindicalizado ou no, com intermediao obrigatria do sindicato da categoria profissional ou do rgo gestor da mo-de-obra. Distingue-se, porm, o avulso do eventual, pois o primeiro tem todos os direitos previstos na legislao trabalhista, enquanto o eventual s tem direito ao preo avenado no contrato e multa pelo inadimplemento do pacto, quando for o caso. No subordinado nem pessoa a quem presta servios, muito menos ao sindicato. Ao tomador no interessa normalmente que o servio seja feito por determinada pessoa portanto no intuitu personae. Ex.: prestador de servios na orla martima, o conferente de carga e descarga, o amarrador da embarcao no porto, classificador de frutas, ensacador de caf

8) TRABALHADOR VOLUNTRIO - Lei 9608/98 Conceito: (art. 1) atividade no remunerada prestada por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada sem fins 43

lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos, ou de assistncia social, inclusive mutualidade (a palavra usada est incorreta o que a lei quer dizer ajuda mtua) O trabalho voluntrio difere do religioso que tem por fundamento os votos feitos pela pessoa. No tem carter obrigatrio. Dever ser feito termo de adeso (por prazo determinado ou indeterminado), portanto sua natureza contratual. Caractersticas: pessoalidade, espontaneidade e gratuidade, podendo, inclusive haver subordinao. A prestao de servios a entidade privada s poder ocorrer em relao a atividade sem fins lucrativos no se enquadram empresas pblicas e sociedades de economia mista. Poder haver ajuda de custo.

ESTUDO DIRIGIDO 1 Qual a competncia da Justia do Trabalho? 2 - O que pressupe a relao de emprego? 3 Qual a diferena entre trabalhador autnomo e trabalhador eventual? 4 Por que o trabalhador avulso faz jus aos direitos trabalhistas? 5 D duas caractersticas do trabalho voluntrio?

ESTAGIRIO, EMPREGADO DOMSTICO E EMPREGADO RURAL

A) ESTAGIRIO Lei 11.788/08, que estabelece em seu artigo 1 o conceito de estgio: Art. 1o Estgio ato educativo escolar supervisionado, desenvolvido no ambiente de trabalho, que visa preparao para o trabalho produtivo de educandos que estejam freqentando o ensino regular em instituies de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na 44

modalidade profissional da educao de jovens e adultos. 1o O estgio faz parte do projeto pedaggico do curso, alm de integrar o itinerrio formativo do educando. 2o O estgio visa ao aprendizado de competncias prprias da atividade profissional e contextualizao curricular, objetivando o desenvolvimento do educando para a vida cidad e para o trabalho.

O estgio configura modalidade de trabalho, contudo, no cria vinculo empregatcio, conforme art. 3 da Lei, salvo na hiptese de inobservncia dos requisitos legais, enumerados no referido artigo. Como requisitos indispensveis ao estgio esto: o Termo de Compromisso, assinado pelo estudante, instituio de ensino e o concedente do estagio, o Seguro contra acidentes pessoais e a Bolsa de complementao e auxlio transporte (art. 12 da Lei), salvo no caso de estgio obrigatrio em que facultativo este auxilio. Uma inovao da Lei foi a limitao da jornada de trabalho que, apesar de ser definida em comum acordo entre o estagirio, a instituio de ensino e a parte concedente, no poder ultrapassar 4 horas dirias e 20 horas semanais, no caso de estudantes de educao especial e dois anos finais do ensino fundamental; na modalidade profissional de educao de jovens e adultos 6 horas dirias e 30 horas semanais, no caso de estudantes do ensino superior, da educao profissional de nvel mdio e do ensino mdio regular. A Lei tambm trouxe uma novidade que a limitao do contrato de estgio em at dois anos, bem como houve a previso de um perodo de recesso de 30 dias para estgios com durao igual ou superior a 1 ano, ou proporcional no caso de ser inferior a este perodo. Outra inovao foi a limitao do nmero de estagirios em relao ao nmero de trabalhadores da empresa, conforme elencado no artigo 17 da Lei, sendo que os deficientes fsicos tm 10% das vagas reservadas. B) EMPREGADO DOMSTICO

45

CF/88 art.7 pargrafo nico (salrio mnimo, irredutibilidade salarial, dcimo terceiro salrio, repouso semanal remunerado, frias acrescidas de um tero, licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de 120 dias, licena paternidade, aviso prvio proporcional ao tempo de servio e aposentadoria) e Lei 5.859/72 modificada pelo Decreto 71.885/73 que a regulamenta, sendo que no se aplicam os preceitos da CLT para esta categoria, salvo o captulo relativo s frias (conforme definido no Decreto 71885/73). Define-se por empregado domstico o previsto no artigo 1 da Lei 5. 859/72. Art. 1 Ao empregado domstico, assim considerado aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia no mbito residencial destas, aplica-se o disposto nesta lei. Nota-se que, como qualquer outro tipo de empregado, o domstico possui elementos ftico-jurdico especficos de sua categoria, o que possibilita a diferenciao deste com os empregados urbanos e rurais. No caso do empregado domstico, estes elementos esto previstos no artigo supracitado, quais seja a natureza continua do trabalho, a finalidade no lucrativa deste, servios prestados pessoa ou famlia e no mbito residencial desta. Assim, o fato da faxineira receber por dia, semana ou quinzena, no desnatura sua condio de empregada domstica, caso o trabalho for realizado de forma continua. Antes da promulgao da CF/88, o empregado domstico no tinha nenhum direito assegurado, sendo apenas aqueles elencados na Lei 5.859/72, que era o direito a CTPS anotada, 20 dias teis de frias e seguro obrigatrio da Previdncia Social. Outra lei que ampliou os direitos dos empregados domsticos foi a Lei 8.036/90 que, em seu artigo 15, 3, previu que os trabalhadores domsticos podero ter acesso ao regime do FGTS, na forma que vier a ser prevista em lei. O Decreto n 3.361/2000 regulamenta este artigo, dispondo as formas em que o empregado domstico ser includo neste fundo. 46

C) EMPREGADO RURAL Art 7 CF/88, Lei 5.889/73 e pelo Decreto 73626/74 que regulamenta a referida lei. Nas relaes de trabalho rural, aplica-se a CLT de forma subsidiria, no que no colidir com a legislao especfica. O conceito de empregado rural foi definido na CLT, em seu artigo 7, que determinou: Art. 7 Os preceitos constantes da presente Consolidao salvo quando for em cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam : (...) b) aos trabalhadores rurais, assim considerados aqueles que, exercendo funes diretamente ligadas agricultura e pecuria, no sejam empregados em atividades que, pelos mtodos de execuo dos respectivos trabalhos ou pela finalidade de suas operaes, se classifiquem como industriais ou comerciais; J a legislao especfica conceituou o entregado rural conforme seu artigo 2, que prev: Art. 2 Empregado rural toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio. Assim, o empregado rural possua dupla conceituao, aquela estabelecida na CLT e a constante na Lei 5.889/73, sendo que o conceito estabelecido no CLT restou revogado tacitamente, conforme artigo 2, 1 da LICC, uma vez que h lei especial regulamentando tal categoria. Considera-se, igualmente, empregados rurais os que, embora no trabalhem em funes tpicas da lavoura e pecuria, tm seus servios direcionados para a finalidade da empresa, ou seja, cujos servios convergem para a atividade agroeconmica. Os elementos ftico-jurdicos do empregado rural so os mesmos relativos ao trabalhador urbano, exceto no que tange ao empregador rural e a propriedade rural ou prdio rstico. A jornada de trabalho do empregado rural consiste em 8h dirias, totalizando 44 47

semanais, sendo que o intervalo para repouso e alimentao se dar conforme os usos e costumes da regio. O trabalho noturno ser das 21h s 5h para lavoura e pecuria, visto que a remunerao ser acrescida de 25% para o trabalho neste turno. Opera-se aos rurais igualmente aos urbanos no que tange sucesso da empresa, horas in itinere e frias. Por outro lado, dispe o art. 4 da Lei 6.019/74 e o art. 3 do regulamento da referida Lei, que a empresa de trabalho temporrio necessariamente urbana. O TST autoriza o chefe de famlia, se rural, a faltar um dia por ms ou meio dia por quinzena para efetuar compras (Precedente Normativo n68 da Seo de Dissdios Coletivos) sem remunerao ou mediantes compensao. Tal dispositivo visa garantir ao trabalhador os meios necessrios para que este no dependa exclusivamente da mercearia disponvel na fazenda do empregador. Em relao ao salrio in natura, o art. 9 da Lei prev que este compe o salrio mnimo do rurcola em relao alimentao e habitao, podendo ser deduzido 25% e 20%, respectivamente do salrio, mediante autorizao do empregado, sob pena de nulidade. H divergncias no que tange moradia quando esta for essencial ao trabalho, configurando, desse modo, instrumento de trabalho. Contudo, o art. 9, 5 da Lei pacificou esta controvrsia ao afirmar que a cesso pelo empregador de moradia no ir compor o salrio para nenhum efeito legal, desde que caracterizado como tal, em contrato escrito. Ver art.2, pargrafo 3 e 4 do Dec. 73626/74

ESTUDO DIRIGIDO 1 O contrato de estgio pressupe vnculo empregatcio? Explique. 2 D trs requisitos indispensveis para a validade do contrato de estgio. 3 D trs caractersticas especficas do trabalho domstico. 4 Quem pode ser considerado empregado rural? 5 Aponte duas caractersticas prprias da lei do trabalho rural.

48

Tpico 8 - A FIGURA DO EMPREGADO E DO EMPREGADOR

Empresa: na concepo jurdica, a empresa a atividade exercida pelo empresrio, de forma organizada. Ela criada com a finalidade de se obter lucro na atividade. Exceo: associaes beneficentes, cooperativas, os clubes, etc. No Direito do Trabalho, a empresa normalmente o empregador. Estabelecimento: lugar em que o empregador exerce as suas atividades, parte da empresa, compreende as coisas corpreas existentes em determinado lugar da empresa. 1 EMPREGADOR: A equiparao do empregador empresa tem por base a teoria institucionalista, pois a empresa algo que perdura no tempo, feita para durar. No requisito para ser empregador ter personalidade jurdica, como condomnio de apartamentos, sociedade de fato, etc. Muitas vezes a condio de empregador fica dissimulada, para tanto, utiliza-se a teoria da desconsiderao da pessoa jurdica (art. 50 do CC). a) abuso de personalidade jurdica, caracterizada pelo desvio de finalidade fraude; b) confuso patrimonial. Uma das caractersticas do empregador assumir os riscos de sua atividade. (princpio da alteridade) O empregador dirige a atividade e no a pessoa. No se exige o requisito pessoalidade do empregador. 2 ESPCIES DE EMPREGADOR: 2.1. EMPRESA DE TRABALHO TEMPORRIO Lei 6.019/74 Considera empregador o fornecedor de mo-de-obra, que justamente a empresa de trabalho temporrio. No h celebrao de contrato temporrio na rea rural. A solidariedade existente entre a empresa de trabalho temporrio e a tomadora parcial, pois ocorre solidariedade no caso de falncia da primeira e subsidiariedade caso a tomadora tenha participado do processo (S.331, IV do TST).

2.2. EMPREGADOR RURAL 49

a pessoa fsica ou jurdica, proprietria ou no, que explore atividade agroeconmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou por meio de prepostos e com auxlio de empregados. (art. 3 da Lei 5.889/73). Prdio rstico o prdio ou propriedade imobiliria situados no campo ou na cidade que se destine explorao agroeconmica (agricultura ou pecuria). (no tem luz eltrica, gua encanada, esgoto, etc). Necessariamente a atividade no precisa ser exercida no campo. 2.3. EMPREGADOR DOMSTICO Lei 5859/72 a pessoa ou famlia que, sem finalidade lucrativa, admite empregado domstico para lhe prestar atividade de natureza contnua para seu mbito residencial. No pode ser pessoa jurdica nem ser atividade lucrativa. 2.4. GRUPO DE EMPRESAS 2 art. 2 da CLT No se caracteriza pela natureza das sociedades que o integram. um fenmeno da economia moderna. Vrias empresas se integram, formando, sob direo nica, um grupo empresarial cada uma das empresas mantm ntegras suas respectivas personalidades jurdicas, conquanto vinculadas por interesses comuns. Na ocorrncia de tal fenmeno, estando o grupo de empresas sob a mesma direo, controle ou administrao de outra, todas sero solidrias e, por conseguinte, responsveis pelos direitos trabalhistas do empregado, ainda que este esteja vinculado a apenas uma delas. A relao que deve haver entre elas de dominao, mostrando a existncia de uma empresa principal. Evidencia-se por haver empregados comuns entre uma ou mais empresas, assim como acionistas comuns. O requisito principal o de ter o grupo caracterstica econmica. Ser possvel a soma do tempo de servio prestado para as diversas empresas do grupo para efeito de frias, 13 salrio, estabilidade, etc, o que se chama accessio temporis. 2.5. CONSRCIO DE EMPREGADORES RURAIS Lei 10256/01 25 A - Portaria 1964 de 1/12/99.

50

Tem por objetivo regular as relaes de trabalhadores que prestam servios para vrias pessoas na rea rural. Os produtores tm, cada um, propriedade individualizada e no h rea comum. Conceito: a unio de produtores rurais, pessoas fsicas, com a finalidade nica de contratar trabalhadores rurais. Tem natureza temporria, de acordo com a situao especfica. No tem o consrcio personalidade jurdica e os consorciados somente se obrigam nas condies previstas no respectivo contrato. Pode ser determinado ou indeterminado. No pacto de solidariedade, os produtores rurais se responsabilizaro solidariamente pelas obrigaes trabalhistas e previdencirias decorrentes da contratao comum. Vantagens para o trabalhador:

a) regularizar os contratos, diminuindo a informalidade b) proteger os direitos trabalhistas do obreiro c) estabilidade econmica para o obreiro d)fixao de residncia e)o consrcio oferece equipamentos de

proteo individual, banheiro mvel, gua potvel e insumos para a produo

Devero indicar um gerente e uma sede. Sem lei que defina o consrcio de empregadores rurais, no se pode dizer de vnculo de emprego com o grupo de pessoas, visto que no pode existir eventualidade na prestao dos servios, pelo rodzio que feito em relao a cada tomador. 2.6. DONO DE OBRA OJ 191 SDI - I

51

O dono da obra no pode ser considerado empregador, pois no assume os riscos da atividade econmica, nem tem intuito de lucro na construo ou reforma da sua residncia. O contrato entre o dono da obra e o prestador de servios no trabalho domstico, e o empreiteiro no subordinado ao dono da obra. Se o dono da obra uma construtora ou incorporadora, que tem o intuito de comercializar a moradia, pode haver relao de emprego. 3 - ALTERAES NA EMPRESA A alterao da empresa pode ser feita de dois modos: em sua estrutura jurdica ou na mudana de propriedade. Ver art. 10 e 448 da CLT. Sucesso vem a ser a modificao do sujeito em dada relao jurdica. A empresa sucessora assume as obrigaes trabalhistas da sucedida e a sua posio no processo. No se mudam os sujeitos da relao, apenas h mudana na propriedade ou estrutura jurdica da empresa. Tem um aspecto mais econmico do que jurdico O contrato de trabalho personalssimo em relao ao empregado, mas no em relao ao empregador.

ESTUDO DIRIGIDO 1 D duas caractersticas do empregador. 2 Aponte uma diferena entre empregador urbano para empregador rural. 3 Aponte uma diferena entre empregador urbano e empregador domstico. 4 Citar duas caractersticas do grupo de empresas. 5 Qual responsabilidade do dono da obra quanto ao pagamento de eventuais crditos trabalhistas?

52

Tpico 9 TERCEIRIZAO Terceirizao neologismo oriundo da palavra terceiro, compreendido como intermedirio, interveniente (construdo fora da cultura do Direito da rea de administrao de empresas); Terceirizao tambm externo ao Direito, terceirizao referindo-se ao setor tercirio da economia. Para o Direito do Trabalho o fenmeno pelo qual se dissocia a relao econmica de trabalho da relao justrabalhista que lhe seria correspondente; Insere-se o trabalhador no processo produtivo do tomador de servios sem que se estendam a este os laos justrabalhistas, que se preservam fixados com uma entidade interveniente; Relao trilateral a empresa tomadora de servios, que recebe a prestao de labor no assume a posio clssica de empregadora. CLT dcada de 1940 subcontratao de mo-de-obra a empreitada e a subempreitada (art.455, CLT), englobando a pequena empreitada (art.652, a, III, CLT), ver OJ 191 SDI-I; Final da dcada de 1960 e incio da dcada de 70 terceirizao no segmento pblico Administrao direta e indireta da Unio, Estados e Municpios Decreto-Lei 200/67 (art. 10) descentralizao administrativa servios meramente executivos ou operacionais; Lei 5.645/70 atividades relacionadas ao transporte, conservao, custdia, operao de elevadores, limpeza e outras meramente instrumentais (atividademeio) para coibir o crescimento desmesurado da mquina pblica. Lei 6.019/74 Lei do Trabalho Temporrio Lei 7.102/83 Vigilncia Bancria Lei 8.949/94 introduziu o pargrafo nico do art. 442 da CLT - cooperados

53

Lei 8.036/90 (lei FGTS) art. 15 (reunir s figuras do empregador, empregado, tanto na relao tpica trabalhista, como na trilateral) Anos 80/90 edita duas Smulas: 256/1986 e 331 de 1993 (reviso da anterior) Smula 256 do TST Salvo casos previstos nas Leis 6.019/74 e 7.012/83 ilegal a contratao de trabalhadores por empresa interposta, formando-se o vnculo empregatcio diretamente com o tomador de servios Smula 331 do TST I a contratao irregular de trabalhador atravs de empresa interposta, no gera vnculo de emprego com rgos da Administrao Pblica Direta, Indireta ou Fundacional (art. 37, II, CF/88); II no forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei 7.102/83), de conservao e limpeza, bem como os servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistentes a pessoalidade e subordinao direta; IV o inadimplemento de obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador de servios quanto quelas obrigaes, desde que tenha participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial; Resoluo 96 de 11-09-00 a responsabilidade figurada no inciso IV estendida para os rgos da administrao direta, autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista. I Terceirizao lcita Situaes: Smula 331, I Lei 6.019/74; Smula 331, II rgos da Administrao direta, indireta ou fundacional Smula 331, III - Atividades de vigilncia Lei 7.102/83, conservao e limpeza e atividade-meio 54

Smula 331,IV Responsabilidade subsidiria Servios especializados ligados atividade-meio do tomador, envolvem atividades no expressamente determinadas. Atividade fim: funes e tarefas empresariais e laborais que se ajustam ao ncleo da dinmica empresarial do tomador de servio; Atividade meio: funes e tarefas que no se ajustam ao ncleo da dinmica empresarial - atividades perifricas apoio logstico. Inexistncia de subordinao: ausncia de participao no processo de seleo, ausncia de interferncia na prestao de servios e existncia de superviso pela prpria empresa de prestao de servios. Inexistncia de pessoalidade. Exceo: trabalho temporrio diante da insero do obreiro no estabelecimento do tomador ou para substituio de pessoal permanente ou para cumprir servio extraordinrio II Terceirizao ilcita Forma de precarizao das condies de trabalho. No ordenamento ptrio (exceto nos termos da S 331) no existe preceito legal para validar contratos mediante os quais uma pessoa fsica preste servios no eventuais, oneroso, pessoal e subordinado a outrem (art. 2 e 3 caput da CLT) sem que este tomador responda, juridicamente, pela relao formada. No se trata de discusso se a empresa terceirizante licitamente constituda e se patrimonialmente idnea. Nestes casos invocamos o art. 9 da CLT nulidade dos atos praticados e imposio da responsabilidade solidria. Exemplos de terceirizao ilcita Cooperativas irregulares Pejotizao

55

Empresas interpostas que tm como objeto a execuo das atividades fim Smula 239 bancrio o empregado de empresa de processamento de dados que presta servio a banco integrante do mesmo grupo econmico, exceto quando a empresa de processamento de dados presta servios a banco e a empresas no bancrias do mesmo grupo econmico ou a terceiros. Smula 257 O vigilante, contratado diretamente por banco ou por intermdio de empresas especializadas, no bancrio. Smula 386 Preenchidos os requisitos do art. 3 da CLT, legtimo o reconhecimento de relao de emprego entre policial militar e empresa privada, independentemente do eventual cabimento de penalidade disciplinar prevista no Estatuto do Policial Militar. Efeitos Jurdicos - Desfaz-se o vnculo laboral com o empregador aparente (empresa terceirizante), formando-se o vnculo empregatcio obreiro diretamente com o tomador de servios (empregador oculto ou dissimulado) - Incide sobre o contrato de trabalho todas as normas pertinentes efetiva categoria obreira Salrio equitativo a terceirizao, mesmo que lcita, provoca debate acerca do tratamento isonmico do trabalhador terceirizado em face dos trabalhadores diretamente admitidos pela empresa tomadora de servios Lei 6.019/74 art. 12, a para os trabalhadores temporrios Isonomia versus carter antisocial A jurisprudncia no pacfica quanto a aplicao da isonomia na terceirizao lcita padro remuneratrio Crticas: - Ordens jurdicas mais avanadas, a exemplo da italiana, rejeitam a discriminao socioeconmica;

56

- Terceirizao no acompanhada da comunicao remuneratria transforma-se em veculo de aviltamento do valor da fora de trabalho; - Preceitos constitucionais: arts. 5, caput, I; 1, III e IV; 3, I, III e IV; 4, II; 6; 7; VI, VII X e XXXII; 100; 170, III. Especificidade da Administrao Pblica: - Terceirizao efetuada por entes da administrao pblica concurso pblico de provas e ttulos como requisito insuplantvel, ainda que haja terceirizao ilcita (arts.37, II, pargrafo 2 CF/88) - Surge como garantia da sociedade os interesses da coletividade se sobrepe aos interesses pessoais ou de categorias particulares - Assegura ao trabalhador todas as verbas trabalhistas legais e normativas aplicveis ao empregado estatal direto que cumprisse a mesma funo, sem a retificao da CTPS (art. 159, CC/16 e 186 e 927, caput do CC/02) Responsabilidade: - Lei 6.019/74, art. 16 responsabilidade solidria da empresa-cliente (tomadora) pelas contribuies previdencirias, remunerao e indenizao devida (fixada na prpria lei) em caso de falncia da empresa de trabalho temporrio; - Demais hipteses de terceirizao - responsabilidade subsidiria como fundamento a prevalncia da ordem jurdica e o valor-trabalho; - O Empregador ser o responsvel original; - Responsabilidade Trabalhista do No-empregador; - Responsabilidade do scio da pessoa jurdica empregadora em face das verbas trabalhistas devidas pela sociedade, art. 592, caput, II e 596, caput, ambos do CPC; arts. 2, 10 e 448 da CLT; - Responsabilidade da empresa tomadora de trabalho temporrio S. 331, I, IV;

57

- Responsabilidade da empresa de outros servios terceirizados em funo das verbas cabveis ao trabalhador submetido terceirizao S. 331, IV; - Responsabilidade do empreiteiro, em face das verbas trabalhistas devidas pelo subempreiteiro a seus empregados tendncia anterior responsabilizao solidria do empreiteiro principal (art. 455, CLT e art. 896, CC/16, aps a S. 331, responsabilidade subsidiria; - Responsabilidade do dono da obra exceo empreitada pactuada por pessoa fsica OJ 191, TST; - Responsabilidade dos consrcios de empregadores rurais Lei 8.212/91, art. 25-A, pargrafo 3, conforme Lei 10.256/01; - Art.932, II do Cdigo Civil/2002; - A idia de responsabilizao aludida na Smula 331, TST com base na culpa in eligendo do tomador de servios na escolha do prestador, bem como in vigilando da atividade exercida aplicando-se, analogicamente outras disposies, como por exemplo, o art. 455 da CLT; - O que se terceiriza a elaborao do produto, e no a responsabilidade pela qualidade do mesmo; - O objetivo a consagrao da idia de que se deve pugnar pela mais ampla reparabilidade dos danos causados. Atuao Sindical - A terceirizao desorganiza a atuao sindical e suprime a possibilidade eficaz de ao e representao coletiva dos trabalhadores terceirizados; - Processo de terceirizao como pulverizador da fora de trabalho; - Os trabalhadores terceirizados encontram na empresa tomadora sua essencial similitude de condio de vida oriunda da profisso (art. 511, pargrafo 2). Terceirizao Responsvel: Objetivo da empresa em terceirizar: 58

- Necessidade de espao para expanso - Necessidade de maior competitividade - Esforo gerencial diludo em diversas atividades de suporte ou atividade-meio - A atividade de terceirizar responsvel por parte do ativo fixo da empresa, imobilizando o capital e tornando-se menos vulnervel a dificuldades financeiras - H fornecedores no mercado que se dedicam exclusivamente atividade de quem pretende terceirizar produzir melhor com sustos mais baixos Relao emprego/parceria: - Concesso dos mesmos benefcios aos terceirizados - Tratamento humanitrio dignidade da pessoa humana - A Realidade Brasileira Viso do empresrio - Presso pela reduo do head count - Transformao de parte do pagamento dos salrios em despesas com prestao de servios, dedutveis para efeito de tributao - Aumento da quantidade de empregos indiretos, fomentando a economia e gerando o desenvolvimento scio-econmico - Em tempos de crise, soluo para a manuteno do negcio atravs de cortes de despesas - Maior especializao do servio prestado - Melhor qualidade na prestao de servios devido ausncia de pessoalidade - Maior agilidade na re-estruturao da organizao Projeto de Lei 4.059/08 - De autoria do Deputado Eduardo Moura, est tramitando na Cmara dos Deputados, sendo que o mesmo regulamenta a terceirizao, permitindo-a, inclusive para atividades-fins. A argumentao do

59

congressista de que a lei laboral no vincula o contrato de trabalho ao tipo de atividade, mas aos requisitos do contrato.

ESTUDO DIRIGIDO

1 D um conceito de terceirizao. 2- D trs exemplos de terceirizao lcita. 3 D dois exemplos de terceirizao ilcita. 4 Qual a conseqncia para o tomador de mo-de-obra quando h descumprimento da obrigao do empregador quanto aos pagamentos do crdito obreiro? 5 Quando que ocorre a responsabilidade solidria do tomador de servios?

60

Tpico 10 CONTRATO DE TRABALHO

A) CONCEITO:

Para Maurcio Godinho:

... defini-se o contrato de trabalho como o negcio jurdico expresso ou tcito mediante o qual uma pessoa natural obriga-se perante pessoa natural, jurdica ou ente despersonificado a uma prestao pessoal, no-eventual, subordinada e onerosa de servios. Para Alice Monteiro de Barros: O contrato o acordo expresso (escrito ou verbal) ou tcito, firmado entre uma pessoa fsica (empregado) e outra pessoa jurdica ou entidade (empregador), por meio do qual o primeiro se compromete a executar, pessoalmente, em favor do segundo um servio de natureza no eventual, mediante salrio e subordinao jurdica. E acrescenta:

O contrato de trabalho , portanto, um negcio jurdico bilateral em que os interesses contrapostos se acham presentes com mais intensidade do que outros contratos, dependendo da categoria profissional e econmica a que pertenam os contratantes. O contrato de trabalho conceituado no art. 442 da CLT como sendo o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. H vrias classificaes acerca dos contratos de trabalho, dentre elas seguem as mais importantes:

- Quanto ao consentimento: 61

A Expressos: so aqueles contratos formalizados previamente ou anteriormente ao incio da prestao laboral ou concomitante, quando ocorre o estabelecimento das condies de trabalho de forma explcita entre as partes, que estipulam seus deveres e direitos recprocos. B Tcitos: so aqueles que se baseiam em um conjunto de atos de ambas as partes que indicam a existncia de uma relao de trabalho, sem, no entanto, haver um acordo expresso entre as partes. - Quanto durao: A Indeterminado: esses contratos so a regra (ver Smula 212 do TST). So aqueles que no possuem previso de trmino, eles se prolongam no tempo, indefinidamente. B A termo: so aqueles em que, desde sua celebrao, preestabelecida a data da extino do contrato. Vide Lei 6.019/74 e Lei 9601/98.

B) ALTERAO DO CONTRATO DE TRABALHO b.1 hipteses lcitas de alterao do contrato de trabalho: Premissas: por mtuo consentimento e desde que no haja prejuzos para o empregado mudana do local de trabalho (Art. 469, CAPUT, CLT); transferncia para localidade diversa da qual resultar do contrato (Art. 469, 1, e 3 da CLT);

mudana de funo, isto , das atividades desempenhadas, salvo quando representarem decrscimo para o empregado, em prestgio do princpio da dignidade da pessoa humana do trabalhador; mudana de cargo (Art, 468, pargrafo nico, CLT); mudana de horrio (Art. 468, caput, CLT. b.2 hipteses ilcitas de alterao do contrato de trabalho: considerada ilcita toda alterao contratual que se reverta em prejuzo imediato ou mediato ao empregado, sob pena de nulidade da clusula que viole esta garantia (Art. 468, CAPUT, CLT). b.3 classificao das alteraes:

62

Quanto a origem: obrigatrias, por serem decorrentes de lei ou de norma coletiva ou voluntrias, por decorrerem da vontade das partes Quanto ao objeto: qualitativas, envolvem a natureza do trabalho do empregado ou quantitativas, como reduo de salrio Quanto natureza: lcitas ou ilcitas- dependendo do caso de observarem ou no as prescries legais

C) PRINCPIO DA IMODIFICABILIDADE: O contrato de trabalho no se altera, mas suas condies e clusulas A regra : o contrato de trabalho no pode ser alterado unilateralmente pelo empregador Tal princpio demonstra claramente a interveno do Estado, de modo que a proteo ao empregado se d por ser o plo mais fraco da relao - da tratarse de uma norma de ordem pblica, restringindo a autonomia da vontade entre as partes contratantes

C) JUS VARIANDI: Decorre do poder de direo do empregador, que poder, unilateralmente, ou em certos casos especiais, fazer pequenas modificaes no contrato de trabalho, desde que no alterem significativamente o pacto laboral, nem importem prejuzo do operrio. Alterao de funo (cargo de confiana) Alterao de horrio (trabalho noturno para diurno) Ver smula 265 TST Art. 61 3 (recuperao de paralisaes) Ver art. 499 1- CLT (cargo de confiana do estvel)

D)JUS RESISTENTAE: a oposio do empregado a certas modificaes que lhe causem prejuzo, pleiteando a resciso indireta do contrato de trabalho

E) TRANSFERNCIA DE EMPREGADOS:

63

Trata da concesso de medida liminar em reclamaes trabalhistas que visem a tornar sem efeito transferncia disciplinada pelos pargrafos do art.469 da CLT S 29 do TST: Empregado transferido, por ato unilateral do empregador, para local mais distante de sua residncia, tem direito a suplemento salarial correspondente ao acrscimo da despesa de transporte. A regra bsica da transferncia a necessidade de servio Real necessidade de servio: art.: 469 3 - A prova da necessidade da transferncia e nus do empregador Adicional de transferncia art.:469 3 - Obs.: as despesas advindas com a transferncia no tm natureza salarial Cargos de confiana: a transferncia admitida com relao aqueles que exercem cargos de confiana strictu sensu, como por exemplo o gerente (art. 62 II da CLT) Extino do estabelecimento art. 469 2 - no se considera a supresso de sees ou departamentos Condio implcita ou explicita de transferncia- Ver S 43 TST. Necessidade de servio: prejuzo da atividade pela falta de mo-de-obra local (Valentin Carrion) Transferncia no grupo de empresas art. 2 , 2 CLT - licita a transferncia do empregado e o adicional s devido de houver necessidade de mudana do domiclio.

D) DA SUSPENSO E DA INTERRUPO DO CONTRATO DE TRABALHO Art. 471 a 476-A da CLT

64

D.1- SUSPENSO Em determinadas circunstncias o empregado deixa de prestar servios e o patro, em contrapartida, tambm no paga salrios, muito embora o vnculo laboral subsista Distingui-se da extino porque ela pe fim ao contrato de trabalho O perodo da suspenso no computado no tempo de servio justificativa: quando o contrato no se executa, no possvel computar-se, para qualquer efeito, o tempo relativo a essa inexecuo Portanto, no includo no tempo de servio do trabalhador, quer para efeito de indenizao, quer para efeito de estabilidade No cabe aviso prvio no perodo respectivo Com o retorno do empregado s suas funes, so asseguradas a ele todas as vantagens que, na sua ausncia, tenham sido atribudas categoria a que pertence na empresa Exemplos: a) licena no remunerada b)exerccio de cargo pblico c)exerccio de cargo de diretor de sociedade annima d)aposentadoria provisria (por invalidez) e)participao em curso ou programa de qualificao profissional oferecida pelo empregador f)participao em greve (art.7 da Lei 7783/89)

D.2 - INTERRUPO

Caracteriza-se pela simples paralisao dos servios: o empregado no presta servios, mas o empregador paga seus salrios, e o perodo de interrupo computado no tempo de servio Casos: frias, repouso semanal, feriados, estabilidade da gestante, casamento, licena-paternidade, falecimento do cnjuge, ascendentes ou descendentes, doao de sangue, alistamento militar, jurado, comparecimento a juzo, acidente do trabalho 65

D.3 - EFEITOS DA SUSPENSO E INTERRUPO NOS CONTRATOS POR PRAZO DETERMINADO O perodo do afastamento do empregado, seja em conseqncia da suspenso ou interrupo do contrato a termo, no altera o curso regular, o contrato expira no dia pr-determinado, salvo se as partes deliberarem subtrair o perodo do afastamento

E) TEORIA DAS NULIDADES DIREITO CIVIL se o ato nulo: efeito ex tunc (retroativos, anula o ato em si em todos os seus efeitos). DIREITO DO TRABALHO efeito ex nunc (irretroao da nulidade decretada)

Evitar o enriquecimento do empregador Prosseguimento da ativitade ilcita PRINCPIO PACTA SUNT SERVANDA o disposto no contrato faz lei entre as partes

Art. 104 do CC Capacidade das partes Licitude do objeto no pode contrariar a moral e os bons costumes Forma: regra geral, contratos escritos

A NULIDADE PODE SER Total: se resulta de defeito grave em elemento essencial ao contrato Parcial: quando a nulidade ocorre em elemento no essencial, ou em clusula do contrato, mas possvel sanar o defeito Relativa: quando so feridas normas do DT que concerne a direitos individuais Absolutas: quando so feridas as normas de proteo ao trabalho referentes a interesses que se sobrepem aos direitos individuais 66

A decretao da nulidade - inviabiliza a produo de novas repercusses jurdicas

SUBDIVISO Aplicao plena da teoria especial trabalhista: total inobservncia da teoria civilista, ocorre quando o defeito que vicia o contrato de cunho particular e no afeta a sociedade. Ex.: relao de trabalho com menor de 16 anos Aplicao restrita: se aproxima do interesse pblico. Ex.: contratao sem concurso de servidor pblico. Lei 8036/90 art; 19 Ver art. 37, II da CF/88 Inaplicabilidade: trabalho ilcito quanto ao objeto. Ex.: trfico de drogas

ESTUDO DIRIGIDO

1 Qual a diferena entre contrato expresso e contrato tcito? 2-D trs exemplos de contrato por prazo determinado. 3- Aponte duas hipteses lcitas de alterao do contrato de trabalho. 4 D dois exemplos de interrupo e dois exemplos de suspenso do contrato de trabalho. 5 Qual a teoria aplicada para a contratao do menor de 16 anos? 6-Nos contratos determinados, como se opera a suspenso? 7-Qual o tempo mximo que o empregador pode suspender co contrato de trabalho? 8-No caso de trabalhador chamado pelo exrcito, para prestar servio militar, como fica o contrato de trabalho? 9-D dois requisitos indispensveis para a promoo de cursos de qualificao profissional, nos termos do art. 476-A da CLT.

67

Tpico 11 DA REMUNERAO O justo salrio deve atender s necessidades do trabalhador, s possibilidades do empregador e s exigncias do bem comum. (Encclica Quadragsima Ano de 1931 do Papa Pio XI) 1. INTRODUO: Salrio vem do latim salarium origem na palavra sal (pagamento dos domsticos pelos romanos e dos soldados das legies romanas) Remunerao vem do latim remuneratio O DT d preferncia ao termo salrio para definir a forma de retribuio do empregado pelos servios prestados ou por tempo disposio do empregador. (natureza jurdica) Ver arts. 76 a 83 e 457 a 467 da CLT Convenes n.26 e 95 da OIT (mtodos de fixao do salrio mnimo e medidas de proteo do salrio)

2. DA DISTINO ENTRE REMUNERAO E SALRIO:

Obs.: diferena entre salrio e indenizao: a indenizao uma importncia devida na relao de emprego quando h uma perda ou leso de um direito provocada de forma dolosa ou culposa pelo empregador ou seus prepostos, ou ainda, pelo fato de desenvolver atividades de risco. (ver art. 927, p.u. CC)

2.1. Salrio: conjunto de parcelas contraprestativas devidas e pagas pelo empregador as empregado, em decorrncia da relao de emprego. Apesar da expresso salrio ser utilizada para indicar a contraprestao fixa principal paga pelo empregador ao empregado (salrio bsico), ela abrange tambm outras parcelas que tm a mesma natureza salarial, como gratificaes ajustadas, adicionais, percentagens, abonos, comisses, etc. Obs.: ver S. 291 do TST (suspenso das horas extras) adicionais de horas extras, noturnos, insalubridade, periculosidade, transferncias quando pagos habitualmente, so considerados salrios.

Da surgem duas observaes: 68

a) nem toda parcela paga ao empregado contraprestativa, por exemplo verbas indenizatrias como dirias de viagem; b) h momentos em que o empregado recebe, mas no est efetivamente trabalhando, como o caso das frias e outros casos de interrupo do contrato de trabalho.

2.2. Remunerao: o conceito de remunerao se identifica ao de salrio, sendo ambos o conjunto de parcelas contraprestativas recebidas, licitamente, do empregador pelo empregado.Outra acepo seria a de que a remunerao gnero e salrio, a espcie mais importante das parcelas. Entende-se por remunerao o total dos proventos obtidos pelo empregado em funo do contrato e pela prestao de trabalho, inclusive aqueles a cargo de outros sujeitos, que no o empregador, enquanto o salrio a retribuio pelo trabalho prestado paga diretamente pelo empregador. Da dizer o Art. 457 da CLT que se compreendem na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio, as gorjetas 2 que este receber. H reflexos contratuais que so inevitveis no tocante mdia da parcela remuneratria de gorjetas habitualmente recebidas, como recolhimentos de INSS (art. 29, pargrafo 1, CLT), FGTS (art. 15, Lei n.8036/90) e 13 salrio.

3.DOS REQUISITOS ESSENCIAIS DO SALRIO: Essencialidade: sem o qual no h contrato de trabalho Reciprocidade ou correspondncia: decorre do carter bilateral do contrato de trabalho, obrigao de fazer do empregado corresponde a obrigao de dar do empregador Sucessividade ou continuidade: pago em funo de uma relao jurdica que se prolonga no tempo Suficincia: o salrio deve equivaler economicamente (ao menos na teoria) atividade prestada pelo trabalhador no mercado, de forma a satisfazer suas necessidades materiais e espirituais
2

A gorjeta se caracteriza pela entrega de dinheiro, pelo cliente de uma empresa, ao empregado desta que a serviu, como testemunho da satisfao pelo tratamento recebido. A denominada taxa de servio, cobrada pela empresa ao cliente, como adicional s contas, e destinada distribuio aos empregados, tambm considerada gorjeta.

69

Determinao heternoma do salrio: por lei ou sentena normativa Carter alimentar: fonte de sustento Irredutibilidade (art.7, VI)

4. DAS FORMAS DE PAGAMENTO DO SALRIO: Por tempo: pago em funo do tempo no qual o trabalho foi prestado ou o empregado permaneceu disposio do empregador. Por produo: calculado com base no nmero de unidades produzidas pelo empregado. Por tarefa: possui caractersticas tanto do salrio por tempo quanto do salrio por produo, uma vez que o salrio pago mediante o cumprimento de determinada quantidade de servio dentro de um prazo de tempo, a jornada de trabalho estabelecida contratualmente.

5. DOS MEIOS DE PAGAMENTO DO SALRIO: Em dinheiro: o salrio em sua forma normal deve ser pago em dinheiro, contudo a CLT exige que o pagamento seja efetuado em moeda corrente do Pas (Art. 463), e considera invlido o pagamento em moeda estrangeira (Art. 463, Pargrafo nico). Entretanto, a moeda estrangeira pode servir de base de clculo para converso, no ato do pagamento, em moeda nacional. Em cheque e depsito bancrio: a lei permite o depsito do salrio em conta bancria aberta em nome de cada empregado, com o consentimento deste, em estabelecimento de crdito prximo ao local de trabalho (Art. 464, Pargrafo nico, CLT). No caso do pagamento em cheque o empregador, na teoria, obrigado a assegurar ao empregado horrio que permita o desconto imediato do cheque, inclusive transporte, caso necessrio, e condies que evitem qualquer atraso no recebimento.

6. DO SALRIO MNIMO: O salrio mnimo uma garantia social, que na teoria visa satisfazer s necessidades materiais e espirituais do trabalhador (Art. 7, IV, CRFB/88, art. 76 da CLT). Suas caractersticas so a imperatividade, a generalidade, a irrenunciabilidade e a 70

intransacionabilidade. Portanto, qualquer ato do empregado, para dele abrir mo ser nulo de pleno direito (Art. 117, CLT); quele que for pago salrio inferior ao mnimo ter o direito de reclamar na Justia do Trabalho as diferenas (Art. 118, CLT), assim como os acordos ou convenes coletivas somente podero reduzir salrios acima do mnimo (Art. 7, VI, CRFB/88). Dos tipos de salrio mnimo: geral: assegurado a todo empregado, fixado em lei e nacionalmente unificado (Arts. 76, CLT e 7, IV, CFRB/88), o salrio mnimo strictu sensu; profissional: garantido aos exercentes de uma determinada profisso e visando o resguardo da dignidade profissional; normativo ( categoria profissional): tambm denominado piso salarial , fixado atravs de convenes coletivas e previsto para os trabalhadores de um setor de atividade (Art. 7, V, CRFB/88).

7. SALRIO ISONMICO: refere-se ao patamar salarial devido ao empregado que atenda aos requisitos da equiparao salarial, em correspondncia a determinado colega que labore, simultaneamente, para o mesmo empregador (ver art. 461 da CLT).

8. SALRIO EQUITATIVO: diz respeito idia de equivalncia de remunerao entre trabalhador temporrio (lei 6.019/74), art 12, a) e empregados da mesma categoria da empresa tomadora dos servios temporrios.

9. DO SALRIO COMPLESSIVO: O salrio deve ser pago discriminadamente, caso o empregador apenas dispor um valor na folha de pagamento, caracterizar- se- o denominado salrio complexo, completivo ou complessivo, de sorte que o referido valor passar a constar apenas como salrio base, ao invs de total.

10. DO SALRIO - FAMLIA: O salrio famlia uma garantia constitucional (Art. 7, XII), que foi instituda pela Lei n 4266/63. Possui natureza jurdica de contribuio assistencial e previdenciria e foi regulamentado pela Lei n 8.213/91. Tal benefcio pago juntamente

71

com o salrio mensalmente, devido a todo empregado segurado pela Previdncia Social.

11. SALRIO IN NATURA: A teor do art. 458, o salrio pode ser pago em dinheiro ou em utilidades, como alimentao, habitao ou vesturio ou outras utilidades que a empresa fornecer habitualmente ao empregado. Obs.: o vale-refeio integra a remunerao ver. S 241 do TST/ a habitao, energia eltrica e veculo no tem natureza salarial ver. S. 367 do TST. Exceo: empregado domstico.

12. DA PERCENTAGEM E DA COMISSO: A comisso entra no conceito amplo de percentagem, visto que se trata de uma retribuio baseada em percentuais sobre a concluso de determinada atividade, como por exemplo, uma venda. Sendo certo que as comisses podem ser pagas por meio de unidades.Ver art. 466 da CLT. O Comissionista puro tem o direito a receber o mnimo legal ou convencional. No caso de resciso prevalece o efeito residual. Ver. S 340 sobre clculo de horas extras.

13. DA GRATIFICAO: Gratificao uma liberalidade do empregador, sendo que, quando espontnea e espordica no integra o salrio, contudo a gratificao ajustada, caracterizada pela periodicidade, possui natureza salarial. Ver S. 152, 203 e 226 do TST e S.207 do STF.

13.1 DA GRATIFICAO NATALINA

O dcimo terceiro salrio uma gratificao estimulada por fatores econmicos que se tornou compulsria por fora de lei, esta dotada de natureza salarial, e tambm denominada gratificao natalina. Trata-se de uma criao brasileira estipulada pela Lei n 4.090/62, como um pagamento a ser efetuado no ms de dezembro e no valor de uma remunerao mensal (seu clculo com base na remunerao de dezembro). Para o empregado que no trabalhou todo o ano, o seu valor proporcional aos meses de servio, na ordem de 1/12 por ms, considerando-se a frao igual ou superior a 15 dias como ms inteiro, desprezando-se a frao menor. Em 1965, a Lei n 72

4.749 desdobrou o pagamento do dcimo terceiro salrio em dois. A primeira metade deve ser paga entre os meses de fevereiro e novembro ou, se o empregado desejar, por ocasio das suas frias, j a segunda metade paga at 20 de dezembro. Sofrer descontos de contribuies sociais e dever recolher FGTS. As ausncias legais e justificadas no podero ser descontadas. Ver. S. 46 do TST.

14. DA AJUDA DE CUSTO: A ajuda de custo tem o objetivo de cobrir eventuais despesas do empregado decorrentes do exerccio da atividade constante no contrato de trabalho, ou seja, possui natureza indenizatria, por exemplo, as despesas de transferncia para local diverso daquele em que reside o empregado.

15. DAS DIRIAS PARA VIAGEM: A principal diferena entre as dirias para viagem a ajuda de custo, consiste no fato das dirias cobrirem as diversas despesas da viagem, ao passo que a ajuda de custo diz respeito a apenas um s pagamento, como no prvio exemplo, das despesas de transferncia.

16. DOS ABONOS: O abono uma parcela que funciona como antecipao salarial, e normalmente paga em situaes de emergncia na impossibilidade de aumento salarial.

17. DO PRMIO: O prmio uma estipulao de condies que visem uma melhor produtividade em determinado perodo.

18. DOS ADICIONAIS: horas extras (excees: menor, trabalho parcial art. 58) noturno (vide rural) insalubridade art. 192 periculosidade art. 193

73

penosidade: esta modalidade de adicional foi prevista no Art. 7, XXIII, CRFB/88, contudo ainda necessita de regulamentao por lei especfica a fim de ser aplicado adicional de transferncia: de 25% sobre o salrio contratual nas transferncias para outra localidade e que no sejam definitivas (Art. 469, 3, CLT).

19. DA PARTICIPAO NOS LUCROS: (PLR) A participao nos lucros no possui natureza jurdica salarial, trata-se de um instrumento de integrao entre capital e trabalho, assim como um incentivo produtividade. Prevista na Lei Maior em seu Art 7, XI, e regulamentada pela Lei n 10.101/2000, a participao nos lucros no compulsria, apenas se materializando com a anuncia das partes. No Brasil, contrariando o direito informao (art. 5, inciso XIV da CF/88), tem-se que a medida mero abono fixo, sem qualquer relao com a produtividade, qualidade ou lucratividade da empresa.

20. EQUIPARAO SALARIAL

Equiparao a figura jurdica mediante a qual se assegura ao trabalhador idntico salrio ao do colega perante o qual tenha exercido, simultaneamente, funo idntica, na mesma localidade, para o mesmo empregador. A esse colega, comparado, d-se o nome de paradigma (ou espelho) e ao trabalhador interessado na equalizao confere-se o epteto de equiparando. Designam-se, ainda, ambos, pelas expresses paragonados ou comparados. 20. 1 - FUNDAMENTOS no sc. XIX: o salrio considerado como o preo de uma mercadoria, estabelecido de acordo com a lei da oferta e da procura, sem controle do Estado. Conseqncia: discriminao, trabalho feminino remunerado em at 50% menos em relao aos homens gera crise de desemprego 74

Igualdade salarial: passa a ser uma reinvindicao dos trabalhadores 1919 Tratado de Versailles: O princpio de salrio igual, sem distino de sexo, para trabalhos de igual valor. OIT Conferncia 6/6/51 Conveno n.100 igualdade de remunerao para a mo-de-obra feminina e masculina, entendendo como remunerao o salrio base acrescido de todas as demais vantagens Constituio de 1934 dispe sobre o tema Constituio de 1937 foi omissa Constituio de 1946 restabeleceu Constituio de 1988 ampliou proclama o princpio da isonomia salarial vedando expressamente diferena e discriminao nesse mbito:

Art. 7 So direitos dos trabalhadores... XXX - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso por motivo de sexo, idade cor ou estado civil; XXXI proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia Art 5 da CLT A todo o trabalho de igual valor corresponder salrio igual. Art 461 da CLT consagra idntico princpio sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma localidade, corresponder igual salrio sem distino de sexo, nacionalidade ou idade. 20.2 - PRESSUPOSTOS art. 461 da CLT Podemos definir a equiparao salarial como a figura jurdica mediante a qual se assegura ao trabalhador idntico salrio ao de seus pares, perante o qual tenha exercido simultaneamente funo idntica, na mesma localidade e para o mesmo empregador. Enfatiza-se que ao trabalhador comparado d-se o nome de paradigma e ao trabalhador interessado na equalizao confere-se o epteto de equiparando. 20.2.1 Elementos para obteno da isonomia salarial Para a configurao da equiparao salarial necessrio o preenchimento de alguns requisitos. So eles: identidade de funes e trabalho de igual valor; mesma localidade; mesmo empregador; simultaneidade na prestao do servio; inexistncia de organizao em quadro de carreira.

75

identidade de funes - servios idnticos, trabalho igual. Exerccio das mesma tarefas; Consideraes: No tocante a esse ponto preciso distinguir as denominaes funo (como a atividade efetivamente desempenhada pelo empregado) e (cargo que seria a denominao das atribuies da pessoa). Portanto, a identidade funcional refere-se circunstncia de os trabalhadores confrontados realizarem o mesmo trabalho, englobando atribuies, poderes e prtica de atos materiais concretos. trabalho de igual valor aquele desenvolvido com igual produtividade e mesma perfeio tcnica; Consideraes: Em relao ao trabalho de igual valor, a prpria CLT em seu artigo 461, pargrafo 1, afirma ser aquele feito com igual produtividade e com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo de servio no for superior a dois anos. Amauri Mascaro do Nascimento entende por produtividade, a quantidade de servio prestado e por perfeio tcnica, a sua qualidade de servio. Nesse prisma, a produtividade envolve relao de produo com a mesma unidade de tempo e identidade qualitativa, as obras bem acabadas, feitas com esmero, ou com qualidades inerentes para tal. Importante salientar que conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal vale a contagem do tempo trabalhado na funo e no no emprego para a diferena estipulada no pargrafo 1 do artigo 461 da CLT. mesmo empregador observar a regra do art. 2 da CLT; Consideraes: Esse ponto o menos controvertido entre os requisitos para a equiparao, j que o trabalho prestado pelo equiparando e o paradigma deve ser prestado ao mesmo empregador. Na hiptese de trabalho prestado a um mesmo grupo econmico, Srgio Pinto Martins preconiza que o grupo considerado o verdadeiro empregador, conforme deciso do prprio pleno do TST: "comprovadas a existncia de grupo econmico e a identidade de funes e da produtividade, a disparidade salarial ofende o artigo 461 da CLT". Entretanto, a nica restrio para equiparao do mesmo grupo econmico a diferena de categoria das empresas, ou seja, devem elas devem ter a mesma atividade econmica e o mesmo enquadramento sindical para ocorrer equiparao. mesma localidade no so equiparveis empregados de localidades diferentes, ainda que da mesma empresa. Consideraes: Conforme entendimento do TST o conceito mesma localidade refere-se, em princpio, ao mesmo municpio, ou a municpios distintos que, comprovadamente, pertenam mesma regio metropolitana. O espao socioeconmico pressuposto para a caracterizao de mesma localidade, visto que pode justificar uma diferena salarial entre dois empregados uma condio econmica divergente de certas regies. Portanto, s seria possvel uma equiparao

76

se a condio da cidade envolvida, ou cidades de uma regio, tiver uma mesma influncia econmica presente. Simultaneidade na prestao do servio - a simultaneidade a idia de coincidncia temporal no exerccio das mesmas funes pelos empregados comparados. Para fins de equiparao salarial torna-se necessrio que, em algum momento, o equiparando e o seu paradigma tenha trabalhado ao mesmo tempo, ainda que por curto momento, mas no de maneira eventual por descaracterizar uma simultaneidade de servios. Entretanto, em relao reclamao trabalhista o TST entende ser desnecessrio que ao tempo do pedido de equiparao o reclamante e o paradigma estejam a servio do estabelecimento. Inexistncia de quadro de carreira homologado pelo MPT - a adoo de quadro de carreira impede a equiparao salarial. Contudo, esse quadro precisa do efetivo registro e homologao pelo Ministrio do Trabalho e a adoo do critrio por antiguidade e merecimento. nus da prova na equiparao - a questo do nus da prova da equiparao salarial basicamente igual a qualquer lide trabalhista, isto , cabe ao autor provar o fato constitutivo da ao, que nesse caso so os requisitos anteriormente analisados para a caracterizao de equiparao, enquanto ao empregador cabe a prova dos fatos modificativos, impeditivos e extintivos do pleito. Os fatos modificativos so aqueles que tm o condo de alterar a tipicidade padro da situao sociojurdica aventada pela lei, prejudicando os efeitos que lhe seriam prprios. Por sua vez, os fatos impeditivos tm o objetivo de esterilizar os efeitos prprios situao sociojurdica imaginada pela lei, embora sem necessariamente alterar a composio do correspondente tipo-legal. J os fatos extintivos, embora reconhecendo a existncia da situao tipificada e a produo de efeitos prprios, desempenham o papel de atestar o pleno cumprimento ou esgotamento desses efeitos. Portanto, cabe ao empregador provar e descaracterizar a equiparao atravs das diferenas de perfeio tcnica, produtividade, tempo de servio na funo, existncia de comprovado quadro de carreira, entre outros. Empregados de filiais diferentes da mesma empresa podem ser equiparados? Orlando Gomes entende que sim e Russomano e Sessekind no concordam. os requisitos so concomitantes, a falta de um deles invalida a equiparao. 20.2.2 Concluso: A equiparao salarial atua precipuamente como medida antidiscriminatria entre empregados.Deste modo, verifica-se que o instituto da equiparao salarial uma medida protetiva tanto para o empregado que no sofre diferenciao salarial de outro obreiro, quanto para o empregador, uma vez que atravs de um quadro de carreira organizado, com promoes por antiguidade e merecimento, alm de desqualificar um eventual pleito de equiparao no adequado, estimula

77

e esclarece aos empregados critrios para que eles possam progredir e angariar promoes na empresa.

20.3- DO PRINCPIO DA IGUALDADE SALARIAL: o direito assegurado aos trabalhadores de receberem o mesmo salrio desde que prestem servios considerados de igual valor e segundo os requisitos exigidos pelo direito interno de cada pas, no Brasil, Art. 461, CLT, tambm previsto no Art. 7, XXX, CRFB/88. 20.4 - QUADRO DE CARREIRA afasta a equiparao salarial. Smula 6 do TST:Quadro de carreira. Homologao. Equiparao Salarial. Com alterao dada pela Resoluo n.104/2000. DJ, 18-12-2000. 20.5 - DIFERENA DE DOIS ANOS NAS FUNES afasta a equiparao salarial (observar o pargrafo 1 do art. 461) Cargo: o posto em que o empregado est. Ex.: motorista Funo: o exerccio da atividade que pratica o obreiro. Ex. motorista de caminho A nomeclatura irrelevante 20.6 - DA PROVA cabe ao empregado provar judicialmente a identidade das funes. Ao empregador caber provar os fatos impeditivos nos termos do Smula n.68: do empregador o nus da prova de fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial.

78

20.7 - DA SUBSTITUIO DO EVENTUAL ver a Smula 159 se a substituio eventual (dias) no faz jus ao salrio contratual do substitudo. 20.8 - TERCEIRIZAO Lei 6019/74 A natureza empregatcia do vnculo do temporrio (e do terceirizado, em geral) com a empresa locadora de mo-de-obra, embora fosse controvertida no incio do processo de terceirizao, hoje tem sido considerada inquestionvel, nas reflexes doutrinrias mais atualizadas. O art 12 da referida Lei deixa claro que a remunerao equivalente quela percebida pelos empregados da mesma categoria da empresa tomadora ou cliente calculados base horria, garantida, em qualquer hiptese, a percepo do salrio mnimo regional. O que a doutrina chama de salrio eqitativo . 20.9 CONSIDERAES: Preenchidos os requisitos legais e doutrinrios, o empregado equiparado ter direito ao mesmo salrio do paradigma, excludas as vantagens pessoais deste. Os direitos do empregado equiparado sero: as diferenas vencidas no prescritas, alm das vincendas, e os reflexos dessas sobre os demais direitos, cujos pagamentos so calculados com base no salrio, como 13 salrio, frias vencidas, repouso semanal remunerado e feriados, FGTS e recolhimento previdencirio. Ver art. 450 CLT _ quadro de carreira o empregado no poder ajuizar ao pedindo equiparao, mas poder postular judicialmente

enquadramento (inclusive por promoo ou antiguidade) obs.: art. 358 e 442 da CLT e Smula n.6, 129 OJ 296 SDI Desvio de funo o empregado no comparado com outro, mas em razo de exercer funo diversa, seria devido o salrio da funo. A lei no exigiu grau de escolaridade Pouco importa se a atividade intelectual Grupo empresarial, conta o tempo na funo. Art. 2 pargrafo 2 accessio temporis No ser cabvel a aplicao do instituto se a diferena remuneratria decorrer de aplicao de norma coletiva restrita a um dos estabelecimentos do empregador, em virtude de este situar-se no mbito de representao de 79

outro sindicato, estando os empregados sujeitos a estatutos

normativos

distintos. Ex>: ABCD paulista (Sato Andra, So Bernardo, So Caetano e Diadema; em que uma empresa atue em dois ou mais municpios. Ao se considerar tratar-se da mesma regio metropolitana, um empregado da

empresa que exera suas atividades em estabelecimento situado em Diadema, v.g., em Diadema poderia pleitear equiparao com outro que exera atividades em So Bernardo, salvo se a diferena remuneratria decorrer de norma coletiva de sindicato que represente semente o segundo sindicato.

20.10 - EQUIVALNCIA SALARIAL: ART 460 CLT Quando no houver prova do salrio estipulado; Condio alternativa - no so aplicadas as duas condies ao mesmo tempo; No necessita ser o mesmo empregador; No necessita ser a mesma localidade.

ESTUDO DIRIGIDO 1 D a diferena entre salrio isonmico e salrio equitativo? 2 Quais so as utilidades de natureza salarial? 3-Qual a natureza jurdica do salrio famlia? Quais so os trabalhadores beneficiados? 4 - O que se equipara salrio ou remunerao? 5 O que vem a ser o princpio da isonomia salarial?

80

Tpico 12 - DA DURAO DO TRABALHO ART 57 a 75 DA CLT

JORNADA DE TRABALHO - o nmero de horas dirias de trabalho que o trabalhador presta empresa HORRIO DE TRABALHO o espao de tempo em que o empregado presta servios ao empregador, do incio ao trmino, exceto o tempo de intervalo DURAO DO TRABALHO tem um aspecto mais amplo, podendo envolver as frias e o descanso semanal remunerado Ver art. 7 CF/88, inc. XIII e XIV turno refere-se diviso da jornada O.J. 169 da SDI do TST (fixao de jornada mediante negociao coletiva) Art. 57 excees: Bancrios, servios de telefonia, de telegrafia submarina e subfluvial, radiotelegrafia, radiotelefonia, msicos profissionais, operadores

cinematogrgicos, servios ferrovirios, embarcadios, servios frigorficos, servios de estiva, porturios, capatazias, trabalho em minas de subsolo, jornalistas profissionais, professores, qumicos (arts. 224 a 351 da CLT), gerentes (art. 62 da CLT), menor (art. 402 da CLT), turnos ininterruptos de revezamento (art. 58 da CLT), advogados (Lei n. 8.906/94), aeronautas (Lei n.7.183/84), radialistas (Lei n. 6.533/78), cabineiros (Lei n. 3.270/57), empregados domsticos (Lei n. 5.859/72), fisioterapeutas e terapeutas (Lei n. 8.856/94), mdicos/dentistas (Lei n.3.999/61), petrleo e derivados (Lei n. 5.811/72), revisores (Dec. Lei n.910/38), trabalhador rural( Lei n.5.889/73), tcnicos em radiologia (Lei n. 7.394/85), etc. Art. 58 Atividade privada: 8 horas dirias Variaes no registro de ponto Smula 366 Hora in itinere Smula 90 - o tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho quando o empregador fornecer o transporte difcil acesso 81

- o tempo que o empregado permanecer aguardando conduo fornecida pelo empregador no so devidas as horas extras Art. 58A Trabalho em regime parcial no exceda 25 horas semanais Salrio proporcional sua jornada Necessidade de negociao coletiva Trabalho parcial conveno 175 da OIT, de 1994 no foi ratificada pelo Brasil. Obs.: empregados em regime de tempo parcial no podem prestar hora extra Art. 59 Acrscimo de horas suplementares No exceda duas horas dirias Mediante acordo escrito entre empregado e empregador ou mediante contrato coletivo de trabalho. dever constar pelo menos 50% superior hora normal exceo: banco de horas 2 do Art. 59 se no compensar poca da resciso, recebe. . exceo- art. 423 da CLT (menor) - Smula 291 - exceo- art. 62 - Smula 340 TST comissionados Lei 8906, art. 20 adicional para advogado 100% Art. 60 Atividades insalubres Qualquer prorrogao apenas mediante licena prvia das autoridades competentes O.J. 47 base de clculo

82

Art. 61 Necessidade imperiosa poder exceder o limite convencionado A) Fora maior B) Concluso de servios inadiveis C) Cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto 2 do Art. ver o adicional da hora normal. 3 regulamenta interrupo do trabalho Art. 62 Excees do captulo Os empregados que exercem atividade externa Gerentes: exercem cargos de gesto Art. 64 e 65 Clculo do salrio-hora Art. 66 Jornada interjornada 11 horas consecutivas Art. 67 e 68 Descanso semanal 24 horas consecutivas Folga preferencialmente aos domingos Art. 70 Vedao do trabalho em dias feriados nacionais e feriados religiosos Verificar CF art.7 , XV e Lei n.10.101, arts. 6. 6 A e 6 B Art. 71

83

Trabalho que exceda 6 horas concesso de, no mnimo, uma hora para refeio e descanso. Aps quatro horas, 15 minutos de intervalo. Descanso intrajornada O.J. 307/342 Smula 110 Art. 72 Datilografia, escriturao ou clculo. A cada 90 minutos, dez minutos no reduzidos. Art. 73 art.7,IX da CF/88 Hora noturna Adicional noturno Trabalhadores rurais e advogados tm o adicional noturno fixado em 25% (sobre a hora normal-no tm direito hora reduzida). Os vigias noturnos, como qualquer trabalhador tem direito ao adicional- Smula 402 do STF

TURNOS DE REVEZAMENTO: - No sistema de revezamento, o empregado em determinados dias (normalmente uma semana) trabalha no perodo noturno e em outros, no perodo diurno sempre devido o adicional noturno O adicional que for pago com habitualidade integra o salrio Smula 60 do TST

Hora Noturna Para cada hora trabalhada o empregado receber um adicional de 20% do salrio mensal Hora noturna no corresponde aos 60 minutos normais, corresponde a 52 minutos e 30 segundos, ento: 84

A cada hora trabalhada o empregado ter trabalhado menos 7 minutos, 30 segundos, mas receber como se tivesse trabalhado 60 minutos. Se ele trabalhar das 22 horas s 5 horas, receber como se tivesse trabalhado 7 horas e 53 minutos e 9 segundos. Ele vai marcar o ponto s 22 horas (entrada) e s 5 horas (sada), mas receber quase 1 hora a mais (53 minutos e 9 segundos), como se tivesse trabalhado, de fato, quase 8 horas, mas na realidade trabalhou apenas 7 horas.

60 minutos (hora normal)

52 min., 30 seg. = 7 min., 30 seg. (hora noturna) 7 horas = 7h. 53 min. 9 seg.

7 min., 30 seg. Art. 74

Estabelecimentos com mais de 10 empregados Smula 338, I PRONTIDO - o empregado efetivo que ficar aguardando ordens escala de 12 horas SOBREAVISO o empregado efetivo que permanecer em sua prpria residncia aguardando o chamado para o servio (tempo disposio) - Smula 229 aplicao analgica ao art. 244, pargrafo 2 CLT OJ n.49 da SDI - 1

DAS FRIAS ANUAIS - Art. 129 a 145 da CLT Direito do empregado e dever do empregador Irrenunciabilidade Necessita de requisitos Vedado o trabalho neste perodo Pagamento antecipado da remunerao CF/88, art.7, XVII abono de 1/3 CCTs gratificaes especiais Breve histrico: 85

- Inglaterra 1872 1 Lei - Brasil 1925 - CF/34 exigiu a condio filiao sindical (inconstitucional) Classificao: individuais ou coletivas; vencidas e proporcionais, simples ou em dobro, fracionada ou integral, prescritas e no prescritas Auxlio-doena por mais de 6 meses, paralisao total da empresa ou parcial por mais de 30 dias com salrio, e licena por mais de trinta dias com percepo de salrio so excees alm de 30 dias corridos quando no houver faltado ao servio por mais de 5 vezes vedado descontar das frias qualquer falta do empregado ao servio O perodo de frias computado como tempo de servio Exceo: art. 130A da CLT regime de tempo parcial

PERODO AQUISITIVO: aps o perodo de 12 meses de vigncia do contrato de trabalho Art. 130

PERODO CONCESSIVO: as frias sero concedidas por ato do empregador, em um s perodo, nos 12 meses subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito AUSNCIAS LEGAIS - so consideradas ausncias justificadas por lei, impedindo o desconto por faltas e tampouco impedindo a concesso de frias, aquelas declinadas no art. 131 da CLT verificar art. 473 da CLT PERDA DO DIREITO A FRIAS art.133 da CLT OUTRAS PARTICULARIDADES: A CTPS dever ser anotada quando das frias, bem como o livro de registro de funcionrios A concesso das frias dever ser participada por escrito e com antecedncia mnima e de 30 dias pelo empregador Somente em casos excepcionais sero as frias concedidas em dois perodos, nunca inferior a 10 dias corridos A poca de concesso das frias ser a que mais consulte aos interesses do empregador

86

exceo: Art. 136 membros da mesma famlia e empregado estudante menor de 18 anos

aos menores de 18 anos e maiores de 50 anos de idade, as frias sero sempre concedidas de uma s vez

Aps o perodo concessivo, as frias devero ser pagas em dobro Durante as frias o empregado no poder prestar servios para outro empregador Verificar smula 46 e 89 do TST DAS FRIAS COLETIVAS art. 139 da CLT Podero ser concedidas a todos os empregados de uma mesma empresa ou determinados estabelecimentos ou setores da empresa Podero ser gozadas em dois perodos Dever haver comunicao do fato ao Ministrio do Trabalho e respectivos sindicatos Os empregados contratados h menos de 12 meses gozaro frias proporcionais, iniciando-se, aps o retorno das mesmas, novo perodo aquisitivo REMUNERAO DAS FRIAS Art.142: o empregado perceber, durante as frias, a remunerao que lhe for devida na data da sua concesso + 1/3 Os adicionais por trabalho extraordinrio, noturno, perigoso ou insalubre sero computados no salrio que servir de base para clculo das frias ABONO PECUNIRIO- Art. 143: facultado ao empregado converter 1/3 do perodo de frias em abono pecunirio (vender as frias) DOS EFEITOS DA CESSAO DO CONTRATO DE TRABALHO art. 146 da CLT Qualquer que seja o motivo ser devida a remunerao simples ou em dobro correspondente ao perodo aquisitivo exceto quanto ao perodo incompleto, que na justa causa no ser devido A remunerao das frias tem natureza salarial NCIO DA PRESCRIO art.149 da CLT

87

A prescrio do direito de reclamar a concesso de frias ou o pagamento da respectiva remunerao contada do trmino do prazo do perodo concessivo ou no caso de cessao do contrato de trabalho

ESTUDO DIRIGIDO

1 2 3 4 5

Qual a durao mxima do trabalho diria e semanal prevista na CLT? O que significa hora in itinere? O que trabalho em regime parcial? D duas situaes onde o empregado perde o direito a frias. O que prev a smula 261 e 171?

88

Tpico 13 - TRABALHO DA MULHER E TRABALHO DO MENOR

TRABALHO DA MULHER Ao consagrar a igualdade de direitos entre homens e mulheres, a CF/88 vedou, tambm, qualquer tipo de discriminao da mulher no mbito do direito do Trabalho. Assim, a CLT lhe garantiu um captulo especfico (Captulo III), para proteo dos direitos da mulher em razo de suas necessidades especiais, bem como com o intuito de coibir tal discriminao ainda comum no mercado de trabalho Historicamente a mulher sofreu grande discriminao na esfera trabalhista, mas com a promulgao da Lei n 7.855/89, houve a revogao de dispositivos que discriminavam a mulher, mas o artigo 390/CLT foi mantido, vedando o emprego da mulher em servios que demandam o emprego de fora muscular. A CF/88 no estabeleceu qualquer restrio ao trabalho insalubre da mulher. O trabalho noturno, por outro lado, lhe foi permitido, o que antes era proibido, mas que persiste em relao a empregada no ciclo grvidico-puerperal, durante 16 semanas, sendo 8 antes do parto ( Conveno n171 da OIT). J o artigo 376/CLT que restringia o trabalho extraordinrio da mulher, foi revogado pela Lei 10.244/01. Com relao aos perodos de descanso, est revogado tacitamente o art. 384/CLT que previa o descanso especial mulher, na hiptese de prorrogao de jornada. Outro ponto importante em relao ao trabalho realizado aos domingos, em que dever ser organizada uma escala de revezamento quinzenal para a mulher, de forma a lhe garantir um repouso dominical uma vez por quinzena. Proteo especial, no que tange mulher, se refere gestao e maternidade, que so protegidas pelos artigos 391 a 401/CLT. Em relao a gestao garantido o emprego da gestante contra a despedida arbitrria, desde a confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto, conforme art. 10, II, alinea 89

"b", do ADCT. No caso de dispensada a empregada sem justa causa, antes da licena dever o empregador arcar com o pagamento do perodo correspondente licena, mesmo que desconhea o estado de gestao da empregada, conforme Smula 244/TST. A empregada grvida poder ser dispensada do horrio de trabalho pelo tempo necessrio para a realizao de, no mnimo, 6 consultas mdicas e exames, sem prejuzo da remunerao. Poder, tambm, mediante atestado mdico, romper o contrato de trabalho, sem necessidade de aviso prvio, desde que aquele for prejudicial a gestao. Em caso de aborto no criminoso, a mulher ter direito a repouso de 2 semanas, sem prejuzo do salrio, desde que comprovado por atestado mdico. mulher tambm garantido a licena maternidade decorrente de adoo, com durao equivalente idade do adotado, conforme art. 392-A da CLT. Aps o retorno da me ao ambiente de trabalho, esta ter direito, durante a jornada de trabalho, a dois descansos especiais de meia hora cada, para amamentar a criana at que ela complete 6 meses. Pela infrao de qualquer dispositivo elencado no Captulo III da CLT, o empregador estar sujeito a multa, aplicada pela Delegacia Regional do Trabalho. TRABALHO DO MENOR Assim como a mulher, o menor ainda sofre com a explorao de sua mo-deobra, que fez a legislao trabalhista dispensar a ele captulo especial na CLT (Captulo IV, art. 402 a 441). A legislao permite o trabalho do menor, sendo ele menor de 18 e maior de 16 anos (art. 439/CLT). Contudo, por ser relativamente incapaz, necessita ser assistido em alguns momentos, sendo eles: assinatura da CTPS (art. 17, 1/CLT), para a celebrao do contrato de trabalho (no o entendimento majoritrio, uma vez que o menor possui a carteira de trabalho, no necessita mais ser assistido, presume-se que o responsvel j reconhece o trabalho do menor), assinatura do termo de resciso ( o menor no pode dar quitao pela 90

indenizao ocasionada pela resciso do contrato) e na propositura de ao trabalhista (art. 793/CLT). De acordo com o art. 403, proibido o trabalho dos menores de 16 anos, salvo na hiptese de trabalho na condio de aprendiz e desde que tenha, no mnimo, 14 anos. A CF/88, em seu art. 7, XXXIII, proibi o trabalho noturno, perigoso ou insalubre do menor, sendo que a portaria MTE/SIT n 06/2001, elenca quais so estes servios. proibido, ainda, o trabalho penoso, ou seja, aquele que implique excessivo esforo fsico ao trabalhador ( art. 67, II da Lei 8.069/90), bem como o trabalho do menor no subsolo (art. 301/CLT), como propagandista e vendedor de produtos farmacuticos (art. 3 da Lei 6.224/75). importante observar tambm a integridade fsica e moral do menor, sendo que, de acordo com o art. 405, 5 c/c art. 390/CLT, assim como a mulher vedado ao empregador contratar menor para executar servio que demande o emprego de fora muscular superior a 20 quilos, para trabalho contnuo, ou 25 quilos para trabalho ocasional. Com relao a integridade moral, o art. 405, 3/CLT prev as modalidades de trabalho proibido ao menor. O art. 413 da CLT dispe as duas hipteses de prorrogao da jornada de trabalho do menor, sendo elas: at mais 2 (duas) horas, independentemente de acrscimo salarial, mediante conveno ou acordo coletivo nos termos do Ttulo VI desta Consolidao, desde que o excesso de horas em um dia seja compensado pela diminuio em outro, de modo a ser observado o limite mximo de 48 (quarenta e oito) horas semanais ou outro inferior legalmente fixada, e excepcionalmente, por motivo de fora maior, at o mximo de 12 (doze) horas, com acrscimo salarial de, pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) sobre a hora normal e desde que o trabalho do menor seja imprescindvel ao funcionamento do estabelecimento. Ressalta-se que tais restries do trabalho do menor prevalecem, inclusive, em mbito familiar. 91

As frias no podero ser fracionadas (art. 134, 2/CLT) e, sendo o menor estudante, devem coincidir com as frias escolares. Relativo remunerao, esta dever ser igual a assegurada ao adulto, conforme disposto no art. 7, XXX da CF.

ESTUDO DIRIGIDO

1 2 3 4 5

Faa um breve comentrio acerca do art. 377 da CLT, analisando o art. 7 da CF/88. Citar trs vedaes legais quanto ao ingresso da mulher no mercado de trabalho. O que vem a ser a licena maternidade? Qual a idade permitida para o menor de 18 anos ingressar no mercado de trabalho? D trs limitaes ao trabalho do menor.

92

Tpico 14 ESTABILIDADE E GARANTIA DE EMPREGO

GARANTIA DE EMPREGO medidas polticas que buscam assegurar o primeiro emprego e a manuteno do nvel de empregos (sentido econmico) GARANTIA/ESTABILIDADE NO EMPREGO o direito de se manter no emprego contra a vontade do empregador. (sentido jurdico). 1) ESTABILIDADE DECENAL X PROVISRIA Decenal: Foi prevista isoladamente de 1943 at 1966. Depois concomitante com o regime do FGTS de 1966 at a CF/88, quando foi extinta. Com isso, o FGTS tornou-se obrigatrio. Eram excepcionados da decenal os ocupantes de cargos de diretoria, gerncia e confiana. Provisria: Surge quando o empregador perder, transitoriamente, o direito de dispensar o empregado. Estabilidade diferente de garantia de emprego: esta mais ampla que aquela. prevista em lei, relaciona-se com a poltica de emprego. Ex: Lei 8.213/91 a empresa deve manter em seus quadros um nmero determinado de pessoas reabilitadas. Garante-se o emprego a estas pessoas, mas no a estabilidade, pois podem ser substitudas por outras. 2) ESTABILIDADE X CONTRATO A TERMO Extinto o contrato, extingue-se a estabilidade. Essa a regra geral para todos os contratos a termo. Entretanto, algumas jurisprudncias esparsas entendem que se no termo final o empregado estiver com o contrato suspenso ou interrompido, no haveria a extino deste contrato. 3) ESTABILIDADES NOS CONTRATOS INDETERMINADOS Este sempre dever ser o pedido sucessivo a ser formulado na inicial. Jamais, apenas, a indenizao. Smula 244, 348, 369, do TST e smula 463 do STF. 93

4) ESPCIES DE ESTABILIDADES PROVISRIAS A) Estabilidade do dirigente sindical Fundamento Legal: art. 8, inciso VIII da CF/88 e 543, pargrafo 3 da CLT. Pressupostos subjetivos e objetivos para aquisio da mesma: a) ser dirigente ou representante sindical associado da respectiva entidade no exerccio de suas funes estaturias; b) estar em pleno gozo de seus direitos sindicais; c) integrar lista submetida assemblia sindical; d) pertencer a entidade sindical de reconhecida

existncia legal/adm/judicial; e) exercer cargo eletivo, no designado; f) compatibilidade do nmero de cargos com a necessidade da entidade (Art. 522 CLT e deciso do STF). FORMALIDADE LEGAL INDISPENSVEL: obrigatria a comunicao do registro da candidatura, eleio e posse ao empregador do eleito. (Art. 543. 5). Ver S 403 STF 1: lcita a resciso do dirigente sindical se apurada falta grave em inqurito judicial perante justia do trabalho. 2: A dispensa imotivada nula PLENO IURE. 3: Reintegrao Liminar Art. 659 inciso X da CLT PRAZO DE DURAO DA ESTABILIDADE Do ato do registro da candidatura at a publicao do resultado da eleio para os no eleitos. 94

Do ato do registro da candidatura at um ano aps o fim do mandato para os eleitos. B) Estabilidade da Gestante A partir do momento em que a gravidez confirmada, a empregada passa a ter direito ao emprego, dele no podendo ser despedida at 5 meses aps o parto (Art.10, II, b, do ADCT, CF/88). Observe-se que o dispositivo constitucional se refere confirmao da gravidez e no comunicao ao empregador, o que gera dificuldades de aplicao do dispositivo, quando, s vezes, o empregador alega em Juzo o desconhecimento da gravidez. A interpretao do vocbulo confirmao pela doutrina e tribunais superiores: Teoria Objetiva A empregada adquire a estabilidade quando o empregador comunicado de tal fato. - Teoria Subjetiva A estabilidade assegurada no momento em que a empregada toma conhecimento da gestao- Teoria da Fecundao O que gera a garantia no emprego a fecundao do vulo, mas no a cincia do estado gravdico. Extensiva domstica Lei 11.324/06 C) Dirigente da CIPA Os dirigentes eleitos da CIPA, Comisso Interna de Preveno de Acidentes, receberam amparo de garantia temporria de emprego por um ano, desde sua candidatura ao cargo at um ano aps o final do mandato. (ADCT, art. 10, II, a). A funo da CIPA promover a preveno de acidentes no mbito interno da empresa. A garantia estendida ao suplente da CIPA, por fora do Smula n 339 do TST. D) Representante dos empregados no Conselho Curador do FGTS A lei n 8.036/90, art. 3, estabelece que o FGTS ser regido por normas e diretrizes estabelecidas por um Conselho Curador composto por representao tripartite, isto , com representantes dos trabalhadores, empregadores e rgos governamentais. 95

O 9 do referido artigo confere estabilidade aos representantes dos trabalhadores, efetivos e suplentes, desde a data da nomeao at um ano aps o trmino do mandato. E) Representante dos trabalhadores no Conselho Nacional da Previdncia Social A lei 8.213/91 estabelece a estabilidade do representante dos trabalhadores no Conselho Nacional de Previdncia Social - CNPS - , a partir da nomeao at um ano aps o trmino do mandato, salvo na hiptese de falta grave, comprovada por meio de processo judicial. F) Membros da Comisso de Conciliao Prvia vedada a dispensa dos representantes dos empregados membros da Comisso de Conciliao Prvia, titulares e suplentes, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta grave, nos termos da lei (1 do art. 625-B da CLT) A garantia do emprego no se inicia com a candidatura, mas desde a eleio. A garantia diz respeito tanto ao titular como aos suplentes dos membros dos empregados. G) Empregados eleitos diretores de sociedades cooperativas A Lei n 5.764, de 16 de Dezembro de 1971, trata em seu artigo 55 que os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas pelos mesmos criados gozaro das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pelo art. 543 da CLT. O diretor de sociedade cooperativa no poder ser dispensado desde o momento do registro de sua candidatura ao cargo de direo at um ano aps o final de seu mandato, caso seja eleito. O mandato do dirigente da cooperativa ser definido no estatuto (art. 21, V, da Lei n 5.764), no podendo ser superior a quatro anos (art. 47 da Lei n 5.764). O suplente no goza da garantia de emprego, assim, resta indevida a garantia de emprego ao suplente do dirigente da cooperativa. No mesmo sentido a Orientao Jurisprudencial n 253 da SDI-1 DO TST. 96

H) Estabilidade do acidentado do trabalho O art. 118 da Lei n 8.213/91, que instituiu os benefcios previdencirios, estabeleceu que: O segurado que sofreu acidente do trabalho tem garantida, pelo prazo mnimo de doze meses, a manuteno do seu contrato de trabalho na empresa, aps a cessao do auxlio - doena acidentrio, independentemente da percepo do auxlio - acidente. Tipos de Acidentes de Trabalho: (verificar a Lei 8213) Acidente in itinere Doena Profissional Doena do Trabalho Acidente no Trabalho

Diferenas conceituais entre: Auxlio Doena Comum, Auxlio Doena Acidentrio, Auxlio Acidente ACIDENTE DE TRABALHO: Entende-se como acidente de qualquer natureza ou causa aquele de origem traumtica e por exposio a agentes exgenos (fsicos, qumicos e biolgicos), que acarrete leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte, a perda, ou a reduo permanente ou temporria da capacidade laborativa. art. 30, V, nico Dec. Reg. 3.048/99. O acidente de trabalho um fato imprevisvel, embora exista uma legislao preventiva que procura exigir do empregador e empregado procedimentos de segurana no ambiente do trabalho, temos registrado diversos acidentes no trabalho, e que importa em analisar o fato no momento da relao contratual. Ocorrncia no Contrato Determinado: se ocorrido durante o prazo do contrato determinado fica a estabilidade provisria prejudicado, sendo que o auxlioacidente no suspender o prazo do lapso contratual. O que rege a relao contratual desse modelo o termo certo que ambas as partes previamente definem, por conseqncia o acidente de trabalho no curso do contrato determinado no modificar esse termo. Essa interpretao dada pelo fato de no ocorrer dispensa arbitrria ou sem justa causa quando se d por concludo o contrato no prazo. O mesmo fato j no se verifica quando empregador rompe o contrato antes do trmino, traduzindo sua conduta em forma arbitrria e sem justa causa e

97

conseqentemente em garantia de emprego provisria at o ltimo dia do contrato. Ocorrncia no Contrato Indeterminado: Quando o empregado sofre acidente de trabalho, goza dos 15 (quinze) dias de afastamento por conta do empregador e posteriormente pode receber ou no auxlio acidente do INSS, por conseguinte tem estabilidade provisria nos 12 (doze) meses subseqentes ao seu retorno. importante destacar que a estabilidade provisria no est relacionada ao fato do empregado receber ou no o seu auxlio-acidentrio, a garantia inerente ao acidente e no ao auxlio e goza da estabilidade somente aps o retorno do afastamento previdencirio. Se pudermos imaginar que o empregado no curso de sua garantia de emprego, sofre novo acidente, culminando em nova seqela e novo afastamento previdencirio, inclusive preenchendo os requisitos de ficar amparado pela previdncia, e com novo retorno empresa; passa a gozar novo perodo de estabilidade? O gozo em curso da garantia visa proteger o empregado dos abusos possveis que o empregador possa cometer com o empregado, o qual pode no lhe interessar mais. Porm o legislador procurou proteger o empregado da dificuldade que o mesmo encontraria se tivesse que procurar nova colocao no mercado, razo pela qual entendeu que em 12 (doze) meses estaria recuperado dos traumas fsicos e psicolgicos. Havendo novo incidente dentro do gozo da garantia em curso, passar o empregado a ter novas expectativas em razo de sua situao, se preencher os requisitos do enquadramento do novo auxlio-acidentrio, assim gozar de nova garantia de emprego, a partir do seu novo retorno, sendo que a velha garantia ficou prejudicada, no devendo utilizar o saldo para nenhum fim. No h previso legal quanto as interferncia que o perodo de garantia pode sofrer, sendo certo que a interrupo e a suspenso matria de contrato de trabalho, no preenchendo outro instituto. Dessa forma no h que se falar em suspender o prazo da garantia, a qual flui ininterruptamente. Aviso Prvio: O 6 artigo 487 da CLT deixa claro a extenso do direito ao empregado, pois integra seu tempo de servio para todos os efeitos legais. Valentin Carrion ressalva o aviso prvio trabalhado ou somente indenizado 98

computa-se para todos os efeitos; assim tambm no que se refere a estabilidade. obra citada ao final Porm no deixa de ser extensa discusso, mas no podemos negar que o tratamento dado ao 6 do artigo 487 da CLT, j sedimentado na Smula 5 do TST, ponto para interpretarmos que o contrato s termina quando inspira o prazo do aviso indenizado ou no. O que parece sugerir o aspecto legal do acidente de trabalho no curso do aviso prvio a relao causal que sofre o empregado por conseqncia de uma atividade do empregador, refletindo num aspecto extremamente social, diferente dos casos anteriormente tratados, pois aqui no h inteno e o efeito de dano, permitindo que seja analisado por um prisma diferente, e assim tem tido, pois a jurisprudncia consultada foi unnime na garantia do emprego, conforme vemos OJ-SDI-TST -135. Aviso Prvio Indenizado. Supervenincia de Auxlio-Doena no Curso deste. Os efeitos da dispensa s se concretizam depois de expirado o benefcio previdencirio, sendo irrelevante que tenha sido concedido no perodo do aviso prvio j que ainda vigorava o contrato de trabalho. Se na durao do prazo do aviso prvio o empregado sofrer acidente de trabalho, e os 15 (quinze) primeiros dias no ultrapassar o aviso, preenchendo o empregado os requisitos do enquadramento do auxlio-acidentrio, ficar garantido o emprego at 12 (doze) meses aps o seu retorno. E terminando a garantia, dever cumprir o saldo restante do aviso prvio. Sendo certo, que ocorrendo acidente de trabalho, e os 15 (quinze) primeiros dias ultrapassar o prazo do aviso prvio, preenchendo o empregado os requisitos do enquadramento do auxlio-acidentrio, ficar garantido o emprego at 12 (doze) meses aps o seu retorno. Terminando a garantia, no haver novo aviso, podendo, a critrio do empregador, dispensar. Pode-se imaginar que o acidente de trabalho no perodo de aviso fruto de quando esse trabalhado, mas no podemos deixar de considerar que se o empregado numa visita ao empregador, durante o aviso prvio indenizado, sofrer com algum acidente em suas dependncias, poder ensejar numa situao de acidente do trabalho e as devidas conseqncias supracitadas. Preserva-se ento o cunho social em permitir que o empregador na relao causal assuma a responsabilidade de manter esse emprego em seu seio para que o 99

mesmo possa recuperar-se de sua leso e posteriormente poder, no mercado de trabalho, concorrer em igualdade com os demais profissionais, sem que a seqela possa lhe causar prejuzo. Doenas Ocupacionais: so as que esto diretamente relacionadas atividade desempenhada pelo trabalhador ou s condies de trabalho s quais ele est submetido. As mais comuns so as Leses por Esforos Repetitivos ou Distrbios Osteomoleculares Relacionados ao Trabalho (LER/DORT), que englobam cerca de 30 doenas, entre elas a tendinite (inflamao de tendo) e a tenossinovite (inflamao da membrana que recobre os tendes). As LER/Dort so responsveis pela alterao das estruturas osteomusculares, como tendes, articulaes, msculos e nervos.

No campo, doenas de LER/DORT acometem principalmente cortadores de cana aps algumas safras, pelo excesso de movimentos repetidos. Na cidade, as categorias profissionais que encabeam as estatsticas de LER/DORT so bancrios, digitadores, operadores de linha de montagem e operadores de telemarketing.

Outro exemplo de doena ocupacional o cncer de traquia em trabalhadores de minas e refinaes de nquel. Tambm h doenas pulmonares de origem ocupacional, como asma e asbestose, por exemplo, causadas pela inalao de partculas, nvoas, vapores ou gases nocivos.

Se o trabalhador estiver com uma doena ocupacional grave, tem direito a pedir afastamento do INSS pelo auxlio-doena. Para isso, deve passar por uma percia mdica, que far a avaliao do quadro da doena. Ele tambm precisa comprovar que a doena est relacionada ao seu emprego atual e, alm disso, deve ter um mnimo de 12 meses de contribuio ao INSS. DOENA OCUPACIONAL: a alterao na sade (fsica e/ou mental) do trabalhador, provocada por fatores ambientais associados ao trabalho. Como exemplo, um trabalhador que tem perda auditiva por exposio excessiva rudos.

Como se adquire uma doena ocupacional? 100

Pode ser adquirida atravs de exposio do trabalhador a agentes qumicos, fsicos, biolgicos ou radioativos, em situaes acima do limite permitido por lei, sem a utilizao de equipamentos de proteo individual ou coletivo compatveis com o risco exposto.

Qual a diferena entre doena ocupacional e acidente de trabalho? Doena ocupacional uma alterao na sade do trabalhador causada por exposio excessiva a agentes qumicos danosos em curto, mdio ou longo prazo. Em geral, as doenas ocupacionais levam algum tempo para se manifestarem e, quando isso ocorre, aparecem sob a forma de tumores ou leso em rgos, entre outros. J os acidentes de trabalho podem ser definidos como acidentes de ao imediata, provocada por situaes adversas.

Sade do trabalhador: A Lei Orgnica da Sade (Lei Federal 8080/90), em seu artigo 6, pargrafo 3, regulamenta os dispositivos constitucionais sobre Sade do Trabalhador como sendo: ... um conjunto de atividades que se destina, atravs das aes de vigilncia epidemiolgica e vigilncia sanitria, promoo e proteo da sade dos trabalhadores, assim como visa recuperao e reabilitao da sade dos trabalhadores submetidos aos riscos e agravos advindos das condies de trabalho... Adoecimento Psquico: O adoecimento psquico (depresso, stress, sndrome do pnico, entre outras) mais que uma simples ameaa integridade biolgica, mas tambm sua integridade como ser humano. Como exemplo um trabalhador que desenvolve a sndrome de bournout (em que a produo cai, a pessoa se sente frustrada e com baixa auto-estima) ao ser submetido a altssimas cargas da presso, responsabilidade e frustrao. O nexo entre adoecimento e situao de trabalho no simples, uma vez que tal processo especfico para cada indivduo, envolvendo sua histria de vida e de trabalho. Para estabelecer o nexo, torna-se fundamental a descrio detalhada da situao de trabalho, quanto ao ambiente, organizao e percepo da influncia do trabalho no processo de adoecer.

I) Despedida Discriminatria

101

Atravs da Lei n 9.029/95, introduziu-se no ordenamento jurdico brasileiro o combate s prticas discriminatrias, que vo desde a exigncia de atestado de esterilidade at mesmo a fixao de critrios de admisso por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade, ressalvadas, neste caso, as situaes dos menores, alm de configurar a prtica de crime. Em caso de despedida oriunda de quaisquer desses fatores assegurado ao empregado o direito de optar entre as hipteses seguintes: Art. 4. O rompimento da relao de trabalho por ato discriminatrio, nos moldes desta Lei, faculta ao empregado optar entre: I - a readmisso com ressarcimento integral de todo o perodo de afastamento, mediante pagamento das remuneraes devidas, corrigidas monetariamente, acrescidas dos juros legais; II - a percepo, em dobro, da remunerao do perodo de afastamento, corrigida monetariamente e acrescida dos juros legais.

J) Pedido de reintegrao Ao empregado despedido arbitrariamente cabe o pedido de reintegrao Exaurido o perodo de estabilidade, no cabe mais o pedido de reintegrao, sendo devidos apenas os salrios do perodo compreendido entre a data da despedida e o trmino da estabilidade. (S 396 do TST) Teoria da nulidade da despedida arbitrria A despedida arbitrria do empregado nula, com base no princpio da continuidade da relao de emprego e da estabilidade do empregado. A nulidade da despedida arbitrria no conseguiu resistir realidade social, por sua posio utpica, extremamente impositiva e limitadora. Em seu lugar, mais compatvel com as possibilidades, encontrou plena aceitao a figura da estabilidade no emprego. 102

Renncia estabilidade: POSSVEL, ENTRETANTO NO A REGRA. Em geral, quando se renuncia ao cargo que ocupa, no sendo possvel quando se tratar de estabilidade decorrente de gestao ou acidente.

ESTUDO DIRIGIDO

1 - Quais so as providncias a serem tomadas quando o dirigente sindical comete falta grave? 2 - Na despedida discriminatria, quais so os direitos do trabalhador? 3 -A empregada descobre que est grvida aps a sua dispensa. Ingressa em juzo quando a criana est com trs meses. Ter direito estabilidade? 4 -As Convenes Coletivas podem prever clusulas que tratem de estabilidade? 5 - A empresa pretende encerrar suas atividades, porm tem um empregado que est afastado pelo INSS por acidente do trabalho. O que fazer?

103

Tpico 15 - EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO

1 - PRINCPIOS APLICVEIS AO TRMINO DO CONTRATO Princpio da continuidade da relao de emprego maior aplicabilidade na dcada de 30 e 40 com a estabilidade decenal e arts. 477 e 478 da CLT, sendo que o disposto no art.7,I e XXI da CF/88, pela jurisprudncia,no tm eficcia imediata. Princpio das Presunes Favorveis ao Trabalhador lana para nus da defesa empresarial a prova da ruptura do vnculo empregatcio ver smula 212. Princpio da norma mais favorvel atua como critrio na hierarquia das normas jurdicas.

2 - RESTRIES EXTINO CONTRATUAL

2.1. Contratos a termo: Art. 443 da CLT hipteses Contratos especiais: artistas profissionais, atletas, safra, por obra certa, etc Lei 9.601/98, 6019/74 (terceirizao) 2.2.Estabilidade e Garantias de Emprego 2.3. Suspenso e Interrupo Contratuais ver art. 471 2.4. Motivao da Dispensa pelo Empregador a regra geral nos ltimos tempos tem sido a dispensa desmotivada ( isso , sem motivo jurdico relevante)

3 - TRMINO DO CONTRATO Na doutrina, no h consenso no uso dos termos qualificadores do trmino do contrato de trabalho. 3.1. Extino do contrato por prazo determinado Extino normal: saldo de salrio, 13 salrio proporcional, frias proporcionais adicionadas de 1/3 do abono constitucional (art. 147, CLT e Smula 328, TST), liberao do FGTS. 104

Extino anormal: se for por vontade do empregador, acrescenta-se a multa de 40% do FGTS e art.479 da CLT; se o contrrio, no poder sacar o FGTS, dever pr-avisar e no cabe a indenizao do art.479, mas aplica-se o art. 480 da CLT e por ltimo, se for justa causa, caber apenas o saldo de salrio. Observao: caso haja clusula assecuratria de direito recproco no contrato, dever ser observada. Vide comentrios obra Maurcio Godinho.

3.2. Extino do contrato por prazo indeterminado Dispensa arbitrria (desmotivada ou sem justa causa) aviso prvio, 13 salrio, frias+ 1/3, FGTS + 40% e guias para recebimento do seguro-desemprego.(vide CCTs) Demisso aviso ao empregador, 13 salrio e frias + 1/3, alm do saldo de salrio. Distrato assemelha-se aos PDVs. Dispensa por justa causa operria- art. 482 da CLT apenas a baixa e entrega da TRCT, salvo se houver verbas vencidas, tais como frias simples, saldo de salrio, etc) Ruptura por infrao empresarial (Resciso Indireta) art. 483 da CLT aviso prvio com projeo, 13 salrio proporcional, frias proporcionais+ 1/3, FGTS + 40%, outras indenizaes, se for o caso. Culpa recproca art.484 verbas rescisrias pela metade (aviso, 13, frias e 20% FGTS) Extino da empresa princpio da alteridade.Ver caput art. 2 CLT, arts. 497 e 498, CLT e Smula 44, TST. As verbas devidas so as mesmas da dispensa sem justa causa. No caso de fora maior, vide art. 502, CLT, com reduo apenas das verbas indenizatrias pela metade. Se ocorrer factum principis, prevalecer a indenizao a cargo da respectiva pessoa jurdica de direito pblico- ver art. 486, CLT. Morte do empregado 13 salrio, frias proporcionais + 1/3, saldo de salrio e liberao do FGTS. Morte do Empregador se houver pedido de demisso, no caber a multa de 40% nem o aviso prvio.

105

Aposentadoria NO FORMA DE EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO.

3.4.Penalidades Art. 477 , pargrafo 6. Art. 467

ESTUDO DIRIGIDO 1- Nos contratos de safra, cabe indenizao de 40% sobre o FGTS ao final do contrato? 2- Se o empregado, contratado por experincia, for dispensado sem justa causa antes do final do contrato, quais so as parcelas devidas? 3- No caso de morte do empregador, o contrato do empregado extinto? Explique. 4- Caso o empregado ingressar em juzo com pedido de Resciso Indireta, e for comprovado que o empregador no descumpriu nenhum requisito do art. 483, quais sero as conseqncias para o trabalhador? 5- O que vem a ser clusula assecuratria de direito recproco?

106

3 Parte

DIREITO COLETIVO DO TRABALHO Tpico 16 ORGANIZAO SINDICAL:

Envolve o estudo de: Definio de Sindicato, Unicidade e Pluralidade e Estrutura Sindical.

HISTRICO Lei de Chapellier/1791 - proibia os cidados de um mesmo estado ou profisso tomarem decises ou deliberaes a respeito dos seus interesses comuns. Nasce com o reconhecimento do direito de associao dos trabalhadores Revoluo Industrial (sc.XVIII). Crise das corporaes de ofcio. Bero: Inglaterra 1720 (associaes de trabalhadores para reivindicar melhores salrios e condies de trabalho). Cdigo de Napoleo/1810 punia a associao de trabalhadores. 1824 as coligaes deixaram de ser proibidas em relao aos trabalhadores, exceto a greve. 1830 Manchester embries dos sindicatos trade unions. 1875 sindicatos. 1884 a liberdade de associao foi reconhecida. Lei de Waldeck-Rousseau 21/03/1884 permitiu a constituio de associaes. Constituio de Weimar/1919 1 a tratar do DCT. O sindicato nasce como um rgo de luta de classes. Sistema Mussolini sindicato submetido aos interesses do Estado. consolidado em 1906, a possibilidade da criao livre dos

107

Declarao Universal dos Direitos do Homem/1948 determina que todo homem tem direito a ingressar num sindicato. OIT, Conveno n 87, de 1948 criao das linhas mestras sobre o direito de livre sindicalizao sem a ingerncia do Estado.

CONCEITO:

Segundo Maurcio Godinho Delgado, Direito Coletivo do Trabalho o complexo de institutos, princpios e regras jurdicas que regulam as relaes laborais de empregados e empregadores e outros grupos jurdicos

normativamente especificados, considerando sua ao coletiva realizada autonomamente ou atravs das respectivas entidades sindicais.

J para Alice Monteiro de Barros, o Direito Coletivo do Trabalho, apesar de apresentar caractersticas prprias e perseguir fins especiais, deve ser entendido como sendo parte do Direito do Trabalho, devendo ser considerado como unidade harmnica.

A partir desses dois conceitos, extramos que no h unanimidade no que diz respeito autonomia do Direito Coletivo do Trabalho em relao ao Direito do Trabalho. Parte da doutrina entende que o Direito Coletivo possui institutos, princpios, matrias e teorias prprias, para outros, o Direito do Trabalho compreende o Direito Individual e o Direito Coletivo do Trabalho.

SINDICATO -

Entidades associativas permanentes, que representam

trabalhadores vinculados por laos profissionais e laborativos comuns, visando tratar de problemas coletivos das respectivas bases representadas, defendendo seus interesses trabalhistas e conexos, com o objetivo de lhes alcanar melhores condies de labor e vida.

Art. 511 CLT - Associao para fins de estudo, defesa e coordenao de interesses econmicos ou profissionais de todos os que, como empregadores, empregados, agentes ou trabalhadores autnomos, ou profissionais liberais, exeram, respectivamente, a mesma atividade ou profisso ou atividades ou profisses similares ou conexas. 108

Atual Pirmide Sindical Agora, no Alto da Pirmide, esto as Centrais Sindicais - entidade de representao geral dos trabalhadores No dia 31.3.2008 foi publicada em edio extraordinria do Dirio Oficial da Unio a Lei n 11.648/2008, a versar sobre o reconhecimento formal das centrais sindicais e a traar, em linhas gerais, os requisitos para a criao dos referidos entes de cpula, suas atribuies e seu financiamento. Em apertada sntese, o novel diploma legal conferiu s Centrais as prerrogativas de elaborar as polticas gerais de ao das entidades sindicais a elas filiadas (coordenao) e de atuar em nome da generalidade dos trabalhadores no mbito dos "fruns, colegiados de rgos pblicos e demais espaos de dilogo que possuam composio tripartite" exigindo, para tanto, o preenchimento de requisitos mnimos de representatividade. No que concerne a esse ltimo aspecto, o art. 3 da Lei n 11.648/2008 vinculou a participao da Central Sindical nos diversos espaos de discusso sua efetiva representatividade, de modo que a indicao de seus representantes em tais fruns dever ser proporcional aos seus percentuais de filiao. Tem-se, portanto, que o diploma legal em apreo no s legitimou o advento de um novo ente a integrar a cpula da pirmide sindical ptria, como tambm acabou por viabilizar a coexistncia de Centrais distintas, reconhecendo, em ltima anlise, a pluralidade nesse mbito mais amplo da representao dos trabalhadores. Sobre a Contribuio Sindical, o artigo 5. altera os artigos 589, 590, 591 e 593 da CLT Critrio da Categoria agregao de trabalhadores na legislao brasileira

A) Categoria Profissional (vinculao a certo tipo de empregador) Conjunto mais significativo dos sindicatos: art. 8, II CF 109

Categoria profissional caracterizada pela similitude de condies de vida oriunda da profisso ou trabalho em comum, em situao de emprego na mesma atividade econmica ou em atividades econmicas similares ou conexas (art. 511, 2). Ex. so representados pelo sindicato dos metalrgicos os porteiros desse tipo de empresa Chamados de sindicatos verticais: se estendem em empresas

economicamente afins.

O processo de desdobramento das categorias profissionais tem enfraquecido os sindicatos no Brasil

B) Categorias Diferenciadas (ofcio ou profisso) No critrio dominante no Brasil (usual na Inglaterra) so chamados de sindicatos de categorias diferenciadas (professores, motoristas, aeronautas, aerovirios, jornalistas profissionais, msicos profissionais, etc Categorias diferenciadas exercem profisses ou funes diferenciadas por fora de estatuto profissional especial ou em razo de condies de vida singulares (art. 511, 3) Chamados de sindicatos horizontais: se estendem no mercado de trabalho em vrias empresas

Dissociao de Categorias : Reflete o contnuo processo de pulverizao das entidades sindicais no Brasil aps a CF/ 88, com a extino da Comisso de Enquadramento Sindical do Ministrio do Trabalho e Emprego, e que encontra apoio na jurisprudncia. Ex.: Fracionamento dos sindicatos dos teceles em cerzideiras, pespontadeiras, overloquistas, etc.

Estrutura e Funcionamento Internos A CLT fixa rgos eleitos pela Assemblia Geral: que a administrao do sindicatos ser exercida por uma diretoria, no acolhendo outra modalidade de direo:Composio: mximo 7 e mnimo 3 membros. Existncia de um conselho fiscal com 3 membros. 110

Registro Sindical Antes da CF/88: O reconhecimento e a investidura eram atos formais e complexos, e o Estado, atravs do MT, geria com discricionariedade, vigilncia e rigor todos os passos da formao e constituio de um sindicato (arts. 515 a 521 CLT) Depois da CF/88: Houve ampla revogao constitucional, em face do princpio da autonomia sindical (art. 8 I) Atualmente, o Sindicato deve se registrar no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas, como outra entidade associativa e, conforme jurisprudncia do STF, seu estatuto ser depositado perante o MT, principalmente para verificao da unicidade sindical.

Funes e Prerrogativas Abrange as dimenses privada (com empregadores), administrativa (com o Estado), pblica (com a sociedade civil) e judicial (defesa dos interesses da categoria ou de seus filiados) Atuao direta em favor de membros da categoria se passa no caso de dissdios coletivos e da substituio processual (art. 8, III) Obs. Diferenciao entre Representao e Substituto Processual: Representao: o sindicato precisa de autorizao dos representados. Ex. art. 843, 2 CLT (no comparecimento do empregado na audincia por motivo relevante); Substituio Processual: age em nome prprio, em favor de terceiro, independente de outorga de poderes dos substitudos. Ex. art. 195, 2 CLT (ao ajuizada em caso de insalubridade) ,art. 872, pargrafo nico CLT (no pagamento de salrios em desrespeito a sentena normativa ou acordo feito em dissdio coletivo); art. 25 Lei 8036 (falta de depsitos do FGTS). O sindicato parte legtima para postular vantagem prevista em conveno ou acordo coletivo por expressa previso legal Lei 8984, de 1995 atribui Justia do Trabalho a competncia para apreciar as aes de cumprimento de convenes e acordos coletivos,

111

conferindo ao sindicato legitimidade para atuar como substituto processual S. 286 do TST Assistncia: Prestao de servios a associados ou a todos os membros da categoria (art. 514 CLT, apesar de no serem deveres e sim prerrogativas) como, por exemplo, homologao administrativa de rescises contratuais trabalhistas Econmica (antes vedada pelo art. 564 CLT) - para prover melhor suas funes sindicais Poltica (antes vedada pelos arts. 511 e 521 d CLT)apesar de no ser recomendvel, no vedada a vinculao de sindicatos a partidos polticos Negocial (convenes e acordos coletivos)

Receitas Sindicais Contribuio Sindical Obrigatria (antigo imposto sindical, regulada pelos arts. 578 a 610 da CLT) Receita recolhida anualmente, descontada da folha de pagamento do ms de maro, equivalente a um dia de labor Autorizada pelo art. 8, IV CF Possui natureza tributria fato gerador nas situaes definidas nos arts. 578 e 579 CLT (estar o sujeito passivo participando de determinada categoria sindical) So contribuies parafiscais, tendo a CF (art. 149) enquadrado-as no gnero de contribuies sociais se estendem a todos os sujeitos que pertencem a uma determinada categoria ou profisso, independente de serem ou no associados do sindicato Situao diferenciada para profissionais liberais (h faculdade no pagamento art. 585 CLT) Contribuio Confederativa: Est prevista no art. 8, IV CF, para o custeio do sistema confederativo O Precedente Normativo 119 SDC-TST previu que sua cobrana s vlida para os sindicalizados Contribuio Assistencial (taxa de reforo sindical)

112

Prevista na CLT (art. 513, e), deve ser aprovado por Assemblia Geral e geralmente consta de Acordos ou Convenes Coletivas para ser descontada do pagamento No tem sido cobrada de no-sindicalizados (PN 119 SDC-TST) Mensalidades dos Associados dos Sindicatos Parcelas mensais pagas estritamente pelos trabalhadores sindicalizados (modalidade voluntria de contribuio)

Natureza Jurdica dos Sindicatos Associao Coletiva, de natureza privada, voltada defesa e incremento de interesses coletivos profissionais e materiais dos trabalhadores e empregadores (tambm abrangendo trabalhadores autnomos)

LIBERDADE SINDICAL

Princpio da liberdade associativa e sindical

Postula pela ampla prerrogativa obreira de associao, e, por conseqncia, sindicalizao Pode ser desdobrado em dois: liberdade de associao qualquer iniciativa de agregao estvel e liberdade sindical se restringe rea temtica econmico-profissional

pacfica entre pessoas -

o princpio associativo envolve a idia de reunio (agregao episdica de pessoas em face de problemas e objetivos comuns) e associao (agregao permanente de pessoas em face de problemas e objetivos comuns a noo de reunio pressuposto idia de associao, que fundamental estruturao e desenvolvimento da democracia so elencados tanto na Declarao Universal dos Direitos do Homem ( art. XX), como nos direitos humanos (art. 23, n 4) o direito liberdade de reunio e organizao dos sindicatos

113

Conceito: o direito de os trabalhadores e empregadores se organizarem e constiturem livremente as agremiaes que desejarem sem a interveno do Estado visando promoo de seus interesses ou de grupos que iro representar art. 8, CF/88 livre a associao profissional ou sindical, observado... os trabalhadores em servio pblico tambm tero o direito de livremente constituir sindicato exceto os membros das Foras Armadas

A liberdade sindical tem duas dimenses: a) Positiva: prerrogativa de livre criao/ e ou vinculao a uma entidade associativa b) Negativa: prerrogativa de livre desfiliao da mesma entidade c) Extino externa - somente atravs de sentena judicial regularmente formulada

Clusulas de Sindicalizao Forada: a) closed chop (empresa fechada) o empregador se obriga perante o sindicato obreiro a somente contratar trabalhadores a este filiados b) union chop (empresa sindicalizada) o empregador se compromete a manter apenas empregados que, aps prazo razovel de sua admisso, se filiem a respectivo sindicato operrio c) preferencial chop (empresa preferencial) que favorece a contratao de obreiros filiados ao respectivo sindicato d) maintenance of membership (manuteno da filiao) o empregado

inscrito em certo sindicato deve preservar a sua filiao durante o prazo da vigncia da respectiva conveno coletiva Prticas anti-sindicais desestimulam a sindicalizao a) yellow dog contracts (contratos de ces amarelos) o trabalhador firma com seu empregador compromisso de no filiao no Brasil: presso surda

114

b) company unions no Brasil sindicatos amarelos o prprio empregador estimula e controla a organizao e aes do respectivo sindicato c) mise lindex ( no Brasil, lista negra) empresas divulgariam entre si os nomes dos trabalhadores com significativa atuao sindical, para exclu-lo do mercado de trabalho Garantia atuao sindical so as garantias mnimas estruturao e a atuao dos sindicatos sob pena de no poderem cumprir seu papel de real expresso da vontade coletiva dos respectivos trabalhadores

a) vedao dispensa sem justa causa do dirigente sindical (art. 8, VIII, CF/88) podendo haver a reintegrao obreira por fora de determinao judicial (art. 659, X, CLT b) intransferibilidade do dirigente sindical para fora da base territorial do seu sindicato (art. 543, CLT) c) Convenes: 11,87,98,135 e 151 da OIT PRINCPIO DA AUTONOMIA SINDICAL

O princpio geral do DCT desdobrou-se em dois: liberdade e autonomia sindical Justificativa: que, alm do problema da liberdade sindical no sentido estrito, sempre foram cruciais sorte do sindicalismo no Ocidente as lutas pela autonomia dos sindicatos perante o Estado.

Particularidades: a) cumpre o papel de assegurar condies prpria existncia do ser coletivo obreiro b) garantia de autogesto s organizaes associativas e sindicais dos trabalhadores, sem interferncia do Estado c) livre estruturao interna do sindicato, sua livre estruturao externa, sua sustentao econmico-financeira e sua desvinculao de controles administrativos e estatais ou em face do empregador

115

Antes de 1930: a) padecia em meio s debilidades do prprio DT b) dominava a poltica da Repblica Velha c) concepo liberal individualista d) no se justificava regulamentao normativa do mercado de trabalho e) nem espao poltico para a absoro institucional dos movimentos sociais f) regime autoritrio controle poltico e administrativo do Estado g) modelo fascista FIM DA DITADURA VARGAS (1930-1945) - Carta de 1946 constava o princpio, mas era inteiramente vazio de contedo

REGIME MILITAR - A estrutura corporativista sindical ajustou-se s pretenses antidemocrticas do novo regime

CF/88 (ver todo o art. 8)

a) eliminou o controle poltico administrativo do Estado sobre a estrutura dos sindicatos, quer quanto sua criao, quer quanto sua gesto b) alargou as prerrogativas de atuao dessas entidades,seja nas questes judiciais e administrativas, seja na negociao coletiva, seja na amplitude do direito de greve (art. 9) c) manteve traos do sistema corporativista: unicidade sindical (II), sistema de financiamento compulsrio e genrico de toda a estrutura,(IV), poder normativo dos tribunais e representao classista obs.: EC/n. 24/99 suprimiu a representao classista

UNICIDADE SINDICAL
No possvel a criao de um sindicato por empresa, ou de bairro, que so reas inferiores a um Municpio a questo envolve a base territorial, impedindo a existncia de vrios sindicatos de uma mesma categoria, inclusive sindicato de empresas o sistema em que os prprios interessados se unem para a formao do sindicato 116

CRTICA: baseia-se no regime corporativo de Mussolini se houvesse vrios sindicatos, no existiria a unicidade de representao e conseqentemente, no teriam poder de presso sobre o empregador sugesto: reforma trabalhista

117

Tpico 17 CONFLITOS COLETIVOS DE TRABALHO

Os conflitos podem ter:

- natureza jurdica: refere-se divergncia de interpretao de regras jurdicas j existentes. - natureza econmica: tambm chamados de conflitos de interesse, trata das divergncias que dizem respeito s condies de trabalho, questes que envolvam o ambiente e o contrato de trabalho. Est ligada aos aspectos materiais.

17.1. Modalidades de Resoluo de Conflitos Coletivos

Os conflitos coletivos podem ser solucionados, basicamente, de duas formas:

A) autocomposio: ocorre quando as divergncias so solucionadas de forma autnoma, por meio de negociaes e fora das prprias partes, atravs de negociaes coletivas trabalhistas. B) heterocomposio: ocorre quando as partes conflitantes no alcanam um acordo autonomamente, sendo necessrio a interveno de um terceiro para soluo da divergncia. Ocorre tambm em determinadas matrias que obrigatoriamente devem ser apreciadas e decididas por terceiros ao conflito, o que ocorre nos dissdios coletivos.

B.1. Mediao - Dec. 1572 de 28/07/95. Funo oferecer s partes informaes sobre os efeitos e conseqncias do conflito; formular propostas ou recomendaes s

representaes em litgio e estimul-las soluo amigvel. Caso no haja entendimento entre as partes, seja por negociao direta ou atravs de mediador, lavrar-se- termo contendo as causas motivadoras do conflito e as reivindicaes de natureza econmica. B.2. Arbitragem - Lei 9307/96 uma terceira pessoa ou rgo, escolhido pelas partes, vem a decidir a controvrsia, impondo a soluo dos litigantes a pessoa designada chama-se rbitro e sua deciso laudo arbitral. 118

No obrigatria, e a diferena da mediao que o mediador faz apenas propostas enquanto o rbitro decide. Diferentemente do juiz, que est investido de jurisdio como rgo do Estado, o rbitro no pode impor sanes. facultativa e alternativa para ajuizar dissdio h necessidade de negociao coletiva ou arbitragem. A sentena arbitral tem eficcia de ttulo executivo judicial (art.584, VI do CPC).

B.3. Jurisdio - a forma de solucionar os conflitos por meio de intervenincia do Estado, gerando processo o judicial, sendo que nas varas do trabalho: dissdios individuais e nos tribunais: dissdios coletivos.

OBSERVAES:

- O dissdio coletivo no se confunde com o dissdio individual plrimo, conforme o esquema abaixo que expe as principais diferenas entre ambos:

Dissdio Coletivo Trata de interesses abstratos de um grupo social ou de uma

Dissdio individual plrimo Trata de interesses concretos de indivduos determinados.

categoria. Busca-se a criao de novas condies interpretao preexistentes. O conflito diz respeito a uma comunidade de interesses e as decises se aplicam a pessoas indeterminadas que pertencem ou venham pertencer coletividade. 119 um Os interesses dizem respeito a grupo de indivduos de trabalho de ou a Busca-se a aplicao das

normas preexistentes.

normas

determinados, de uma soma material de indivduos.

A competncia originria do Tribunal Regional do Trabalho (art. 678, I, a da CLT).

A competncia originria para julgar das Varas do Trabalho (art. 652 da CLT).

DISSDIOS COLETIVOS - Art. 114 da CF - arts. 856 e ss da CLT.

Segundo Maurcio Godinho, considerado uma frmula controvertida de resoluo de conflitos coletivos trabalhistas no Direito do Trabalho brasileiro. Foi adotada no Brasil entre as dcadas de 1930 e 1940 (perodo de autoritarismo), sendo adotada at os dias atuais. Nas palavras de Alice Monteiro de Barros, nos dissdios coletivos reivindicase a criao de novas condies de trabalho ou a interpretao de norma preexistente, sendo o conflito relativo a uma comunidade de interesses e as decises se aplicam a pessoas indeterminadas que pertencem ou venham a pertencer coletividade. A competncia para julgar os dissdios coletivos dos Tribunais Regionais (Pleno) ou da Seo Especializada nesse assunto, conforme regimento interno (art. 678 da CLT). Trata-se de competncia originria. Os dissdios coletivos so classificados em econmicos e jurdicos. Os dissdios coletivos de natureza econmica visam criao de novas condies de trabalho (a sentena preferida ser constitutiva ser tratar sobre salrio e dispositiva se tratar de condies de trabalho) e os de natureza jurdica visam a aplicao ou interpretao de norma j existente (a sentena proferida ser declaratria). De acordo com o art. 868, pargrafo nico da CLT, o Tribunal dever fixar a data de incio e trmino de vigncia da sentena normativa, sendo o prazo de vigncia mximo de quatro anos. Vale ressaltar que as condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa vigoram no prazo assinado, mas no integram definitivamente os contratos de trabalho pertinentes a ela. Ver Smula 277 TST. Deve-se atentar para as crticas que permeiam tal instituto, na medida em que, comumente considerada uma forma exagerada de interveno estatal na gesto dos conflitos trabalhistas. A partir desse prisma, a CF/88, no art. 114, 120

2, disps que a propositura do dissdio ser vivel apenas quando frustrada a tentativa de resoluo do conflito atravs de negociao ou arbitragem. Se instaura mediante petio exposio das reivindicaes. Legitimidade para propor: os sindicatos, federaes, confederaes, empresas, comisses de trabalhadores, MP (em caso de paralisao coletiva art. 856 da CLT). Designa-se audincia pelo Presidente do Tribunal em 10 dias. As decises so chamadas sentenas normativas. Podem ser revistas decorrido mais de 1 ano de sua vigncia (art. 873 da CLT) REVISO faculdade concedida ao rgo jurisdicional, de ofcio, por provocao da Procuradoria ou ainda do sindicato, de rever suas decises, aps 1 ano de sua ditaram. Podem ser estendidas aos demais empregados (art. 868 e 869) EXTENSO o rgo jurisdicional estende o mbito da aplicao das normas trabalhistas. Excetuada a hiptese da greve, a instaurao de dissdio coletivo prerrogativa das entidades sindicais. Ao de cumprimento as sentenas normativas no so exeqveis ver art. 872 da CLT. Das sentenas normativas cabem RO para o TST, e originrias do TST, o recurso cabvel o de embargos. Procedimento no dissdio coletivo de natureza econmica Instruo Normativa n.4 de 1993: I Na impossibilidade real de encerramento da negociao coletiva poder formular protesto judicial ao Presidente do TRT para preservar a data base da categoria. Tem 30 dias de prazo para ajuizar a representao, desde que deferido o protesto. CONVENO COLETIVA Art. 611 da CLT vigncia, se tiverem modificado as circunstncias que a

A Conveno Coletiva um negcio jurdico, de carter normativo, estabelecendo condies de trabalho a serem aplicadas aos contratos individuais 121

j existentes, ou que venham a ser celebrados no mbito da mesma categoria profissional. Tem, portanto, carter amplo, abrangendo vasto setor econmico e profissional. Bilateral. Natureza normativa cria direitos e obrigaes funo importante do sindicato, pois a eles conferido o poder para elaborao de regulamentos de ordem geral. Aplicao restrita apenas algumas categorias. Intersindical necessariamente. ACORDO COLETIVO Art. 611 1 da CLT

No considerar o Art. 617 da CLT, porquanto o art. 8, VI da CF/88 auto-aplicvel: obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho.

Russomano: No fundo, tanto a conveno coletiva quanto o chamado acordo coletivo tm a mesma natureza jurdica: as diferenas apenas residem em que a conveno convnio necessariamente intersindical, enquanto o acordo se faz entre o sindicato dos trabalhadores e uma ou mais empresas sendo essa a razo de maior ou menor dimetro do crculo de alcance de suas clusulas .

H autores que admitem que autotutela (representada, basicamente, pela greve e pelo locaute3) seria uma terceira forma de soluo de conflitos, entretanto, para a maioria, estes so instrumentos utilizados para pressionar o alcance de uma soluo favorvel para o conflito atravs da autocomposio ou da heterocomposio.

Ver art. 722 da CLT. O locaute consiste na paralisao da prestao laboral por opo do empregador, em geral, vedada por lei.

122

Tpico 18 - DA GREVE Lei 7783/89

Constituio de 1946 reconheceu o direito de greve; Constituio de 1967 outorgava o direito de greve aos trabalhadores, no sendo permitida a greve nos servios pblicos e atividades essenciais; Decreto Lei 1632 de 04/08/1978 tratou destas questes enumerando as

atividades essenciais:gua e esgoto, petrleo, gs, bancos, etc; CF/88 assegura o direito de greve, devendo os trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender(art.9); Servidorespblicosart.37,VII; Militarart.142,pargrafo3,IV; Lei 7783/89 disps sobre o exerccio do direito de greve, definindo as atividades essenciais e regulando o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade; Art. 2: conceito: a suspenso coletiva, temporria e pacfica, total ou parcial, de prestao pessoal de servios a empregador; O direito de greve assegurado ao trabalhador subordinado em face do empregador; Tem que haver suspenso do trabalho; um direito coletivo; Pode ser total ou parcial, podendo abranger a empresa todo ou apenas alguns setores desta; De acordo com a CF/88 a greve considerada um DIREITO, um direito social dos trabalhadores; Diferena de boicote represlia contra o patro; um direito de coero visando soluo do conflito coletivo;

De acordo com Alice Monteiro de Barros: A greve tambm um movimento de massa; um fenmeno coletivo, residindo a seu poder de coero. Infere-se desse fato que dever ser um movimento organizado, determinado e comum ao grupo social envolvido.

123

NATUREZA JURDICA: a natureza jurdica da greve a de um direito coletivo, sendo, no passado, reconhecida como um direito individual.

CLASSIFICAO: -lcitas, ilcitas, abusivas e no abusivas - globais ou parciais - contnua, intermitente (vai e volta) ou branda (param, mas ficam nos seus postos), rotativa Operao tartaruga no considerada greve - greves polticas e de solidariedade

NEGOCIAO COLETIVA: - uma condio para o exerccio do direito de greve. Art. 3 da Lei 7783/89.

ASSEMBLIA GERAL: art. 4 da Lei. definir as reivindicaes da categoria o estatuto do sindicato dever tratar das formalidades para a conveno da greve a legitimao para instaurao da greve do sindicato (art. 8, II) o art. 612 da CLT no vale para as assemblias para greve na ausncia de sindicato, ser convocada pela federao ou confederao comisso de negociao: constituda pelo desinteresse ou inexistncia de representao.

AVISO PRVIO DE GREVE: pargrafo nico do art.3 da Lei 7783/89 fornecido com antecedncia mnima de 48 horas servios ou atividades essenciais 72 horas o importante a prova de que a outra parte tenha s conhecimento (por escrito ou no, rdio, jornal, etc) ver art. 616 CLT dar cincia DRT para possvel mesa- redonda.

ATIVIDADES

ESSENCIAIS:

art.

10

da

Lei

7783/89

so

taxativas.

ATENDIMENTO

ATIVIDADES

INADIVEIS:

art.

11

da

Lei. 124

MANUTENO DE BENS: poder ocorrer por intermdio de acordo entre o sindicato e o empregador e na falta de acordo justifica-se a contratao.

DIREITOS E DEVERES: Art.6 da Lei. coleta de donativos para movimento: coleta de fundos cobrir gastos como publicidade, faixas, cartazes e at mesmo para manuteno dos salrios dos trabalhadores; o empregador no pode adotar meios para constranger o empregado ao comparecimento do trabalho, bem como cartazes de frustrar divulgao do movimento; piquetes sero permitidos desde que no ofendam as pessoas ou cometam estragos em bens.

AVISO

DO

DIREITO

DE

GREVE:

art.

14

da

Lei

- o abuso enseja a responsabilidade, que pode ser civil, trabalhista ou penal

EFEITOS SOBRE O CONTRATO DE TRABALHO: suspende o contrato de trabalho durante este perodo ser regido por acordo, conveno, laudo arbitral ou deciso da JT. Ao contrrio, no haver suspenso; durante a greve no poder haver contratao exceo: manuteno de mquinas e equipamentos, ou continuidade da paralisao aps a celebrao da norma coletiva;

DIAS PARADOS: no h pagamento.

As conseqncias da greve devem ser suportadas por ambas as partes pelo empregador, que perder a prestao de servios durante certos dias e, em conseqncia, deixa de pagar os dias no trabalhados pelos obreiros, pelo empregado, que participa da greve, ficando sem trabalhar, mas perde o direito ao salrio dos dias em que no prestou servios. Porm, se as partes pactuarem o pagamento de salrio, haver interrupo do conflito de trabalho.

125

DISSDIO COLETIVO: o art. 8 da Lei de greve, foi derrogado, pois, sentena normativa dever ser prevaricada no prazo de 15 dias da deciso do Tribunal.

RESPONSABILIDADE: art. 15 da Lei. trabalhista dispensa por justa causa; civil - causar prejuzo ao empregador; penal leso corporal.

GREVE NO SETOR PBLICO: art. 37, VII da CF, art. 142 pargrafo 3, IV. No aplica a Lei 7783/89 aps deciso do STJ. LOCKOUT Art. 17 da Lei.

126