You are on page 1of 36

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Nenhum ato legislativo contrrio Constituio pode ser vlido (...). A presuno natural, falta de norma expressa, no pode ser a de que o prprio legislativo seja o juiz de seus poderes e que sua interpretao sobre eles vincula os outros Poderes. (...) muito mais racional supor que os tribunais que tm a misso de figurar como corpo intermedirio entre o povo e o Legislativo, dentre outras razes, para assegurar que este ltimo se contenha dentre dos poderes que lhe foram deferidos. A interpretao das leis o campo prprio e peculiar dos tribunais. Aos juzes cabe determinar o sentido da Constituio e das leis emanadas do rgo legislativo. (...) Onde a vontade do Legislativo, declarada nas leis que edita, situar-se em oposio vontade do povo, declarada na Constituio, os juzes devem curva-se ltima, e no primeira1

O CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB por seu Presidente, OPHIR CAVALCANTE JUNIOR, vem, presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado infra-assinado, com instrumento procuratrio especfico incluso e endereo para intimaes na SAUS Qd. 05, Lote 01, Bloco M, Braslia-DF, com base no art. 103, inciso VII e art. 102, inciso I, alnea a da Constituio Federal e no art. 2, inciso VII da Lei n 9.868/99, e de acordo com a deciso plenria tomada nos autos do processo n 49.0000.2011.000820-2 Conselho Pleno (certido anexa), propor AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE COM PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR
1

Hamilton, Madison e Jay, The Federalist Papers, selecionados e editados do original por Roy Fairfield, 1981. O Federalista n. 78, de autoria de Alexander Hamilton, p. 226 e s..

em face da a) CMARA DOS DEPUTADOS, por intermdio de seu Presidente, com endereo para comunicaes no Palcio do Congresso Nacional, Praa dos Trs Poderes, Braslia-DF; b) SENADO FEDERAL, por intermdio de seu Presidente, com endereo para comunicaes na Praa dos Trs Poderes, Braslia-DF; c) PRESIDENTE DA REPBLICA, com endereo para comunicaes no Palcio do Planalto, Praa dos Trs Poderes, para que: (a) seja declarada a inconstitucionalidade parcial, sem reduo de texto, do art. 24 da Lei 9.504/97, na parte em que autoriza, a contrario sensu, a doao por pessoas jurdicas a campanhas eleitorais, bem como a inconstitucionalidade do Pargrafo nico do mesmo dispositivo, e do art. 81, caput e 1 do referido diploma legal, atribuindose, em todos os casos, eficcia ex nunc deciso; (b) seja declarada a inconstitucionalidade parcial, sem reduo de texto, do art. 31 da Lei n 9.096/95, na parte em que autoriza, a contrario sensu, a realizao de doaes por pessoas jurdicas a partidos polticos; e a inconstitucionalidade das expresses ou pessoa jurdica, constante no art. 38, inciso III, da mesma lei, e e jurdicas, inserida no art. 39, caput e 5 do citado diploma legal, atribuindo-se, em todos os casos, eficcia ex nunc deciso; (c) seja declarada a inconstitucionalidade, sem pronncia de nulidade, do art. 23, 1, incisos I e II, da Lei 9.504/97, autorizando-se que tais preceitos mantenham a eficcia por mais 24 meses, a fim de se evitar a criao de uma lacuna jurdica ameaadora na disciplina do limite s doaes de campanha realizadas por pessoas naturais e ao uso de recursos prprios pelos candidatos nessas campanhas; (d) seja declarada a inconstitucionalidade, sem pronncia de nulidade, do art. 39, 5, da Lei 9.096/95 - com exceo da expresso e jurdicas, contemplada no pedido b, supra - autorizando-se que tal preceito mantenha a eficcia por at 24 meses, a fim de se evitar a criao de uma lacuna jurdica ameaadora na disciplina do limite s doaes a partido poltico realizadas por pessoas naturais; (e) seja instado o Congresso Nacional a editar legislao que estabelea (1) limite per capita uniforme para doaes a campanha eleitoral
2

ou a partido por pessoa natural, em patamar baixo o suficiente para no comprometer excessivamente a igualdade nas eleies, bem como (2) limite, com as mesmas caractersticas, para o uso de recursos prprios pelos candidatos em campanha eleitoral, no prazo de 18 meses, sob pena de, em no o fazendo, atribuir-se ao Tribunal Superior Eleitoral a competncia para regular provisoriamente tal questo. O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, como legitimado universal para a propositura de ao direta de inconstitucionalidade e, portanto, defensor da cidadania e da Constituio, no exerccio de sua competncia legal (Art. 44, inciso I da Lei n 8.906/94), comparece ao guardio da Carta Magna, para impugnar os dispositivos acima indicados, na forma a seguir exposta.2

1 - DOS ATOS NORMATIVOS IMPUGNADOS Os dispositivos legais ora questionados tm a seguinte redao:
Lei. 9.096/95: Art. 31. vedado ao partido receber, direta ou indiretamente, sob qualquer forma ou pretexto, contribuio ou auxlio pecunirio ou estimvel em dinheiro, inclusive atravs de publicidade de qualquer espcie, procedente de: Ientidades ou governos estrangeiros; IIautoridades ou rgos pblicos, ressalvadas as dotaes referidas no art. 38; IIIautarquias, empresas pblicas ou concessionrias de servios pblicos, sociedades de economia mista e fundaes institudas em virtude de lei e para cujos recursos concorram rgo ou autoridades governamentais; IVentidade de classe ou sindical.

A presente Ao Direta de Inconstitucionalidade tem origem em representao dirigida Presidncia do Conselho Federal da OAB pelo Conselheiro Federal Cludio Pereira de Souza Neto e pelo Procurador Regional da Repblica Daniel Sarmento. As razes constantes da representao so ora adotadas, com acrscimos veiculados nos pareceres da Dra. Daniela Teixeira e do Dr. Eduardo Mendona, apresentados, respectivamente, ao Plenrio do Conselho Federal e Comisso Nacional de Estudos Constitucionais. Ambas as peas acompanham a presente inicial.

Art. 38. O Fundo Especial de Assistncia Financeira aos Partidos Polticos (Fundo Partidrio) constitudo por: ........ III- doaes de pessoa fsica ou jurdica, efetuadas por intermdio de depsitos bancrios diretamente na conta do Fundo Partidrio Art. 39. Ressalvado o disposto no art. 31, o partido poltico pode receber doaes de pessoas fsicas e jurdicas para constituio de seus fundos. .... 5. Em ano eleitoral, os partidos polticos podero aplicar ou distribuir pelas diversas eleies os recursos financeiros recebidos de pessoas fsicas ou jurdicas, observando-se o disposto no Pargrafo 1 do art. 23, no art. 24 e no Pargrafo 1 do art. 81 da Lei n 9.504, de 30 de setembro de 1997, e os critrios definidos pelos respectivos rgos de direo e pelas normas estatutrias. Lei 9.504/97: Art. 23. As pessoas fsicas podero fazer doaes em dinheiro ou estimveis em dinheiro para campanhas eleitorais, obedecido o disposto nesta lei: 1. As doaes e contribuies de que trata este artigo ficam limitadas: I - no caso de pessoa fsica, a dez por cento dos rendimentos brutos auferidos no ano anterior eleio. II - no caso de candidato que utilize recursos prprios, ao valor mximo de gastos estabelecido pelo seu partido, na forma da lei. Art. 24. vedado a partido e candidato, receber direta ou indiretamente doao em dinheiro ou estimvel em dinheiro, inclusive por meio de publicidade de qualquer espcie, de: I entidade ou governo estrangeiro; II - rgo da administrao pblica direta ou indireta ou fundao mantida com recursos provenientes do Poder Pblico; III - concessionrio ou permissionrio de servio pblico;

IV - entidade de direito privado que receba, na condio de beneficiria, contribuio compulsria em virtude de disposio legal; V - entidade de utilidade pblica; VI - entidade de classe ou sindical; VII - pessoa jurdica sem fins lucrativos que receba recursos do exterior; VIII - entidades beneficentes ou religiosas; IX - entidades esportivas; X - organizaes no-governamentais que recebam recursos pblicos; XI organizaes da sociedade civil de interesse pblico. Pargrafo nico. No se incluem nas vedaes de que trata este artigo as cooperativas cujos cooperados no sejam concessionrios ou permissionrios de servios pblicos, desde que no estejam sendo beneficiadas com recursos pblicos, observado o disposto no art. 81. Art. 81. As doaes e contribuies de pessoas jurdicas para campanhas eleitorais podero ser feitas a partir do registro dos comits financeiros dos partidos ou coligaes. 1. As doaes e contribuies de que trata este artigo ficam limitadas a dois por cento do faturamento bruto do ano anterior eleio.

2 - FUNDAMENTOS JURDICOS 2.1 - ELEIES E PODER ECONMICO: UMA MISTURA TXICA: Nas sociedades de massas, o sucesso nas eleies depende, em boa parte, da realizao de campanhas que tendem a envolver um custo econmico elevado. As chances de xito dos candidatos nos pleitos eleitorais esto geralmente condicionadas divulgao do seu nome e imagem entre o eleitorado, o que envolve gastos expressivos com a produo de material de propaganda, aquisio de espao na mdia, contratao de cabos eleitorais, realizao de eventos pblicos e aluguel de imveis e veculos, dentre inmeras despesas. Esta dinmica do processo eleitoral torna a poltica extremamente dependente do poder econmico, o que se afigura nefasto
5

para o funcionamento da democracia. Da porque, um dos temas centrais no desenho institucional das democracias contemporneas o financiamento das campanhas eleitorais. Com efeito, a excessiva infiltrao do poder econmico nas eleies gera graves distores. Em primeiro lugar, ela engendra desigualdade poltica, na medida em que aumenta exponencialmente a influncia dos mais ricos sobre o resultado dos pleitos eleitorais, e, consequentemente, sobre a atuao do prprio Estado. Ela, por outro lado, prejudica a capacidade de sucesso eleitoral dos candidatos que no possuam patrimnio expressivo para suportar a prpria campanha e tenham menos acesso aos financiadores privados, detentores do poder econmico. Nesta ltima perspectiva, tal fenmeno gera, inclusive, o afastamento da poltica de pessoas que desistem de se candidatar, por no contarem com os recursos necessrios para uma campanha bem sucedida, ou com os contatos que propiciem a obteno destes recursos. Alm disso, dita infiltrao cria perniciosas vinculaes entre os doadores de campanha e os polticos, que acabam sendo fonte de favorecimentos e de corrupo aps a eleio:
A arrecadao de fundos financeiros para custear campanhas eleitorais adquiriu um lugar central na competio eleitoral das democracias contemporneas, com conseqncias para o equilbrio da competio e gerao de oportunidades responsveis pela alimentao de redes de compromissos entre partidos, candidatos e financiadores privados, interessados no retorno de seu investimento, sob a forma de acesso a recursos pblicos ou tratamento privilegiado em contratos ou regulamentao pblica. Dessa forma, a conexo, incremento nos custos de campanha eleitoral arrecadao financeiratratamento privilegiado aos investidores eleitorais nas decises sobre fundos e polticas pblicas passou a constituir fonte potencial para a gerao de corrupo nas instituies pblicas. De um lado, partidos e candidatos buscando fontes para sustentar caras campanhas eleitorais, e de

outro, empresrios de setores dependentes de decises governamentais, como bancos e construo civil3

O problema praticamente universal, mas a histria poltica recente do pas vem dando mostras eloquentes da gravidade do quadro brasileiro, no que concerne contaminao da mquina pblica pelas relaes pouco republicanas travadas entre os polticos e os financiadores das suas campanhas. Como destacou o Prof. Luis Roberto Barroso, na qualidade de relator do Seminrio sobre a Reforma Poltica organizado pelo Conselho Federal da OAB, a conjugao de campanhas milionrias e financiamento privado tem produzido resultados desastrosos para a autenticidade do processo eleitoral e para a transparncia das relaes entre o Poder Pblico e os agentes econmicos4. O que se sustenta na presente Ao Direta de Inconstitucionalidade que, diante de princpios constitucionais como a igualdade, a democracia e a Repblica, o legislador tem no uma mera faculdade, mas um verdadeiro dever constitucional de disciplinar o financiamento das campanhas eleitorais de forma a evitar as mazelas acima referidas. Isto no significa que a nica opo possvel para o legislador seja impor o financiamento pblico de campanha, mas sim que, no mnimo, devem ser estabelecidos limites e restries significativas ao seu financiamento privado, para proteger a democracia de uma influncia excessiva e deletria do poder econmico. Ocorre que os limites impostos pela legislao brasileira atual ao financiamento privado de campanha se afiguram manifestamente insuficientes para este objetivo. No Brasil, a legislao eleitoral prev a possibilidade de que lei determine, at o dia 10 de junho do ano eleitoral, o limite dos gastos para cada cargo em disputa. Na ausncia desta lei, cada partido que fixa seus limites, comunicando-os Justia Eleitoral (art. 17-A
3

Andr Marenco. Financiamento de Campanhas Eleitorais. In: Leonardo Avritzer, Newton Bignotto, Juarez Guimares e Heloisa Maria Murgel Starling (Orgs.). Corrupo: Ensaios e Crticas. Belo Horizonte: Editora UFMG, 2008, p. 381.
4

Luis Roberto Barroso. A Reforma Poltica: Uma Proposta de Sistema de Governo, Eleitoral e Partidrio para o Brasil. In: http://www.luisrobertobarroso.com.br, acessado em 06.07.2011.

da Lei 9.504/97). Alm disso, os partidos e coligaes devem informar os valores mximos dos gastos que faro na campanha para cada cargo eletivo (art. 18 da Lei 9.504/97). A limitao que aqui interessa a que concerne s doaes feitas diretamente s campanhas ou aos partidos. Neste ponto, o quadro que se delineia da anlise da legislao brasileira atual o seguinte: a) As pessoas jurdicas, ressalvados os casos definidos pelo legislador, podem fazer doaes a campanha eleitoral de valores que representem at 2% do seu faturamento no ano anterior ao da eleio (art. 81 da Lei 9.504/97). Podem tambm fazer doaes aos partidos polticos, que, por sua vez, tm a possibilidade de repassar estes recursos aos seus candidatos, estando estes repasses sujeitos ao mesmo teto (art. 39, caput e Pargrafo 5, da Lei 9.096/95, e Resoluo TSE n 23.217/2010, art. 14, 2, II, c.c art. 16). b) As pessoas naturais podem fazer doaes a campanhas eleitorais que correspondam a valores de at 10% dos rendimentos brutos auferidos no ano anterior ao pleito (art. 23, 1, I, Lei 9.504/97). Alm disso, podem fazer doaes estimveis em dinheiro, correspondentes utilizao de bens mveis ou imveis, desde que o valor no ultrapasse R$ 50.000,00 (art. 23, 7, Lei 9.504/97). Tais limites no se aplicam aos candidatos quando utilizam seus prprios recursos na campanha (art. 23, 1, II, Lei 9.504/97). Tal como as pessoas jurdicas, as pessoas naturais tambm podem doar aos partidos, que tm a possibilidade de repassar os recursos recebidos s campanhas eleitorais, desde que observados os limites referidos neste item (art. 39, caput e 5, da Lei 9.096/95, e Resoluo TSE n 23.217/2010, art. 14, 2, II, c.c art. 16). O que se defende na presente Ao Direta de Inconstitucionalidade , em primeiro lugar, que no se afigura constitucionalmente admissvel a permisso de doaes a campanhas eleitorais feitas, direta ou indiretamente, por pessoas jurdicas. As pessoas jurdicas so entidades artificiais criadas pelo Direito para facilitar o

trfego jurdico e social, e no cidados, com a legtima pretenso de participarem do processo poltico-eleitoral. Quanto s pessoas naturais, no se afirma que a admisso das suas doaes de campanha seja um mal, sob a perspectiva constitucional. Tais doaes podem ser concebidas como uma forma de participao cvica do cidado, que se empenha em promover na esfera pblica os seus ideais e preferncias polticas. Eleies nas quais as campanhas sejam financiadas por uma grande quantidade de pequenas doaes de eleitores podem ser vistas como um momento virtuoso de mobilizao cvica. Contudo, fundamental limitar ditas doaes, para no permitir que a desigualdade econmica, disseminada em nossa sociedade, se converta tambm, automaticamente, em desigualdade poltica. E os limites estabelecidos pelo legislador eleitoral no mantm relao minimamente razovel com o referido objetivo. O principal limite institudo, baseado em percentual dos rendimentos obtidos no ano anterior, , ao mesmo tempo, muito leniente em relao aos ricos, e injustificadamente rigoroso em relao s pessoas menos abastadas. Se o objetivo da restrio no desencorajar a participao cvica do cidado nas eleies, mas impedir que as desigualdades de poder econmico se projetem no cenrio polticoeleitoral, o critrio adotado no tem nenhuma pertinncia. Sob o ngulo dos interesses constitucionais em jogo, no h qualquer problema quando uma pessoa de rendimentos modestos faz doao que supere o patamar de 10% dos seus rendimentos brutos percebidos no ano anterior. Porm, o mesmo critrio de 10% da renda, quando aplicado a um doador bilionrio, se afigura excessivamente permissivo, por possibilitar que o poder econmico exera uma influncia desproporcional na eleio. O critrio em discusso autoriza doaes a campanha de milhes de reais, que podem, verdadeiramente, decidir pleitos eleitorais. Por outro lado, perpetua a desigualdade, ao conferir um poder poltico incomparavelmente maior aos ricos do que aos pobres. O mesmo raciocnio se aplica ao uso de recursos prprios pelos candidatos muito ricos. A ausncia de limites aprofunda, injustificadamente, a desigualdade na disputa eleitoral.
9

No que concerne s pessoas naturais, a soluo que se prope nesta Ao Direta de Inconstitucionalidade para enfrentamento da grave patologia constitucional acima apontada envolve o dilogo interinstitucional entre o STF e o Congresso Nacional, que atuariam de maneira cooperativa para proteger e promover os princpios e valores constitucionais. Julgada procedente a ADI, o STF pronunciaria a inconstitucionalidade do critrio, bem como da ausncia de limites para uso de recursos prprios pelos candidatos em campanha, mas no retiraria imediatamente do mundo jurdico as normas em questo, pois isto criaria uma lacuna jurdica ameaadora, decorrente da ausncia de outros parmetros para limitao das doaes a campanha de pessoas naturais. Haveria o retardamento da eficcia da eventual deciso invalidatria da Corte por 24 meses, e o Congresso Nacional que tambm tem a misso de zelar pela Constituio seria exortado a estabelecer, no prazo de 18 meses, um novo limite para doaes, desta vez uniforme, e portanto mais consentneo com os princpios da igualdade, do Estado Democrtico de Direito e da Repblica, alm de instituir limite, tambm uniforme, para uso de recursos prprios em campanha pelos candidatos. O STF instaria o Parlamento a definir estes limites em patamares que no comprometessem em excesso a igualdade no processo eleitoral. Caso o Congresso Nacional no disciplinasse a questo no referido prazo, caberia ao TSE faz-lo provisoriamente, at o advento da nova legislao de regncia da questo. No se ignora que parte do problema concernente excessiva infiltrao do poder econmico nas eleies ocorre fora do mbito das doaes contabilizadas de campanha, atravs do uso do chamado caixa 2 das pessoas jurdicas. Contudo, a existncia de um grave problema no campo da eficcia social das normas jurdicas que limitam as doaes eleitorais no pode impedir o controle e aperfeioamento do arcabouo normativo vigente, em direo a um sistema de financiamento de campanhas mais igualitrio, democrtico e republicano. Para combater o patolgico quadro que hoje se desenha no pas necessrio conjugar duas estratgias, que no so excludentes, mas complementares e sinrgicas: coibir os abusos, atravs de fiscalizao e punio dos que praticam irregularidades eleitorais, e alterar o marco normativo vigente, para torn-lo mais consentneo com os valores e princpios da Constituio da Repblica.
10

A seguir, desenvolver-se- de forma mais detida a argumentao voltada demonstrao da inconstitucionalidade dos preceitos legais questionados. 2.2 - DA VIOLAO AO PRINCPIO DA IGUALDADE O princpio da igualdade, consagrado no art. 5, caput, do Texto Constitucional, a alma do constitucionalismo democrtico. Ele se assenta na idia de que todas as pessoas devem ser tratadas com o mesmo respeito e a mesma considerao pelo Estado. Especificamente no que toca aos direitos polticos, o princpio da igualdade reafirmado no caput do artigo 14 da Constituio Federal. A igualdade, no constitucionalismo contemporneo, no se esgota numa vedao s discriminaes arbitrrias. As constituies sociais, como a brasileira, partem da premissa de que existe uma profunda desigualdade nas relaes polticas, econmicas e sociais, e que dever do Estado atuar para corrigi-las, de forma a reduzir a assimetria de poder entre as pessoas e promover a incluso dos segmentos excludos e vulnerveis. A igualdade no tomada como um fato, mas como uma meta, que deve ser perseguida atravs da atuao dos trs poderes estatais e da sociedade como um todo. O atual regime legal referente ao financiamento das campanhas ofende o princpio da igualdade por vrias razes. Em primeiro lugar, ele o viola por exacerbar, ou invs de corrigir, as desigualdades polticas e sociais existentes, ao permitir que os ricos, por si ou pelas empresas que controlam, tenham uma possibilidade muito maior de influrem nos resultados eleitorais e, por consequncia, nas deliberaes coletivas e polticas pblicas. Como ressaltaram Carlos Mario da Silva Velloso e Walber de Moura Agra,
A predominncia do sistema de financiamento privado fez com que os detentores do poder econmico tenham vantagem nas eleies, tornando o sistema eleitoral extremamente desigual, haja vista privilegiar os cidados que dispem de fontes de

11

financiamento em detrimento daqueles que no possuem condies financeiras suficientes5

As normas de financiamento de campanhas hoje em vigor abrem o sistema poltico brasileiro captura pelo poder econmico. Na esfera econmica, admite-se a desigualdade de riqueza e, conseqentemente, de poder, desde que respeitadas as normas constitucionais e legais. Na esfera poltica, ao contrrio, a desigualdade rejeitada: nisso repousa o elemento mais elementar da democracia. Em um sistema democrtico, vigora o princpio da igualdade poltica: todos devem ter iguais possibilidades de participar do processo poltico e de influenciar na formao da vontade coletiva. Quando a desigualdade econmica produz desigualdade poltica, estamos diante de um sistema patolgico, incompatvel com os princpios que integram o ncleo bsico da democracia constitucional. Como alerta Walzer, as sociedades so integradas por diversas esferas de justia. A sociedade justa aquela em que uma situao de vantagem em uma esfera no leva a uma situao de vantagem indevida na outra.6 exatamente o que tem ocorrido no Brasil, no s em razo de prticas polticas deturpadas, mas tambm em decorrncia das normas cuja impugnao ora se requer, que so incompatveis com a Constituio Federal de 1988. As regras hoje em vigor quanto ao financiamento de campanhas resultam, de fato, na quase adoo de critrios censitrios para a escolha dos governantes. Proclama-se a igualdade formal, o princpio democrtico, mas permite-se que a desigualdade poltica prevalea, pela via da influncia do poder econmico sobre a poltica. A afirmao do princpio da igualdade , entre ns, ainda uma proclamao simblica. Funciona como libi que omite a excessiva influncia que o poder econmico ainda exerce sobre a poltica.7 A ampla possibilidade de realizao de doaes eleitorais, diretas ou indiretas, por pessoas jurdicas ou naturais, confere aos detentores do poder econmico a capacidade de converter este poder, de forma praticamente automtica, em poder poltico, o que tende a perpetuar o quadro de desigualdade scioeconmica, favorecendo as mesmas elites de sempre. A elite econmica se
5

Carlos Mrio da Silva Velloso e Walber de Moura Agra. Elementos de Direito Eleitoral. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 223. 6 Michael Walzer, As esferas da justia. Lisboa: Presena, 1999. 7 Marcelo Neves, A Constitucionalizao simblica. So Paulo: Martins Fontes, 2007.

12

mantm como tal no pela via da concorrncia legtima no mercado econmico, mas atravs da converso dos governos em instrumento de realizao de seus interesses. A ofensa igualdade aqui tem vrios desdobramentos. Sob o ngulo do eleitor, so privilegiados os que tm mais recursos econmicos, em detrimento dos que no os possuem, na medida em que se fortalece o poder poltico dos primeiros, em detrimento dos segundos. Sob o prisma dos candidatos, favorece-se indevidamente queles mais ricos que podem financiar as prprias campanhas, sem limites , bem como aqueles que tm mais conexes com o poder econmico, ou que adotam posies convergentes com a sua agenda poltica, pois estes tm acesso mais fcil s doaes. Prejudicados, por bvio, so os candidatos mais pobres, e os que no desfrutam da mesma intimidade com as elites econmicas ou no tm identidade com os seus interesses e bandeiras, e que acabam sem o mesmo acesso aos recursos de campanha, o que compromete gravemente a igualdade de oportunidades na competio eleitoral. Sem falar daqueles que, pelas mesmas razes, desistem de se candidatar, pela absoluta falta de condies financeiras para competirem no pleito eleitoral. Como ressaltou, com propriedade, o Ministro Dias Toffolli,
O aporte de recursos traz influncia do poder econmico na eleio: na medida em que aquele candidato que tiver mais condies de fazer um aporte de recursos para a sua campanha ter maiores meios de fazer o seu nome chegar ao eleitorado; e tambm ser criado, o que poderemos dizer, com o perdo da palavra, o chamado rabo preso entre o doador e o poltico vencedor das eleies, a dvida de favores entre o doador e o receptor da doao. E tudo isso gerar um quadro de desigualdade na disputa eleitoral8

O princpio da igualdade impe ao legislador o dever de desenhar os procedimentos, instituies e polticas estatais de maneira a conferir o mesmo peso aos interesses legtimos e s opinies e posies de cada indivduo. Quando o legislador falha no cumprimento deste dever, sobretudo num campo to sensvel como o da disciplina do financiamento
8

Jos Antonio Dias Toffoli. Financiamento das Campanhas Eleitorais. Disponvel em http://www.tse.gov.br/eje/arquivos/publicacoes/seminario/htlm/jose_toffoli.htm, acessado em 27.06.2011.

13

de campanha, que se projeta diretamente sobre a partilha do poder poltico, ele se torna merecedor da censura da jurisdio constitucional, no exerccio do seu nobre papel de guardi dos pressupostos da democracia e de protetora dos interesses dos grupos vulnerveis. As pessoas fsicas e jurdicas no so iguais perante a poltica. Estas no so cidados, que podem ter a pretenso legtima de exercer influncia no processo poltico-eleitoral. As doaes eleitorais por parte das pessoas naturais desde que limitadas, de forma a no favorecer excessivamente os ricos - podem ser vistas como um instrumento legtimo disposio do cidado para participao na vida pblica. O mesmo raciocnio no vale para as pessoas jurdicas. A doao para campanhas ou partidos se insere no sistema integrado pelos direitos polticos, que so restritos ao cidado: no se trata de direito individual, passvel de ser estendido tambm s pessoas jurdicas. No que concerne s pessoas naturais, o critrio adotado pelo legislador para limitar o valor das doaes absolutamente desarrazoado, no guardando qualquer correlao lgica com a finalidade perseguida pela instituio do limite, que a reduo da influncia do poder econmico sobre as eleies. Este critrio, por um lado, no impede que os muito ricos inundem as campanhas polticas com os seus recursos, desequilibrando os pleitos eleitorais. Por outro lado, ele restringe, de forma injustificada, o poder dos mais pobres de exercer uma maior influncia no processo eleitoral, com as suas contribuies. Ainda no ponto, e tendo em vista a questo especfica do limite s doaes pessoais baseado na renda, verifica-se tambm uma outra ordem de violao aos princpios da igualdade e da proporcionalidade. Alm de permitir, na prtica, que indivduos ricos efetuem doaes vultosas e, dessa forma, convertam seus interesses econmicos em influncia poltica, a regra em anlise cria uma distino entre cidados com base em critrio arbitrrio e injustificvel, considerado o ambiente de que se trata. Como lembra o Dr. Eduardo Mendona em seu parecer anexo:
Do ponto de vista puramente jurdico, a criao de limite proporcional renda pessoal chega a ser pior do que a inexistncia de qualquer limite, uma vez que cerceia a contribuio fundada em razes ideolgicas ao mesmo tempo em que, na outra ponta, deixa de instituir controle efetivo sobre as

14

doaes de maior impacto. Assim, ao lado da ofensa ao princpio da igualdade, cuida-se aqui tambm de violao direta ao princpio da proporcionalidade, uma vez que a medida restritiva claramente inadequada produo do efeito a que se destina conteno do poder econmico , alm de constituir limitao desnecessria e desproporcional ao direito de contribuio dos pequenos doadores.

verdade que, num sistema que admite o financiamento privado das campanhas, os mais pobres j so naturalmente prejudicados no seu poder poltico, pois, em regra, no possuem os recursos necessrios para realizar doaes, em prejuzo da prpria subsistncia. Mas o legislador, alm do limite ftico, imps uma inaceitvel discriminao jurdica, pois proibiu um indivduo mais pobre de doar a mesma importncia que o mais abastado, mesmo se dispuser dos recursos. Se, por exemplo, dois indivduos tivessem, no ano anterior eleio, rendimentos de, respectivamente, R$ 100.000,00 e R$ 20.000,00, uma doao a um candidato feita pelo primeiro no valor de R$ 5.000,00 seria perfeitamente lcita, mas o segundo, se praticasse o mesmo ato, cometeria um ilcito eleitoral que o sujeitaria a multa de valor entre R$ 15.000,00 e R$ 30.000,00 (art. 24, 3, Lei 9.504/97). No h qualquer justificativa racional e aceitvel para esta discriminao, que se reveste de carter verdadeiramente odioso. Na espcie, o art. 24 da Lei n 9.504/97, na parte em que autoriza, a contrario sensu, a doao por pessoas jurdicas a campanhas eleitorais, e seu pargrafo nico, c/c art. 81 caput, e 1, violam o princpio da isonomia (art. 5, caput), restando claro pelo exemplo acima que no h qualquer justificativa racional e aceitvel para esta discriminao, que se reveste de carter verdadeiramente odioso. Do mesmo modo, o art. 31 da Lei n 9.096/95, na parte em que autoriza, a contrario sensu, a realizao de doaes por pessoas jurdicas a partidos polticos tambm incide no mesmo vcio de inconstitucionalidade pelas razes acima colocadas. As expresses ou jurdicas, constante no art. 38, inciso III, da mesma lei, e e jurdicas, inserida no art. 39, caput, e 5 do citado diploma legal tambm se revelam incompatveis pelas mesmas razes.

15

No mesmo sentido, veja-se a observao do cientista poltico Bruno Wilhelm Speck a propsito do critrio para limitao s doaes de campanha para as pessoas fsicas:
(...) a definio do teto de contribuies em funo do poder econmico dos doadores est em conflito com a idia de garantir equidade entre os doadores. A atual legislao brasileira transforma a iniqidade social e econmica em norma para o financiamento eleitoral. Quem tem uma renda menor poder doar menos s campanhas no s por fora da realidade, mas tambm pela lei9

Portanto, as regras legais ora questionadas sobre o financiamento de campanhas violam, em mltiplas dimenses, o princpio constitucional da igualdade. 2.3 - DA VIOLAO AO PRINCPIO DEMOCRTICO O princpio democrtico a espinha dorsal da Constituio de 88, que representou o marco jurdico da superao do autoritarismo poltico no pas. Este princpio foi acolhido em inmeros preceitos centrais do texto constitucional, como a clusula do Estado Democrtico de Direito (art. 1, caput), a aluso fonte popular do poder (art. 1, Pargrafo nico), e a garantia do sufrgio universal pelo voto direto, secreto, e com valor igual para todos (art. 14), que foi, inclusive, elevada condio de clusula ptrea (art. 60, 4, II). A idia de democracia pressupe a igualdade poltica dos cidados. essa igualdade que est por trs da atribuio do mesmo valor a todos os votos princpio do one man, one vote, a que se referem os norteamericanos , e que justifica o princpio majoritrio, segundo o qual, diante de desacordos polticos, deve prevalecer a vontade da maioria, desde que no implique em ofensa aos direitos da minoria. Se no h igualdade poltica entre os cidados, o sistema poltico se constitui no como democracia, mas como aristocracia, como governo de elites. Com a captura da esfera poltica pela esfera econmica, a desigualdade que caracteriza a segunda transferida para a primeira, o que leva, tendencialmente, formao de um governo dos ricos, a uma plutocracia.
9

Bruno Wilhelm Speck. O Financiamento de Campanhas Eleitorais. In: Leonardo Avritzer e Ftima Anastasia. Reforma Poltica. Belo Horizonte: Editora UFMG, 2006, p. 156.

16

O princpio democrtico no se compatibiliza com a disciplina legal da atividade poltica que tenha o efeito de atribuir um poder muito maior a alguns cidados em detrimento de outros, e exatamente este o resultado da aplicao das normas jurdicas ora questionadas, que, como acima salientado, ampliam a fora poltica dos detentores do poder econmico e dos seus aliados, em detrimento dos demais eleitores. Como ressaltou David Samuels, aps ampla pesquisa emprica sobre o financiamento eleitoral brasileiro, tem-se hoje um sistema em que o dinheiro excessivamente importante nas eleies, o que faz com que a balana pese a favor do candidato que tiver a seu lado contribuintes endinheirados. O dinheiro acentua a viabilidade das candidaturas e sua falta limita enormemente a competitividade dos candidatos10. De acordo com o magistrio de John Rawls, a promoo da democracia impe que se divisem mecanismos que tornem os legisladores e partidos polticos independentes das grandes concentraes de poder privado econmico e social, nas democracias capitalistas.11 Em outras palavras, o funcionamento da democracia pressupe que se estabeleam instrumentos que, na medida do possvel, imponham uma prudente distncia entre o poder poltico e o dinheiro, tendo em vista a tendncia natural deste ltimo de se infiltrar sobre os demais subsistemas sociais, dominando-os. As normas impugnadas --- art. 24, e pargrafo nico, e art. 81, caput e 1 da Lei n 9.504/97, bem como art. 31, da Lei n 9.096/95, e as expresses ou pessoa jurdica, constante do art. 38, inciso III, da mesma lei, e e jurdicas, inserida no art. 39, caput e 5 do citado diploma legal --- falham gravemente neste ponto, da a incompatibilidade com o art. 1, caput, da Carta Maior. No cenrio germnico, o Tribunal Constitucional Federal tem reconhecido que a democracia implica na existncia de um princpio de igualdade de chances entre os partidos polticos, que a disciplina do financiamento eleitoral deve respeitar. A Corte entendeu, por exemplo, que legislao que permitia ampla possibilidade de dedues fiscais de
10

David Samuels. Financiamento de campanhas no Brasil e propostas de reforma. In: Glucio Ary Dillon Soares e Lcio R. Renn (Orgs.). Reforma Poltica; Lies da Histria Recente. Rio de Janeiro: FGV, 2006, p. 148. 11 John Rawls. Justice as Fairness: A Restatement. Cambridge: Harvard University Press, 2001, p. 150.

17

contribuies a campanhas violava este princpio, por favorecer os partidos cujos programas e atividades tenham apelo para os crculos do poder econmico.12 Dito princpio de igualdade de chances tem plena aplicabilidade no sistema constitucional brasileiro, como afirmou o Ministro Gilmar Mendes, no voto proferido no julgamento do Recurso Extraordinrio n 630.147/DF:
Portanto, no se afigura necessrio despender maior esforo de argumentao para que se possa afirmar que a concorrncia entre os partidos, inerente ao prprio modelo democrtico e representativo, tem como pressuposto inarredvel o princpio da igualdade de chances. O princpio da igualdade de chances entre os partidos polticos abrange todo o processo de concorrncia entre os partidos, no estando, por isso, adstrito a um segmento especfico. fundamental, portanto, que a legislao que disciplina o sistema eleitoral, a atividade dos partidos polticos e dos candidatos, o seu financiamento, o acesso aos meios de comunicao, o uso da propaganda governamental, dentre outras, no negligencie a idia de igualdade de chances sob pena de a concorrncia entre agremiaes e candidatos se tornar algo ficcional, com grave comprometimento do prprio processo democrtico (grifo nosso).

Tambm nesta perspectiva, as normas questionadas atentam contra a democracia, por no respeitarem a paridade de armas entre os partidos, ao fortalecerem aqueles que tm mais acesso ao poder econmico, seja pelas bandeiras polticas que sustentam, seja pela sua participao no governo de ocasio. Como esclareceu a Conselheira Federal Daniela Teixeira, em seu voto:
Assim concebido, o financiamento privado no seria incompatvel com os objetivos democrticas de nossa Carta Magna. A conjugao de financiamento pblico e financiamento privado por pessoas fsicas pode ser caracterizada como financiamento democrtico. E, a contrario sensu, o financiamento de campanhas polticas por milionrias doaes
12

8 BVerfGE 51 (1958).

18

de pessoas jurdicas, que no so cidados, que no votam, e tem apenas interesse econmico na disputa eleitoral se configura como ofensiva aos princpios democrticos e republicanos de nossa Constituio.

Finalmente, outro atentado ao princpio democrtico se infere do tratamento privilegiado conferido pelo legislador eleitoral aos interesses do capital em face dos interesses do trabalho e da sociedade civil organizada, na definio das fontes de doao de campanha vedadas. Da leitura do art. 24 da Lei 9.504/97, percebe-se que, enquanto entidades de classe, entes sindicais e a maior parte das instituies que compem o chamado 3 setor no podem fazer tais doaes, ditas contribuies so possveis para a absoluta maioria das empresas privadas que perseguem finalidade lucrativa. Esta injustificvel discriminao tende a favorecer, no espao poltico, determinados interesses economicamente hegemnicos em detrimento de outros contrahegemnicos, o que no se compadece com a neutralidade poltica que deveria caracterizar a legislao eleitoral. Em resumo, o sistema brasileiro de financiamento de campanhas, em franco descompasso em relao aos valores igualitrios da Carta da Repblica, infunde elementos fortemente plutocrticos na nossa jovem democracia, ao converter o dinheiro no grande eleitor13. 2.4 - A VIOLAO AO PRINCPIO REPUBLICANO O princpio republicano est positivado no artigo 1o da Constituio Federal, que instituiu o estado brasileiro como uma Repblica Federativa. Mas o princpio republicano no se esgota na instituio de uma forma de governo representativo e temporrio, em oposio monarquia. A idia de Repblica mais ambiciosa, derivando da noo de que os governantes e agentes pblicos no gerem o que seu, mas o que pertence a toda a coletividade: a coisa pblica (res publica).
13

A expresso de Cludio Weber Abramo: O processo eleitoral brasileiro caracteriza-se por uma forte influncia de interesses econmicos no resultado dos pleitos. A correlao entre sucesso eleitoral e financiamentos recebidos sempre muito elevada, qualquer que seja o nvel de agregao que se tome. No Brasil, o grande eleitor o dinheiro, p. 6. In: Um mapa do financiamento poltico nas eleies municipais brasileiras de 2004. Disponvel em www.asclaras.org.br, acessado em 08.07.2011. No mesmo sentido, veja-se David Fleisher. Reforma Poltica e Financiamento de Campanhas Eleitorais. In: Wilhelm Hofmeister (Org.). Os Custos da Corrupo. So Paulo: Loyola, 2000, pp. 79-104.

19

Da porque o princpio republicano envolve mltiplas exigncias, revestidas de profundo significado tico, como a responsabilidade jurdico-poltica dos agentes pblicos pelos seus atos, a sua atuao pautada no por motivos particulares ou sentimentos pessoais, mas guiada por razes pblicas, e a existncia de separao entre o espao pblico e o privado. Neste sentido, pode-se dizer que determinadas prticas polticas e administrativas, infelizmente ainda muito arraigadas em nosso pas, so profundamente anti-republicanas, como o patrimonialismo e o favorecimento, pelos agentes pblicos, dos interesses privados dos seus amigos ou credores. Ocorre que o sistema de financiamento de campanhas hoje existente fomenta estas prticas anti-republicanas ao invs de combat-las. No Brasil contemporneo, raros so os escndalos polticos que no tm alguma correlao com o financiamento das campanhas eleitorais. Tragicamente, comum que o dinheiro investido nas campanhas seja, depois, subtrado aos cofres pblicos. O poder econmico captura o poder poltico no apenas no sentido de program-lo para a execuo de seus interesses lcitos. A captura tambm ocorre com o intuito de obter vantagens ilcitas. A histria por todos conhecida. Como so necessrios recursos para ganhar uma eleio, os polticos, para se tornarem competitivos, so levados a procurar os detentores do poder econmico visando obteno destes recursos. Cria-se, ento, uma relao promscua entre o capital e o meio poltico, a partir do financiamento de campanha. A doao de hoje torna-se o crdito de amanh, no caso do candidato financiado lograr sucesso na eleio. Vem da a defesa, pelos polticos devedores, dos interesses econmicos dos seus doadores na elaborao legislativa, na confeco ou execuo do oramento, na regulao administrativa, nas licitaes e contratos pblicos etc. Evidentemente, no se afirma aqui que todos os polticos so corruptos e favorecem indevidamente os seus financiadores de campanha, nem que todos aqueles que contribuem para campanhas o fazem na expectativa de receberem alguma futura contraprestao norepublicana. Esta seria uma generalizao injusta e absolutamente descabida. O que se afirma que o tratamento dado pela legislao brasileira ao financiamento das campanhas favorece o florescimento destas
20

relaes pouco republicanas entre os polticos e os detentores do poder econmico, que tanto penalizam a Nao. No cenrio poltico brasileiro, o financiamento privado no ocorre atravs de uma grande quantidade de pequenas doaes, pulverizadas por todo o eleitorado. Na prtica, so poucos os doadores, e estes fazem contribuies expressivas, conseguindo, com isso, manter relaes muito prximas com os candidatos que patrocinam. Como salientou David Samuels,
O mercado de financiamento de campanha est dominado por relativamente poucos atores, quer pessoas fsicas ou jurdicas. Em mdia, poucos contribuem, mas quando o fazem, tendem a dar muito dinheiro... Doaes maiores de poucos indivduos so claramente mais importantes para os candidatos do que as doaes menores de um grande nmero de pessoas... A natureza fechada do financiamento de campanha no Brasil implica que os candidatos provavelmente esto mais prximos de seus financiadores, ao contrrio dos Estados Unidos, onde os candidatos esto familiarizados com alguns mas no com todos os contribuintes. Isso sugere que o financiamento de campanhas no Brasil , em grande medida, voltado para servios, mais do que voltado para a poltica...: os contribuintes esperam um servio especfico, que apenas um cargo pblico pode oferecer em retorno pelo seu investimento14

Os dados empricos existentes corroboram esta afirmao, quando demonstram que os principais financiadores privados das eleies brasileiras so empresas que atuam em setores econmicos que mantm intenso contato com o Estado, seja porque tm no Poder Pblico o seu principal cliente, seja porque a sua atividade se sujeita a uma forte regulao estatal. o caso, em especial, das empreiteiras.15 A vedao constante do artigo 31, VII, da Lei. 9.096/95, de que concessionrias de servios pblicos realizem doaes, absolutamente insuficiente para realizar a finalidade subjacente ao preceito, que impedir que empresas que mantenham intensa relao com os governos interfiram no processo que leva a sua formao. Isso feito, e de modo bastante incisivo, pelas demais empresas que contratam com o
14 15

Cf. David Samuels. Financiamento de Campanhas no Brasil e Propostas de Reforma. Op. cit, p. 147. Cf. Idem, ibidem, pp. 139-147.

21

Estado ou se submetem frequentemente sua regulao. Em seu parecer, o Dr. Eduardo Mendona esclarece que desse mecanismo resulta um verdadeiro estado de inconstitucionalidade permanente: Retomando a organizao enunciada acima, constata-se que o conjunto normativo impugnado viola os princpios constitucionais em questo tambm em um segundo momento, j aps a concluso do processo eleitoral. Isso pelo fato de que a promiscuidade entre o poder econmico e o sistema eleitoral tende a produzir efeitos danosos continuados, potencializando o trfico de influncia e a corrupo em suas variadas formas. Cria-se, portanto, um verdadeiro estado de inconstitucionalidade permanente, cujos efeitos so virtualmente incontrolveis, dada a impossibilidade de se aferir, em cada ato do Poder Pblico, a eventual existncia oculta de motivaes indevidas. Tal circunstncia, por si s, recomenda a interveno concentrada da jurisdio constitucional. Como se sabe, a interpretao constitucional no se esgota na anlise lingustica dos enunciados normativos constantes no Texto Magno. A hermenutica constitucional envolve tambm, necessariamente, a apreciao do fragmento da realidade sobre a qual incidem os preceitos constitucionais. Na hiptese presente, o campo emprico fornece indicaes eloqentes de que o modelo de financiamento de campanhas adotado pelo legislador brasileiro vem comprometendo a eficcia social do Princpio Republicano, exigindo providncias no mbito da jurisdio constitucional, da a inconstitucionalidade das normas ora impugnadas em relao aos artigos 1, caput e 3, da Carta Maior.

3 - A PROTEO DEFICIENTE DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS PROVIDA PELA ATUAL LEGISLAO. APLICAO DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE Diante do reconhecimento de que o Estado tem no s o dever de se abster, mas tambm o de agir concretamente na proteo de bens jurdicos de ndole constitucional, a doutrina vem assentando que a
22

violao ao princpio da proporcionalidade no ocorre apenas quando h excesso na ao estatal, mas tambm quando ela se apresenta manifestamente deficiente.16 O STF j empregou esta categoria em algumas decises. De acordo com o Ministro Gilmar Mendes: Quanto proibio de proteo insuficiente, a doutrina vem apontando para uma espcie de garantismo positivo, ao contrrio do garantismo negativo (que se consubstancia na proteo contra excessos do Estado) j consagrado pelo princpio da proporcionalidade. A proibio da proteo insuficiente adquire importncia na aplicao de direitos fundamentais de proteo, que se consubstancia naqueles casos em que o Estado no pode abrir mo da proteo do direito penal para garantir a proteo do direito fundamental.17 A violao proporcionalidade, na sua faceta de proibio proteo deficiente, manifesta no caso, diante da constatao de que as normas legais impugnadas no protegem de maneira suficiente a igualdade, a democracia e o princpio republicano - princpios de capital importncia na ordem constitucional brasileira. E, sob a perspectiva dos interesses constitucionais em conflito, o que se perde por fora desta deficincia em proteo estatal no minimamente compensado pelas vantagens obtidas em razo da tutela insuficiente. verdade que o modelo vigente permite que as campanhas eleitorais pelo menos a de alguns candidatos sejam muito irrigadas por recursos econmicos. Porm, o maior acesso a recursos por parte de (alguns) candidatos e partidos no , em si mesmo, um bem jurdico relevante. Pelo contrrio, o encarecimento das campanhas que ele proporciona pode ser at prejudicial dinmica democrtica do processo eleitoral, por tornar ditas campanhas excessivamente publicitrias e

16

Cf. Martin Borowski. La Estructura de los Derechos Fundamentales. Trad. Carlos Bernal Pulido. Bogot: Universidad Externado de Colmbia, 2003, p. 162/166; Ingo Wolgang Sarlet. Constituio e Proporcionalidade: O Direito Penal e os Direitos Fundamentais entre a Proibio de Excesso e Deficincia. In: Revista Brasileira de Cincias Criminais, v. 47, 2004, p. 60-122; e Lnio Luiz Streck. Bem Jurdico e Constituio: Da Proibio do Excesso (bermassverbot) Proibio de Proteo Deficiente (Untermassverbot). Boletim da Faculdade de Direito , v. 80, 2004, p. 303/345. 17 RE 418.376, DJ 23/03/2007.

23

pirotcnicas, em detrimento do debate poltico de idias e projetos 18. Convm no olvidar, neste ponto, que o sistema brasileiro consagra tambm o financiamento pblico das campanhas eleitorais, alm de subsidi-las indiretamente, com medidas como o horrio eleitoral gratuito. Portanto, certamente no ser por falta de recursos que as eleies brasileiras perdero em vitalidade. Pode-se afirmar, por outro lado, que ao no restringir as doaes de campanha to fortemente, o legislador estaria protegendo o direito fundamental liberdade de expresso. O argumento, contudo, no convence. No parece razovel equiparar o uso de recursos econmicos manifestao de alguma idia19. No fosse assim, como compreender o comportamento recorrente dos principais doadores de campanha no Brasil, que doam simultaneamente para os candidatos rivais, com maior chance, nos pleitos para a Chefia do Poder Executivo? Como uma contraditria manifestao poltica em favor da eleio de todos os candidatos aquinhoados? No se questiona aqui, obviamente, que as pessoas naturais e jurdicas desfrutam de plena liberdade de expresso no contexto das disputas eleitorais. evidente que todas elas podem se manifestar publicamente a favor ou contra candidaturas, polticos, partidos, projetos e bandeiras. Sem a garantia desta possibilidade, sequer existiria genuna democracia. Apenas no se concebe a doao eleitoral ou partidria como exerccio deste nobre direito. Suscitar a liberdade de expresso no adequado para proteger o suposto direito de as pessoas jurdicas realizarem tais doaes. No h a necessidade de se ponderar igualdade poltica e liberdade de expresso, pois esta simplesmente no est em questo. Tal como, por exemplo, o direito de ajuizar aes populares, a realizao dessas doaes concerne aos direitos de cidadania, no ao exerccio da liberdade de expresso.

18

Neste sentido, cf. Bruno Speck. O Financiamento de Campanhas Eleitorais. Op. cit., p. 154, e Jos Jairo Gomes. Direito Eleitoral. 5 ed., Belo Horizonte: Del Rey, 2010, p. 268. 19 No se ignora que a Suprema Corte norte-americana, na sua atual composio fortemente conservadora, tem entendimento diverso, que a levou a invalidar no ano passado, no polmico julgamento do caso Citizens United v. Federal Election Comission, uma lei que impunha limite de doaes a campanha eleitoral, em apertada votao tomada por 5 votos contra 4. Para uma forte crtica a esta deciso, veja-se Ronald Dworkin. The Devastating Decision. In: The New York Tomes Review of Books, 25.02.2010, obtido em http://www.nybooks.com/articles/archives/2010/feb/25/the-devastating-decision/, acessado em 29.06.2011.

24

O interesse contraposto restrio s doaes de campanha, por parte das pessoas jurdicas, a liberdade econmica destas entidades de utilizarem o prprio patrimnio da forma como decidirem. No nosso sistema constitucional, esta liberdade, conquanto protegida, no desfruta da mesma tutela reforada que salvaguarda as liberdades polticas e existenciais. No modelo do Estado Social e Democrtico de Direito, adotado pela Carta de 88, as liberdades econmicas podem e devem ser restringidas, de forma proporcional, em favor de valores e objetivos como a promoo da democracia e da justia social. A restrio liberdade econmica das pessoas jurdicas que resultaria da vedao s suas doaes a campanha eleitoral ou a partido poltico seria muito reduzida. Ela no envolveria qualquer limitao ao uso dos recursos destas entidades para o desempenho das suas atividades negociais ou institucionais, mas to-somente para o financiamento, direto ou indireto, das campanhas eleitorais. J o ganho obtido com esta vedao, da perspectiva dos princpios da igualdade, democrtico e republicano afigurar-se-ia muito elevado, como foi acima destacado. Com relao s pessoas naturais, no outro prato da balana da ponderao tambm figura, ao lado da liberdade econmica, o direito participao poltica. Este titularizado apenas pelos cidados, que compem o povo brasileiro, e no pelas empresas e pessoas jurdicas em geral. Com efeito, s as pessoas naturais, cidads de um Estado, tm o direito de participar do seu processo eleitoral, buscando influir na composio dos rgos representativos e na formao da vontade geral da comunidade poltica20. Tal direito deve ser concebido em termos estritamente igualitrios, como um corolrio do princpio democrtico, que postula a igualdade de todos os cidados no espao da poltica. Da porque a limitao s doaes impostas s pessoas naturais que no vede ditas contribuies, mas imponha teto igualitrio ao seu valor, no se afigura restrio excessiva ao direito participao poltica, uma vez que este, como acima destacado, deve ser concebido em termos tambm igualitrios, pela sua prpria natureza. Ao no impor limite igualitrio, mas fundado na renda do doador, o legislador deixou de proteger suficientemente os princpios da igualdade, da democracia e
20

Como salientou Ronald Dworkin ao tratar do mesmo tema, empresas so fices legais. Elas no tm opinies prprias para contribuir e direitos para participar com a mesma voz e voto na poltica. In: The Devastating Decision. Op. cit., p. 3.

25

republicano, sem obter, em contrapartida, qualquer vantagem equiparvel na tutela de interesses legtimos. Por tais razes, conclui-se que as normas impugnadas no superam o teste da proporcionalidade, na sua dimenso de proibio proteo deficiente, uma vez que no tutelam de forma suficiente os princpios constitucionais da igualdade, da democracia e republicano.

4 - BREVES NOTAS SOBRE OS PEDIDOS E TCNICAS DE DECISO NO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE: a) A diferena entre texto e norma legal De acordo com a jurisprudncia desse Eg. Tribunal, a hermenutica jurdica contempornea distingue texto e norma. O texto o significante, objeto da interpretao, e a norma o seu significado. Neste sentido, no se interpreta uma norma jurdica, pois esta j , em si, o resultado do ato de interpretar. Por isso, no h qualquer bice a que se postule, em sede de controle abstrato de constitucionalidade, a invalidade de uma norma que se extrai, a contrario sensu, de um texto legal, mas que no est contida em qualquer fragmento lingustico. O controle de constitucionalidade, afinal, recai sobre a norma jurdica, e no sobre o texto legal, como comprova a possibilidade de declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto (cf. art. 28, Pargrafo nico, da Lei 9.869/99). No h, portanto, qualquer impedimento a que o STF aprecie os pedidos de declarao de inconstitucionalidade parcial, sem reduo de texto, dos arts. 24 da Lei 9.504 e 31 da Lei 9.096, por permitirem, a contrario sensu, respectivamente, as doaes de pessoas jurdicas a campanhas eleitorais e a partidos polticos. b) A declarao de inconstitucionalidade com eficcia ex-nunc hoje incontroverso o cabimento da modulao temporal dos efeitos das decises no controle de constitucionalidade, de maneira a salvaguardar bens jurdicos de estatura constitucional que poderiam ser sacrificados de forma desproporcional, caso se atribussem efeitos
26

retroativos a toda e qualquer deciso invalidatria de atos normativos.21 Tal possibilidade est expressamente consagrada no art. 27 da Lei 9.868/99, e vem sendo empregada usualmente pelo STF. No caso presente, razes importantes ligadas proteo da segurana jurdica e da confiana legtima impem que se postule esta modulao, com atribuio de efeitos ex-nunc, aos pedidos relacionados invalidao das normas que autorizam as doaes a campanha eleitoral ou a partido poltico feitas por pessoas jurdicas. Com efeito, seria absurdo punir os doadores e donatrios que deram ou receberam estas doaes no passado, dentro dos limites definidos na legislao, uma vez que eles nada mais fizeram do que seguir as normas jurdicas em vigor, dotadas de presuno de constitucionalidade. Aqui os critrios previstos no art. 27 da Lei 9.869/99 aplicam-se perfeitamente, justificando a atribuio de efeitos prospectivos eventual deciso invalidatria das normas referidas nos itens a e b supra. c) As lacunas jurdicas ameaadoras e inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade a declarao de

H hipteses em que o afastamento imediato do ato normativo inconstitucional acarreta maior dano aos valores constitucionais do que a manuteno temporria da sua eficcia. Nestes casos, a invalidao imediata do ato normativo gera o surgimento de lacuna perigosa, que se revela extremamente danosa ao ordenamento constitucional. Em tais circunstncias, recomendvel ao Tribunal Constitucional que se abstenha de afastar imediatamente a norma impugnada, fixando um termo final para a sua eficcia. Dessa forma, permite-se que, neste nterim, os rgos competentes editem novo ato normativo sem o vcio apontado pela Corte, evitando a lacuna em questo. A possibilidade de prolao desta espcie de deciso encontra-se tambm contemplada no art. 27 da Lei 9.868/99. Nesse Eg. STF, h vrios precedentes neste sentido, envolvendo casos como a invalidao de lei estadual que criara novo
21

Ver Carlos Roberto de Siqueira Castro, Da declarao de inconstitucionalidade e seus efeitos em face das leis 9868/99 e 9882/99. In. Daniel Sarmento (org.). O controle de constitucionalidade e a lei 9868 de 1999. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001.

27

municpio sem observncia dos requisitos constitucionais pertinentes; 22 a declarao de inconstitucionalidade dos critrios adotados para a partilha de recursos do Fundo de Participao dos Estados (FPE) na arrecadao de impostos federais;23 e a invalidao de norma que fixara, em desacordo com a Carta de 88, o nmero de vereadores municipais. Em todos estes julgamentos, entendeu o STF, com razo, que os interesses tutelados pela Constituio seriam melhor atendidos se o efeito ablativo da declarao de inconstitucionalidade no fosse imediato, mas postergado para um momento futuro. No caso presente, o mesmo cenrio se apresenta em relao ao pedido de invalidao das normas que regem a doao a campanhas eleitorais ou a partidos por pessoas naturais, bem como o uso de recursos prprios pelos candidatos em campanha. Com efeito, o que se sustentou ao longo desta ADI que o critrio adotado para limitao destas doaes flagrantemente inconstitucional, afigurando-se tambm contrria Constituio a ausncia de limite para uso de recursos prprios pelos candidatos. Defendeu-se, em sntese, que a Constituio impe que se estabeleam limites, em ambos os casos, e que estes no sejam proporcionais renda do doador ou candidato, mas uniformes, e em patamar baixo o suficiente para no comprometer em demasia a igualdade no pleito eleitoral. Ocorre que a invalidao imediata dos atos normativos em discusso provocaria a supresso dos limites hoje existentes para as doaes, aprofundando o vcio de inconstitucionalidade. Ter-se-ia uma inadmissvel lacuna jurdica ameaadora, que poderia causar ordem constitucional danos superiores do que a prpria manuteno temporria dos atos normativos em debate. Portanto, justifica-se aqui o uso da tcnica da declarao de constitucionalidade sem pronncia de nulidade, com a manuteno temporria, pelo prazo mximo de 24 meses, dos referidos atos normativos. d) A exortao ao legislador: deciso aditiva de princpio, dilogos interinstitucionais, democracia e proteo efetiva da Constituio
22 23

ADI 2.240-7, Rel. Min. Eros Grau, DJ 03/08/2007. ADI 875/DF, ADI 1.987/DF, ADI 2.727/DF e ADI 3.243/DF, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJe 30/05/2010.

28

A complexidade das situaes com as quais a jurisdio constitucional contempornea se defronta impe que, para desempenhar adequadamente o seu papel de garantia da Constituio, ela tenha de se valer de tcnicas decisrias que vo alm de mera invalidao do ato normativo examinado. Uma destas possibilidades envolve a exortao ao legislador para que produza ato normativo exigido pela Constituio, dentro de balizas j fixadas pela deciso judicial. No sistema constitucional brasileiro, a possibilidade de exortao ao legislador para que produza ato normativo est expressamente contemplada na Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso, em que a deciso consiste em notificao do rgo em mora para que edite a norma necessria para suprir a omisso reconhecida pelo STF (art. 102, 2, CF). Admite-se, tambm, a figura do apelo ao legislador que realizado em situaes em que o ato normativo examinado, conquanto ainda vlido, esteja em trnsito em direo inconstitucionalidade, por fora de mutao constitucional ou de alteraes significativas no plano ftico subjacente norma jurdica. Nesta ltima hiptese, apesar de a Corte declarar que a lei ainda constitucional, ela conclama o legislador a que produza outra norma, mais adequada s mudanas ocorridas, sob a advertncia de que, em caso futuro, haver a tendncia invalidao do ato normativo questionado. H hipteses, como a que se delineia no presente caso, em que a atuao legislativa torna-se necessria para suprir a lacuna que ser criada no momento da invalidao de atos normativos contrrios Constituio. A exortao a que o Poder Legislativo elabore norma, neste cenrio, providncia j empregada pelo STF. Na ADI 875, por exemplo, em que se examinou a validade da lei complementar que estabelecera critrio de rateio entre os Estados dos recursos do FPE, foi claro o recado dado ao legislador, para que elaborasse ato normativo em determinado prazo, a fim de evitar a lacuna perigosa. O mesmo aconteceu no julgamento da ADI 2.240, que versou sobre a criao de municpio de Luis Eduardo Magalhes sem observncia dos respectivos pressupostos constitucionais, e no RE 197.917-8, que tratou do nmero de vereadores do Municpio de Mira Estrela. Em geral, a

29

recomendao ao legislador figura na fundamentao do julgado, mas nada obsta que ela seja transposta para a sua parte dispositiva. As decises no controle de constitucionalidade em que o Tribunal exorta o legislador a agir, mas delineia diretrizes que deve seguir, so chamadas de sentenas aditivas de princpio ou sentenasdelegao, afigurando-se frequentes, em especial, na Corte Constitucional Italiana.24 No caso presente, tal soluo parece mais consentnea com os princpios democrtico e da separao de poderes do que seria a imediata adoo de uma deciso de natureza substitutiva pelo STF, em que a prpria Corte, sobrepondo-se deciso do legislador, j fixasse o teto para as doaes de campanha de pessoas fsicas e de uso de recursos prprios em campanha para os candidatos. que no parece possvel inferir diretamente da Constituio qualquer definio precisa para este limite. Os princpios constitucionais, neste particular, delineiam uma moldura25 de solues possveis, dentro da qual certamente no se insere o atual regime legal. Mas, no interior da referida moldura, deve caber prima facie ao prprio Parlamento realizar a sua opo poltica na fixao dos tetos em questo. Isto, evidentemente, no exclui a possibilidade de que a soluo que venha a ser adotada pelo legislador possa ser posteriormente impugnada no mbito da jurisdio constitucional. A soluo processual ora preconizada, por outro lado, adota a perspectiva de que a tarefa de zelar pela Constituio no cabe apenas ao Poder Judicirio ou ao STF, mas a todos os poderes do Estado e cidados. Tal perspectiva enfatiza a importncia da colaborao entre os poderes estatais na interpretao e concretizao dos ditames constitucionais, e v a abertura para dilogos interinstitucionais no mbito do controle de

24

Cf. Jos Adrcio Leite Sampaio. A Constituio Reinventada pela Jurisdio Constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, pp. 215-217, e Augusto Cerri. Corso de Giustizia Costituzionale. 2 ed., Milano: Giuffr, 1997, p. 123. 25 Para um amplo desenvolvimento da idia de Constituio como moldura, em que, sem prejuzo para a incidncia dos princpios, sobra razovel espao para as deliberaes do legislador, veja-se Robert Alexy. Teoria dos Direitos Fundamentais. Trad. Virglio Afonso da Silva. So Paulo: Malheiros, 2008, pp. 575-627 (psfcio).

30

constitucionalidade no como um sinal de fraqueza da jurisdio constitucional, mas como uma virtude26. Tal compreenso dialgica da hermenutica constitucional, alm de mais coerente com o princpio democrtico, a que gera uma maior probabilidade de produzir, epistemicamente, os melhores resultados na concretizao da Constituio. Sem embargo, na soluo aventada, se o Congresso Nacional se omitir, no concluindo no prazo de 18 meses a elaborao da legislao em tela, atribuir-se-ia provisoriamente ao Tribunal Superior Eleitoral a possibilidade de expedir as normas em discusso, que valeriam apenas provisoriamente, at o advento do competente ato legislativo congressual. Trata-se de cautela adicional, para evitar que uma possvel inrcia ou demora excessiva no processo legislativo pudesse gerar a apontada lacuna perigosa, ou mesmo frustrar a eficcia da deciso do STF. Cumpre destacar, neste ponto, que a atribuio de competncia ao TSE para disciplinar, provisoriamente, questes urgentes de natureza eleitoral advindas de deciso proferida na jurisdio constitucional no novidade no mbito do STF. No julgamento dos Mandados de Segurana 26.602, 26.603 e 26.604 , em que se afirmou que o mandato parlamentar pertenceria ao partido poltico e no ao candidato eleito, a Corte atribuiu ao TSE a competncia para disciplinar o processo que leva perda do mandato do poltico infiel, at o advento de lei regendo a hiptese. O TSE editou a norma em questo, que foi declarada vlida pelo STF no julgamento da ADI 3.99928.
27

26

Sobre os dilogos interinstitucionais na interpretao da Constituio, veja-se Barry Friedman. Dialogue and Judicial Review. In: Michigan Law Review, v. 91, 1993; Christine Bateup. The dialogic promise: assessing the normative potencial of theories of constitutcional dialogue. In: Brooklin Law Review, v. 71, 2006; e Conrado Hbner Menes. Direitos Fundamentais, Separao de Poderes e Deliberao. So Paulo: Saraiva, 2011. 27 MS 26.602, Rel. Min. Eros Grau, DJe 17/10/2008; MS 26.603, Rel. Min. Celso Mello, DJe 19/12/2008; MS 26.604, Rel. Min. Carmen Lcia, DJe 03/10/2008. 28 ADI 3.999, Relator Min. Joaquim Barbosa, DJe 17/04/2009.

31

Finalmente, caso se entenda que no cabe, em sede de Ao Direta de Inconstitucionalidade, a formulao de pedido de exortao ao legislador,29 nada obsta que os argumentos atinentes necessidade de atuao legislativa para suprir a lacuna jurdica ameaadora sejam inseridas no bojo da argumentao deduzida na petio inicial. Nesta hiptese, a provocao atuao do legislador no integraria o dispositivo da deciso do STF, mas poderia ser inferida da sua fundamentao, assim como a competncia do TSE para, em face de eventual demora do Congresso, suprir provisoriamente a lacuna. Se esse for o caso, o pedido a ser formulado na petio inicial, no que se refere s normas discutidas neste item, seria to-somente o de declarao de inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade.

5 - RAZES PARA UMA ENRGICA INTERVENO DA JURISDIO CONSTITUCIONAL Discute-se atualmente a legitimidade democrtica do ativismo judicial no exerccio da jurisdio constitucional, em razo da chamada dificuldade contramajoritria30 do Poder Judicirio, que decorre do fato de os juizes, apesar de no serem eleitos, poderem invalidar as decises adotadas pelo legislador escolhido pelo povo. Porm, esto presentes no caso diversas circunstncias que apontam no sentido da plena legitimidade de uma enrgica interveno do STF na questo em debate: a) O caso versa sobre os pressupostos do funcionamento da prpria democracia. No se pode acusar de anti-democrtica uma atuao jurisdicional que se destine a aperfeioar o funcionamento do regime democrtico31.
29

A plena fungibilidade entre a ADI e a ADI por Omisso, reconhecida pelo STF no julgamento da ADI 875 (Rel. Min. Gilmar Mendes, DJe 30/04/2010), refora a possibilidade de formulao e acolhimento do referido pedido exortativo em sede de Ao Direta de Inconstitucionalidade, ainda que se trate de postulao tpica do contexto processual da ADI por Omisso. 30 A expresso dificuldade contramajoritria foi cunhada em obra clssica da teoria constitucional norte-americana: Alexander Bickel. The Least Dangerous Branch. New Haven: Yale University Press, 1964. 31 Mesmo os autores ditos procedimentalistas, que desconfiam da jurisdio constitucional, reconhecem a importncia do seu papel quando se trate de proteger os pressupostos de funcionamento da democracia. Na linha procedimentalista, as obras clssicas so: John Hart Ely. Democracy and Distrust. Cambridge: Harvard University Press, 1980, e Jrgen Habermas. Direito e Democracia entre facticidade e validade. 2 v. Trad. Flvio Beno Siebeneichler, Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997.

32

b) Os representantes eleitos pelo povo, na presente hiptese, esto diretamente envolvidos na questo discutida, pois so os beneficirios das doaes eleitorais questionadas. Por isso, o Poder Judicirio possui melhores condies institucionais, pela sua maior imparcialidade na hiptese, para atuar em favor dos princpios constitucionais e das condies de deliberao democrtica envolvidas. c) Embora os cidados destitudos de poder econmico no constituam minoria no pas em sentido estritamente numrico, eles o so, no sentido social, pela sua maior vulnerabilidade no processo poltico. Da porque se justifica uma interveno mais ativa da jurisdio constitucional em favor dos seus direitos e interesses, pela tendncia de que sejam negligenciados na arena da poltica majoritria.

6 - DA MEDIDA CAUTELAR Diante do exposto, requer a Ordem dos Advogados do Brasil seja concedida medida cautelar, com o fito de suspender, at o julgamento definitivo da ao: (a) a eficcia do art. 24 da Lei n 9.504/97, na parte em que autoriza, a contrario sensu, a doao por pessoas jurdicas a campanhas eleitorais, bem como do art. 81, caput e 1 do referido diploma legal; (b) a eficcia do art. 31 da Lei n 9.096/95, na parte em que autoriza, a contrario sensu, a realizao de doaes por pessoas jurdicas a partidos polticos; bem como a eficcia das expresses ou pessoa jurdica, constante no art. 38, inciso III, da mesma lei, e e jurdicas, inserida no art. 39, caput e 5 do citado diploma legal. O fumus boni iuris est configurado em face dos argumentos expostos ao longo desta pea, que demonstram que a permisso de doaes por pessoas jurdicas a campanhas eleitorais ou a partidos polticos implica grave ofensa aos princpios da igualdade, da democracia, republicano, devendo ter lugar a aplicao do princpio da proporcionalidade, na sua dimenso de vedao proteo deficiente.

33

O periculum in mora, por sua vez, se assenta no fato de que, considerando o tempo mdio de julgamento das aes no STF, altamente provvel que ocorram novas eleies antes que seja proferida deciso definitiva nesta ADI. E os efeitos deletrios das doaes em questo sobre a legitimidade democrtica do(s) pleito(s) que venha(m) a ocorrer neste nterim sero, pela sua prpria natureza, de carter irreversvel. Por outro lado extremamente importante em matria eleitoral que as regras do jogo sejam claramente definidas com bastante antecedncia, em prol da segurana jurdica e da democracia. esta, inclusive, a ratio do art. 16 do Texto Magno, que consagra o princpio da anualidade eleitoral. Sabe-se que o prximo pleito ocorrer em outubro de 2012, com as eleies municipais. essencial, portanto, que as regras para este pleito estejam definidas com bastante antecedncia, para que no haja qualquer surpresa entre os competidores, o que refora a necessidade da tutela cautelar postulada.

7 - DOS PEDIDOS Pelo exposto, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil requer: a) a notificao da PRESIDNCIA DA REPBLICA, da CMARA DOS DEPUTADOS e do SENADO FEDERAL, por intermdio de seus Presidentes, para que, como rgos/autoridades responsveis pela elaborao dos dispositivos ora impugnados manifestemse, querendo, no prazo de cinco dias, sobre o pedido de concesso de medida cautelar, com base no art. 10 da Lei n 9.868/99; b) a concesso de medida cautelar, com base no art. 10 da Lei n 9.868/99, para suspender (b.1) a eficcia do art. 24 da Lei 9.504/97, na parte em que autoriza, a contrario sensu, a doao por pessoas jurdicas a campanhas eleitorais, bem como do art. 81, caput e 1, do referido diploma legal, (b.2) e do art. 31 da Lei n 9.096/95, na parte em que autoriza, a contrario sensu, a realizao de doaes por pessoas jurdicas a partidos polticos, e das expresses ou pessoa jurdica, constante no art. 38, inciso III, da mesma lei, e e jurdicas, inserida no art. 39, caput e 5, do citado diploma legal, at o julgamento do mrito;
34

c) a notificao do Exmo. Sr. Advogado-Geral da Unio para se manifestar sobre o mrito da presente ao, no prazo de quinze dias, nos termos do Art. 8 da Lei n 9.868/99 e da exigncia constitucional do Art. 103, 3; d) a notificao do Exmo. Sr. Procurador Geral da Repblica para que emita o seu parecer, nos termos do art. 103, 1 da Carta Poltica; e) a procedncia do pedido de mrito para que: e.1 - seja declarada a inconstitucionalidade parcial, sem reduo de texto, do art. 24 da Lei 9.504/97, na parte em que autoriza, a contrario sensu, a doao por pessoas jurdicas a campanhas eleitorais, bem como a inconstitucionalidade do Pargrafo nico do mesmo dispositivo, e do art. 81, caput e 1 do referido diploma legal; e.2 - seja declarada a inconstitucionalidade parcial, sem reduo de texto, do art. 31 da Lei n 9.096/95, na parte em que autoriza, a contrario sensu, a realizao de doaes por pessoas jurdicas a partidos polticos; e a inconstitucionalidade das expresses ou pessoa jurdica, constante no art. 38, inciso III, da mesma lei, e e jurdicas, inserida no art. 39, caput e 5 do citado diploma legal; e.3 - seja declarada a inconstitucionalidade, sem pronncia de nulidade, do art. 23, 1, incisos I e II, da Lei 9.504/97, autorizando-se que tais preceitos mantenham a eficcia por mais 24 (vinte e quatro) meses, a fim de se evitar a criao de uma lacuna jurdica ameaadora na disciplina do limite s doaes de campanha realizadas por pessoas naturais e ao uso de recursos prprios pelos candidatos nestas campanhas; e.4 - seja declarada a inconstitucionalidade, sem pronncia de nulidade, do art. 39, 5, da Lei 9.096/95 - com exceo da expresso e jurdicas, contemplada no pedido e-2, supra autorizando-se que tal preceito mantenha a eficcia por mais at 24 meses, a fim de se evitar a criao de uma lacuna jurdica ameaadora na disciplina do limite s doaes a partido poltico realizadas por pessoas naturais.
35

e.5 - seja instado o Congresso Nacional a editar legislao que estabelea (1) limite per capita uniforme para doaes a campanha eleitoral ou a partido por pessoa natural, em patamar baixo o suficiente para no comprometer excessivamente a igualdade nas eleies, bem como (2) limite, com as mesmas caractersticas, para o uso de recursos prprios pelos candidatos em campanha eleitoral, no prazo de 18 (dezoito) meses, sob pena de atribuir-se ao Eg. Tribunal Superior Eleitoral - TSE a competncia para regular provisoriamente a questo. Deixa-se de impossibilidade de aferi-lo. atribuir valor causa, em face da

Nesses termos, pede deferimento. Braslia/DF, 05 de setembro de 2011.

Ophir Cavalcante Jnior Presidente do Conselho Federal da OAB

Oswaldo Pinheiro Ribeiro Jnior OAB/DF 16.275

36