LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 1 25/1/2006 Prof.

. Fredie Didier Jnior Aula: Princpios Gerais do Processo Civil Curso dividido em trs partes: - Introduo Teoria Geral da Prova: Livro de Marinoni (Manual do Processo de Conhecimento, RT); Vol. I de Alexandre Cmara da Editora Lumen Juris; Vol. I, do prprio professor, cuja 6 edio sai em 6 dias. - Antecipao de tutela at coisa julgada: s um livro, que o de Marinoni Manual. - Recursos e rescisria: Dois livros (alternativos). Bernardo Pimentel Souza (Saraiva Introduo aos Recursos Cveis); por ltimo o Vol. III do prprio professor. Ao lado desses livros, recomendado um livro que tem uma coleo de textos: Leituras Complementares de Processo Civil. Assuntos que no so bem tratados nos manuais. Editora Juspodivm LFG. Princpios do processo: Rol no exaustivo. Alguns sero tratados ao longo do curso. Neo-constitucionalismo ou fase ps-positivista (aps a segunda guerra): para eles princpios so normas, tm eficcia jurdica e indispensvel a criao da Teoria dos Direitos Fundamentais. Estes teriam uma dimenso subjetiva, mas tambm so valores (dimenso objetiva). Existem, portanto, direitos fundamentais processuais to importantes como os materiais. Devido processo legal: processo significa meio de criao do direito (estatal ou no estatal). Ex. processo legislativo, administrativo, judicial, arbitral, privado, qualquer um. O mbito estatal - indivduo relativo eficcia vertical dos direitos fundamentais. Relao cidado - cidado relativa eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Pode ser aplicado no mbito de um condomnio, associao, clube? R: Vide L. 11.127/05 excluso de associado s admissvel se houver justa causa, com direito de defesa e recurso (alterou o art. 57 do CC). O STF ratificou que existem tais princpios no mbito das relaes privadas. Material de apoio contm o RE 201.819/RJ. Vide informativo 405 do STF (assunto novo e importante). Texto de Daniel Sarmento no leituras complementares. Devido processo legal se subdivide em DPL formal (conjunto de garantias mnimas de natureza formal para o exerccio da jurisdio juiz natural, contraditrio, motivao) e substancial substantive due process of law: A Declarao dos Direitos Humanos Fundamentais surgiu a partir da segunda guerra para criar mecanismos para que o direito tenha um mnimo de contedo tico. Antes tudo era submetido s formalidades da lei. A guerra foi lcita, mas foi necessria a criao de um respaldo para controlar os atos a partir de seu contedo. Para Kelsen no importava a matria da lei, bastando que seja lei e no contrarie a Constituio. Tal controle uma clusula aberta para que as decises (leis, atos administrativos ou judiciais) tenham que ser razoveis. Ex. exigncia de um mnimo de experincia de advocacia para comprovao de prtica jurdica (no razovel vez que no s a advocacia que leva prtica). Est ligado ao princpio da

proporcionalidade (princpio dos princpios em todos os ramos, inclusive no processo). V. RE 374.981, de 28 de marco de 2005 informativo 381 do Supremo. O processo, para ser devido, deve ser: 1. Efetivo: princpio da efetividade: no basta declarar o direito, tem que executar. No est na CF/88. uma nova preocupao que no vinha sendo tratada devidamente. Esse princpio decorre do DPL e, portanto, tambm um direito fundamental e qualquer interpretao que comprometa a efetividade de um direito inconstitucional. Marinoni diz que este o principal direito fundamental que existe, que o direito de efetivar todos os outros direitos, e at princpios constitucionais. No site de Marinoni: www.professormarinoni.com.br ler artigo sobre o princpio da efetividade. 2. Adequado: no adianta ser efetivo se no for adequado. Princpio da adequao (tambm no esta na CF). Diz que as regras devem ser adequadas, substancialmente corretas. Adequada a que? Existem trs critrios: a. Adequao objetiva: quilo que se busca tutelar, ao direito discutido. Ex. o procedimento de alimentos deve possuir um tratamento especial e diferente do direito de cobrar um cheque. Tm necessidades distintas. por isso que existem procedimentos especiais, estes que so uma tentativa de adequao do processo a determinados direitos. b. Adequao subjetiva: aos sujeitos que vo participar do processo. No pode haver o mesmo tratamento a pessoas distintas. Ex. idosos, necessitados, fazenda pblica etc. c. Adequao teleolgica: adequadas aos fins para as quais elas foram criadas. A regra do processo cautelar, por exemplo, deve ter carter de urgncia. Dos juizados especiais, deve ser adequado celeridade, que seu fim maior. * possvel ao juiz dar adequao lei processual no caso concreto? Como, v.g., deixar de aplicar a lei do processo a determinados casos? R: Considerando-se que Marinoni escreveu sobre isto, pode ser que se cobre em concurso: em Portugal tem regra expressa dizendo que o juiz deve adequar. No Brasil existem regras soltas, existindo, tambm, uma tendncia legislativa neste sentido. Ex: Prazos que o juiz pode variar a quantidade. Marinoni defende este direito em qualquer caso, sempre, vai alm da doutrina e das tendncias. O juiz deve corrigir, no caso concreto, a lei processual inadequada. Texto de Marinoni: Da ao abstrata e uniforme ao adequada dos direitos. 3. Tempestivo: o princpio do processo com durao razovel, sem dilaes indevidas. At a Emenda 45 acreditava-se que este princpio existia a partir da interpretao do DPL. Outros autores diziam que ele existia autonomamente vez que est previsto no Pacto de So Jos da Costa Rica. Acabou-se a discusso com a Emenda, que incluiu o inciso LXXVIII ao art. 5, da CF. O que durao razovel? Impossvel conceituar, no existe apenas uma. Deve ser examinada caso a caso. No processo penal foi estabelecido prazo de 81 dias para a manuteno do ru preso no curso da instruo, mas, no processo civil diferente. preciso criar critrios para examinar se a durao razovel. Esse direito j existe na Europa desde o Direito Romano. Existe jurisprudncia consolidada no Tribunal de Direitos Humanos Europeu estabelecendo os seguintes critrios:

a. Estrutura fsica/tecnolgica do rgo; b. Complexidade da causa; - no juizado especial no pode ter o mesmo prazo de uma falncia. c. Comportamento do juiz; se colaborou ou no; d. Comportamento das partes; Obs: a CF cita a necessidade de meios que garantam a celeridade da tramitao do processo. Exemplos existentes: Art. 198 do CPC (representao contra o juiz por excesso de prazo); art. 7, pargrafo nico, da lei de Ao Popular (priva o juiz da incluso em lista de promoo por merecimento e paralisa o tempo para promoo por antiguidade por tantos dias quantos forem o retardamento). Outra tentativa seria o mandado de segurana. 2 parte da aula: princpio do contraditrio: - quase intuitivo. Tem duas dimenses: uma formal e outra substancial: Dimenso formal: garante o direito de participar do processo, de ser ouvido, de se manifestar, de que a deciso somente seja proferida aps a oportunidade de se expor as razes. Dimenso substancial: preciso que se confira pessoa poderes para influenciar na deciso. Os alemes dizem que o contraditrio seria o poder de falar (ser ouvido) e de influenciar. Ex. o juiz pode - ex officio - punir o litigante de m-f, vez que pode punir sem requerimento da parte, no entanto, deve o prejudicado ser ouvido. Seria deciso sem processo, sem que ningum participe do contraditrio. Agir ex officio no agir sem ouvir, mas apenas sem requerimento. Princpio da cooperao: juiz no apenas um fiscal, mas um colaborador do processo (dilogo). O juiz deve fazer parte do dilogo, no apenas entre as partes. Este princpio informa o princpio do contraditrio, que tem que ser visto como um contraditrio cooperativo, qual seja, que todos faam parte, inclusive o juiz. uma coisa nova, vez que, se no for dito nada no concurso, no bom citar. Este princpio gera trs deveres ao juiz: 1. Dever de esclarecimento: se alguma parte est com dvida do que foi solicitado, o juiz no pode indeferir por no entender o requerimento. agente do dilogo e deve solicitar que se esclarea o que se diz. Veda-se, por exemplo, o indeferimento da inicial. 2. Dever de preveno: diante de um defeito processual, o juiz deve apontlo, comunicar s partes e dizer como o defeito deve ser corrigido. O STJ tem dito em diversas decises que o juiz no pode indeferir a inicial sem mandar emend-la. 3. Dever de consulta: o juiz poder trazer questes novas, que ningum manifestou, questo de ordem pblica. Pode decidir ex officio sem submeter a idia ao contraditrio? Ex. Lei de execuo fiscal, de 1980, pargrafo quarto do art. 40, modificado pela Lei no 11.051/2004. Juiz s pode conhecer de ofcio a prescrio intercorrente do crdito tributrio depois de ouvir a Fazenda Pblica. Princpio da ampla defesa: o aspecto substancial do contraditrio. Garantia de que o contraditrio possui ampla defesa. Contraditrio no s formal, possui substncia, que a ampla defesa.

Princpio da instrumentalidade: o processo tem que ser pensado e aplicado de acordo com as necessidades do direito material. um instrumento de realizao do direito material. No pode o processo ser encarado como um fim. H uma relao de integrao, mas no de subordinao. Princpio da precluso: a perda de um poder processual. inevitvel que os poderes processuais terminem, caso contrrio o processo no terminaria. Atende aos critrios da celeridade e da segurana. No tem a ver com justia. Situaes em que ocorrem: 1. Precluso temporal: perda de um poder que decorre do no exerccio dele em determinado prazo; 2. Precluso consumativa: perde o poder processual quando o exercita, consomese. Ex. Direito de recorrer: se exercido, no o possui mais (de uma s vez); 3. Precluso lgica: adotado determinado comportamento no se pode agir de maneira diversa quela adotada anteriormente (no pode se contradizer). Ex. se a parte aceita a deciso, no se pode recorrer posteriormente. Tem a ver com a proteo da lealdade e da boa-f objetiva, confiana, gera uma expectativa com o comportamento. Trata-se da proibio do venire contra factum proprium. Proibio de comportar-se contra fato prprio. Renasceu, readquiriu expresso no direito civil com o novo cdigo. * H precluso para o juiz? R: sim! Precluso consumativa: decidida a questo, no pode retroceder, salvo raras excees; Precluso lgica: ex. o juiz diz que vai julgar antecipadamente a lide (quer dizer que no h necessidade de provas) no poder ele concluir pela falta de provas. Apenas a precluso temporal no existe. Como fica a precluso em relao s questes de ordem pblica? R: Podem ser conhecidas ex officio. Costuma-se dizer que no h precluso nestas matrias. Mas h distino no sentido de que pode haver precluso para exame das questes de ordem pblica e do reexame (examinada e decidida) das questes de ordem pblica. Quanto ao primeiro ponto no h discusso, possvel o exame a qualquer tempo, por conta do pargrafo terceiro do art. 267 do CPC. J o reexame (pelo prprio rgo) discutido! 90% da doutrina entendem que no h precluso, que possvel o exame e o reexame da questo a qualquer tempo. 10% entendem que no pode reexaminar (professor entende desta forma) comprometeria a segurana e a celeridade. Tambm pensam assim Barbosa Moreira e Frederico Marques (s). Principio da publicidade: atos do Estado tm que ser publicizados. Tal princpio tem status constitucional e foi realado pela Emenda 45: Vide art. 93, IX, CF. Pode ser restringida para proteger o direito intimidade. Mas esta no ser sempre maior, sendo errada tal interpretao.O certo seria fazer uma ponderao, caso a caso. Aplica-se o princpio da proporcionalidade. Inovao do inciso X, do art. 93: publicidade das sesses administrativas dos tribunais. Princpio da igualdade: lei de assistncia judiciria. Tem importncia para o direito como um todo, mas no h peculiaridade para o direito processual. Livro: Contedo Jurdico do Princpio do Igualdade, de Celso Antnio Bandeira de Mello, Malheiros Editores (40 pginas).

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 2 30/1/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Jurisdio NOO GERAL: o poder de aplicar o direito ao caso concreto em ltima instncia. Explicao: poder, pois manifestao da soberania; sempre exercida por um terceiro, estranho ao processo; sempre se exerce pelo processo (no instantneo), que o mtodo/modo de exerccio da jurisdio; aplica o direito ao caso concreto em ltima instncia (uma vez aplicado, no h mais discusso, definitiva, essa a grande marca da jurisdio) ultima ratio; ACEPES: a) Como Poder do Estado ao lado dos outros poderes, o poder de decidir os conflitos definitivamente. a manifestao de soberania (de poder). b) Como Funo funo de aplicar o direito objetivo ao caso concreto definitivamente. S que aqui, o juiz no mero reprodutor do direito, o juiz cria a regra particular, pois ele vai onde o legislador no foi. Esse enfoque subdivide-se em trs: I- funo de certificar direitos; = processo de conhecimento II- funo de efetivar direitos; = processo de execuo III- funo de proteger direitos. = processo cautelar Alguns autores chegam a dizer que a jurisdio voluntria seria uma 4 funo funo integrativa onde direitos seriam integrados, torn-los aptos. c) Como Atividade no se realiza instantaneamente, preciso de um complexo de atos para ser realizada. EQUIVALENTES JURISDICIONAIS: expresso antiga que se refere aos meios de soluo de conflitos no-jurisdicionais. No se trata de jurisdio: 1. Auto-tutela: uma forma de soluo do conflito em que um dos litigantes submete a soluo ao adversrio ( dada por um dos litigantes). uma forma egosta de soluo dos conflitos. Em regra proibida (exerccio arbitrrio das prprias razes). Embora permitida em alguns casos, pode ser submetida jurisdio. permitida nos seguintes casos: na guerra direito de reao, em desforo incontinente na proteo possessria, no direito de reteno, no poder da Administrao de executar suas prprias decises (auto-executoriedade dos atos administrativos) etc. 2. Auto-composio: incentivada, diferentemente da auto-tutela. uma forma de soluo de conflitos mais eficaz, tendem a pacificar melhor as relaes, sendo resolvido por ambos os litigantes, no imposta. Distingue-se da jurisdio por que esta uma heterocomposio. a. Auto-composio judicial: pode assumir trs feies: i. Transao: concesses recprocas. Ambas as partes cedem um pouco em homenagem ao acordo ii. Renncia: autor abre mo em nome do ru. Diferente da autotutela porque no h imposio, simplesmente se abdica.

iii. Reconhecimento da procedncia do pedido: quando o ru abdica. A diferena desta para a renncia est nos plos, ou seja, quando o autor abdica h renncia. b. Auto-composio extrajudicial: preventiva, no pressupe processo. ADR: alternative dispute resolution, no direito americano. Significa: Meio alternativo de soluo do conflito. 3. Mediao: um terceiro se coloca entre os litigantes para ajud-los a fazer um acordo, facilitar a obteno de uma autocomposio. um desenvolvimento da auto-composio, mas no o propriamente, sendo distintiva a figura do terceiro. Atualmente, a doutrina a coloca como autnoma. Na mediao o terceiro apenas ajuda as partes a tomar a deciso, ele no decide nada, diferentemente da arbitragem. Acessar o site do Ministrio da Justia para encontrar o projeto da Lei da Mediao (www.mj.gov.br), regulamentando-a como uma etapa processual. uma ADR. 4. Arbitragem: tambm uma ADR. um equivalente jurisdio ou jurisdio? Examinando o direito brasileiro, a arbitragem jurisdio, no havendo distino, inclusive a definitividade. A sentena arbitral no pode ser revista pelo judicirio em seu contedo. S pode haver controle sobre a validade da deciso arbitral, no revisa, somente anula ou no. Ao anulatria tem prazo de 90 (noventa) dias. Essa ao semelhante rescisria. O rbitro no tem competncia executiva, mas apenas para certificar o direito. O judicirio pode anular ou executar a sentena arbitral, nunca rev-la. ttulo executivo judicial. No ofensa ao princpio do amplo acesso ao judicirio, vez que a arbitragem somente pode ser feita por pessoas capazes e envolvendo direitos disponveis que voluntariamente optarem pela excluso do juzo comum. Somente seria inconstitucional se fosse imposta, ao contrrio, sendo facultativa. Contrato de adeso que imponha arbitragem abusivo. As partes escolhem o modo como o processo vai ser organizado, podendo ser delimitado (prazos, regras a serem aplicadas etc.). Permite-se jurisdio por equidade. O rbitro pode ser qualquer pessoa capaz, no sendo necessria formao jurdica. Mestre de obras, que entende do assunto, pode ser o rbitro, bastando que saiba escrever para proferir a sentena. Ele juiz de fato e de direito, inclusive para fins penais. rbitro corrupto o mesmo que juiz corrupto. Quem faz curso de arbitragem no arbitro at ser nomeado por duas pessoas. No precisa fazer curso para ser. Arbitragem tem fundo negocial e o pacto que o gera chama-se conveno de arbitragem. Esta um gnero do qual so espcies a clusula compromissria e o compromisso arbitral. a. Clusula compromissria: conveno de arbitragem prvia e abstrata. firmada antes de o litgio acontecer. para o futuro. No se refere a nenhum litgio especfico. Exclui a jurisdio envolvendo aquele contrato e aquelas partes. bastante pesada. Essa que a novidade. Redundar num compromisso arbitral. Apenas quer dizer que quando houver um litgio... vai ser decidido atravs de rbitro. Surgindo um litgio preciso que se regulamente como ocorrer a arbitragem. b. Compromisso arbitral: as partes convencionam a arbitragem em torno de um conflito especfico, determinado, j surgido. Isso antigo, sempre existiu. Esta pode se dar sem que exista clusula compromissria anterior.

* V. art. 301, pargrafo quarto, CPC: o compromisso tem de ser provocado pelo ru. Na clusula, o juiz pode conhecer de forma ex officio. FINS DA JURISDIO: 1. Fim ou escopo jurdico: tem por objetivo realizar o direito, aplicar o direito ao caso concreto. Essa realizao do direito pode se dar com a: a. Certificao do direito: tutela de conhecimento. b. Assegurao do direito: tutela cautelar. c. Efetivao do direito: tutela executiva. d. Integrao do direito: jurisdio voluntria. 2. Escopo social: pacificar o conflito, restabelecer a paz social. No basta resolver juridicamente, mas tambm socialmente. 3. Escopo poltico: o Estado reafirma seu poder, sua soberania. Torna possvel a participao poltica do cidado e de associaes civis atravs da jurisdio (ao popular e ao civil pblica so instrumentos de participao poltica). Na ADIN e na ADC tambm se visualiza tal participao na jurisdio constitucional. Alguns dizem ser tal funo assemelhada funo legislativa. Seria difcil separar, existindo clara inteno poltica em tal controle. A Constituio seria o que une o direito e a poltica. No penltimo concurso para Procurador da Repblica perguntaram-se quais os escopos da jurisdio (Dinamarco faz boa explanao sobre o tema). CARACTERSTICAS DA JURISDIO: 1. Substitutividade: foi desenvolvida por Chiovenda. Para ele seria a marca da jurisdio. Por ela o Estado-juiz se coloca entre as partes e substitui suas vontades. (Caiu no concurso do TRF2 qual seria a caracterstica para Chiovenda, Carnelutti e Pontes de Miranda). 2. Aptido para a coisa julgada: a nica deciso de Poder, Estatal, exclusivamente jurisdicional, apta a ficar imune. Nenhum outro ato de poder tem. errado dizer que somente haver jurisdio se houver coisa julgada (no sendo pressuposto). Allorio radicalmente dizia que somente haveria jurisdio se houvesse coisa julgada, seria sua marca e essncia ( errado). 3. Imparcialidade: o desinteresse no litgio, com tratamento igualitrio das partes, que estas combatam com paridade de armas. Para Micheli Taruffo, esta seria a grande marca da jurisdio. caracterstica, mas no a distingue, vez que outros rgos tambm sero imparciais (ex. CADE etc.). A imparcialidade no implica em neutralidade, vez que nada neutro, insosso. O ser humano no se desvincula de suas experincias para tomar decises. 4. Monoplio do Estado: textos antigos. Velho, vez que existe jurisdio privada (juzo arbitral). Alguns dizem que a arbitragem autorizada pelo Estado, sendo, portanto, monoplio. 5. Unidade: embora una, fracionvel, podendo ser repartida, dividida. Cada diviso da jurisdio uma competncia. So vrias justias, competncias, mas no jurisdies. Sempre que houver mais de uma jurisdio, haver mais de um pas (conflito entre pases conflito de jurisdies). 6. Existncia de lide: desenvolvida por Carnelutti. Pare ele s haver jurisdio quando houver lide (conflito de interesses). Est superada vez que h lide no mbito administrativo (CADE), jurisdio voluntria, preventiva, jurisdio constitucional (ADIN/ADC). Superada mas foi cobrada em concurso.

7. Inpcia: v. art. 2, 262, do CPC. Precisa ser provocada. uma regra geral, mas no absoluta. inerte, mas tem muitas excees: inventrio pelo juiz (989, CPC), execuo das contribuies sociais previdencirias execuo fiscal de ofcio (EC 45/04 alterou o art. 114, VII da CF/88) etc. PRINCPIOS DA JURISDIO: 1. Investidura: s pode exercer quem estiver devidamente investido. Existem diversas formas de investidura: no STF por nomeao, para rbitro outra, para Desembargador outra etc. 2. Inevitabilidade: no se pode fugir aos seus efeitos. Se pudesse fugir no seria jurisdio. 3. Indelegabilidade: no pode ser transferida, repassada. Carta precatria um pedido de auxlio, colaborao (no h delegao). V. art. 102, I, m, CF/88: STF pode delegar a prtica de atos processuais a outros rgos (juzes) para execuo de sentenas de sua competncia. V. art. 492, CPC: na rescisria, relator delega competncia ao juiz para produzir prova. V. art. 93, XIV, da CF/88: o juiz pode delegar aos seus funcionrios (escrivo) delegao para prtica de atos de mero expediente sem carter decisrio. Inovao na Constituio pela EC n. 45/04. Antes havia previso infraconstitucional, no art. 162, pargrafo quarto, do CPC (desde 1994). 4. Territorialidade: sempre h um limite territorial, toda jurisdio tem esta limitao. H casos de extraterritorialidade: a. Art. 107 do CPC: imvel situado em mais de um Estado ou comarca, juiz prevento exerce a jurisdio sobre todo o imvel, inclusive parcela que se estende. Questo prtica. b. Art. 230, CPC: comarcas contguas, mesma regio metropolitana, oficial de justia pode efetuar citaes ou intimaes em qualquer uma delas (atos de mera comunicao, penhora no). * Onde a causa deve ser processada fixada por normas, mas onde produzir seus efeitos no se sabe, no Brasil todo. Ex. divrcio. * V. art. 16 da Lei de Ao Civil Pblica: eficcia erga omnes nos limites da competncia territorial do rgo prolator. Confunde-se competncia com o lugar onde a deciso deve produzir os efeitos, aniquilando, fragmentando a ao civil pblica, um erro crasso. O STJ aplica isso, somente valendo no municpio. Juizes confundem, aplicando ora no Estado, ora no Brasil. Prova dissertativa: deve-se atacar o artigo, principalmente e mais incisivamente se o concurso for do MP, fere o princpio da proporcionalidade, por dificultar o acesso justia (para fazer valer no Estado inteiro o MP teria que entrar com a ao em todos os municpios). 5. Inafastabilidade: CF, art. 5, XXXV: no afasta leso ou ameaa a direito. o direito de ao, de acesso aos tribunais. um direito a um processo adequado, tempestivo e efetivo. No s ir a juzo. ir e obter uma tutela adequada, clere. No h direito que possa ser excludo, salvo nos casos em que o Senado tem competncia para julgar (crimes de responsabilidade do Presidente). Arbitragem no exceo, vez que o rbitro juiz, o rgo que muda. No fere porque convencional, s para direitos disponveis, no afasta a jurisdio, mas apenas o Poder Judicirio. Na CF passada havia previso de que a lei infraconstitucional poderia ser limitada ao esgotamento das vias administrativas. O texto novo no fala mais em jurisdio condicionada. A nica jurisdio

condicionada que existe a justia desportiva (somente aps exaurida que se pode mover o judicirio). Isto est na CF/88. Smulas do STJ so contraditrias (ver smulas 2 e 83). A smula 2 inspirou a lei de hbeas data: somente aps recusa administrativa. A smula 83 diz que a ao acidentria prescinde (no necessita) de exaurimento. * O juzo a priori feito sem experimentar, abstraindose a situao e fazendo juzo (julga sem saber). O juzo a posteriori feito aps experimentar. O legislador no pode a priori dizer que tem que esgotar as vias administrativas... somente aps analisada a situao concreta, a posteriori, onde o juzo vai examinar se existe necessidade de esgotamento das vias administrativas. O juzo a priori viola as peculiaridades do caso concreto. O constituinte retirou tal possibilidade. A legislao do habeas data inconstitucional. 6. Princpio do juiz natural: no tem texto expresso. a soma dos incisos XXXVII e LIII da CF. a) Juzo extraordinrio ou ad hoc ou tribunal de exceo um juzo constitudo para julgar determinado conflito j existente. Diz a doutrina que um juzo post facto. Quebra regras de competncia/igualdade. Nome tcnico a vedao ao poder de comisso. Antigamente os reis designavam juizes, eram comissrios. b) ningum processado ou sentenciado seno pela autoridade competente: so critrios gerais/abstratos, criados para a generalidade das situaes. As regras de competncia so indisponveis, violando-se o princpio do juiz natural que deve ser observado mesmo no mbito administrativo. * Importante: Est superada a questo sobre a impossibilidade de submisso do mrito do ato administrativo ao Poder Judicirio, vez que est adstrito ao princpio da proporcionalidade. Existem diversos textos. Tudo est submetido jurisdio. JURISDIO VOLUNTRIA: 1 parte: O que indiscutvel, geral: h determinados atos jurdicos que precisam da chancela do Poder Judicirio para serem integrados (mostrados e tornados ntegros) para produzirem os efeitos desejados. integrado pelo Estado. Diz que a jurisdio voluntria tem uma funo integrativa. atividade de fiscalizao. Integra fiscalizando. Outra caracterstica a necessariedade/indispensabilidade regra (tem de ir a juzo, nada teriam de voluntrias). No entanto, h situaes opcionais mesmo (Ex. homologao de acordo). Todas as garantias constitucionais do processo se aplicam jurisdio voluntria, inclusive o contraditrio (v. art. 1.105, CPC) citados interessados sob pena de nulidade. Dizer que no tem contraditrio um erro crasso. essencialmente constitutiva, constituindo situaes jurdicas novas. 2 parte: Doutrina diz que perdeu um pouco a importncia, perdeu a exclusividade: a inquisitoriedade, onde o juiz teria mais poderes (professor entende que tambm tem nos outros casos, no sendo nada distintivo); outra seria a possibilidade de deciso por equidade (v. art. 1.109, CPC): no precisa adotar a legalidade estrita, sendo aplicada soluo conveniente e oportuna (discricionariedade?). Somente existe legalidade estrita no direito penal, no sendo obrigado ao juiz em nenhum caso! Hoje, com o princpio da proporcionalidade, no se discute mais. Em concurso, apenas se cobra a possibilidade

de deciso por juzo de equidade. geral tambm a caracterstica da ... somente indisponvel a interveno do Ministrio Pblico quando houver interesse indisponvel (1.105 combinado com o art. 82 do CPC). 3 parte: doutrina administrativista e jurisdicionalista. Administrativistas (majoritria): teoria que entende que a jurisdio voluntria jurisdio administrativa. Administrao pblica de interesses privados. No seria nem jurisdio nem voluntria. administrao e involuntria. Argumento de que no h lide, logo no havendo ao, mas simples requerimento. Se no h ao, no h processo, s procedimento. Se no tem lide, no tem partes, somente interessados. Se no h jurisdio, no haveria coisa julgada, somente precluso. Jurisdicionalistas (minoritria): multiplica a corrente administrativista por -1! Lide no pressuposto da jurisdio. H lide sem jurisdio (falsa premissa). No precisa alegar, dizer que existe lide. Poder existir/surgir no momento em que forem sendo citados os interessados para que possam se manifestar. Ex. ao de interdio. Tem ao (que a ao de jurisdio voluntria), processo, partes (conceito processual, quem est no processo ficam submetidos ao regime de partes, tais como a lealdade, boa-f etc.), e h coisa julgada. Dizem que h coisa julgada com o mesmo argumento (art. 1.111, CPC), vez que s poderia ser alterada se houver fatos/circunstncias supervenientes. Qualquer sentena pode ser alterada por fatos novos! No exclusivo da jurisdio voluntria. LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 3 6/2/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Competncia Noo geral: uma noo que pertence teoria geral do direito, no exclusiva de direito processual. Na teoria quantidade de poder, limite, medida de poder (qualquer um). Existe competncia legislativa, executiva (21 a 24 da CF), jurisdicional. Competncia a medida (mensurao) do poder. Competncia jurisdicional a quantidade de poder jurisdicional atribuda a cada rgo. O Estado de Direito um Estado de competncias. Agentes agem nos limites de sua competncia. algo que nos protege dos abusos do Estado. matria de lei, em sentido amplo. So tpicas. Primeiro veculo que corta a competncia a CF, criando 5 (cinco) partes (fatias) da competncia: 1. Justia Militar; 2. Justia Eleitoral; 3. Justia Trabalhista; 4. Justia Federal; 5. Justia Estadual: competncia residual (o que no for das outras).

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Calmon de Passos/Ada Pellegrini: para eles, o juiz s juiz dentro de sua justia. Fora no nada. Se julgar fora dos casos a que lhe compete, seria um ato inexistente, uma no sentena! Para eles a incompetncia constitucional gera inexistncia. minoritria. Outros dizem que a incompetncia (constitucional) causa de nulidade (nula) corrente majoritria. O regimento interno de um tribunal tambm pode distribuir competncia entre seus rgos. O regimento no cria competncia, apenas distribui a competncia que o tribunal tem entre seus rgos. A distribuio, toda ela, em abstrato. preciso que haja para todos os casos, para todos aqueles que podem ser o juzo competente. necessrio concretizar, chamandose tal momento o de fixao de competncia. Ento ser sabido qual ser efetivamente o juzo competente. Art. 87 do CPC: 1 parte: determina-se a competncia no momento em que ela proposta (na data da propositura da ao). Que data essa? V. art. 263 do CPC (distribuio/despacho pelo juiz nesta data considera-se proposta a ao!). 2 parte: so irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente: uma vez identificado o juzo da causa, o que acontecer depois irrelevante, pouco importando os fatos supervenientes. Regra de estabilizao da competncia, para garantir que o processo no fique rodando de juzo em juzo. aquele juzo que vai sentenciar! o princpio da perpetuao da jurisdio. 3 parte: salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia: dois fatos que se acontecerem acarretam a quebra da perpetuao. So, portanto, excees: Supresso do rgo judicirio: se ele desaparece, vai para juzo novo. um fato superveniente apto a quebrar a perpetuao. Fcil. Alterao em razo da matria ou hierarquia : no somente matria e hierarquia, so exemplos! Leia-se alterarem a competncia absoluta. Toda competncia absoluta est includa. Doutrina diz que no so somente estes exemplos. O artigo mais amplo do que parece. Enfim: se um fato futuro altera a competncia absoluta, quebra-se a perpetuao! Se houver alterao, por fato superveniente, que altere competncia relativa, ser irrelevante. *EC/45: fato novo que modifica competncia absoluta. Processos pendentes tiveram que ser remetidos justia que passou a ser! (v. Justia do Trabalho). Se h sentena no pode mais reverter, vez que o processo j acabou! Classificao da competncia: 1. Competncia originria: aquela apta a proferir a primeira deciso, originariamente. Normalmente atribuda aos juzes de primeira instncia. Nada impede que tribunal tenha competncia originria. Ex. ao rescisria. 2. Competncia derivada: para julgar recursos. Derivada porque recebe a causa depois de outro e normalmente atribuda aos tribunais. Nada impede que a

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competncia do juiz de primeira instncia seja derivada. raro, mas pode acontecer. Ex. Lei de Execuo Fiscal (art. 34): at R$ 500,00 o recurso julgado pela sentena julgado pelo prprio juiz! 3. Competncia de foro: comarca, territrio. 4. Competncia de juzo: competncia da vara em que vai tramitar. Dentro do foro.

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5. Competncia absoluta: Criadas para atender o interesse pblico. O desrespeito leva chamada incompetncia absoluta, que um defeito que pode ser reconhecido ex officio, que qualquer um pode alegar (aquele que a alegar depois do momento que lhe couber falar nos autos arcar com as custas pelo retardamento). Enquanto pendente o processo, pode ser alegada a qualquer tempo. Se o processo j terminou, d margem ao rescisria. No h forma prevista em lei para ser alegada. As regras no podem ser alteradas pela vontade das partes nem por conexo ou continncia. * Reconhecida a incompetncia absoluta, h duas conseqncias: Nulidade dos atos decisrios: Remessa dos autos ao juzo competente: * A incompetncia relativa no anula os atos decisrios, apenas gera a remessa. * Nenhuma das duas gera a extino do processo. A regra aproveitar os atos processuais. H trs excees gerais (se aplicam a ambas as incompetncias) em que se gera a extino do processo. So to especficas que no precisaria nem dizer: Incompetncia internacional: se disser que no tramita no Brasil, no remete os autos ao pas competente. Extingue-se. Juizados especiais: art. 51, III, LJE. Incompetncia no mbito do Supremo sempre absoluta. O regimento do STF diz isso. 6. Competncia relativa: serve para atender a interesse particular. Por conta disso, no pode ser declarada ex officio pelo juiz. S o ru pode alegar incompetncia relativa. Deve faz-lo no primeiro momento que lhe couber falar nos autos, sob pena de precluso. O silencio gera precluso, no podendo mais alegar. O legislador exige que a alegao seja feita por uma forma prevista em lei, no sendo livre como a forma de alegao de incompetncia absoluta. Chama-se exceo de incompetncia relativa. uma petio escrita que suspende o processo e que diferente da contestao. Peas autnomas. * O STJ tem, em reiteradas decises, admitido alegao de incompetncia relativa dentro da contestao, sem ser por exceo, sob o fundamento de que no h prejuzo, devendo-se aproveitar. Agora, e em concurso? a lei clara! Macete: se a questo falar de jurisprudncia, pode-se aceitar como certo! Se a afirmativa for seca, dizendo que a incompetncia relativa feita na prpria petio... est errado! Formas de alterao de competncia relativa: Tcita: ru silenciando. A no oposio de exceo de incompetncia uma forma de alterao. Expressa: o foro de eleio ou foro contratual. S pode ser em negcio escrito. Nada impede que seja em mais de um lugar (lugares diferentes para qual das partes for autora, v.g.). Abrangncia da permisso da insero da clusula de eleio: - Indiscutvel: resoluo, interpretao e execuo do contrato, tramitam no foro de eleio.

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- Discute-se: se as causas que versam sobre anulao do contrato vo para o foro de eleio. Professor entende que no. No tem posio majoritria. - Problema: contratos de consumo. Pode existir a clusula licitamente! No se probe em tese! Desde que no seja abusiva. Ex. em contrato com empresa de carto de crdito abusiva (Osasco-SP, Curitiba-PR). Clusulas abusivas podem ser reconhecidas de forma ex officio, sem que ningum pea, sendo tal reconhecimento autorizado pelo CDC. * Pode anular a clusula, mas poderia remeter ex officio, reconhecendo a incompetncia relativa? R: No, acaso se aplique a smula 33! STJ diz que nestes casos a smula 33 no se aplica porque as normas de proteo ao consumidor so de ordem pblica, excepcionalmente. Novo: Tal situao ganhou consagrao legislativa! Essa lei foi aprovada, mas ainda no sancionada (vai ser essa semana). Ver o nmero da lei, que acrescenta um pargrafo nico ao artigo 112 do CPC: A nulidade da clusula de eleio de foro (qualquer um!), pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o domiclio do ru. V. art. 114: s pode o juiz fazer isso ex officio, antes de citar o ru! A lei confere um poder para conhecer de ofcio, mas que gerar uma precluso, dependendo de provocao pelo ru, posteriormente. O que se diz que pode conhecer ex officio no quer dizer que pode ser conhecido a qualquer tempo. Este ser um exemplo de prorrogao de competncia pelo silncio do juiz. As regras de competncia relativa podem ser alteradas por conexo ou continncia (absoluta no)! Kompetenz kompetenz: alemo. Significa, ao p da letra, competncia da competncia. O juiz, por mais incompetente que seja sempre tem competncia para reconhecer a sua prpria incompetncia. Na relativa ele quem examina, s no pode ex officio, apenas se for provocado. Critrios para a distribuio da competncia: Desenvolvidos por Chiovenda e reconhecidos at hoje. No se excluem, mas convivem harmonicamente: Objetivo: distribui a competncia de acordo com os elementos da demanda (ou elementos da ao). Partes, pedido e causa de pedir. um ponto de partida, gerando trs subcritrios (um para cada elemento da ao): o Em razo da pessoa (partes): leva em considerao a presena de alguma pessoa em juzo para determinar a competncia. Ex. varas privativas da Fazenda Pblica. competncia de juzo, no territorial. * Smula 206 do STJ: existncia de vara privativa no altera competncia territorial quando for instituda por lei estadual! Se naquele juzo no houver vara privativa, no h remessa! o Em razo do valor (pedido); o Em razo da matria (causa de pedir): a competncia pela natureza da relao jurdica discutida. Vara penal, de famlia, de consumo etc. Tambm uma competncia de juzo.

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Funcional: desde o recebimento da inicial at execuo h diversas funes que devem ser efetivadas (ex. receber a inicial, etc.). O legislador pega essas funes e distribui entre rgos jurisdicionais. Dessa forma, atribui a competncia funcional. a competncia em razo da funo que se exerce dentro do processo. Dizem quem faz. o Competncia funcional vertical: entre instncias. Ex. competncia originria e derivada (so funcionais pega a atribuio de julgar a ao e outra o recurso). a competncia em funo da hierarquia. o Competncia funcional horizontal: em uma mesma instncia. Ex. jri. Diversas funes, exercidas por diversos rgos numa mesma instncia. Ex2: V. art. 109 do CPC: juiz principal julga qualquer causa incidente! Oposio de terceiro a funo de julgar que exercido na mesma instancia, formada em outro momento!

Territorial (primeiro a ser analisado): onde, em que foro, local, a causa deve ser ajuizada. aquela em que se vai determinar qual o foro/comarca em que a ao deve ser ajuizada. Em regra relativa, vez que existem hipteses raras de competncia territorial absoluta: o Parcela da doutrina brasileira, influenciada por doutrina italiana, no admite que competncia territorial seja absoluta, negando-se a dizer que territorial, dizendo-a funcional, simplesmente porque absoluta. o Por conta disso surgiu o art. 2 da Lei de Ao Civil Pblica (7.347/85) prola foro local de onde ocorrer o dano (territorial), dizendo-se ser funcional (errado, vez que apenas absoluta!). o Aps, surgiu a L. 8.069 (ECA), V.art. 209: foro de onde ocorreu ao ou omisso, dizendo-se a sim como sendo absoluta! O ECA segue o mesmo padro da ACP, sendo padro da tutela coletiva no Brasil. o Em 2003 veio o Estatuto do Idoso (10.741, art. 80): foro do domiclio do idoso, cujo juzo ter competncia absoluta (tambm territorial, corrigindo-se a lei da ACP). Mas o Estatuto do Idoso tem um problema prtico: diz de aes previstas neste captulo que tem previso apenas dos interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis (esses podem gerar ao individual) ou homogneos. * O art. 80 do Estatuto do Idoso abrange as individuais ou somente as coletivas? R: professor entende que o idoso individual no pode ser obrigado a demandar no seu domiclio! Ex. Velho rico pode no querer! Entende-se que o Estatuto do Idoso somente pode ser usado nas aes coletivas, por dois motivos: a) historicamente assim; b) todas as regras que estabelecem benefcios so optativas (ECA, CDC, art. 101). Se for causa coletiva, a sim ser absoluta.

* ACP: se o dano for nacional ou regional? R: Art. 2 da L. ACP no responde. Deve-se buscar guarida no CDC, que funciona como norma complementar. V. art. 93 do CDC, aplicado por analogia. Foro da Capital ou DF (dano nacional ou regional), no em qualquer comarca! Regional aquele dano 15

que atinge o Estado inteiro ou alguns Estados. A capital nominada aquela dos estados envolvidos (qualquer uma daquelas). Quando o dano for nacional, ser em qualquer capital do Brasil. V. art. 94 do CPC: Direito real sobre bens mveis (mobilirias) CONCURSO CAI, TODO MUNDO ERRA Ex. usucapio de bens mveis (usucapio mobilirio, regra de domiclio do ru) - ou pessoais (qualquer uma). Se as aes reais forem imobilirias, aplica-se o art. 95 do CPC, e no o 94. Art. 95, dividido: 1. Aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da situao da coisa: forum rei sitae. 2. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domicilio (do ru) ou de eleio: Foros concorrentes: trs domiclio do ru, situao da coisa ou o foro de eleio. 3. No recaindo o litgio sobre (sete situaes) autor no ter a liberdade de escolha ser o foro da situao da coisa, sendo absoluta nestas hipteses: (no tem enfiteuse, usufruto etc. sendo relativa... vez que no esto elencadas) - DECORAR: professor falou em esquema de time de futebol... Propriedade; Posse e servido (se relacionam); Vizinhana e nunciao de obra nova (se relacionam); Diviso e demarcao de terras (se relacionam); Conflito de competncia: ocorre sempre que mais de um juzo discutir sobre a competncia para julgar determinada causa. Pode ser positivo ou negativo: Positivo: ambos brigam para julgar a causa; Negativo: brigam para no julgar; Tambm pode ser dividido em: 1. Conflito para julgar uma causa: 2. Conflito para julgar mais de uma causa: onde elas devem ser reunidas?! V. art. 115, III, do CPC: controvrsia sobre reunio ou separao de processos. Pode ser negativo ou positivo. * No se fala em conflito se houver hierarquia entre os rgos. Juiz no entra em conflito com seu tribunal. Deve obedecer. No tem conflito entre o STF e qualquer outro rgo do pas. ERRO: um juiz no pode conflitar com o seu tribunal, mas pode conflitar com outro tribunal (ex. juiz do ES com tribunal do RJ no est vinculado!). V. smula 59 do STJ: havendo trnsito em julgado de sentena proferida por um dois juzes, no h conflito. Natureza jurdica do conflito: um incidente processual que pode ser suscitado por qualquer um. V. art. 116: partes, MP e juiz. MP ouvido em todos os conflitos! Caso de interveno obrigatria! * Art. 117: quem oferece exceo de incompetncia no pode suscitar conflito! So alternativas excludentes: ou uma ou outra! Mas a doutrina diz que no pode ser assim: podem surgir necessidades no decorrer do processo. Interpreta-se cum granu salis.

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Entende-se que no pode simultaneamente ao mesmo tempo suscitar o conflito e entrar com exceo! * Art. 120: s tribunal julga conflito de competncia: relator pode ex officio determinar que seja sobrestado o processo, designando um juiz provisrio: partes no podem ser prejudicadas. Essa determinao de um juiz provisrio , tambm, ex officio. Pargrafo nico: deciso de plano, relator sozinho decide monocraticamente matria com jurisprudncia dominante no tribunal. Mais importante: a competncia para julgar o conflito: a) Conflitos julgados pelo STF tem que saber. b) Conflitos julgados pelo STJ por excluso, imensa, difcil de decorar. c) Conflitos julgados pelo TJ/TRF tem que saber. Regra 1: Se, no conflito, houver tribunal superior envolvido, ser competente o STF (independente de ser STJ, TSE etc.). Regra 2: TJ/TRF s pode julgar conflitos envolvendo juzes (e que sejam vinculados ao tribunal). Se tiver tribunal no meio, j no do TJ/TRF, mas do STJ. V. smula 3 do STJ: juiz estadual investido na jurisdio federal em conflito com juiz federal vai para o TRF se ambos forem da mesma regio. Se forem regies diversas, vai para o STJ o difcil saber as regies! * De baixo pra cima: Regio sul (PR/SC/RS): 4 REGIO. SP, MS: 3 REGIO. RJ, ES: 2 REGIO. Do Cear a Sergipe (seis CE/RN/PB/PE/AL/SE): 5 REGIO. O resto - todo - a 1 REGIO. Na 5 Regio faltou s o Piau e o Maranho, para chegar ao Par. 1 REGIO: EXCLUSO; 2 REGIO: ES/RJ 3 REGIO: SP/MS 4 REGIO: PR/SC/RS 5 REGIO: CE/RN/PB/PE/AL/SE

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LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 4 13/2/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Competncia Conexo e continncia: so hipteses de modificao legal de competncia (aula passada foi estudada modificao voluntria). So hipteses de alterao de competncia relativa. Embora o cdigo distinga as duas (ponto de vista terico), na prtica elas tm o mesmo procedimento. O regramento o mesmo para ambas. - Se dois processos forem iguais, ocorre litispendncia. - Quando dois processos so totalmente diferentes, juridicamente irrelevante. fato no jurdico. - Se dois processos forem diferentes, mas se relacionarem (algum vnculo, semelhana, liame) poder ocorrer conexo e continncia. O vnculo de semelhana a ligao que une dois processos diferentes. Esse vnculo que se chama de conexo e continncia. So fatos! Fatos esses que geram duas conseqncias jurdicas: 1. Reunio de processos pendentes em um mesmo juzo. 2. Processamento simultneo entre eles, reunio em um mesmo juzo. Um juzo perde a competncia como conseqncia da conexo/continncia. A reunio se d basicamente por questo de economia processual, mas no s isso. H o aspecto da precauo! Evitam-se decises contraditrias. importante distinguir os fatos (semelhana - vnculo) dos efeitos (reunio dos processos). possvel que haja semelhana, mas no haja conexo. A conexo gera a reunio (tem por efeito!). s vezes h conexo, mas no h reunio (efeito). Hipteses de conexo sem reunio: Se causas conexas tramitam em juzos distintos de competncia absoluta (vara cvel e penal, por exemplo). No pode alterar a competncia absoluta. STJ h conexo, mas no h reunio smula 235: conexo no determina reunio se um deles j foi julgado sumula tcnica, que distingue o que conexo do que reunio. Caso em que uma causa esteja no TJ e outro em primeiro grau, havendo competncia funcional distinta, tambm absoluta.

possvel reunir o processo de conhecimento com o processo de execuo, mesmo sendo conexos? R: Execuo de contrato x ao de nulidade de contrato: pergunta tormentosa, havendo duas correntes:

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Nelson Nery: no pode reunir porque a conexo para dar ensejo a julgamento simultneo. Como na execuo no haveria julgamento, no poderia haver porque reunir. Em So Paulo amplamente adotada. Majoritria na jurisprudncia: possvel vez que o objetivo juntar no mesmo juzo, evitando-se decises contraditrias. No seria necessrio o julgamento simultneo, mas necessrio que tramitem no mesmo juzo. Professor concorda completamente. O embargo execuo uma ao de conhecimento que corre junto com a ao de execuo pelo fato de serem conexas. Em prova de marcar, a melhor opo.

Nos casos em que h conexo, mas no possvel a reunio, a haver a suspenso de um processo espera do outro: ao invs de reunir, um fica suspenso esperando outro, para evitar decises contraditrias. A conexo ou gera reunio ou gera suspenso! Conexo e continncia podem ser conhecidas de forma ex officio e alegadas por ambos. Autor pode alegar j na petio inicial (distribuio por dependncia). O ru deve alegar na contestao (momento propcio), mas pode alegar a qualquer tempo. Tudo o que foi dito at agora parte conceitual, no muda com alterao legislativa. Acontece que o cdigo resolveu conceituar conexo e continncia: V. art. 103: reputam-se conexas duas ou mais aes quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. objetiva, pouco importa saber se as partes so as mesmas. V. art. 104: continncia acontece sempre quando h identidade de partes e a casa de pedir, e o pedido de uma abrange o de outra (um pedido engloba, est contido no da outra). Exemplo da ameba: fagocitose! So coisas diferentes, mas um incorpora o da outra. Ex. Anulao de contrato inteiro e outra ao de anulao de uma clusula apenas. Por que o legislador conceituou continncia? Toda conexo j pressupe identidade de causa de pedir, de modo que a continncia exemplo de conexo. Toda continncia uma conexo. A continncia est contida na conexo ( esdrxulo, vez que a continncia geralmente contm, mas no neste caso). Se retirar o artigo do cdigo no faz diferena vez que o caso ser hiptese de conexo. Aprofundando: O conceito de conexo do cdigo meramente exemplificativo, no exaurindo toda as hipteses de conexo. como se fosse o legislador dizendo que quando isso acontece, h conexo. No se pode entender que s se reputam conexas nestes casos. H inmeros outros casos de conexo fora do art. 103. Isto uma unanimidade doutrinria! Ex. Ao de investigao de paternidade e ao de alimentos: se olhar para o cdigo no se encaixa: pedido e causas de pedir so diversas, mas tem que reunir. Ex. Despejo por falta de pagamento e consignao de pagamento de aluguis: exemplos de bolso, todo livro tem: existe conexo, no com base no art. 103. Pedidos e causas de pedir distintas.

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O critrio para saber se h ou no conexo fora do art. 103 o critrio material ou Teoria Materialista: haver conexo quando voc conseguir estabelecer o vnculo entre as relaes jurdicas discutidas no processo. A conexo entre causas pendentes entre o que est sendo discutido. o critrio mais aceito e que mais funciona na prtica. Examinar de que forma? o Se concluir que as relaes discutidas forem originadas do mesmo vnculo jurdico (a mesma relao exemplos do despejo e da consignao). o Se forem relaes originadas de vnculos diversos, mas que esto ligadas entre si h conexo. Exemplo da ao de investigao de paternidade e alimentos (so relaes diversas, mas que esto ligadas entre si).

Obs. Se em dois processos forem discutidas relaes diversas e que no tm relao, no h conexo. Pergunta que sempre cai em concurso (98% de erro): Um milho (podem ser duas) de pessoas ajuizou aes individuais dizendo ser inconstitucional IPTU cobrado: h conexo entre estas causas? R: Todo mundo (de forma errada) diz que se o pedido igual h conexo. Na verdade no igual, vez que cada um pede para si! parecido. O que parecido no igual! So relaes diversas sem nenhum vnculo. Conexo por prejudicialidade: geralmente pergunta-se se existe: a resposta a de que a letra do cdigo no prev, mas que o art. 103 exemplificativo. Quando houve causas pendentes e a soluo de uma das causas interferir na soluo da outra h prejudicialidade que gera conexo. No tem previso legal! Onde as causas sero reunidas, em qual dos juzos? R: No juzo prevento! A preveno o critrio de escolha do juzo onde as causas sero reunidas. Preveno no hiptese de modificao de competncia, ela determina o juiz onde as causas conexas devam ser reunidas. Existem duas regras/critrios de preveno no CPC (aparente contradio): 1. 106: despacho inicial 2. 219: citao vlida Questo recente em concurso: o Se as causas estiverem na mesma comarca (mesma competncia territoriais) o critrio o despacho inicial. o Se estiverem em comarcas diversas, o critrio o da citao. Isso no tem razo de ser. A doutrina diz isso! Pergunta-se se h contradio entre o art. 106 e o 219: a resposta no! No h contradio, como explicado acima. Obs. Hoje no mais possvel legislar sobre processo por medida provisria, mas antes da proibio foi alterada a legislao sobre Ao Civil Pblica: art. 2, pargrafo segundo diz que a propositura da ao prevenir a jurisdio. No o despacho inicial ou citao vlida, sendo um terceiro critrio. 20

COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL So regras constitucionais e, portanto, taxativas! H dois artigos que tratam: 1. 109: cuida da competncia dos juzes federais. 2. 108: cuida da competncia dos tribunais federais. Geralmente se esquece do art. 108, mas tem que dar ateno, vez que o art. 109 tem maior atrao, por ser mais volumoso. Em concurso, quando falar sobre competncia de TRF, tem que ver o 108! Juizes estaduais podem exercer competncia da justia federal. So os juizes investidos de jurisdio federal. Previso no pargrafo terceiro do art. 109 da CF. Este caso somente para a comarca em que no haja sede da justia federal. Neste caso o recurso contra suas decises vai para o TRF! S possvel o exerccio da jurisdio federal por juiz estadual se houver lei que expressamente diga isso! No basta que no haja sede da justia federal. Hipteses: Primeira hiptese legal: causas em que for parte instituio de previdncia social e segurado (art. 109, pargrafo terceiro). O constituinte antecipou-se ao legislador. a nica hiptese prevista pela Constituio, sendo a mais clssica. Foi permitido que o legislador ordinrio previsse isso. Verificado que no haja sede da justia federal: Exemplos: execues fiscais, justificaes, usucapio especial rural (mesmo envolvendo ente federal smula 11 do STJ confirma isso), cartas precatrias expedias por juiz federal, tambm podem ser ajuizadas na justia estadual. Dois graves problemas no pargrafo terceiro: 1. Mandado de segurana previdencirio: smula n. 16 do antigo TFR compete justia federal ainda que o segurado seja de comarca do interior. A parte tem que se deslocar sede da justia federal. Professor entende que a smula uma excrescncia, vez que a CF no exclui o mandado de segurana. Pode entrar com ao ordinria. O pior que o STJ continua aplicando esta smula! 2. A ao civil pblica exemplo de causa que pode tramitar na justia estadual mesmo envolvendo ente federal? R: Isso um clssico em concurso diz-se que o dano ocorreu em comarca que no sede da justia federal. A Ao Civil Pblica no caso de delegao de competncia vez que se um ente federal fizer parte, a competncia da justia federal! Juiz Estadual no pode julgar, no sendo exemplo. Durante muito tempo isso foi discutido, de modo que a antiga smula 183 do STJ dizia o contrrio disso, mas foi cancelada em 8/11/2000 h mais de 5 (cinco) anos atrs. Casos de competncia da justia federal: 1. Juizes Federais: a. Em razo da pessoa: incisos I, II e VIII b. Em razo da matria: incisos III, V-a, V e XI c. Competncia funcional: X * os incisos que no foram colocados so casos de competncia criminal.

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Competncia da JF no sempre em razo da pessoa, como se costuma pensar, mas tambm em razo de matria! Competncia em razo da pessoa:

Inciso I: somente uma das hipteses se a unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou opoentes. No se diz unio federal, no existe na CF. Dizem-se entidade autrquica em forma de gnero, podendo ser autarquias, fundaes autrquicas, agncias reguladoras, conselhos de fiscalizao profissional, OAB etc. Empresa pblica federal no tem a mesma competncia destinada sociedade de economia mista (Banco do Brasil, Petrobrs), sendo para estas a competncia da justia estadual. A competncia da JF somente para empresa publica (Caixa Econmica Federal, Infraero, Correios)

A presena do Ministrio Pblico Federal em juzo torna a causa de competncia da justia federal? R: No est no rol das pessoas. A resposta : no necessariamente! No porque ele est em juzo, no deslocando, mas por outras razes. Tanto assim que possvel haver litisconsrcio entre o MPF e o MP dos Estados, ou na justia federal ou na justia federal. O que acontece na prtica que o MPF cuida de causas de competncia da justia federal e por isso que geralmente h coincidncia e a competncia desta justia. H infinidade de smulas sobre o tema, mas h trs interessantes que devem ser estudadas na seguinte ordem (smulas do STJ): Smula 150: competncia da JF: decidir sobre existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no processo, da presena da unio, autarquias ou empresas pblicas. Se a unio intervier, o juiz estadual no tem competncia para examinar o assunto, remetendo justia federal. Smula 224: excludo do feito o ente federal, o juiz federal deve restituir os autos e no suscitar conflito. Volta para a justia estadual. Smula 254: a deciso do juiz federal que excluir ente federal no pode ser examinada por juiz estadual! A dinmica do movimento justifica o estudo simultneo e nesta ordem das smulas! Excees do inciso I: no so de competncia da justia federal, mesmo se envolver ente federal: Falncia: leia-se concurso de credores, qualquer um (insolvncia civil, concurso de penhora etc.). Smula 270 do STJ: protesto pela preferncia de crdito por ente federal no desloca a competncia para a justia federal. Este protesto (da Caixa Econmica) no leva a causa para o juzo federal. Smula 244 do antigo TFR: interveno de ente federal em concurso de credores ou preferncia no desloca a competncia.

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Acidentes de trabalho: pegadinha imensa. O que acidente no trabalho? Acidentado tem duas pretenses: uma oposta contra o empregador (definido que competncia da justia do trabalho depois da EC n. 45, matria pacificada no STF); e tambm uma pretenso previdenciria que o benefcio acidentrio movida contra o INSS. Neste caso, as causas previdencirias acidentrias a competncia da justia estadual do comeo ao fim! A pegadinha est a! No tem recurso para o TRF! No so causas da justia federal, sendo excludas pela prpria Constituio Federal! O recurso para o TJ.

Discute-se a competncia para ao de reviso de benefcio acidentrio previdencirio: R: H quem diga que da justia estadual apenas a ao para conceder. Mas, para revis-lo, seria a competncia da justia federal ( a posio do STJ loucura). STF no, vez que diz que revisar acessrio de conceder, sendo competncia da justia estadual para conceder e revisar benefcio acidentrio! Causas eleitorais: justia eleitoral! Terceira exceo, tranqilo. Justia do trabalho: discusso causas estatutrias so de competncia da justia comum e causas celetistas da justia do trabalho. Sempre foi assim! Na publicao da EC/45 publicou-se a emenda diferente do que foi aprovado, tirando esta parte. Todas as aes envolvendo servidores pblicos que tramitassem na justia estadual deveriam ter sido remetidas justia do trabalho. No dia 28/1/2005 sai deciso do STF em ADIN proposta pela AJUFE, onde Nelson Jobim disse que no obstante a mudana de texto, nada mudou: estatutrio na justia comum e celetista na justia federal!

Inciso II: causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional (ONU, OTAN, MERCOSUL, CRUZ-VERMELHA) e municpio ou PESSOA domiciliada ou residente no Pas: neste caso (de pessoa) no existe nenhum ente federal! Tem duas peculiaridades muito marcantes: Embora sejam causas que tramitam perante juzes federais, o recurso contra estas causas vai para o STJ e no para o TRF! Funciona o STJ como segunda instancia nestas causas. uma peculiaridade. O nome desse recurso o RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL. Isso caiu em prova oral! uma pegadinha: tramita na justia federal com recurso para o STJ! No direito internacional existe o Princpio da Imunidade de Jurisdio onde a jurisdio de um Estado no se submete de outra. Como compatibilizar? R: a imunidade no absoluta! O que imune (no se podendo discutir) so os atos de soberania, de poder de um Estado (ex. lei de um determinado pas!). Quando o Estado estrangeiro atua na condio de particular, responde normalmente. Ex. Carro de embaixada dos EUA que causa dano a ente privado/pessoa daqui ou casos de locao: pode mandar citar o Estado estrangeiro - EUA. Inciso VIII: mandados de segurana e habeas data contra ato de autoridade federal (expresso que tanto se refere quelas que compe os quadros federais chefe do INSS, BC, universidade pblica no havendo necessidade deste inciso, caindo no inciso I ou autoridades federais privadas). Estas autoridades federais no esto nos quadros do funcionalismo federal! Exemplo clssico: dirigente de ensino superior privado um dirigente privado, mas que exerce funo federal. Competncia da

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justia federal. O conceito engloba tambm as autoridades que, embora sendo privadas, exera funo federal por delegao. Existem duas smulas: - Smula 15 do TRF: interpretando o inciso VIII: justia federal competente para casos de dirigente de ensino superior particular. - Smula 60 do TRF: explicativa do inciso VIII: justia federal competente para decidir da admissibilidade de mandado de segurana: caso da ELETROPAULO. COMPETNCIA FUNCIONAL: Inciso X: execuo de carta rogatria e de sentena estrangeira de competncia da justia federal pouco importando quem esteja discutindo. EM RAZAO DA MATRIA: Inciso III: no h referencia a pessoa ou funo. matria: causas fundadas em contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional. Se o fundamento tratado internacional, pouco importa os sujeitos (ao p da letra). Se fosse assim, seria invivel justia federal. Hoje tem tratado para qualquer coisa, at dano moral! A jurisprudncia fechou completamente a interpretao, dizendo que para que a causa v para a justia federal seja uma causa exclusivamente regulada por tratado. Se tambm estiver regulada por direito interno no vai para a justia federal. O inciso III foi esvaziado. Tem um exemplo interessante: ao de alimentos internacionais pessoas em pases diferentes: tramita na justia federal! meio esdrxula. Quem regula alimentos internacionais um tratado! Inciso X: causas referentes nacionalidade ou naturalizao so causas que envolvem competncia da justia federal. Inciso XI: disputa sobre direitos indgenas: em razo da matria e no da pessoa. No pelo ndio que se regula, mas em razo do direito discutido. Aplica-se tanto s causas cveis quanto s criminais. Ao ler direito indgena, leia-se direito dos ndios. Isto , ndios coletivamente considerados. CC 39.818: Alvar judicial para levantamento de poupana de ndio falecido no diz respeito ao grupo! Ver no material de apoio. Smula 140, do STJ: justia estadual competente para processar e julgar crime em que ndio figure como autor ou vtima.

Inciso V-a: prxima aula! Matria extensa.

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 5 20/2/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Competncia (continuao) e teoria da ao. Leituras complementares: 4 edio 2006 promoo at dia 24.

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Lei citada na terceira aula foi publicada com o nmero n. 11.280/06. So 5 Leis de outubro para c. As leis 11.277, 11.276 e 11.280 alteram o CPC neste ano. Inciso V-a do art. 109 (em razo da matria): Causas relativas a direitos humanos a que se refere o pargrafo 5 deste artigo: Acrescentado pela EC/45. No derivao do inciso V, que de competncia criminal, mas na redao do V-a no h referncia, servindo para competncia cvel e criminal. o inciso da federalizao dos crimes envolvendo direitos humanos. No foram somente estes, mas tambm as causas envolvendo violaes. Pargrafo 5: quem julga o STJ, onde o PGR instaura um INCIDENTE DE DESLOCAMENTO DE COMPETNCIA para que a causa seja federalizada. Consideraes: Fere a garantia do juiz natural? R: No, vez que regra geral de competncia, cabendo lei em sentido amplo dizer quando a competncia deva ser alterada, fixada abstratamente pela CF. No processo penal existe a figura do desaforamento, sendo norma semelhante, no deixando se ser caso de deslocamento de competncia. Parte-se do pressuposto que a justia dos Estados fraca, corrupta. Pode infringir o Pacto Federativo, clusula ptrea. Essa premissa foi levada em considerao pelo julgamento do primeiro IDC INCIDENTE DE DESLOCAMENTO DE COMPETENCIA (IDC n. 1 caso Doroty Stang). STJ entendeu que h um pressuposto implcito que o seguinte: para permitir a federalizao preciso que se demonstre que as autoridades estaduais so inaptas (inaptido). Do contrrio esta no ser necessria. interessante ler o julgado. Vale para processo penal e civil. Fim da competncia dos juizes federais. Competncia do TRF: Est no 108, no no 109! Este s se aplica aos juzes. Tem dois incisos. Um de competncia originria e outro de competncia derivada ou recursal. Estas so exemplos de competncia funcional. * TRF no tem competncia em razo da pessoa ou matria, mas, apenas funcional. 1. Originria: s interessam os incisos que tratam de matria cvel, os outros so penais: b. Rescisrias de seus julgados ou de juzes federais: todo tribunal tem competncia para julgar a rescisria de seus julgados. No exclusividade do TRF e no tem exceo! Se a Unio entrar com rescisria de uma acrdo de Tribunal de Justia, a competncia do prprio TJ, no vai para a justia federal. TRF no poderia julgar rescisria de outro tribunal. Nenhum tribunal pode julgar rescisria de outro.

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c. Mandados de segurana e hbeas data contra ato prprio e de juzes federais. e. Conflitos de competncia entre juizes federais. Obs. No h meno a conflito onde figure o juiz estadual investido de jurisdio federal: R: A resposta est na smula 3 do STJ, onde se inclui o conflito entre juiz federal e juiz estadual investido de jurisdio federal. caso em que se acrescentou, ampliou o texto constitucional. * Se o STJ interpretou extensivamente a letra e, tambm assim deve ser feito com as letras b e c. Inciso II: a competncia recursal dos TRFs. Decises de juizes federais e estaduais investidos. V. smula n. 55 do STJ: ela interpreta este inciso II do art. 108. Diz que TRF no tem competncia se juiz estadual no estiver investido de jurisdio federal. Fim de competncia. TEORIA DA AO Matria importante. Vale a pena perder tempo. Conceito de ao: diversas teorias. As trs noes mais relevantes so: a. Sentido constitucional: ao o direito de ao, de ir a juzo, instaurar o processo, acesso aos tribunais, justia etc. Decorre do princpio da inafastabilidade (ver aula passada). Por isso o direito de ao abstrato e incondicionado. Abstrato porque o direito de levar a juzo qualquer alegao, sendo simplesmente o direito de ir. incondicionado vez que basta o simples querer. autnomo em relao ao direito material. b. Sentido processual de ao: neste sentido a ao deve ser chamada de demanda. Conceito de demanda: o exerccio do direito de ao, levando afirmao de uma situao jurdica substancial. Exercita-se a ao em direito constitucional, levando o sentido de direito material. Unio dos dois outros sentidos. c. Sentido material de ao: neste caso a ao sinnimo de direito subjetivo. Utiliza-se muito. O direito era tido como uma ao. CC art. 195 pessoas tm ao contra outras (sinnimo de direito). Obs. A demanda sempre concreta, porque sempre se refere a uma determinada situao. O direito de ir abstrato, mas quando se vai, a ida sempre concreta, levando-se um problema especfico. o ponto de contato entre o processo e o direito material. O exerccio do direito de ao pode ser condicionado: pode ir na hora que quiser, mas tem que ir certo. Condicionamento deste direito demonstrado com a existncia de custas etc.

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O contedo da demanda determina tudo, como a competncia, se existe coisa julgada, conexo, interveno de terceiros etc. No h nenhum instituto processual que no sofra influncia da demanda (pode-se dizer isto sem medo de errar). Professor no recomenda livro nenhum vez que normalmente no se separa uma coisa da outra. O estudo do sentido constitucional de ao visto quando se fala em jurisdio. Agora, estuda-se a demanda: a ida a juzo, ato de instaurar o processo: Pode-se dizer que a ao de direito material o contedo da demanda. Relao jurdica deduzida em juzo: o que se afirma na demanda, o que levado. Afirmao que objeto da tutela do Estado. Muito importante. a res in iudicium deducta. Parte geral do CC tem que cuidar da teoria geral da relao jurdica! Toda relao tem trs elementos: 1. Sujeitos; 2. Objeto; 3. Fatos; Elementos da ao esto intimamente relacionados: 1. Partes; 2. Pedido; 3. Causa de pedir; Importante: So trs os elementos da ao porque so trs os elementos da relao. So os correspondentes no processo! As condies da ao tambm so trs e tambm correspondem a isto: 1. Legitimidade; 2. Possibilidade jurdica do pedido; 3. Interesse: a anlise do substrato ftico; Cada condio da ao tambm tem relao com os elementos da relao discutida. Explicao: Elementos da ao: 1. Parte: quem est no contraditrio agindo com parcialidade. um conceito processual, sendo aquele que est no processo. H dois tipos de parte: as partes principais (autor e ru) e as partes auxiliares (Ex. assistente simples parte, mas parte auxiliar). Parte do procedimento principal diferente de parte em incidente. Alguns incidentes tm partes exclusivamente para eles. H partes que so exclusivas, como o juiz que parte em incidente de suspeio. * Distingue-se, ainda, parte do litgio e parte do processo. Parte do litgio parte em sentido material, do conflito. Partes do processo so aquelas que esto em juzo. Pode haver coincidncia, apenas. Basta ver as aes em que funciona o

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MP. Assim se aprende o que legitimidade ad causam. Parte ilegtima parte que, embora seja parte e seja ilegtima, no deveria estar ali. 2. Pedido: se subdivide em: a. Imediato: o pedido de uma deciso judicial, para que o magistrado decida. b. Mediato: o resultado, o proveito que se espera alcanar com o processo. 3. Causa de pedir: a causa de pedir so os fatos e fundamentos jurdicos do pedido (fato jurdico + direitos que se afirma ter). Esquema: Hiptese/Fato -> Fato jurdico -> Relao Jurdica -> situao jurdica: PEDIDO Um fato da vida acontece e este fato repercute em uma norma que contm a previso sobre este fato. A hiptese normativa incide sobre o fato. Este fato passa a ser um fato jurdico, que o fato da vida aps a incidncia da hiptese normativa. O fato jurdico gera a relao jurdica, que conseqncia. Dentro de cada relao jurdica existem diversas situaes jurdicas (direito, dever, nus etc.). No se pode confundir fundamento jurdico com fundamento legal: aquele o direito que se afirma ter (propriedade, crdito, potestativo, enfim: o que se afirma ter). O fundamento legal a hiptese normativa a lei sendo dispensvel. A causa de pedir (totalidade) um conjunto, que a soma de fatos jurdicos e a relao jurdica alegada. Causa de pedir remota o fato, que aconteceu antes. A causa de pedir prxima o direito que se afirma ter (relao jurdica). O referencial, aqui o pedido (ver linha do tempo dos acontecimentos). Para Nelson Nery exatamente o contrrio (ele e seus discpulos). Causa de pedir remota seria o direito, prxima seriam os fatos. O cdigo exige causas de pedir prxima e remota: art. 282, III, do CPC (fato e fundamentos jurdicos do pedido). Esta exigncia o fundamento daqueles que entendem que o nosso cdigo adotou a Teoria da Substanciao da Causa de Pedir: a teoria que diz que a causa de pedir somente se perfaz com a afirmao dos fatos e fundamentos jurdicos do pedido. Consequentemente uma causa de pedir s ser igual a outra causa de pedir se todos seus elementos forem iguais (da remota e prxima). Teoria da Individualizao da Causa de Pedir: no foi adotada. De acordo com esta teoria a causa de pedir se compe apenas da afirmao do direito discutido. Somente a relao jurdica (afirmao do direito). Mesmo se houver fatos distintos haver identidade de causas de pedir se o direito discutido for o mesmo. Exemplo: Ao reivindicatria: pela teoria da substanciao teria que dizer qual foi o fato jurdico que gerou o direito de propriedade (uma compra, por exemplo, que geraria o direito, querendo a coisa de volta). Contrrio: Se perder a ao, tempos depois podese usucapir a coisa. Agora diz-se que ocorreu usucapio, alegando direito de

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propriedade e requerendo a coisa de volta. Por esta teoria as causas so diversas, embora gerem o mesmo direito, que a propriedade. * Se fosse pela teoria da individualizao a resposta seria outra. So causas iguais. Basta que o direito afirmado seja igual. * Somente a causa de pedir remota: se subdivide em: a. Causa de pedir remota ativa: o fato-ttulo (que serve com ttulo) do seu direito, a origem, a base. b. Causa de pedir remota passiva: o comportamento do ru que impulsiona o interesse de agir. Exemplo: contrato x inadimplemento: o contrato o fato-ttulo, mas somente pode ir a juzo se houver justificativa com o comportamento negativo do ru. o inadimplemento que impulsiona. No se pode confundir causa de pedir ativa e passiva com remota e prxima! No livro do professor isto estudado na parte que fala sobre petio inicial.

Classificao das demandas: 1. 2. Aes reais e pessoais: classificao de acordo com o direito discutido. Aes mobilirias e imobilirias: classificao que diz respeito ao objeto do pedido. Se o objeto mvel mobiliria.

Ao real mobiliria: usucapio de mvel (um carro, por exemplo). Ao real imobiliria: ao reivindicatria, demarcao de terras. Ao pessoal mobiliria: ao de cobrana. Ao pessoal imobiliria: despejo. * Ao reipersecutria: persegue coisa (rei). Toda ao que objetiva a entrega de uma coisa uma ao reipersecutria. * Ao necessria: alguns bens da vida/direitos somente podem ser efetivados se formos ao judicirio. Quando isso acontece, a ao necessria. Ela gera um processo necessrio, dispensando a demonstrao da necessidade de ir a juzo porque ela est na prpria coisa. Exemplo: ao de qualquer nulidade, rescisria, interdio, falncia, divrcio, separao. So todas elas constitutivas. H relao entre a ao voluntria e hipteses de jurisdio voluntria: normalmente estas so hipteses de jurisdio voluntria. Classificao de acordo com o tipo de tutela jurisdicional (clssica): a. Certificao: conhecimento. b. Proteo: cautelar. c. Efetivao: execuo. Hoje em dia est defasada, em franca decadncia. Continua importante como classificao das tutelas. Mas quanto s aes no.

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Atualmente aes no servem apenas a um propsito, no sendo apenas para certificar ou proteger ou efetivar. Visam diversos objetivos. Certificar e assegurar, assegurar e certificar etc. Renem-se as diversas espcies de tutela. So AES SINCRTICAS. Sincretizam as diversas espcies de tutela. Do origem a um processo que no serve s para efetivar ou certificar. Do origem a um processo multifuncional ou polifuncional. um assunto da moda. * A Lei 11.132/05 consagrou o sincretismo processual. Vai-se a idia de que cada processo servia para uma coisa. o agora chamado processo! * Aes coletivas: caracterizam-se por duas coisas: a. Pela legitimidade, que especfica, num rol legal de legitimados; b. Pelo objeto, que se demonstra como os direitos coletivos lato sensu. Os direitos coletivos lato sensu dividem-se em dois grupos (chavo para concurso) Barbosa Moreira: a. Direitos essencialmente coletivos: dividem-se em difusos e coletivos stricto sensu. Pertencem a uma coletividade, no a um indivduo. Por no pertencerem a um individuo so essencialmente coletivos ou trans-individuais. Eles transcendem os indivduos. b. Direitos acidentalmente coletivos: so direitos individuais homogneos. So, portanto, individuais, mas tutelados coletivamente, protegidos como se coletivos fossem. No so coletivos em sua essncia. Concurso: uma ao coletiva pode ter por objeto direitos individuais, que so os direitos individuais homogneos. Alternativa de leitura introdutria rpida importante (mximo 100 pginas): Hermes Zaneti Jnior (Processo Coletivo para concursos federais - MPF). Outro mais extenso, mas menos profundo o livro de Jos Marcelo Vigliar. Editora Jus Podivm. Ao dplice: diferena entre o boxe (pode esquivar e/ou bater) e o cabo-de-guerra (s uma coisa, que puxar ataque e defesa). Ao dplice tem duas acepes: 1. Acepo dplice em sentido processual: o ru, na ao dplice pode formular pedido contra o autor no bojo da sua contestao. Juizados Especiais e procedimento sumrio. Alguns autores dizem que aes de procedimento sumrio e dos juizados so dplices. Neste sentido ao dplice sinnimo de pedido contraposto (luta de boxe): ru tem que contestar + atacar ainda que em uma mesma pea tem que se defender e formular um pedido. Este sentido cai mais em concurso do que o outro, sendo importante saber. 2. Acepo dplice em sentido material: tem a ver com o direito discutido. Alguns direitos tm a especial caracterstica por qualquer das partes. Ambos poderiam ter sido autores/rus. Apenas alterada tal situao quando h antecipao do outro. Quando a ao no dplice o ru no ganha, mas apenas pode deixar de perder. Quando a ao dplice, se o ru vitorioso, ele ganha algo! A defesa do ru j seu ataque (cabo-de-guerra). No precisa formular pedido contraposto, bastando defender-se.

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Exemplos: - ao de consignao em pagamento, prestao de contas, oferta de alimentos e todas as aes meramente declaratrias. Ao defender-se tem que ser afirmado o prprio direito. Negar o pedido do autor dizer automaticamente que existe outra providencia a ser tomada. Aes possessrias: so dplices em ambos os sentidos: ru pode obter proteo possessria + indenizao. Em relao proteo possessria a ao dplice em sentido material (basta se defender). A indenizao ao dplice em sentido processual (pode pedir, alm da posse). Ler no leituras complementares. LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 6 6/3/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Aes de conhecimento - CLASSIFICAO. Antes de iniciar, torna-se necessrio fazer uma breve digresso: Existem: 1. DIREITOS A UMA PRESTAO: um poder de exigir o cumprimento de determinada prestao. So os direitos obrigacionais, reais, personalssimos, direitos humanos. Eles permitem o inadimplemento ou a leso. Inadimplemento nada mais do que o no cumprimento de uma prestao. Somente em relao a esses direitos pode-se falar em execuo. Executar em juzo fazer cumprir uma prestao. A execuo divide-se de acordo com o tipo de prestao. Tudo se relaciona. O inadimplemento pressuposto. O artigo 617 fala em prescrio. Esto relacionados. Falar de execuo falar de prtica de atos materiais/fsicos. Podem ser: a. Pretenso: o poder de exigir determinada conduta (lado ativo credor); a prescrio atinge a pretenso. Pode-se dizer que a prescrio relaciona os direitos a uma prestao, onde existe uma pretenso (pretenso contedo exclusivo de direitos a uma prestao). b. Prestao: conduta devida, para que o direito se efetive. Plo passivo. As prestaes podem ser: i. Fazer; ii. No fazer; iii. Dar; 1. Dinheiro; 2. Coisa diferente de dinheiro. Execuo pode fundar-se em: 1. Ttulo judicial: 2. Ttulo extrajudicial:

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Execuo de uma prestao pode ser de duas formas: 1. Direta execuo direta COERO DIRETA: nesta o Estado toma providencias para efetivar a prestao devida. O Estado age para o devedor. Ela feita diretamente pelo Estado, no lugar do devedor. Ele faz o que o devedor deveria ter feito. Penhora-se o bem, vende-se, pegando o dinheiro e entregando para o credor. 2. Indireta execuo indireta COERO INDIRETA: o Estado fora por mecanismos de induo psicolgica o prprio devedor a cumprir a prestao. Conta-se com a colaborao do devedor. Pode-se dar pelo medo ou pelo estmulo (recompensa). Exemplo de estmulo: na monitria, se o devedor paga imediatamente, no so pagos custas nem honorrios advocatcios. Esta recompensa chamada de SANO PREMIAL (concurso). Est relacionada com coero indireta na modalidade estmulo. Hoje muito incentivada, mas nem sempre foi assim. uma execuo muito mais barata, alm de menos violenta (somente psquica). Execuo pode ocorrer ( a diferena entre execuo e processo de execuo): 1. Em um processo de execuo: instaurado somente para isso. 2. Em um processo sincrtico: para conhecer e executar no se pode dizer que s existe execuo em processo de execuo. A lei de dezembro alterou o sistema. Muitos esto dizendo que a execuo acabou. Mas no verdade vez que enquanto houver descumprimento de deciso judicial no acabar a execuo. No acabou o processo de execuo! Ainda existe. Quando se vai a juzo afirmando direito a uma prestao uma AO DE PRESTAO. aquela que veicula a afirmao de um direito a uma prestao (fazer, no fazer etc.). De 1.994 para c, todas as aes que envolvem obrigaes de FAZER E NO FAZER so aes sincrticas. A sentena nestas aes efetivada no mesmo processo em que elas so proferidas. No precisa de processo novo para efetivar estas sentenas. No h processo de execuo de sentena que imponha fazer ou no fazer. Existe execuo, mas ela ocorre em processo sincrtico. uma etapa/fase de execuo do mesmo processo. O que no h processo de execuo. ARTIGO 461. De 2002 para c este regramento passou a ser aplicado para as aes que pedem ENTREGA DE COISA/DINHEIRO. o mesmo regime das aes para cumprimento de obrigaes de fazer e no fazer. ARTIGO 461-A. Faltavam as aes em que se exigia PRESTAO PECUNIRIA. Eram aes que no eram sincrticas. S geravam a certeza. Para efetivar era necessrio novo processo (executivo). Era estranho o tratamento diferente (esdrxulo). Ao condenatria era aquela em que se dava o ttulo executivo, mas que tornava necessrio novo processo executivo (conceito clssico). Eram as aes condenatrias pecunirias.

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As aes de prestaes sincrticas eram chamadas mandamentais ou executivas lato sensu. * Vem a lei 11.232/05: ela completou o trabalho (a etapa evolutiva) iniciado em 1994. Ela fechou o ciclo, passando a aplicar aquele sistema s sentenas que determinam o pagamento de quantia (prestao pecuniria). No mais necessrio processo de execuo. TODAS AS AES DE PRESTAO VIRARAM SINCRTICAS! E agora? Como distinguir aes condenatrias, mandamentais e executivas lato sensu? A distino era a necessidade de processo executivo. Na opinio do professor tudo pode ser chamado de condenatria! O conceito de ao condenatria era dado luz do direito positivo. No era um conceito de teoria geral. Mudou o direito, muda-se o conceito. H relao ntida entre ao condenatria e execuo. Agora a sentena condenatria gera execuo como fase! ACABOU APENAS O PROCESSO DE EXECUO DE SENTEA! Era somente para execuo de prestao pecuniria. O PROCESSO DE EXECUO RESTRINGE-SE, HOJE, AOS TTULOS EXTRAJUDICIAIS. As aes de prestao geram ttulo judicial que geram execuo direta ou indireta. H trs tipos de sentena (ttulo executivo judicial) que ainda precisam de um processo de execuo para ser efetivadas: 1. SENTENA ARBITRAL; 2. SENTENA ESTRANGEIRA; 3. SENTEA PENAL CONDENATRIA; So sentenas proferidas em outro lugar, necessitando de um processo de execuo autnomo. So hipteses muito excepcionais, podendo-se dizer que o processo de execuo de sentena no existe mais (como regra). Antes se distinguiam aes mandamentais de executivas lato sensu. Tinham ponto em comum o fato de serem aes sincrticas. Diferenciam-se porque as AES MANDAMENTAIS se efetivam por execuo indireta. So intimamente relacionadas com multa. As aes EXECUTIVAS LATO SENSU, ao contrrio, tambm geram ttulo judicial, geram execuo direta. HOJE PODE-SE DIZER QUE AS DUAS SO ESPCIES DE CONDENATRIAS! A ao condenatria continua a existir s que com outro sentido (sincrticas) Os artigos 466-A, B e C so as transcries dos antigos artigos 641, 639 e 640. No mudou nada, s de lugar. Se for perguntado algo sobre este artigo preciso saber o porqu deste deslocamento bem como porque foram alterados em sua ordem! R: O artigo 466-A sobre obrigao de fazer (emitir declarao de vontade). Antes da lei nova, em concurso, perguntava-se se o artigo estava no local certo do cdigo. O 641 estava dentro do livro do processo de execuo. Mas ele dispensava o processo de execuo e estava no lugar errado. Era para ser deslocado para o captulo de sentena.

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Mesma coisa com os artigos 466 B e C. Foi feita uma transposio topogrfica dos artigos por questo puramente tcnica (para corrigir defeito desde 1.994). Por que inverter a ordem? A ordem era atcnica. O 641 era um regra geral e o 639 era uma regra especial. A doutrina criticava, estando tecnicamente errado a regra especial vir antes da regra geral. Ainda tinha o fato de que o artigo 640 tratava de outro assunto, sem nada a ver com o tema! Agora coloca-se a regra geral, depois a regra especial e, por ltimo, a regra que no tem nada a ver (com o tema)! Obs. Saiu o volume n. 3 do livro do professor que fala sobre recursos. Est em promoo at dia 8. No livro leituras complementares h dois textos sobre o que foi dito acima. Um critica o outro, com posicionamentos diversos. Um texto de Guilherme Marinoni e outro de Barbosa Moreira. So textos escritos antes da lei! Interessante ler. 2. DIREITO POTESTATIVO: cria, altera, extingue situaes jurdicas. No h prestao a ser cumprida. No se pode falar: em prescrio, em pretenso, em inadimplemento (no existe) e em execuo. Direito potestativo no se executa, no havendo o que ser executado (no tem prestao). Aqui fala-se em: decadncia (prazo para exerccio do direito potestativo). Os direitos a uma prestao operam efeitos no mundo fsico e os direitos potestativos atuam penas no mundo jurdico! Eles se efetivam normativamente, no mundo do direito. Interdio, casamento, no so perceptveis no mundo fsico. Direito de anular um contrato potestativo (extinguir uma situao jurdica). Basta dizer que est nulo. Com a simples palavra ele anulado. No necessrio rasgar, queimar o contrato. Exemplos: direito de anular, rescindir, interditar, divorciar-se, separar-se, resolver o contrato. A partir destes direitos dada origem a uma AO CONSTITUTIVA: aquela que veicula a afirmao de um direito potestativo. Os direitos potestativos que criam, modificam e extinguem direitos. por isso que as aes constitutivas criam, modificam e extinguem os direitos. SENTENA CONSTITUTIVA NO TTULO EXECUTIVO PELO FATO DE QUE NO H O QUE SE EXECUTAR. ELA VEICULA DIREITO POTESTATIVO. BASTA O JUIZ DIZER QUE RESCINDE, HOMOLOGA ETC. Costuma-se dizer que aes constitutivas no tm eficcia retroativa: afirmao freqente, mas no de sua essncia ( a regra, mas no 100%). Elas normalmente no retroagem, mas podem retroagir. Exemplo o artigo 182 do CC: Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele se achavam.... Existe ao constitutiva que no se submete a prazo decadencial: exemplo a separao judicial. Agora, se houver prazo para ajuizar ao constitutiva, este prazo ser decadencial! Ao de interdio ao constitutiva: objetivo criar situao jurdica nova. No apenas para reconhecer o defeito. O objetivo tirar a capacidade jurdica da pessoa, tendo em vista a doena. Assim tambm o a situao do pedido de falncia.

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POLMICA: Ao de Investigao de paternidade: civilistas, de um modo geral, colocam esta ao como ao declaratria. Professor acha que constitutiva cujo objetivo atribuir (criar vnculo jurdico) da paternidade. Antes no era pai, apenas genitor! Genitor vem de gen, quem fornece gameta. Pai outra coisa. a regra, mas possvel ser pai sem ser genitor (adoo, filho adulterino, inseminao artificial heterloga etc.). Os mais antigos civilistas confundiriam, no havendo como se testemunhar o vnculo biolgico (que jurdico), sem poder afirmar (visualmente) a fecundao. AO DE INVESTIGAO DE ASCENDNCIA GENTICA: existe um pai, mas no se sabe quem . Pode-se ir a juzo para investigar? No para atribuir paternidade, mas para saber se a pessoa forneceu o gameta. Pode ser para que a pessoa se trate de uma doena, por exemplo. Professor entende possvel, sendo ao indispensvel tutela da sade. No ao constitutiva. ACO DE OBRIGACO DE FAZER. para que se submeta algum a fazer exames. possvel tal submisso? Na investigao de paternidade a recusa legtima, podendo ser utilizada a presuno. Neste caso no pode, abuso de direito. A pessoa no pode se negar. Juiz pode determinar e a pessoa tem que se submeter. Esta situao nova! Trata-se de direito fundamental vida! Existe texto sobre isso no livro leituras complementares texto de Paulo Lobo (membro do CNJ). AO MERAMENTE DECLARATRIA: serve apenas para certificar a existncia ou inexistncia de uma situao jurdica. uma relao de pura certificao. S para dar certeza. Desta forma pode-se dizer que as mesmas so IMPRESCRITVEIS. Falase que no existe ao meramente declaratria de um FATO. s de SITUAO JURDICA (MUNDO JURDICO NO DOS FATOS). EXCEO: Admite-se ao declaratria de autenticidade ou falsidade de documento! UM FATO! preciso demonstrar o interesse (a controvrsia). Bom exemplo disso a ADC (ao declaratria de constitucionalidade). Precisa demonstrar a controvrsia, no podendo ir ao judicirio fazer uma simples consulta. Smulas do STJ sobre ao declaratria: Smula 181: admissvel ao declaratria visando obter certeza quanto a exata interpretao de clusula contratual. Smula 242: cabe ao declaratria para reconhecimento de tempo de servio para fins previdencirios.

Importante: Artigo 4, do CPC: existncia ou inexistncia de relao jurdica ou autenticidade/falsidade de documento (fato). Pargrafo nico: admissvel, AINDA QUE TENHA OCORRIDO A VIOLAO DO DIREITO! Neste caso era possvel entrar com ao condenatria! Para que pedir a certificao, apenas, se possvel pedir a certificao e efetivao? Legislador deixou vontade. Pode haver utilidade prtica: em ao meramente declaratria a regra de fixao de sucumbncia mais branda. Beneficia a parte que suspeita que no tenha sucesso na ao. Pode-se executar a ao meramente declaratria em hiptese em que ela poderia ser condenatria?

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R: De um modo geral dito pela doutrina que no ttulo executivo. Para o professor uma afirmao vulgar! Elas certificam o direito. Para que iniciar outro processo para certificar e efetivar? J est certificado! Havia tendncia doutrinria e jurisprudencial a dar efetividade a estas sentenas. V. REsp. 588.202/PR 10/2/2004: No atual estgio do processo civil, no h como insistir no dogma que as aes declaratrias no tenham eficcia executiva.... * Ver artigo 475, n, I, do CPC: o antigo 584! So ttulos executivos judiciais... A SENTENA PROFERIDA NO PROCESSO CIVIL que reconhea a existncia de obrigao... (a redao anterior era... a sentena condenatria...). Ampliou-se: incluemse as condenatrias (bvio) e TAMBM AS MERAMENTE DECLARATRIAS! GRANDE MUDANA! Foi declarada a efetividade das aes declaratrias! A base doutrinria de texto do Ministro TEORI ALBINO, relator do REsp. 588.202. Esta interpretao autntica! Ernani Fidlis concordou. Arakm de Assis percebeu a mudana, mas no concordou. Como distinguir ao meramente declaratria de condenatria? R: Nem toda ao meramente declaratria gera ttulo executivo. o caso da ADC (no gera ttulo). A declaratria de autenticidade de documentos tambm no gera ttulo. Aquela de interpretao de clusulas contratuais tambm. Tem que estar no caso previsto no pargrafo nico, do artigo 4, do CPC. Fim de classificao das aes.

ESTUDO DAS CONDIES DA AO Teorias sobre a ao: 1. Teorias concretistas sobre o direito de ao: s tinha direito de ao se a ao fosse procedente. Pressupunha o direito material. Se fosse improcedente, no haveria direito de ao. o direito material pressuposto do direito de ao. Eles desenvolveram as condies da ao e diziam que as elas so as condies de um julgamento favorvel! Era um problema de mrito. No havia diferena entre carncia e improcedncia da ao! Seus opositores eram os abstrativistas. 2. Abstrativistas: o direito de ao independe do direito material. Pouco importa se ganhar ou perder. Para eles no se deve falar em condies da ao. Para eles tudo questo de mrito, sendo resolvidos com tal. No falam em carncia de ao todo mundo tem! 3. Concepo/teoria ecltica: Enrico Tlio Liebman para ele o direito de ao um direito a um julgamento de mrito. Procedente ou improcedente. O direito de ao s existe se o mrito for examinado. uma sutileza. Ele fala das condies da ao, mas no so aquelas de um julgamento favorvel, apenas de mrito para que o mrito seja julgado. Questes que devem ser analisadas antes do mrito. Para os concretistas, eram condies que estavam dentro do mrito. Foi a que vingou no Brasil, adotada para todos os efeitos. Mas muito discutido! Liebman era judeu na Itlia (problema), vindo para o Brasil dar aula na USP l existiam alunos como Frederico Marques, Alfredo Buzzaid, Moacyr Amaral Santos etc. Ele despertou o interesse do brasileiro pelo processo civil. Buzzaid, Ministro da Justia, foi chamado para redigir o projeto do CPC de 73, sendo ele um tributo a Liebman, um

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tributo de seus alunos, por questo histrica do surgimento no direito processual brasileiro. Esta opo do cdigo muito criticada. Veremos na prxima aula. LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 7 13/3/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Fim de teoria da ao e incio dos pressupostos processuais. V. atualizaes do livro do professor no site juspodivm (L. 11.280/06). Crticas concepo de Liebman (so vrias e vm de todos os lugares, mas no so majoritrias): a. O direito de ao no pode ser condicionado: seria um equvoco. Poderia ser dito que a demanda condicionada, no o direito de ao. b. No teria sido explicado por Liebman qual a natureza do ato que extingue a ao por carncia. uma crtica por sua omisso. c. Em quase todos os casos no d para separar as condies da ao do mrito da causa: as condies da ao seriam questes de mrito. Liebman teria usado as condies da ao dos concretistas (para quem elas eram questes de mrito), mas no explicou o porqu de no serem mrito. O mrito da causa o pedido. Saber se ele juridicamente possvel precisamente examina-lo (o mrito). Do ponto de vista lgico ou as questes so de mrito ou so processuais (no h um terceiro tipo condies da ao). Princpio do terceiro excludo: tertium non datum. Para que criar esta categoria? Ela no se justifica por ser confusa etc. Fato que o cdigo a adotou, mas em provas tem que citar a existncia destas crticas. Pelo cdigo, o exame das condies da ao pode ser feito a qualquer tempo (no julgamento de um recurso extraordinrio, por exemplo). possvel, para Liebman, FAZER PROVA SOBRE AS CONDIES DA AO. Parcela da doutrina criou uma teoria que tenta conciliar ( intermediria a) este pensamento de Liebman. Poderia acontecer que o processo demorasse 10/15 anos e ao final se decidisse pela sua extino sem julgamento de mrito. Esta nova concepo chama-se... TEORIA DA ASSERO: de acordo com ela as condies da ao devem ser examinadas apenas luz daquilo que foi afirmado pelo autor. de acordo com o que foi alegado. Se da leitura da inicial o juiz puder verificar a presena das condies da ao (se for possvel, tiver interesse e legitimidade EM TESE) ele manda citar o ru e no examinar mais as condies da ao! Se o ru alegar e o juiz acolher isso posteriormente, ser extino COM julgamento de mrito. No se pode produzir prova para verificar as condies da ao para esta teoria. pelo o que for afirmado e no pelo o que efetivamente . A teoria torna o processo mais estvel.

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A jurisprudncia adota o posicionamento do cdigo (Liebman). Mas h diversos doutrinadores que adotam a teoria da assero, sendo posio slida na doutrina. Em concurso (prova de sentena) muita gente utiliza esta teoria da assero, mas no deve ser feito vez que prova de magistratura essencialmente conservadora. CONDIES DA AO 1. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO: quase uma unanimidade no sentido de que no aceita. Seria impossvel distingui-la do mrito. Mas ela existe. Saber se o pedido juridicamente possvel saber se EM TESE ele poder ser acolhido. Ela no est inserta no artigo 3, CPC vez que ele a reproduo literal do artigo 100 do Cdigo Italiano (onde no h referncia a possibilidade jurdica do pedido). No artigo 267, VI, CPC s feita meno possibilidade jurdica (mas no cita do que?! Se do pedido ou de outra cosa qualquer). Ela s aparece de vez no artigo 295, pargrafo nico, III, CPC. Esta condio da ao foi trazida por Liebman que citava como nico exemplo caso do divrcio. Na Itlia era proibido o divrcio (sendo impossvel juridicamente). Em 1972 foi permitido o casamento na Itlia. Em 1973 sai a terceira edio de seu Manual onde no h mais manifestao quanto a esta condio da ao. Ele simplesmente no faz mais referncia. O CPC foi lanado em 1.973, no mesmo ano em que Liebman mudou de idia. Esse episdio j foi cobrado em concurso. O cdigo j saiu desatualizado. Cndido Rangel Dinamarco desenvolveu a idia de Liebman. Ele diz que o estudo da possibilidade jurdica do pedido como condio da ao no deve ficar adstrito ao pedido, devendo-se estender esta anlise da possibilidade jurdica a toda a demanda. Dever-se-ia incluir, a, os DEMAIS ELEMENTOS DA DEMANDA. Exemplo: possibilidade jurdica das partes: execuo contra a fazenda pblica (no pode ter bem penhorado), sendo a demanda juridicamente impossvel (mais amplo). Exemplo de impossibilidade jurdica da causa de pedir: cobrar dvida de jogo. Aqui a causa de pedir juridicamente impossvel e no o pedido. 2. INTERESSE DE AGIR: examinado luz da causa de pedir. Enquanto a possibilidade jurdica examinada sob o aspecto do pedido, esta examinada na causa de pedir. Ela tem uma dupla dimenso: a. Utilidade: necessrio que o autor demonstre que aquele processo pode lhe ser til, que lhe beneficiar de algum modo. Por isso se diz que falta interesse de agir quando h perecimento da coisa (perda de objeto). Por isso se diz que no h interesse em demandas por diverso/brincadeiras. b. Necessidade: preciso que o autor demonstre que aquele proveito desejado s possa ser obtido pela interveno do judicirio. Surge um dado importante em seu estudo: O que uma ao necessria? R: aquela em que a necessidade presumida, no havendo necessidade de se demonstrar tal requisito. Ela est na prpria coisa. o caso de aes constitutivas que so normalmente necessrias.

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H corrente muito forte em So Paulo (USP/PUC) que defende que o interesse de agir tem uma TERCEIRA DIMENSO: o INTERESSE-ADEQUAO! PRECISO QUE O PROCEDIMENTO ESCOLHIDO E A PROVIDNCIA JUDICIAL REQUERIDA SEJAM ADEQUADAS AO QUE SE PRETENDE. freqente a expresso tradicionalmente utilizada como escolha inadequada da via processual: exemplo o requerimento de produo de provas em mandado de segurana. cobrado em vrios concursos. o mesmo caso em que se pede anulao de contrato e, ao mesmo tempo, o despejo. O interesse de agir deve ser examinado sempre em concreto! 3. LEGITIMIDADE AD CAUSAM: a noo deve ser fracionada em trs partes: a. Ela um poder jurdico: poder jurdico de conduzir determinado processo. uma autorizao para estar no contraditrio discutindo determinada demanda, sendo seu condutor. b. Esse poder jurdico aferido a partir da situao litigiosa : o poder aferido luz da relao jurdica deduzida em juzo. No h como saber se as partes so legtimas se no olhar a relao jurdica discutida. caso a caso. Ningum pode ser legtimo para qualquer coisa. c. A legitimidade tem que ser investigada em ambos os plos do processo: no ativo e no passivo. No s do autor, sendo tambm do ru. Aqui so investigadas ambas as partes. Buzzaid diz ser esta a PERTINNCIA SUBJETIVA DA AO! Essa afirmao um clssico, sendo bom mencionar em concurso. Classificao da legitimidade: a. Legitimidade exclusiva: aquela que s o sujeito legitimado tutela daquele direito. b. Legitimidade concorrente: vrios so legitimados, estando autorizados a defender o mesmo direito. H UMA CO-LEGITIMAO! Trata-se de classificao importantssima para o estudo do litisconsrcio unitrio. Outra classificao (indiscutivelmente a mais importante): a. Legitimao Ordinria: atribuda quele a quem se alega o titular do direito discutido. aquele que defende em nome prprio direito prprio. H uma coincidncia entre os sujeitos da demanda e os sujeitos da relao discutida. a regra. b. Legitimao Extraordinria: o poder conferido a algum para em nome prprio defender interesse alheio. Aqui no h coincidncia entre os sujeitos da ao e os sujeitos da relao discutida. Os civilistas no concordam com esta possibilidade. Em alguns casos a mesma pessoa pode reunir as situaes jurdicas de legitimado ordinrio e extraordinrio: o exemplo do credor solidrio, que pode cobrar toda a dvida sozinho. Esta dvida dele, mas no somente dele. Ele pode ir a juzo cobrar direito seu e de outros (para estes sua legitimao extraordinria). O mesmo ocorre com o condmino: defende o que dele, mas que no somente dele.

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A doutrina costuma equiparar legitimao extraordinria e substituio processual: para boa parte da doutrina so expresses sinnimas. Alguns doutrinadores distinguem, colocando a substituio processual como um exemplo de legitimao extraordinria! Substituio processual ocorreria nos casos em que o substituto processual estivesse sozinho defendendo o direito de outrem (efetivamente uma substituio). Mas, se houvesse litisconsrcio entre legitimado ordinrio e extraordinrio, no haveria substituio processual rigorosamente. Professor acha desnecessrio fazer tal distino, sendo a mesma coisa. Substituio processual x representao processual: o representante age em nome alheio defendendo interesse alheio . Quem parte o representeado. Em ao em que h menor ele que parte, representado pela me ou pai. importante tambm distinguir substituio processual de sucesso processual: esta uma troca de sujeitos no processo. Sai uma parte entra outra. Exemplo a da morte. Na substituio no h troca de sujeitos.

Caractersticas da legitimao extraordinria: 1. Litigncia de m-f, multa diria, verificao de capacidade so todos institutos voltados ao substituto ele quem parte no processo. 2. S a lei pode atribuir legitimao extraordinria. V. art. 6, CPC. No existe legitimao extraordinria por contrato. 3. A coisa julgada proveniente de um processo conduzido pelo substituto atinge o substitudo. Quando h legitimao extraordinria acontece este fenmeno: h possibilidade da coisa julgada repercutir em quem no foi parte no processo (no substitudo). No fosse assim o processo seria intil. Obs. Em alguns casos o legislador pode retirar/excepcionar isso, no havendo extenso da coisa julgada: V. art. 274 julgamento contrrio a credor solidrio no atinge os demais! Para prejudicar no repercute. 4. Pouco importa a teoria que se adote. A falta de legitimao extraordinria NO IMPLICA DECISO DE MRITO! No h discusso sobre isso. O juiz no examina o mrito! LEGITIMAO AD CAUSAM COLETIVA Natureza jurdica: trs correntes. a. Primeira corrente: A legitimao coletiva seria ORDINRIA. Rpida digresso: a legitimao coletiva foi ampliada/generalizada com a lei da ao civil pblica (antes era s ao popular). Acaso fosse defendido poca que a legitimidade era extraordinria, haveria falta de lei expressa autorizando-a. As entidades iriam a juzo defender interesses institucionais, sendo legislao ordinria. Foi criada para superar o obstculo da falta de legitimao

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generalizada. Hoje no existe mais este obstculo, sendo bastante ampla. Esta corrente foi capitaneada por Ada Pelegrini Grinover. b. Segunda corrente: para ela a legitimao coletiva uma LEGITIMAO EXTRAORDINRIA. Os interesses seriam da coletividade. Quando o MP entra com ao coletiva o interesse da coletividade, sendo legitimao extraordinria. Parece a majoritria/correta para o professor. Barbosa Moreira e Dinamarco. Professor segue Barbosa Moreira (quase sempre). c. Terceira corrente: pode cair em concurso. Para eles a legitimao coletiva um terceiro tipo de legitimao. Nem ordinria nem extraordinria. Seria a LEGITIMAO AUTNOMA PARA A CONDUO DO PROCESSO. Defendida por Nelson Nery. Para ele no seria ordinria por no tutelar interesse prprio. Mas tambm no seria extraordinria porque s pode ser extraordinria se algum estiver em nome prprio defendendo interesse DE OUTREM. Como coletividade no seria outrem no seria legitimidade extraordinria. Professor no concorda. Controle jurisdicional da legitimao coletiva: pode o juiz controlar esta legitimao coletiva ou isso tarefa do legislador? Ser ela ope legis ou ope iudicis? R: No direito americano a legitimao coletiva decorrente de uma clusula geral. O legislador, em vez de estabelecer uma lista de legitimados, ele diz que pode propor a ao coletiva O LEGITIMADO ADEQUADO. Quem diz o juiz, caso a caso. Ele controla. No h lista legal, mas clusula geral. Da criou-se a expresso REPRESENTANTE ADEQUADO. No direito americano, portanto, h controle jurisdicional da legitimao coletiva. O legislador brasileiro atribuiu a legitimao coletiva em lista, num rol, selecionando os legitimados. Nelson Nery diz que havendo lista o juiz no pode fazer controle. No esse o posicionamento que prevalece, mas aquele que diz que sim, sendo possvel o controle. Em se tratando de ADIN, o STF controla caso a caso a legitimidade, no bastando estar na lista de legitimados. O supremo desenvolveu um critrio para aferir a representao adequada que a PERTINNCIA TEMTICA, QUE UM VNCULO TEMTICO ENTRE O LETITIMADO COM O QUE PEDIDO. Isso controle da legitimao a partir de um critrio, que a pertinncia temtica. No devo confundir isso com representao adequada. A pertinncia apenas um critrio desenvolvido jurisprudencialmente para aferir a representao adequada. Ex. O MP no pode entrar com ao coletiva para proteger interesses disponveis. No seria tarefa dele, de acordo com a jurisprudncia. Ex. 2: Ao civil constituda h mais de um ano pode propor ao coletiva, mas no basta haver previso institucional em seu estatuto. Exemplo que no traria legitimao seria uma agremiao estudantil municipal cujos estatutos contivessem previso de defesa da soberania nacional. A legitimidade ope legis + ope iudicis! Legislador fixa e o juiz controla. Critrios doutrinrios:

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a. b. c. d. e.

Pertinncia temtica; Representatividade; Histrico na tutela coletiva; Capacidade para gerir bem o processo coletivo; Etc.

Existem atualmente quatro propostas para codificar a tutela coletiva: Uma da professora Ada Pelegrini. Outra cdigo-modelo para a comunidade Ibero-americana. O terceiro um projeto da UERJ e da ESTCIO DE S. O quarto um projeto de Antnio Gidis (baiano professor da Universidade de Huston uma das maiores autoridades brasileiras em tutela coletiva). Nos quatro projetos h previso para controle jurisdicional (ver material de apoio). Embora sejam projetos, so fontes de estudo, sendo consolidao do que j se construiu em 20 anos de discusso sobre o tema. LEGITIMAO COLETIVA PASSIVA (CONCURSO): a legitimao coletiva somente para propor um ao? permitido que se proponha ao contra uma coletividade (MP), ela estando no plo passivo do processo? R: PODE, SENDO PLENAMENTE POSSVEL A LEGITIMAO PASSIVA COLETIVA. Os quatro projetos citado prevem tal possibilidade. Exemplo o de uma empresa que pretende construir (com medo de restrio ambiental) e que entra com uma ao declaratria de que aquilo lcito, que no lhe gerar prejuzo ou responsabilizao. possvel! Outro exemplo o caso onde se demanda contra sindicato de classe para fins de que os empregados voltem a trabalhar (greve ilegal). No direito americano chamado de DEFENDANT CLASS ACTION (ao coletiva de ru). MPF entrou com ao contra sindicato dos trabalhadores do INSS. caso de ao da coletividade dos aposentados contra outra coletividade, que era o sindicato dos funcionrios (legitimado passivo coletivo). UMA AO DUPLAMENTE COLETIVA. Fim de teoria da ao. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS conjunto de pressupostos/requisitos que devem ser obedecidos para que o processo exista e seja vlido. Barbosa Moreira diz que so tantos e to variados os pressupostos processuais que dizer que algo seja um pressuposto processual no significa muita coisa. NO BOM ESTABELECER REGRAS/DOGMAS VEZ QUE SEUS EFEITOS SO MUITO DISCUTIDOS. 1 dogma: a falta de um pressuposto processual extingue o processo. a regra, mas o legislador pode prever pressuposto que no extingue o processo, como a incompetncia. A falta de pressuposto em uma reconveno no extingue o processo principal (cabe agravo). O certo que pode extinguir, mas no certo. 42

2 dogma: a falta de pressuposto processual pode ser conhecido de ofcio pelo juiz. um dogma. H excees como a incompetncia relativa. bom estudar cada pressuposto separadamente para no errar. Pressupostos de existncia: a. Subjetivos a. Juiz; b. Partes; b. Objetivos Pressupostos de validade/requisitos de validade: c. Subjetivos a. Juiz; b. Partes; d. Objetivos a. Extrnsecos; b. Intrnsecos. Pressupostos de existncia: so aqueles necessrios para que o processo exista. Discusso acerca do que seja a citao vai ser dada mais para frente. SUBJETIVOS 1. Existncia de um rgo investido de jurisdio: preciso que haja um juiz. 2. Capacidade de ser parte ou personalidade judiciria: capacidade de ser parte a aptido se ser sujeito de uma relao jurdica processual. sempre averiguada em tese, no precisando analisar o caso concreto (neste caso s a legitimidade). Ela absoluta/indivisvel (ou se tem ou no se tem). Diferente da legitimidade onde pode ter para uma coisa e no ter para outra. Personalidade judiciria: a aptido para ser sujeito de direito processual. a capacidade de personalidade civil aplicada ao processo. H entes que no so pessoas, mas que tm capacidade de ser parte: ndios, massa falida, esplio, MP, condomnio, etc. Portanto so chamados pela doutrina ENTES FORMAIS! H mais sujeitos do processo do que pessoas no mundo! Todas pessoas podem ser sujeitos do processo, mas no so somente elas, existindo os entes DESPERSONIFICADOS. Quem no tem capacidade para ser parte? R: Morto (de cujus), animais etc. OBJETIVOS 1. Demanda. Para que um processo exista preciso que algum demande perante um juiz.

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LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 8 20/3/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Final de pressupostos processuais e incio de litisconsrcio. Requisito objetivo intrnseco: diz respeito ao procedimento. Para que o processo seja vlido preciso que se obedea s normas procedimentais. Ex. Petio inicial vlida. Pressupostos objetivos extrnsecos: tambm so chamados de PRESSUPOSTOS NEGATIVOS. So fatos estranhos ao processo ( relao processual) QUE NO PODEM OCORRER, e por isso so negativos. Ex. Inexistncia: de litispendncia, de coisa julgada, de perempo, de conveno de arbitragem. SO NEGATIVOS. Obs. Alguns doutrinadores designam estes pressupostos como IMPEDIMENTOS PROCESSUAIS (seriam sinnimos). Esta expresso foi criada pela doutrina alem. S que para eles os impedimentos processuais tm outro sentido: so os defeitos processuais que no podem ser conhecidos ex officio. A doutrina brasileira utiliza sentido diferente porque na Alemanha os pressupostos extrnsecos so impedimentos processuais que no podem ser conhecidos de ofcio. Alguns autores como Barbosa Moreira, Afrnio da Silva Jardim: entendem que os pressupostos negativos seriam na verdade condies da ao! Eles dizem que se os fatos so estranhos ao processo ele no podem dizer respeito ao processo, mas sim AO ( posio minoritria, mas importante). Fim dos pressupostos objetivos: PRESSUPOSTOS SUBJETIVOS (do juiz e das partes) DO JUIZ (j foram estudados) Jurisdio: pressuposto de existncia. Competncia e imparcialidade: requisitos de validade. DAS PARTES Capacidade processual: tambm chamada de capacidade processual, capacidade de estar em juzo ou legitimao ad processum.

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Os atos processuais so atos jurdicos e, por isso, exigem que o agente seja capaz. a capacidade para praticar atos processuais, para estar em juzo. No confundir com a capacidade de ser parte: esta a aptido para poder ser parte no processo. Pode-se ter capacidade de ser parte (menor, por exemplo), e no ter capacidade processual.

Personalidade do direito civil = capacidade de ser parte. Capacidade no direito civil = capacidade processual. A regra a de que quem tem capacidade civil tem capacidade processual. Nada impede que o legislador d tratamento diferente. Pode ele dar capacidade civil e retirar a capacidade processual (h independncia). Ex. O preso no tem capacidade processual nos juizados (no entanto capaz civilmente). Frederico Marques afirmou que as pessoas jurdicas no tinham capacidade processual. O fundamento era que as pessoas jurdicas seriam representadas em juzo. E se assim era, as pessoas jurdicas seriam processualmente incapazes. Dizer que elas so incapazes processualmente porque so representadas seria um equvoco de premissa. Deve-se fazer uma distino entre: a. Presentar (presentao): aqui no so envolvidos dois sujeitos, mas apenas um. uma relao orgnica. Ex. rgos do corpo, tudo faz parte de um conjunto. No h distino. b. Representar (representante): aqui existem dois sujeitos (o que representa e o que representado). Tanto assim que o representante age em nome alheio (pressupem-se duas pessoas). O presidente de uma pessoa jurdica no representa (sendo um rgo). O presidente presenta. Ele a pessoa jurdica. Quando ele atua, quem est atuando a pessoa jurdica. Lula no representante do Brasil, mas sim o prprio Brasil. A concreo do Brasil no seu presidente. As pessoas jurdicas no existem no mundo fsico. Elas vivem no mundo das idias, no mundo jurdico. Elas passam a existir no mundo fsico atravs das pessoas. Em concurso: O Ministrio Pblico presentado pelo promotor. Ele o MP. A carne, os rgos do MP so os promotores. As pessoas jurdicas so presentadas em juzo. Capacidade processual das pessoas casadas: exatamente porque as pessoas so casadas, elas so capazes. O regramento processual destas pessoas tende a ser o mesmo, mas h alguns temperamentos. H uma rede complexa de efeitos. dividida em trs partes: a. Exame do regime processual das pessoas casadas no plo ativo : artigo 10 do CPC. Se o cnjuge quiser propor uma ao real e imobiliria, ele precisa que o outro cnjuge consinta, dando-lhe autorizao.

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Sua capacidade fica mitigada, necessitando do consentimento do outro. Ter o consentimento do outro no significa que ambos tm que entrar em juzo juntos (no se trata de litisconsrcio necessrio ativo). Exige-se apenas o consentimento. Eles apenas podem propor a ao em conjunto. Esta regra que mitiga a capacidade processual dos cnjuges se verifica em vrios momentos no cdigo civil: V. art. 350 (envolvendo imveis de pessoa casadas, a confisso de um no vale sem a do outro); V. art. 669 (se a penhora recair sobre bens imveis, o cnjuge do devedor tem que ser intimado) etc. O consentimento pode ser suprido quando o outro conjugue no quiser dar o consentimento por capricho ou quando ele no pode dar (por estar em estado de coma, demncia, guerra etc.). Pode-se ir ao juzo de famlia e pedir que se supra o consentimento (art. 11, CPC). O artigo ainda fala em autorizao marital e outorga uxria: isto terminologia ultrapassada, falando-se hodiernamente em consentimento do cnjuge! O artigo 10 decorre do cdigo civil de 1.916 que impunha isto. O CC de 2002 continuou. Ele um reflexo do direto civil no direito processual. Por isso surgiram duas correntes em torno do tema: a. Primeira corrente (Gustavo Tepedino): entende que estas regras so inaplicveis Unio Estvel vez que so solenidades no existentes neste caso. b. Segunda corrente (processualistas): seria tambm aplicada famlia decorrente da Unio Estvel. Cssio Scarpinella defende isto. Seria tambm uma forma de proteo da Unio Estvel. * Professor (isoladamente) pensa que se nos autos houver notcia da Unio Estvel ou se ela for notria, as providncias deveriam ser tomadas. Mas, se ningum alegar, o juiz e as partes no poderiam saber. Prestigiar tal omisso seria uma forma de prestigiar a m-f. V. artigo 1.647, CC: novidade do Cdigo Civil: DISPENSOU o consentimento SE O CASAMENTO SE DER EM CASO DE SEPARAO ABSOLUTA DE BENS. O CC antigo fazia a exigncia para qualquer regime. Desta forma, os artigos 10, 350 e 669 do CPC tambm devem dispensar o consentimento em caso de SEPARAO ABSOLUTA. Outro problema diz respeito ao artigo 1.649 do CC: a falta de autorizao TORNA ANULVEL O ATO PRATICADO, podendo O OUTRO CNJUGE PLEITEAR SUA ANULAO. Pode o juiz controlar ex officio a falta de consentimento ou ele tem que esperar a manifestao do outro cnjuge? R: Professor entende que o juiz no tem poderes para isto. Sendo anulvel, somente quem poderia pedir a anulao seria o outro cnjuge. O juiz pode intimar o outro cnjuge para se manifestar, mas no pode anular sem ouvir o outro cnjuge. O art.

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1.649 restringe a legitimidade para alegar a nulidade ao outro cnjuge. O artigo 1.650 ratifica isto. b. Exame do regime processual das pessoas casadas no plo passivo: est regulado no pargrafo primeiro do artigo 10, CPC. Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes. No plo passivo a situao outra. Aqui caso de litisconsrcio necessrio! Este pargrafo primeiro tem quatro incisos, que podem ser divididos em dois grupos temticos: i. Incisos I e IV: em caso de direitos reais imobilirios (as questes de prova no dizem especificamente se so, apenas citando um caso concreto) e as que envolvem direitos sobre e imveis. Nestes casos h necessidade de citar os cnjuges! Isso no mais se aplica aos regimes de separao absoluta. ii. Incisos II e III: fatos que dizem respeito a ambos os cnjuges ou atos praticados por eles (responsabilidade civil, por exemplo). Quando h vrios responsveis pela prtica de ato ilcito, o caso de RESPONSABILIDADE SOLIDRIA, caso em que se pode escolher contra quem demandar. S que o caso de dvida solidria cuja cobrana tem que ser contra ambos os cnjuges. O inciso III tambm prev caso de dvida solidria em que necessria a cobrana de ambos os cnjuges. A redao antiga. O inciso deve ser relido, tendo sido reescrito implicitamente pelo artigo 1.643 do Cdigo Civil (podem os cnjuges independentemente de autorizao). O 1.644 diz que tais dvidas obrigam solidariamente ambos os cnjuges. Isso uma peculiaridade. Deve-se reler o inciso III luz dos artigos 1.643/1.644. * Tudo o que foi dito sobra a Unio Estvel para o plo ativo aplicado no plo passivo. c. Exame do regime processual das pessoas casadas nas aes possessrias (pargrafo segundo do artigo 10, CPC): a participao s necessria em casos de composse ou de ato por ambos praticado. Este pargrafo segundo de 1.994 e ele foi includo para AS AES POSSESSRIAS IMOBILIRIAS: ele se aplica tanto no plo ativo quanto no passivo. A palavra participao traduz o sentido de que necessrio o CONSENTIMENTO no plo ativo e o LITISCONSRCIO NECESSRIO no plo passivo. Fim de capacidade processual das pessoas casadas. Conseqncias da falta de capacidade processual: variam conforme o sujeito (V. artigo 13 do CPC): juiz suspende o processo e d prazo razovel para ser suprida a falta. No sendo cumprido o despacho:

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a. Se for o autor que no tem capacidade processual e no a supre, o juiz deve extinguir o processo. b. Se for o ru, reputar-se- revel. c. Se for terceiro ele excludo. NO CORRETO DIZER QUE TODA FALTA DE CAPACIDADE PROCESSUAL GERA EXTINO DO PROCESSO, MAS APENAS NO CASO DO AUTOR. CURADOR ESPECIAL: o curador especial no parte no processo. REPRESENTANTE da parte (que o curatelado). E curatela especial dura, no mximo, o tempo do processo. Qualquer juiz pode designar. diferente do que acontece com o curador geral (que designado pelo juiz de famlia). Curador especial curador s para aquele caso. Ele no tem poderes de dispor do direito material discutido. Ele no tem poderes de disposio. SEUS PODERES SO ESTRITAMENTE PROCESSUAIS. So PODERES DE DEFESA! Surge uma dvida: pode o curador especial demandar para o curatelado? Ou s tem poder de defender? Poderia ele reconvir? R: Entende-se que no! Ele teria poder apenas de defender. No pode reconvir, no pode denunciar lide (so demandas). Sucede que a doutrina e jurisprudncia passaram a permitir que o curador especial propusesse algumas demandas em razo de sua peculiaridades. Seriam elas: 1. Mandado de segurana contra ato judicial (faz s vezes de recurso). 2. Ao cautelar incidental; 3. Embargos execuo: smula 196 do STJ o executado que for citado por edital ou hora certa e que permanecer revel, ser nomeado curador especial com legitimidade para propor embargos! A curatela especial um munus publico: se o curador especial agir de modo negligente o juiz pode substitu-lo. Atualmente a curatela funo institucional da DEFENSORIA PBLICA: se houver defensor pblico na localidade, cabe a ele o papel de curador especial. Se no houver defensor pblico, qualquer pessoa capaz pode ser curador especial! Os juzes normalmente designam advogados, resolvendo dois problemas: o da capacidade processual e o da capacidade postulatria. Nos casos em que a nomeao do curador especial se impe, se o juiz no nome-lo, haver nulidade! Casos em que se impe a nomeao (artigo 9, do CPC): a. Ao incapaz sem representante legal ou se seus interesses colidirem com o daquele: se o juiz, neste caso, j for um juiz de famlia, ele j deve designar O CURADOR GERAL REPRESENTANTE GERAL, at como forma de economia processual. Se no for juiz de vara de famlia, designa apenas o curador especial.

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b. Ao ru preso ou revel citado por edital com hora certa: o segundo caso no de qualquer revel, mas aquele em que h CITAO FICTA. Nestes casos a revelia no produz efeitos, no obstante a revelia! * J em relao ao ru preso no exigido que seja revel, mas apenas que seja ru preso! O simples fato de ser ru e estar preso gera a necessidade de se nomear curador especial. Isso criticado pela doutrina, como nos casos em que o ru rico. A doutrina diz que no basta que o ru esteja preso, sendo preciso demonstrar a fragilidade de sua defesa. Fim de capacidade processual, chegando-se ao ltimo pressuposto processual. CAPACIDADE POSTULATRIA (ou capacidade tcnica) Alguns atos processuais exigem da parte alm da capacidade processual uma outra capacidade chamada capacidade postulatria. Os atos postulatrios exigem da parte que os pratica a capacidade de praticar atos postulatrios: capacidade tcnica. No Brasil, capacidade postulatria um atributo dos advogados e do MP. A regra a de que os leigos no podem praticar atos postulatrios (sem a participao de um advogado). A presena do advogado supre a incapacidade postulatria. Excees que o legislador previu: justia do trabalho, juizados especiais (at 20 salrios mnimos e em primeira instncia), habeas corpus, ao de alimentos (esta apenas para pedir os alimentos, depois tem que constituir advogado). H excees no CPC, artigo 36: com habilitao legal ou se na comarca no tem advogado (ou se for caso de recusa ou impedimento dos que houver). Certo doutrinador diz que nos juizados especiais dispensa-se a capacidade postulatria! errado. O que se dispensa o advogado. O que acontece que a capacidade postulatria atribuda a no advogados. No pode confundir. O advogado precisa apresentar em juzo a procurao, que o instrumento que o institui como representante (art. 37). Procurao no instrumento do mandato (erro crasso), mas instrumento da representao! Os advogados dos entes pblicos no precisam juntar procurao (Procurador do Estado, Advogado da Unio etc.). possvel procurar sem o instrumento da procurao em situaes urgentes, juntando-a em 15 (quinze) dias, prorrogveis por igual perodo. Os poderes dados ao advogado para representar em juzo podem ser: a. Poderes gerais para o foro: so todo aqueles que no so os especiais. Estes vm em uma clusula geral, no precisando mencionar que os poderes so para contestar, recorrer etc. b. Poderes especiais: estes tm que vir expressamente previstos na procurao. V. art. 38: receber citao inicial, confessar, reconhecer procedncia do pedido,

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transigir, desistir, renunciar etc. So atos de disposio que podem prejudicar o cliente. O advogado pode praticar, mas com autorizao especfica. Teresa Wambier defende que capacidade postulatria seria pressuposto de existncia. Caiu em concurso este pensamento. No posio majoritria, mas forte. A doutrina divide duas situaes que so bem distintas entre si: 1. Prtica de ato por no advogado (por quem no tem capacidade postulatria): ato nulo. Regra expressa no artigo 4, do EAOAB. A pessoa no tem capacidade, sendo incapaz. 2. Ato praticado por quem advogado, mas que no tem procurao: aqui o advogado tem capacidade, sendo ATO VLIDO! ato que, embora vlido, INEFICAZ EM RELAO AO SUPOSTO CLIENTE! como se o advogado tivesse praticado o ato sozinho. V. artigo 662 do CC: estudiosos dizem ser uma evoluo. Atos praticados por quem no tenha mandato SO INEFICAZES em relao ao representado, mas QUE PODEM SER RATIFICADOS. O CPC fez uma verdadeira barbeiragem no pargrafo nico do artigo 37: os atos no ratificados no prazo sero havidos por inexistentes (por isso Teresa Wambier diz isso). uma no existncia que poder gerar efeitos! uma lstima. V. smula 115 do STJ: na instncia Especial inexistente recurso interposto por advogado sem procurao nos autos. Professor acha que o art. 662 revogou o pargrafo nico do art. 37, do CPC. LITISCONCRCIO Noes gerais Conceito: a pluralidade de partes em um plo da relao processual. O litisconsrcio pode ou no conviver com a cumulao de pedidos: se duas pessoas fazem o mesmo pedido, haver litisconsrcio sem cumulao de pedidos ( um pedido feito por duas pessoas). Mas pode acontecer que duas pessoas faam cada um um pedido (havendo duas pessoas e dois pedidos). Neste caso h litisconsrcio e cumulao de pedidos. PORTANTO, NO SEMPRE QUE H LITISCONSRCIO QUE HAVER CUMULAO DE PEDIDOS. V. art. 191, CPC: litisconsortes com advogados diferentes tm direito a prazo em dobro de um modo geral! Esta regra sofreu uma mitigao! V. smula 641, STF: no se conta em dobro o prazo para recorrer quando s um dos litisconsortes haja sucumbido. Se a deciso s prejudicou um o prazo SIMPLES. Estudo da CLASSIFICAO DO LITISCONSRCIO: 1 Classificao: Ativo: no plo ativo. Passivo: no plo passivo. 50

Misto: em ambos os plos.

2 Classificao: Litisconsrcio inicial: o processo j nasce com pluralidade (no plo ativo ou passivo). Litisconsrcio ulterior: este ocorre durante o processo. No bem visto pela doutrina, mas existe. So trs as situaes que podem ger-lo: o Sucesso: se uma parte morre e mais de um herdeiro sucede. o Conexo: a reunio dos processos pode resultar em um litisconsrcio. o Interveno de terceiros: algumas modalidades podem geral litisconsrcio ulterior. No so todas, mas podem. Exemplos so o chamamento ao processo e a assistncia litisconsorcial. 3 Classificao: Litisconsrcio unitrio: h litisconsrcio unitrio sempre que a deciso tiver que ser a MESMA PARA TODOS OS LITISCONSORTES. Neste caso no h possibilidade de no ser a mesma deciso. Litisconsrcio simples: se a deciso puder ser diferente (a simples possibilidade) j ser suficiente para tornar o litisconsrcio em simples. Mtodo de distino de ambos os litisconsrcios: PARA SABER SE O LITISCONSRCIO UNITRIO H DUAS ETAPAS: 1. Para que ele seja unitrio preciso que os litisconsortes estejam discutindo uma situao jurdica nica. Se houver mais de uma relao jurdica sendo discutida, ser ele necessariamente SIMPLES. Sempre cai em concurso situao em que 30 (ou muito mais) contribuintes vo a juzo para no pagar tributo: aqui 30 relaes jurdicas discutidas. Cada uma diferente, sendo litisconsrcio simples. Um, por exemplo, pode estar mal representado, podendo ser diferente a deciso. Bastas a possibilidade de que a deciso seja diferente. Se h discusso da mesma relao jurdica, h a mesma legitimidade! Este fenmeno a chamada LEGITIMAO CONCORRENTE ou co-legitimao. Esta est intimamente relacionada com o consrcio unitrio. Est na matria de semana passada. SE FOR CASO DE LEGITIMAO CONCORRENTE, NECESSARIAMENTE LITISCONSRCIO UNITRIO! SER

2. Para que o litisconsrcio seja unitrio preciso que a relao jurdica discutida seja incindvel. ELA NO PODE COMPORTAR FRAGMENTAO. com base nisso que ser responde seguinte pergunta clssica: A solidariedade implica unitariedade? R: Uma obrigao solidria uma relao nica! Mas ser ela indivisvel? Toda obrigao solidria indivisvel? Depende. Acaso se trate de dvida solidria e indivisvel, ser litisconsrcio unitrio. MAS SE FOR DVIDA SOLIDRIA DIVISVEL, NO!

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Distino das condutas determinantes das condutas alternativas: so atos das partes. a. Condutas determinantes: so aquelas que colocam quem as pratica em SITUAO DESFAVORVEL. Prejudica quem pratica. determinante porque determina um resultado desfavorvel. Ex. Desistir, transigir, confessar, no recorrer, no contestar, etc. Sempre determinam posio desfavorvel. b. Condutas alternativas: estas ALMEJAM UMA SITUAO FAVORVEL. O fato de que elas sejam praticadas no implicam necessariamente em uma situao favorvel, elas so dirigidas a isso. Ex. recorrer, contestar, fazer prova etc. A DISTINO ENTRE LITISCONSRCIO UNITRIO E SIMPLES UMA DISTINO LUZ DO DIREITO MATERIAL! NO A LEI PROCESSUAL QUE OS DISTINGUE, MAS O TIPO (A NATUREZA) DO DIREITO MATERIAL DISCUTIDO.

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 9 27/3/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Litisconsrcio continuao. Aula passada: A DISTINO ENTRE LITISCONSRCIO UNITRIO E SIMPLES UMA DISTINO LUZ DO DIREITO MATERIAL! NO A LEI PROCESSUAL QUE OS DISTINGUE, MAS O TIPO (A NATUREZA) DO DIREITO MATERIAL DISCUTIDO. O litisconsrcio simples aquele que assim parece ser. O unitrio no, uma iluso. Se existirem 20 pessoas, elas sero tratadas unitariamente. Em que medida a conduta de um litisconsorte afeta o outro? R: Depende se o comportamento determinante ou alternativo. Trs regras para compreender como o comportamento se estende (ou no) ao outro litisconsorte: 1. Qualquer que seja o litisconsrcio, a conduta determinante de um no afeta o outro: V. art. 350, CPC. Confessar conduta determinante (faz prova contra o confitente, mas no prejudica os outros litisconsortes). Obs. Se for pensar bem, no litisconsrcio unitrio as condutas determinantes s so eficazes se praticadas por todos. Todos tm que confessar, renunciar etc. No basta dizer que a conduta de um no interfere na dos outros. Sendo unitrio, no h como se decidir de forma diferente. 2. No litisconsrcio unitrio as condutas alternativas se comunicam: a conduta alternativa de um beneficia os outros. Exemplo: art. 509 recurso interposto

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por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses. Doutrina diz que o caput s cuida do litisconsrcio unitrio. 3. No litisconsrcio simples a conduta alternativa de um no se estende ao outro: isto uma regra. Existem quatro observaes: a. V. art. 48, CPC: este um artigo para o litisconsrcio simples (comum) vez que no unitrio os atos de um beneficiam os outros. O artigo diz que os litisconsortes so tratados como partes distintas. b. V. art. 320, CPC: revelia uma conduta determinante e contestar uma conduta alternativa. A revelia gera uma confisso ficta, e por isso ela prejudica. O artigo diz que a revelia no produz efeitos quando um dos litisconsortes contesta. Beneficia os outros. Uma conduta alternativa teria sido estendida outra. Isso tambm se aplica ao litisconsrcio simples? R: SIM, EM RELAO AOS FATOS COMUNS A AMBOS OS LITISCONSORTES. Isso porque o juiz no pode dizer que o fato existiu para um e falar o contrrio para outro. A contestao de um litisconsorte simples aproveita os demais que no contestaram em relao aos fatos comuns. c. A prova produzida por um litisconsorte aproveita o outro? R: Prova uma conduta alternativa e obviamente aproveita o litisconsorte unitrio. A dvida fica em relao ao litisconsorte simples. A resposta que APROVEITA porque vige entre ns o PRINCPIO DA COMUNHO DA PROVA ou da AQUISIO PROCESSUAL DA PROVA. Esse princpio determina que a prova, uma vez produzida, pertence ao processo e no a quem a produziu. Se a prova est nos autos, qualquer sujeito processual pode utiliz-la. d. V. art. 509, CPC (de novo): O caput se aplica ao litisconsrcio unitrio. Acontece que o pargrafo nico cria uma regra excepcional de que: havendo SOLIDARIEDADE PASSIVA, o recurso interposto por um devedor aproveitar os outros (ESSA HIPTTESE PODE SER DE LITISCONSRCIO SIMPLES). uma conduta alternativa que no litisconsrcio simples aplicada ao litisconsrcio simples quando decorrente de vnculo de solidariedade. DICA: em concurso em que se pede para decidir se o litisconsrcio simples ou unitrio, SE A AO FOR CONSTITUTIVA, em ultima ratio, pode-se marcar que LITISCONSRCIO UNITRIO (enorme probabilidade). LITISCONSRCIO NECESSRIO X LITISCONSRCIO SIMPLES Necessrio aquele de formao obrigatria: tem que se formar necessariamente. O processo no vlido se ele no se formar. Facultativo aquele de formao opcional, voluntria. Cabe s partes decidir. O problema saber quando que ele ser necessrio. Deste modo, se saber quando ele ser facultativo. Quando o litisconsrcio necessrio: ele necessrio nos termos do art. 47, CPC. No bom ler o artigo porque ele bizarro. Para o cdigo, ele ser necessrio em duas situaes:

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a. Quando for unitrio: b. Por fora de lei: Para o cdigo h estas duas espcies: o necessrio unitrio e o necessrio por fora de lei. Pelo cdigo, todo litisconsrcio unitrio necessrio. Acontece que isto est errado vez que existe litisconsrcio unitrio que no necessrio. Frases importantes: NEM TODO UNITRIO NECESSRIO. NEM TODO NECESSRIO UNITRIO. Isso tem que saber vez que a grande dificuldade no estudo do instituto reside justamente aqui. Professor parte de um dogma para explicar: NO EXISTE LITISCONSRCIO NECESSRIO ATIVO! No haveria nenhuma possibilidade, por menor que seja, de algum s poder ir a juzo se outra pessoa fosse. Se o direito de ao um direito fundamental, no haveria como ser limitado, sendo inconstitucional se existir. No se pode exigir que uma pessoa s demande se o outro for. Demanda no um dever.

H quem defenda a existncia de litisconsrcio necessrio ativo, sendo NELSON NERY o maior defensor: ele diz que existe este tipo de litisconsrcio, sendo exceo, apenas em raros casos. Ele diz que se o litisconsorte necessrio ativo no quiser demandar, poderia o interessado agir sozinho, mas incluindo o outro tambm no plo passivo, passando a ser tratado como ru. ACONTECE QUE AQUI NO H LITISCONSRCIO ATIVO, mas passivo. Smula 406 do TST: fala sobre litisconsrcio em ao rescisria. Ela muito til/explicativa (bom ler nova). Art. 114, pargrafo segundo, da CF (includo pela EC 45): recusando-se as partes negociao coletiva ou arbitragem, S PODERIAM ELAS AJUIZAR DISSDIO COLETIVO DE COMUM ACORDO. A seria um litisconsrcio ativo em nvel constitucional. um gelo quente. A norma teratolgica, existindo j 5 (cinco) ADINs contra ela, todas com o mesmo fundamento. SE NO EXISTE LITISCONSRCIO NECESSRIO ATIVO, TODA VEZ QUE O LITISCONSRCIO UNITRIO FOR ATIVO, ELE SER FACULTATIVO! o caso dos condminos. Cada um pode ir sozinho defender o condomnio. facultativo. Mas se forem todos, ser unitrio. O litisconsrcio unitrio que existe no plo ativo tem um grave problema: s no adianta neg-lo. O problema que como a deciso tem que ser a mesma para todos, e pode ser que algum no esteja em juzo (porque facultativo pode acontecer),

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como ficaria a coisa julgada? Atingir aquele que seria litisconsorte unitrio, mas no foi (porque era facultativo e no se formou)? R: Grande pergunta com difcil resposta. H trs correntes sobre o tema: A) S atinge para beneficiar (professor acha essa corrente desprezvel). B) No se estende EM HIPTESE ALGUMA, vez que a coisa julgada no atinge terceiros. Defensora desta corrente ADA PELEGRINE GRINOVER. C) Esta adotada pelo professor, sendo capitaneada por BARBOSA MOREIRA: a coisa julgada se estenderia EM QUALQUER CASO vez que a lide nica e s poderia ser decidida uma vez. No h porque se permitir que a mesma lide seja julgada inmeras vezes. Tirando a primeira corrente, no tem uma majoritria. Depende da argumentao utilizada na prova. Portanto, ser o litisconsrcio necessrio apenas no plo passivo ou quando for imposto por fora de lei. Casos especficos previstos em lei: exemplos so ao de usucapio, ao demarcatria, litisconsrcio dos cnjuges no plo passivo etc. Se a lei diz que todo unitrio necessrio, ela cria uma regra geral (no plo passivo). O litisconsrcio necessrio por fora de lei ser unitrio ou simples? R: simples porque se fosse unitrio a lei no precisava dizer, caindo na regra geral. Acontece que pode a lei prever, em caso de litisconsrcio unitrio, dizendo que ele ser necessrio. ISSO IMPLICA DIZER QUE NEM TODO LITISCONSRCIO NECESSRIO UNITRIO, porque o necessrio por forca de lei simples, admitindo decises diversas. Existem todas as variaes de litisconsrcio (anlise combinatria): Necessrio e unitrio: quando for passivo. Necessrio e simples: por fora de lei. Facultativo unitrio: quando for no plo ativo. Facultativo simples: a regra. ANTIGAMENTE havia uma classificao do litisconsrcio muito famosa que dividia o litisconsrcio em trs: a. Litisconsrcio por comunho: b. Litisconsrcio por conexo: c. Litisconsrcio por afinidade: Para que o litisconsrcio surgisse tinha que ser dentro de um destes casos. H uma ordem decrescente de proximidade. Comunho seria o caso de uma mesma relao. Conexo so as ligadas uma a outra. Afins seriam aquelas ligadas por vnculo mais distante. De acordo com essa classificao, todo litisconsrcio por afinidade simples, sem exceo. 55

O CPC de 39 (que adotava esta sistematizao), dizia que o LITISCONSRCIO POR AFINIDADE ATIVO poderia ser recusado pelo ru. Isso era um direito potestativo do ru. Doutrina dizia que este litisconsrcio recusvel recebia o nome de LITISCONSRCIO FACULTATIVO IMPRPRIO. Os demais seriam litisconsrcios facultativos prprios. No CPC de 73 este sistema no se repetiu, embora o Cdigo estivesse sistematizado desta forma. S no houve previso da possibilidade de recusa. Esta desaparece. V. art. 46, CPC: O inciso I cuida do litisconsrcio por comunho. Os incisos II e III cuidam do litisconsrcio por conexo e o inciso IV cuida de caso de afinidade. Foi seguida a mesma linha do CPC de 39, apenas no havendo possibilidade de recusa. As dcadas de 70 e 80 so muito importantes na evoluo do direito processual vez que trouxeram aos tribunais um tipo de causa at ento desconhecidas: AS CAUSAS MULTITUDINRIAS (relacionado multido). So causas de multides. Repetitivas, com milhes de aes. Dado sociolgico interessante: neste perodo houve uma poca de incluso social muito grande em pouco espao de tempo. Nunca se viu. Hoje existe excluso, mas j foi muito pior. Lembrar do Estatuto da Mulher Casada, da proibio de votar dos analfabetos etc. Por conta disto surgiu problema que no existia no CPC de 39: surgiram litisconsrcios por afinidades com uma infinidade de pessoas. Em 1994 o legislador teve que resgatar o litisconsrcio facultativo imprprio. Vinte e um anos depois ele renasceu, mas com outra feio. Isso se deu no pargrafo nico do art. 46, CPC: O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo (POR AFINIDADE), quando comprometer a rpida soluo do litgio ou prejudicar a defesa. a possibilidade de que o juiz recuse a formao de um litisconsrcio multitudinrio. Antes bastava o ru impugnar, sem motivao. Agora necessria a motivao. Pode-se dividir em 5 em 5, 10 em 10 etc. CONCURSO: o pedido de limitao INTERROMPE o prazo para resposta! Isso significa que o ru, se pedir, aps a deciso do juiz, ter todo o prazo para se defender. Ele pode se manifestar somente nestes termos. Professor: pode o juiz limitar de forma ex officio. As causas que surjam por conta deste desmembramento tambm devem ir para o mesmo juzo. PORTANTO: o litisconsrcio facultativo imprprio renasceu. Isso tem cado em questes de concursos para a magistratura no RS e AC. Assuntos relacionados:

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A) INTERVENO IUSSU IUDICIS: interveno de algum no processo por ordem do juiz. No CPC de 39 existia previso expressa dizendo que aquele que o juiz entendesse que deveria fazer parte do contraditrio, poderia ser determinada a interveno. Era um poder muito amplo do juiz. Veio o CPC de 73 que no trouxe este poder. A interveno iussu iudicis que o CPC trouxe muito mais restrita: ver artigo 47, pargrafo nico: o juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios. Para o nosso cdigo o juiz s pode determinar a citao do litisconsorte necessrio no citado. Antes era qualquer um que o juiz assim entendesse. Atualmente h uma tendncia em se reestudar esta interveno: isso tem cado em provas, inclusive com o nome em latim. Hoje se defende uma interpretao ampliativa: um resgate do que ela era no CPC de 39. Isso para evitar problemas, sendo medida de economia processual. O juiz poderia chamar (na interveno remodelada) INCLUSIVE AQUELE QUE PODERIA SER LITISCONSORTE UNITRIO, mas no foi. Isso seria para evitar aquela discusso se estenderia ou no a coisa julgada. Permite-se ad cautelam que o juiz possa determinar esta interveno. Ministro Celso de Mello decidiu assim no MS imperado para instalao da CPI dos Bingos (Sarney era a autoridade coatora e foi determinada a interveno iussu iudicis dos lderes do governo para indicao dos membros da comisso vez que houve recusa do presidente do Senado). B) INTERVENO LITISCONSORCIAL VOLUNTRIA: tem duas acepes. a. Em uma primeira acepo ela sinnimo de assistncia litisconsorcial. b. No sentido utilizado por CNDIDO DINAMARCO: seria o caso do contribuinte/responsvel que postulasse interveno em um processo, formulando um pedido para si (semelhante ao que j foi formulado e distribudo), gerando litisconsrcio simples e facultativo ulterior. Tecnicamente o que o contribuinte quer fazer tornar-se um litisconsorte ULTERIOR ATIVO FACULTATIVO SIMPLES. Maior parte da doutrina (professor) entende que isso no lcito. O terceiro estaria escolhendo o juiz da causa, violando escandalosamente a garantia do juiz natural. Admite-se interveno litisconsorcial voluntria no direito brasileiro? R: Se for no primeiro sentido, sim. No segundo no. Fim de litisconsrcio. INTERVENO DE TERCEIROS TEORIA GERAL DA INTERVENO DE TERCEIROS Conceitos fundamentais a) Parte: quem est no processo como sujeito do contraditrio agindo com parcialidade.

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b) Terceiro: quem no parte, por excluso. Se est fora do processo, um terceiro. c) Interveno de terceiro: o ingresso de terceiro em processo alheio/pendente. Isso gera duas noes importantssimas: se o terceiro ingressa no processo pendente ele deixa de ser terceiro e vira parte atravs da interveno de terceiro. Outra noo importante que para ser interveno de terceiro preciso que o terceiro se meta em um processo pendente. O terceiro no gera processo novo. d) Processo incidente (incidente adjetivo): um NOVO PROCESSO QUE SURGE DE UM J EXISTENTE PARA NELE PRODUZIR EFEITOS. Exemplos: embargos execuo, embargos de terceiro, ao cautelar incidental, mandado de segurana contra ato judicial (so todos eles processos novos que surgem em razo de outro processo anterior para nele surtir efeitos). como um filho. e) Incidente do processo: incidente aqui substantivo (em cima adjetivo). um procedimento novo que SURGE DE UM PROCESSO J EXISTENTE PARA DELE FAZER PARTE. Ele no se desgarra do processo. como a verruga (?!). Ela se incorpora, passando a fazer parte do corpo. Para ser interveno de terceiro, tem que ser um incidente do processo. O terceiro no pode gerar processo novo. f) Demanda ou ao incidente: uma ao ajuizada a partir de outra, sobre outra. A DEMANDA INCIDENTE PODE SER UM PROCESSO INCIDENTE ou um INCIDENTE DO PROCESSO. Todos os exemplos de processo incidente e de incidente do processo so demandas incidentes. PODE-SE FALAR EM AO NOVA SEM FALAR EM PROCESSO NOVO. A reconveno uma ao incidente que um incidente do processo, no gerando processo novo. Nem toda ao incidente gera um processo incidente. As demandas incidentais podem gerar um processo novo ou um incidente do processo. Fundamentos da interveno de terceiro 1. ECONOMIA PROCESSUAL: resolve tudo em um processo s e o submete coisa julgada. 2. EXISTNCIA DE UM VNCULO JURDICO QUE ENVOLVE O TERCEIRO COM AQUELE PROCESSO: no justificam os vnculos emocional ou econmico. Historicamente o que justifica o vnculo jurdico. Vez por outra o legislador por autorizar uma interveno por interesse econmico, mas que ser ABSOLUTAMENTE EXCEPCIONAL. Classificao das intervenes de terceiro: A) B) INTERVENO ESPONTNEA: aqui o terceiro pede para entrar/intervir. INTERVENO COACTA OU FORADA: o terceiro trazido ao processo, sendo convocado aos autos.

A) Ad coadjuvandum: exemplo da assistncia.

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B) Ad excludendum: terceiro intervm para contrariar/excluir ambas as partes, que o caso da OPOSIO. Controle do magistrado: toda interveno de terceiro se submete. Ele tem que autorizar que o terceiro intervenha. Se no autorizar ele no pode intervir. V. art. 51, CPC: no havendo impugnao dentro de 5 dias o pedido do assistente ser deferido... Em concurso dito que isto est certo, mas no est. O CERTO QUE O PEDIDO SER DEFERIDO SE O JUIZ ENTENDER QUE DEVA SER DEFERIDO e no pelo silncio das partes. Toda interveno de terceiro se submete ao controle do magistrado. Efeitos da interveno de terceiro: pode trazer sujeito novo ao processo (ampliar os sujeitos) de forma que o processo novo fica mais complexo. Pode gerar tambm a modificao de um dos plos (em vez de aumentar gera uma troca de sujeitos como na nomeao autoria). Alm disso as intervenes podem ampliar objetivamente a causa/o processo (acrescer um pedido). Podem agregar pedido novo como na oposio e na denunciao da lide. O processo alm de ter novo pedido ela tem nova demanda. A denunciao lide dita que uma demanda nova. Cabimento da interveno: a regra que elas cabem no procedimento ordinrio. Nos juizados especiais existe proibio expressa no admitindo interveno de terceiro. J no procedimento sumrio a coisa j no to simples. V. art. 280, CPC: no so admissveis a ao declaratria incidental e interveno de terceiros, salvo a assistncia, recurso de terceiro prejudicado e a INTERVENO FUNDADA EM CONTRATO DE SEGURO. Esta ltima parte COISA NOVA, trazida pela L. 10.444/02! INTERVENO FUNDADA EM CONTRATO DE SEGURO: isto o gnero, enquanto assistncia e recurso de terceiro so espcies. Este gnero engloba as seguintes espcies: 1. DENUNCIAO DA LIDE fundada em contrato de seguro: no toda denunciao da lide, mas apenas quando fundada em contrato de seguro. 2. CHAMAMENTO AO PROCESSO em causas de consumo QUANDO FUNDADA EM CONTRATO DE SEGURO: o CDC permite. V. art. 101, II, do CDC. 3. Novidade do novo CDIGO CIVIL, art. 788: no tem nome ainda. Seguros de responsabilidade legalmente obrigatrios (exemplo do DPVAT) nestes casos a vtima pode demandar diretamente contra a seguradora. Vem o pargrafo nico e diz que o segurador no pode opor exceo de contrato no cumprido pelo segurado sem promover a citao deste. O segurado tem que fazer parte do processo para possibilita a exceo de contrato no cumprido. INTERVENO DE TERCEIRO FUNDADA EM CONTRATO DE SEGURO. outra espcie de interveno admitida no rito sumrio. Interveno de terceiro em ADIN, ADC E ADPF: as leis que as regem vedam expressamente interveno de terceiros nestas causas. Por qu? R: Parte-se da premissa

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que se trata de processo objetivo, no justificando a interveno. Esta a razo histrica. A doutrina faz duas ponderaes: 1. No se pode proibir a interveno de um co-legitimado: no se poderia negar. No adianta proibir vez que ele pode propor uma ADIN, podendo intervir. Quem pode dar origem a um novo processo poderia intervir. Essa proibio no se aplicaria ao co-legitimado. 2. Interveno do amicus curiae nestes processos; Amicus curiae: amigo da corte, da cria. algum que intervm no processo para auxiliar o juzo prestando esclarecimentos, opinando, ajudando o juiz a decidir. diferente do perito. Este intervm para ajudar o juiz a investigar os fatos. J o amicus curiae intervm para ajudar a decidir. A idia ampliar o debate, o ngulo e viso do magistrado. A idia mostrar um novo ngulo antes no visto pelo magistrado. a ampliao do debate! Por isso as pessoas defendem que o amicus curiae um fator maior de legitimao das decises. Estas se legitimariam ainda mais exatamente porque ele faz com que o processo tenha um contraditrio mais qualificado. Por todo o exposto a interveno do amicus curiae no uma interveno para ser parte (professor entende assim). Mas muitas pessoas classificam esta interveno como interveno de terceiro. O regramento: L. 6.385/76: esta lei criou a CVM. autarquia que fiscaliza o mercado de aes (de valores mobilirios). Esta lei diz em seu artigo 31 que a CVM ser sempre intimada nos processos judicirios que tenham por objetivo matria includa em sua competncia. Isso seria obrigatrio, dizendo j quem o amicus curiae (que a CVM) o que se justificaria perante a complexidade das questes relativas ao mercado de valores imobilirios. Isso foi questo de concurso. Perguntou-se: a CVM intervm a que ttulo? L. 8.884/94: art. 89 a lei do CADE que a autarquia que cuida da proteo concorrncia. O artigo diz que nos processos judiciais em que se discuta a aplicao desta lei, o CADE seria intimado para funcionar como assistente (NO , amicus curiae). O legislador tambm j indicou que ser o amicus curiae. L. 9.868 e 9.882/99 Leis da ADPF, ADIN e ADC: as duas leis (9.868 e 9.882) previram a interveno do amicus curiae para estes processos, mas o faz de uma maneira revolucionria: NO SE IDENTIFICA QUEM PODE SER O AMICUS CURIAE. Qualquer pessoa que tenha representatividade, que o STF entenda que possa colaborar, pode ser amicus curiae. PERMITE-SE TAMBM, PELA PRIMEIRA VEZ, A INTERVENO ESPONTNEA DO AMICUS CURIAE. Tambm uma novidade do ponto de vista histrico. Por isso agora o assunto tem sido bastante estudado e tem cado em concursos. O STF tem admitido que o amicus curiae faa sustentao oral. Antes eram s memoriais por escrito. Ele mudou, alternado seu Regimento Interno. Agora isto j est previsto l. Em 2.003 foi julgado HC impetrado por editor gacho acusado de anti-semitismo (por ataques a judeus), sendo processado por racismo. O acrdo tem 250 pginas e virou

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livro (RACISMO X ANTI-SEMITISMO). Neste processo (habeas corpus) o STF permitiu a interveno de amicus curiae, esta que foi citada em todos os votos. A tendncia que se possa admitir amicus curiae em qualquer causa, como fator de legitimao das decises. Isso desde que a causa seja relevante e que o amicus curiae tenha representatividade. No haveria bice, de forma que o objetivo seria melhorar a qualidade das decises. LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 10 3/4/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Interveno de terceiros em espcie. INTERVENES DE TERCEIRO ESPONTNEAS So aquelas em que o terceiro intervm no processo por manifestao de sua vontade. ASSISTNCIA a mais importante. Caractersticas gerais: a. Pode ocorrer a qualquer tempo: no tem limites. Enquanto o processo estiver pendente possvel a assistncia. b. O assistente intervm no processo aderindo pretenso de uma das partes. Ele no formula pedido prprio. No h ampliao objetiva! S aumenta subjetivamente (no nmero de pessoas). c. O assistente, aps a interveno, vira parte (embora com menos poderes). errado dizer que ele no parte. d. Ela pode ocorrer tanto no plo ativo quanto no plo passivo. e. No qualquer interesse que justifica a interveno do assistente. Ele no pode intervir no processo sob qualquer fundamento. No basta querer. Ela s cabe se ele demonstrar a existncia de INTERESSE JURDICO na interveno da causa. Portanto no pode ser interesse econmico, poltico, moral, emocional etc. Existe doutrina dizendo que o INTERESSE INSTITUCIONAL pode justificar a assistncia: o caso em que o advogado ser processado pelo o que falou. A OAB, tendo em vista este interesse institucional, poderia intervir como assistente. a mesma questo do Ministrio Pblico se algum Promotor estiver sendo processado como pessoa fsica pelo o que fez no exerccio das funes. Entende-se que a instituio possa intervir. Isso uma evoluo do antigo interesse jurdico. O que se entende por este interesse jurdico?

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R: H dois nveis de interesse jurdico (ambos aptos). H o interesse jurdico forte/direto/imediato e h o interesse jurdico fraco/indireto/mediato. So dois nveis/graus ambos suficientes para a interveno, apenas com conseqncias distintas: A) INTERESSE JURDICO FORTE/DIRETO/IMEDIATO: o caso em que o terceiro faz parte da relao jurdica. Sempre que o terceiro intervir alegando que esto discutindo interesse/direito dele, este interesse forte. Aquilo que se discute em juzo diz respeito diretamente ao terceiro. Exemplo o caso do condmino: ele pode intervir no processo proposto por outro condmino. H UMA REGRA: O SUBSTITUDO SEMPRE PODE INTERVIR NO PROCESSO CONDUZIDO PELO SUBSTITUTO. No s nesse caso: O interesse tambm forte o interesse nos casos em que O TERCEIRO CO-LEGITIMADO DO ASSISTIDO e pede para intervir para ficar ao lado de outro co-legitimado. Quando um co-legitimado pede para intervir ele tem tanta legitimao para a discusso quanto o prprio assistido. Exemplo: se o MP prope uma Ao Civil Pblica e uma associao civil pode intervir. Quando a interveno se baseia neste tipo de interesse (forte) surge a chamada ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL. Nela o assistente litisconsorte do assistido. DINAMARCO no concorda com isso, mas tudo que o litisconsorte pode fazer ele pode tambm. Nada mais do que um LITISCONSRCIO ULTERIOR VOLUNTRIO. No h subordinao entre eles, nem nenhum tipo de desigualdade. Se a assistncia litisconsorcial um litisconsrcio ulterior, esse litisconsrcio SIMPLES OU UNITRIO? R: Ela leva ao LITISCONSRCIO UNITRIO! O litisconsrcio facultativo unitrio existe, mas um problema (com a coisa julgada). A assistncia litisconsorcial ulterior justamente esta prova de que ele existe. A pessoa poderia estar no processo desde o incio. Isso revela que ele era facultativo. Da a relao que se deve fazer entre LITISCONSRCIO UNITRIO X ASSITNCIA LITISCONSORCIAL ( um litisconsrcio facultativo unitrio ulterior). Se a assistncia litisconsorcial est relacionada ao litisconsrcio facultativo unitrio e ele ocorre mais no plo ativo ( seu ambiente), conseqentemente A REGRA QUE A ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL DEVER OCORRER NO PLO ATIVO. Isso seria natural, vez que est relacionado ao litisconsrcio facultativo unitrio. EM CONCURSO, SE FOR CITADA ASSISTNCIA NO PLO ATIVO, SER CASO DE LITISCONSRCIO UNITRIO. V. art. 54, CPC: sentena influi na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido. No qualquer relao jurdica, mas aquela que est sendo discutida. B) INTERESSE JURDICO FRACO/INDIRETO/MEDIATO: da mesma forma admitida a interveno como assistente. O assistente reconhece que no faz parte da relao discutida. Embora no faa parte, ele FAZ PARTE DE OUTRA RELAO que mantida com o assistido que se vincula com aquela que est sendo discutida. Ela CONEXA COM AQUELA QUE SE DISCUTE. Da porque o interesse indireto.

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Esta segunda relao no est sendo discutida. Exemplo o caso de uma ao de despejo em que o sublocatrio pede para intervir. Se a locao cai, afetar a sublocao. Este no faz parte da relao discutida (locao), mas de uma que a ela se vincula (sublocao). Outro caso aquele em que a Unio intervm em ao em que seu servidor esteja sendo demandado a ttulo de responsabilidade funcional. Quando a assistncia se d nestes moldes, fala-se em ASSISTNCIA SIMPLES. O assistente simples NO INTERVM PARA SER LITISCONSORTE, vez que o interesse discutido no dele. Ele vem para ser um auxiliar, para ser um subordinado. Ele se submete vontade do assistido. Se o assistido quiser renunciar, transigir etc. ele no pode interferir. No litisconsrcio unitrio, as condutas determinantes (prejudiciais) s valem quando todos consentirem. Mas neste caso diferente: V. art. 53, CPC: A ASSISTNCIA SIMPLES NO OBSTA QUE A PARTE PRINCIPAL RECONHEA A PROCEDNCIA DO PEDIDO, DESISTA DA AO OU TRANSIJA SOBRE OS DIREITOS CONTROVERTIDOS. V. art. 52, CPC: o assistente atuar com auxiliar. Exerce os mesmo poderes, sujeitando-se aos mesmos nus. Pargrafo nico: sendo revel o assistido o assistente considerado gestor de negcios. O ASSISTENTE PRATICA O ATO QUE DEVER SER RATIFICADO POSTERIORMENTE PELO ASSISTIDO. O assistente submete-se coisa julgada? R: O assistente litisconsorcial se submete. No h dvida. O problema est no ASSISTENTE SIMPLES (isso caiu em concurso). ESTE NO SE SUBMETE COISA JULGADA. ELE SE SUBMETE A OUTRO TIPO DE EFICCIA PRECLUSIVA: EFICCIA PRECLUSIVA DA INTERVENO ou EFICCIA DA INTERVENO ou SUBMISSO JUSTIA DA DECISO (em concurso pode cair qualquer destas formas). EFICCIA PRECLUSIVA DA INTERVENO ou EFICCIA DA INTERVENO ou SUBMISSO JUSTIA DA DECISO: ela diferente da coisa julgada. Este outro tipo, em certo sentido, mais severo do que a coisa julgada. Em outro aspecto menos severo. A pergunta do concurso foi esta: Por que ela ao mesmo tempo mais severa e menos severa do que a coisa julgada? R: MAIS SEVERA: a eficcia preclusiva da interveno vincula o assistente simples aos fundamentos da deciso do juiz. O assistente simples fica vinculado quilo que foi resolvido na fundamentao do juiz. mais severo porque normalmente na coisa julgada no h vinculao da fundamentao, mas apenas da parte dispositiva.

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Exemplo dado por MARINONI: se uma pessoa entra com ao contra outra alegando dolo do tabelio na feitura da escritura. O tabelio pode intervir como assistente simples do ru. SE O JUIZ ENTENDER QUE HOUVE DOLO, O TABELIO FICA VINCULADO A ESTA PREMISSA. No h possibilidade de discusso em outro processo. um tiro no p. MENOS SEVERA: V. art. 55, CPC transitado em julgado, no se pode discutir a justia da deciso (so as razoes de decidir a fundamentao). Ela mais branda no sentido em que existem modos MENOS RGIDOS pelos quais o assistente pode se livrar da coisa julgada. muito menos rigorosa do que a ao rescisria. Podem ser alegadas DUAS MATRIAS DE DEFESA EM OUTRO PROCESSO. Estes dois motivos, uma vez provados, liberam o assistente:

A) Se for impedido de produzir provas pelo estado em que recebeu o processo ou pelo comportamento do assistido, no conseguiu influir na sentena: uma forma de se livrar da eficcia da eficcia preclusiva. B) Se desconhecia a existncia de alegaes ou provas que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu: ele se comportou mal. muito menos severo do que a coisa julgada (no tem prazo de 2 anos, pode ser alegada em defesa etc.). INTERVENO ESPECIAL DA UNIO E DAS PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PBLICO So duas modalidades especiais previstas em legislao extravagante. V. art. 5 da Lei 9.469/97: no caput h um tipo, no pargrafo nico tem outro. A. INTERVENO DO CAPUT Caractersticas: interveno espontnea e a qualquer tempo; S a Unio pode: especfica dela; A Unio no deduz pedido novo. Ela apenas entra no processo, do jeito que ele est. Basta que a Unio pea e que esteja no processo algumas destas pessoas: autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista ou empresas pblicas federais. Foi visto que de competncia da justia estadual o julgamento das causas que envolvem sociedades de economia mista. o caso do BANCO DO BRASIL. Se a Unio pede para intervir o processo vai para a justia federal. A LEI DISPENSA A DEMONSTRAO DE INTERESSE JURDICO OU ECONMICO. Simplesmente basta que a Unio pea e que figure como parte uma daquelas pessoas. A doutrina critica muito. uma forma de burlar a competncia da justia estadual. chamada por alguns doutrinadores de INTERVENO ANMALA DA UNIO. inconstitucional, no dizer de outros. B. INTERVENO DO PARGRAFO NICO 64

 a interveno das pessoas jurdicas de direito pblico. Caractersticas: A) interveno espontnea e a qualquer tempo; B) Em qualquer processo; C) FUNDADA EM INTERESSE ECONMICO: aqui tem que tem que ter interesse, mas que tem que ser econmico (e por isso tambm esdrxula); D) S quem pode intervir so PESSOAS DE DIREITO PBLICO: aqui no h espao para empresas pblicas e sociedades de economia mista. PARA ESCLARECER QUESTES DE FATO E DE DIREITO: para opinar. Pode trazer memoriais. Para muitos autores isto revelaria que uma hiptese de interveno de amicus curiae. O professor tem dvidas, especialmente pela parte final do pargrafo: ... e, se for o caso, recorrer. Ele poderia recorrer?! Amicus curiae que vira parte e que recorre no amicus curiae, mas parte! Em concurso perguntado a que ttulo se d esta interveno: Pode-se dizer que uma INTERVENO ASSISTENCIAL FUNDADA EM INTERESSE ECONMICO ou que uma interveno de amicus curiae. ALIENAO DA COISA LITIGIOSA possvel a alienao: surgem trs figuras: A DO ADQUIRENTE, A DO ALIENANTE E A DO ADVERSRIO! Ela possvel, mas s produz efeitos em relao s partes, sendo vlida e eficaz entre eles. Agora, para o processo esse negcio ser ineficaz por dois motivos: 1. O alienante no perde a legitimidade para continuar no processo. Ele continua sendo legitimado, no obstante tenha vendido a coisa. 2. O adquirente, ao comprar coisa litigiosa, fica vinculado ao que for decidido! EXTROMISSO: o caso de sucesso processual que a lei permite que ocorra. Mas, NESTE CASO, NECESSRIO O CONSENTIMENTO DO ADVERSRIO. Se ele no consentir, o adquirente pode intervir para ser ASSISTENTE LITISCONSORCIAL do alienante. Neste caso o adversrio passa a demandar contra o alienante e contra o adquirente simultaneamente. O interessante que o alienante permanece no processo a outro ttulo (diferente do incio). Antes era legitimado ordinrio. Agora o alienante passa a atuar na qualidade de legitimado extraordinrio, defendendo interesse que agora do adquirente. Este caso de LEGITIMAO EXTRORDINRIA SUPERVENIENTE: no incio no era legitimao extraordinria. O alienante tornou-se legitimado extraordinrio com a venda da coisa. Isso cai muito em concurso, vez que tem muitas informaes. V. art. 42, CPC: alienao da coisa ou direito litigioso no altera a legitimidade das partes. Pargrafo primeiro: o adquirente ou o cessionrio no pode ingressar em juzo sem que o consinta a parte contrria.

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Obs. Onde est escrito substituindo deve ser lido sucedendo, para no haver confuso. Pargrafo segundo: o adquirente pode intervir no processo (assistncia litisconsorcial). Pargrafo terceiro: sentena estende seus efeitos ao adquirente. V. texto de William Ferreira no livro Leituras Complementares. Agora a ltima interveno espontnea: OPOSIO Neste caso o terceiro intervm no processo pedindo para se contrapor a ambas as partes. O terceiro se mete em processo alheio para excluir as partes originrias, querendo a coisa para si. Neste caso o processo passa a ter duas demandas: a original e a oposio. Neste caso surge um: LITISCONSRCIO NECESSRIO PASSIVO SIMPLES E ULTERIOR A lei impe este litisconsrcio. Este fenmeno faz com que o juiz passe a julgar ambos os pedidos. Em concurso perguntado qual dos dois julgado primeiro! DO PONTO DE VISTA LGICO A OPOSIO TEM QUE SER JULGADA ANTES. Se a coisa for de terceiro, logicamente no ser de nenhum dos dois anteriores! V. art. 61, CPC: cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar. Tem que lembrar disso em prova de sentena. UM LITISCONSRCIO COM ADVOGADOS DIFERENTES, MAS COM PRAZO COMUM DE 15 DIAS PARA CONTESTAR! A CITAO PODE SER FEITA NA PESSOA DO ADVOGADO (V. art. 57, CPC). O juzo da causa principal tem COMPETNCIA FUNCIONAL para julgar a oposio. Espcies de oposio 1 parte: do incio do processo at a audincia de instruo: regulada pelo artigo 59 A OPOSIO INTERVENTIVA: esta um incidente do processo! Isso porque o terceiro se mete em um processo alheio, trazendo pedido novo em que ambas as demanda sero julgadas necessariamente na mesma sentena. Esta sim uma interveno de terceiros. 2 parte: da audincia de instruo at a sentena: esta regulada pelo artigo 60 A OPOSIO AUTNOMA: esta um processo incidente! Isso significa dizer que o terceiro GERA UM PROCESSO NOVO. Aqui no haver interveno de terceiros, havendo processo novo. Segue o procedimento ordinrio. Juiz pode sobrestar o processo por no mximo 90 dias. Ela no 66

implica necessariamente em deciso conjunta, mas assim poder ser! ELA PODE SER JULGADA CONJUNTAMENTE COM A AO PRINCIPAL. 3 parte: da sentena para frente: NO CABE OPOSIO APS A SENTENA! V. AT SER PROFERIDA A SENTEA. NOMEAO AUTORIA A partir de agora so as intervenes foradas. CARACTERSTICAS GERAIS 1. uma interveno provocada exclusivamente pelo ru. O ru que o nomeante. 2. A nomeao autoria um dever nos casos em que a lei impe, sob pena de arcar com perdas e danos. uma interveno obrigatria! 3. uma interveno cuja finalidade corrigir o plo passivo do processo. O nomeante diz ser parte ilegtima e nomeia a parte que diz s-la. O mximo que pode acontecer o nomeado entrar no lugar do nomeante (este o objetivo). SUCESSO PROCESSUAL. A GRANDE MARCA A CORREO DA LEGITIMIDADE PASSIVA. No em todos os casos em que o ru alega ser ilegtimo que ele tem que nomear. Na maior parte das vezes ele no vai ter que fazer isso. Ele s tem que nomear quando, em situaes especficas, houver previso legal. Ele no obrigado a ajudar o autor! Este dever s surge em virtude de lei. Por que surge este dever? R: Existem relaes jurdicas de subordinao que ficam escondidas pela aparncia. Quem olha no consegue ver o que est por trs. o caso do caseiro que vigia uma determinada casa: a aparncia de possuidor. Quem est de fora no consegue perceber. Nos casos em que h relao de dependncia encoberta pela aparncia h o dever de nomear quem a parte legtima. A razo de ser proteger o autor contra as iluses da aparncia, impondo o dever de quem demandado de indicar o verdadeiro legitimado. 1 CASO: HIPTESE DO MERO DETENTOR (art. 62, CPC): o caso do caseiro. Ele detm a coisa em nome alheio. 2 CASO: NOMEAO AUTORIA FEITA PELO PREPOSTO (art. 63, CPC): quem pratica ato por ordem ou em cumprimento de instrues de terceiro.

V. art. 66, CPC: se o nomeado reconhece, ocorre a sucesso processual. Se ele nega, o processo continua contra o nomeante! SE ISSO FOR INTERPRETADO AO P DA LETRA NO VAI EXISTIR NOMEAO AUTORIA. No tem sentido. A doutrina diz que quando o nomeado no aceita, o processo prossegue contra o nomeante, mas a deciso proferida afetar o nomeado, QUE NO ENTROU NO PROCESSO PORQUE NO QUIS! 67

APROFUNDAMENTO DO ASSUNTO Isso posio nova. S pode ser usada em segunda fase de concurso, e ainda assim, se for perguntado expressamente: 1) NOMEAO AUTORIA DO MERO DETENTOR: V. ART. 1.228, CC: o artigo correspondente no tinha este detenha. O artigo fala da AO REIVINDICATRIA. Sempre foi abordado pela legislao e pela doutrina caso de se reivindicar coisa de quem a possusse. O novo cdigo (visto literalmente) legitima o mero detentor a ser legitimado passivo. Desta forma o mero detentor seria PARTE LEGTIMA, no sendo caso mais de nomeao autoria! A doutrina discutiu. Para o professor nada mudou. Ele adere ao posicionamento de ALEXANDRE CMARA. No teria sentido admitir que o mero detentor pudesse responder. Isso deve ser ignorado, sendo questo polmica. No se deve arriscar em concurso dizendo que a nomeao do detentor est revogada pelo Cdigo Civil! 2) NOMEAO FEITA PELO PREPOSTO: de acordo com o Cdigo Civil, PREPOSTO E PREPONENTE RESPONDEM perante a vtima por ato ilcito. ELES SO SOLIDRIOS! Se a demanda contra o empregado (que pode responder pela dvida), por que nomear o empregador se ambos podem responder? O Cdigo Civil deixa claro isto, no sendo caso de nomeao autoria. O CASO SERIA DE CHAMAMENTO AO PROCESSO vez que ambos so solidrios e A SOLIDARIEDADE A MARCA DO CHAMAMENTO AO PROCESSO. Isto uma falha de premissa percebida por poucos. Os artigos que cuidam disso so os artigos 932, III c/c pargrafo nico do artigo 942, CC. So bem poucas pessoas que dizem isso. OBSERVO: Em todas as intervenes foradas necessrio perguntar: O terceiro cuja interveno foi provocada tem relao com o adversrio daquele que provocou sua interveno? R: Esta a pergunta-chave! As intervenes forcadas, dependendo da resposta a esta pergunta, so diferenciadas. Na nomeao a autoria, existe relao, E S ELE TEM! Quem se relaciona com o adversrio o nomeado e no o nomeante. CHAMAMENTO AO PROCESSO Caractersticas: a. S cabe no processo de conhecimento. NO CABE NO PROCESSO DE EXECUO. Muita gente acha que cabe neste ltimo caso. b. S o ru pode chamar ao processo. c. uma interveno facultativa. O ru chama ao processo se quiser! d. O chamamento ao processo est intimamente relacionado com a idia de SOLIDARIEDADE PASSIVA. O chamante chama algum que responde solidariamente com ele. Esta a palavra-chave. por isso que o chamamento ao

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processo visto pela doutrina como um instituto EM DESARMONIA COM O DIREITO MATERIAL. Isso porque o benefcio da solidariedade (passiva) que o credor pode escolher um devedor para demandar ( um benefcio). Da vem a lei processual e diz que pode haver o chamamento. POLMICA: O chamante est acionando o chamado? Demanda ele alguma coisa? uma ao? Seria uma ao de regresso? R: DINAMARCO e NELSON NERY entendem que sim! Para eles o chamamento ao processo seria uma ao de regresso para cobrar o quinho do outro. ESTA NO A POSIO MAJORITRIA. O que prevalece que o chamamento ao processo uma CONVOCAO PARA O LITISCONSRCIO. A sentena dever ser proferida contra todos e poder ser executada contra todos! O que acontece que ao final QUALQUER UM PODE PAGAR A DVIDA, tanto o chamante como o chamado. Na verdade DINAMARCO e NELSON NERY partem da premissa que o chamante quem deveria pagar. V. art. 80, CPC: a sentena valer como ttulo executivo em favor do que satisfizer a dvida (pode ser qualquer um). O chamamento processo, desta forma no uma ao, mas uma CONVOCAO PARA O LITISCONSRCIO. Este ser simples ou unitrio? R: Na aula passada foi visto que a solidariedade pode implicar em litisconsrcio unitrio ou simples (ISTO A DEPENDER DA DIVISIBILIDADE DO BEM). Se for divisvel, o litisconsrcio simples. Do contrrio unitrio. Respondendo pergunta do tpico anterior: O terceiro cuja interveno foi provocada tem relao com o adversrio daquele que provocou sua interveno? R: Existe relao do chamante com o adversrio do chamado! AMBOS TM RELAO! H quem diga que no cabe chamamento ao processo em ao coletiva, vez que haveria tumulto e dificuldades tutela coletiva: so muitos os que podem ser solidrios no direito ambiental, por exemplo. Doutrinariamente no h base normativa para vedar o chamamento ao processo nas aes coletivas! Prxima aula: denunciao lide!

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 11 10/4/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Denunciao da lide. Obs. da aula anterior: Art. 101, II, CDC: uma outra forma de CHAMAMENTO AO PROCESSO aqui h um chamamento fundado em contrato de seguro. O fornecedor demandado chama ao processo a seguradora. Ao invs de ser uma denunciao da lide (como normalmente em casos de seguro) um chamamento. A utilidade (a razo de

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ser) disto que sendo chamamento ao processo, a sentena poder ser executada contra o chamado (segurador). O CDC passa a considerar a seguradora solidria com o fornecedor em face do consumidor, ampliando o lastro patrimonial para a segurana deste. Ele passa a ter outro patrimnio para executar. Isso visa beneficiar o consumidor. um pouco paradoxal vez que se poderia pensar que o chamamento seria sempre prejudicial ao autor, mas neste caso no . DENUNCIAO DA LIDE O instituto denunciao da lide, e no lide. Verbo denunciar transitivo direto e indireto. denunciar a lide a algum (terceiro). Ora se refere ao instituto (denunciao da lide), ora se refere ao verbo/conduta (denunciar a algum lide). A denunciao da lide, das intervenes foradas, A NICA QUE PODE SER PROVOCADA TAMBM PELO AUTOR. Se assim o for, o autor deve faz-lo j na petio inicial, e o ru pode faz-lo at a contestao. at vez que pode ser antes. A regra que a denunciao seja feita na pea de contestao. Se o autor que denuncia lide na prpria inicial, na verdade, no h propriamente uma interveno de terceiro vez que ele est no processo desde sua formao. No entanto, o cdigo regula a denunciao tanto pelo autor quanto pelo ru como interveno de terceiro. A denunciao da lide s cabe em processo de conhecimento. No cabe em processo cautelar nem de execuo. O nosso direito positivo admite as chamadas DENUNCIAES SUCESSIVAS: permite-se que o denunciado faa sua prpria denunciao. O denunciado pode virar denunciante de um quarto e assim sucessivamente. Embora estejam autorizadas, cabe ao magistrado fazer o controle destas denunciaes sucessivas (para que no haja tumulto). A denunciao da lide uma DEMANDA: uma ao. O denunciante formula uma demanda contra o terceiro. Por ser demanda, a denunciao passa a ter um NOVO PEDIDO. Na sentena o juiz vai ter que examinar ambas as demandas sob pena de se tornar a sentena em citra petita. Frase tcnica: A denunciao da lide hiptese de ampliao do objeto litigioso do processo. Os concursos cobram esta percepo de que a denunciao da lide (diferente do chamamento e da nomeao) gera uma ampliao do objeto, PASSANDO A TER PEDIDO NOVO. A denunciao da lide uma AO REGRESSIVA, de reembolso, de regresso. O denunciante se volta contra terceiro para pedir o reembolso daquilo que pagou, do prejuzo que teve. Esta a marca da denunciao da lide. Ela uma DEMANDA REGRESSIVA ANTECIPADA: o denunciante pede o reembolso antes de ter o prejuzo. Ele se antecipa ao prejuzo. Isto foi permitido pelo legislador por uma questo de ECONOMIA PROCESSUAL.

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Alm de ser demanda, de ser regressiva e antecipada, a denunciao da lide tambm uma DEMANDA EVENTUAL: eventual porque ela se d apenas na hiptese de o denunciante perder a causa. Ele ainda no perdeu. Esta eventualidade tem conseqncia prtica muito forte no sentido que SE O DENUNCIANTE FOR VENCEDOR (o ru, por exemplo), A DENUNCIAO NO SER EXAMINADA. Isso porque ela eventual. Em prova de sentena, por isso, primeiro deve ser examinada a demanda principal. Se for o caso, no haver exame da denunciao. Diferente da oposio, onde esta deve ser analisada primeiro. DISTINO ENTRE DENUNCIAO DA LIDE E CHAMAMENTO AUTORIA O chamamento autoria o antepassado da denunciao da lide. Ele precede o instituto da denunciao da lide historicamente. O CHAMAMENTO AUTORIA J NO EXISTE MAIS. Existe um vnculo hereditrio. O chamamento existia poca do Cdigo de 1.939. O CPC de 1.973 aboliu o chamamento e colocou em seu lugar a denunciao da lide, com outro nome e outra feio. No a mesma coisa. algo novo, embora tenha entrado em seu lugar. O chamamento autoria consistia em o demandado chamar o terceiro que deveria indeniz-lo por eventual perda. Acontece que neste caso o chamante no demandava contra o terceiro (no era lide, mas um aviso). Era uma simples notificao. Bastava notificar o chamado e isso j era suficiente. O regresso se dava em outro processo. O chamado poderia negar o vnculo com o chamante ou assumir seu lugar. Era permitida a sucesso processual. O chamado sabia que se ele no interviesse no processo nada aconteceria com ele, mas apenas em outro processo. O CHAMAMENTO AUTORIA S CABIA NOS CASOS DE EVICO. , PORTANTO, TOTALMENTE DISTINTO DA DENUNCIAO DA LIDE. SITUAO PROCESSUAL DO DENUNCIADO A pergunta : o denunciado vem ao processo e atua em que qualidade?. R: o denunciado assume mais de uma posio processual. Em face do denunciante O DENUNCIADO RU (responde a uma demanda regressiva eventual e antecipada). O PROBLEMA QUANDO SE PERGUNTA SUA SITUAO EM FACE DO ADVERSRIO DO DENUNCIANTE (h trs correntes doutrinrias): 1. Corrente de Nelson Nery: para ele o denunciado um ASSISTENTE SIMPLES DO DENUNCIANTE (em face de seu adversrio). Se o adversrio perde, cai a denunciao. Por isso o denunciado vai ajudar o denunciante. 2. Corrente de Cndido Dinamarco: para ele caso de ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL. No poderia ser simples vez que os poderes conferidos so de assistncia litisconsorcial. 3. Corrente do Cdigo: o cdigo coloca o denunciado como LITISCONSORTE do denunciante. posio parecida com a de Dinamarco, no o contradizendo. O

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problema que Dinamarco se recusa a dizer isso. Teria tudo o que tem o litisconsrcio, mas seria assistente. A doutrina faz duas observaes: ESTE LITISCONSRCIO UNITRIO, vez que no h como o adversrio ganhar de um e perder de outro (denunciante e denunciado). O fato de ser simples seria caracterizado pela possibilidade resultar decises diversas nas duas demandas, mas no h esta possibilidade no caso. O litisconsrcio unitrio ou simples luz de cada demanda. Surge situao curiosa na medida em que O DENUNCIADO VAI ASSUMIR A DEFESA DO DENUNCIANTE: CASO DE LEGITIMAO EXTRAORDINRIA, vez que a lei confere poder para quem algum, em nome prprio, defenda interesse de outrem.

possvel condenao direta do denunciado? R: Esta pergunta um problema em concurso. O que se quer saber se pode o denunciado ser condenado a pagar diretamente ao adversrio do denunciante. necessrio lembrar da tcnica utilizada na resoluo de toda interveno de terceiro provocada: O denunciado tem relao com o adversrio do denunciante?. R: Na nomeao autoria existe relao, e s ele tem. No chamamento ao processo, existe relao, tambm. Na denunciao da lide no h relao. Esta a marca que distingue o chamamento da denunciao. O denunciado s tem relao com o denunciante. Se isso verdade, pela perspectiva do direito material, NO POSSVEL A CONDENAO DIRETA. Como pode haver condenao de indenizao sem que haja relao? * ACONTECE QUE O STJ DESENVOLVEU O ENTENDIMENTO CASUSTICO DE QUE CABE A CONDENAO DIRETA DO DENUNCIADO (a despeito de autorizao legal) EM CASO DE SEGURO. O objetivo disso foi proteger a vtima do dano. Isso porque geralmente seu causador no tem patrimnio. H, no caso, violao ao direito material. Isso acompanhou o caso citado do CDC para seguradoras. Ele j foi escrito neste esprito (de permitir o chamamento ao processo da seguradora, para que ela j respondesse). V. art. 788, CC: em casos de seguro legalmente obrigatrio (como o DPVAT, por exemplo), a indenizao paga pelo segurador diretamente ao terceiro. DENUNCIAO DA LIDE NAS CAUSAS DE CONSUMO V. art. 88 do CDC: DIZ QUE A AO DE REGRESSO PODE SE DAR EM PROCESSO AUTNOMO. vedada a denunciao da lide. Muita gente diz que nestes casos (de consumo) no cabe denunciao da lide. Em prova de marcar pode-se dizer isto. * Acontece que h remessa ao art. 13, pargrafo nico, do CDC, onde os diversos fornecedores da cadeia de consumo so considerados RESPONSVEIS SOLIDRIOS PERANTE O CONSUMIDOR. Se o caso de responsabilidade solidria NO DENUNCIAO DA LIDE. A interveno de terceiro para isso o CHAMAMENTO AO PROCESSO. A doutrina diz que onde se l denunciao da lide, deve-se ler chamamento ao processo vez que o caso de obrigao solidria. Professor fala que isto faz sentido. Se o fornecedor pudesse trazer todos que pudessem

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fazer parte da cadeia de consumo isso iria causar prejuzo ao consumidor, de forma que isso beneficiaria apenas ao fornecedor. OBRIGATORIEDADE V. art. 70, CPC: A denunciao da lide obrigatria. A redao de clareza solar. Desta forma, os trs incisos deste artigo seriam obrigatrios. Consideraes tericas: A) Na verdade, a palavra obrigatria estaria sendo utilizada de forma atcnica. Isso porque se a denunciao da lide diz respeito a um direito de regresso, no poderia ser obrigatria. Isso seria apenas um nus, de modo que se no for exercido isso causaria um prejuzo. B) Que prejuzo seria esse decorrente da no denunciao? R: Haveria perda do direito de regresso. Isso significa dizer que no se poderia por ao autnoma buscar este regresso, mas apenas pela denunciao da lide. No extinto chamamento autoria a ao de regresso era autnoma, o que no ocorreria neste caso. A doutrina foi dando cortes (num total de trs) para demonstrar que no assim como diz o art. 70, CPC: 1. A denunciao da lide no pode ser obrigatria se ela ocorrer em um procedimento que decorra de um ato administrativo. Se o prejuzo decorre deste ato haveria denunciao em processo administrativo? Ela pressupe processo jurisdicional. Ela no seria sempre obrigatria (em todos os casos). A denunciao da lide tambm no obrigatria quando decorre de um processo que no a admite. Neste caso a lei probe. No se pode perder o direito de regresso em virtude de proibio contida em lei. Nos juizados especiais e no procedimento sumrio no se admite denunciao da lide. Estes prejuzos podero ser ressarcidos em ao autnoma. 2. Embora o art. 70 tenha trs incisos a denunciao da lide s poderia ser obrigatria no inciso I (que trata da evico). Somente neste caso haveria norma de direito material que respalda esta exigncia/obrigatoriedade. Isso no ocorreria nos outros casos. ISSO UMA UNANIMIDADE NA DOUTRINA, sendo questes de diversos concursos: Obrigatrio s o caso do inciso I e mesmo assim -, se a evico vem de ato administrativo ou processo que no permita a denunciao, caber ao autnoma. Concurso: admite-se ao autnoma de evico? R: Sim. Em casos de evico administrativa, que venha dos juizados ou de processo com rito sumrio. Isto no polmico, cabendo ao de evico. 3. A S seria obrigatria no inciso I por conta do artigo 456 do CC, que no novo: doutrina tem dito que NEM NOS CASOS DO ART. 456, CC e art. 70, I, CPC a denunciao da lide seria obrigatria. H dois argumentos: a. Se disser que obrigatria haveria o prestigio do que est enriquecendo (vendedor) custa do que comprou. Seria prestigiar o enriquecimento

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ilcito. Por uma filigrana processual, por exemplo, no seria justo que se pudesse perder o direito material. b. O artigo 456 obsoleto. Quando ele foi escrito, no antigo Cdigo de 1.916, havia o chamamento autoria, no havendo mais que se falar em notificao. Ele se refere a instituto que no mais existe. PORTANTO, NEM NOS CASOS DE EVICO A DENUNCIAO DA LIDE SERIA OBRIGATRIA. Por que, ento, dizer ser a denunciao da lide obrigatria se ela no em nenhum dos casos ali elencados? Acontece que o chamamento autoria era obrigatrio, mantendo-se a obrigatoriedade sem perceber a mudana ocorrida. No art. 456, CC: a parte ou qualquer dos anteriores novidade do Cdigo Civil de 2002. 1. Concepo de ALEXANDRE CMARA: ele diz que o art. 456 no aplicvel, vez que no h lei de processo que regulamente isto. Refere-se a lei de processo que no mais existe. 2. Concepo de FLVIO YARSHELL: este trecho teria consagrado a possibilidade das DENUNCIAES SUCESSIVAS. Isso o Cdigo de Processo j previa. Seria caso em que o CC teria respaldado esta possibilidade j admitida pelo CPC. Estas duas interpretaes seriam no sentido de que nada mudou. 3. Concepo de HUMPERTO THEODORO JNIOR: para ele o que o art. 456 fez foi criar uma hiptese de SOLIDARIEDADE LEGAL ENTRE OS ALIENANTES em face do ltimo comprador. Acontece que esta solidariedade no est prevista expressamente. Teria que ser presumida, o que no se admite. O Conselho da Justia Federal (CJF), nas Jornadas de Direito Civil, editou enunciado no sentido que o adquirente poderia demandar qualquer alienante que fosse responsvel pelo vcio. No site www.cjf.gov.br estariam os enunciados consolidados de trs jornadas. Isso deve ser lido com se fosse smulas, sendo doutrina. 4. Concepo de NELSON NERY e CSSIO SCARPINELLA BUENO: eles defendem a interpretao literal do art. 456. O denunciante poderia denunciar a lide a qualquer um (literalmente). Isto DENUNCIAO DA LIDE PER SALTUM. Poderia ser pulado o alienante imediato, denunciando o alienante mediato. 5. ANTES DE O CC ENTRAR EM VIGOR, doutrinadores defendiam a tese de que se poderia fazer uma DENUNCIAO COLETIVA, chamando todos de uma vez s. No seria per saltum, mas chamando todos, exatamente para minimizar a demora que denunciaes sucessivas poderiam causar, gerando prejuzo ao processo. Muitos autores esto dizendo que o art. 456 teria consagrado esta denunciao coletiva. No se poderiam pular, devendo-se trazer todos!

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 assunto bem divergente, havendo cinco correntes. PARGRAFO NICO DO ART. 456 DO CC No atendendo o alienante (denunciado) denunciao da lide (sendo ele revel), e sendo manifesta a procedncia da evico (A vai ganhar), pode o adquirente (B) deixar de oferecer contestao ou usar de recursos. Isto quer dizer pode-se abandonar a demanda contra si (o denunciante) e concentrar a defesa na denunciao. Isso seria uma banalidade, sendo importante porque uma novidade. V. art. 75, II, CPC: se o denunciado for revel, ou comparecer apenas para negar a qualidade que lhe foi atribuda, cumprir ao denunciante prosseguir na defesa at final julgamento. Isso o contrrio do que diz o art. 456, pargrafo nico, do CPC. Para o professor isso seria uma insanidade. NO TERIA SENTIDO vez que o denunciado ru, no podendo dizer que no quer ser denunciado! O Cdigo Civil REVOGOU O ART. 75, II, do CPC, de forma correta. Este inciso II seria mais um resqucio do chamamento autoria, de forma que era possvel o chamado no aceitar a notificao. ART. 70, III, CPC quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva o prejuzo do que perder a demanda. Esta uma clusula geral, cujo objetivo foi escancarar a denunciao da lide. Ele foi escrito para admitir a denunciao da lide em qualquer hiptese regressiva. uma grande novidade do CPC de 73. Seu ancestral (chamamento autoria) s cabia em hipteses de evico. Este inciso a causa de uma das polmicas (ainda sem fim) que surgiram com o CPC de 73. 1 CORRENTE: Logo que saiu o CPC, o professor VICENTE GRECCO publicou um trabalho sobre a denunciao da lide antecipando-se. Ele disse que ESTE INCISO III DEVERIA SER INTERPRETADO RESTRITIVAMENTE. Caso contrrio ele criaria uma srie de problemas (tumulto processual) inviabilizando o processo.

VICENTE GRECO: No cabe denunciao da lide com base no inciso III, se ela introduzir fundamento jurdico novo, se trouxer novos fatos. Para este professor, o inciso III s seria aplicvel quilo que ele chamou de PRETENSO REGRESSIVA FUNDADA EM GARANTIA PRPRIA: esta garantia seria aquela decorrente da transmisso de direitos (QUEM TRANSMITE GARANTE). Exemplo seria nos casos de SUB-ROGAO. Esta a interpretao restritiva de VICENTE GRECO. Para ele nem mesmo em caso de seguro a denunciao da lide seria admitida.

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A esta corrente aderiram inmeros doutrinadores: Nelson Nery, Cssio Scarpinella etc. 2 CORRENTE: Em 1.975 o professor CNDIDO RANGEL DINAMARCO (colega de Vicente Grecco na USP) escreveu um artigo contra aquele posicionamento. Ele dizia que o inciso III AMPLO/GENRICO PARA PERMITIR A DENUNCIAO EM QUALQUER AO REGRESSIVA. Ele valeria TANTO PARA A GARANTIA PRPRIA OU IMPRPRIA: Garantia imprpria seria qualquer direito regressivo, fundado em qualquer coisa e no s naquele decorrente de alienao e sub-rogao.

At hoje h quem interpreta restritivamente e quem interpreta ampliativamente. IMPORTANTE TEMA A POSSIBILIDADE DE DENUNCIAO DA LIDE PELO ESTADO: a resposta a este questionamento est no inciso III, vez que com base nele que ser possvel (ou no) a denunciao. Alguns doutrinadores dizem que no pode por misturar responsabilidade objetiva e subjetiva (esta seria a posio de Grecco). Outros diziam que poderia vez que isso no seria vedado pelo art. 70, III (como diz Dinamarco). No STJ h decises at pelo mesmo ministro adotando cada uma das posies. * O PROFESSOR DIZ TER INAUGURADO UMA TERCEIRA CORRENTE: para ele no haveria vedao em tese (discorda de Vicente Grecco). O cdigo no limitou. Acontece que so razoveis as ponderaes de que se a denunciao da lide pudesse ser feita ao prazer do denunciante, poderia prejudicar. Para este posicionamento o problema deve ser resolvido in concreto. O caso que apenas no caso concreto pode o juiz analisar se deve prestigiar a economia processual (reunir todos) o a celeridade (no admitir). Aqui, a priori, no h como se estabelecer uma regra. HAVERIA QUE SE FAZER UMA PONDERAO CASUSTICA. PETIO INICIAL ART. 282, CPC 1 PARTE Ela o instrumento da demanda. A demanda o ato de provocar a atividade jurisdicional. Este ato precisa de um instrumento para que ele seja formalizado, que a petio inicial. Este instrumento tem alguns requisitos: A) FORMA ESCRITA: a regra. H excees, havendo demandas que podem ser feitas oralmente. o caso da justia do trabalho, juizados especiais, ao de alimentos. Acontece que estas interposies orais devem ser reduzidas a texto. B) ASSINATURA DE QUEM TENHA CAPACIDADE POSTULATRIA: a regra que tem que ser assinada por advogado ou membro do MP. H excees j vistas. No divrcio e na separao consensual os cnjuges tambm assinam a petio inicial, vez que ela tambm um acordo! C) ENDERAMENTO: endereada ao rgo jurisdicional competente. neste momento que se aplicam as regras de competncia.

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Cuidado com a terminologia: na justia estadual dirige-se ao juiz de direito ( terminologia da LOMAN) e na justia federal s JUIZ FEDERAL. Na justia estadual COMARCA e na justia federal SEO JUDICIRIA. D) QUALIFICAO DAS PARTES: quando se tratar de petio jurdica, ao invs de residente e domiciliado melhor escrever estabelecida em. Deve-se dizer se pessoa jurdica de direito privado ou de direito pblico. Se no se souber as qualidades do ru, deve-se colocar estado civil, nome IGNORADOS. Isto acontece muito nos casos de ocupaes de terras onde h demanda contra uma multido demanda contra todos quanto estejam ocupando o imvel. Nascituro: qualifica-se dizendo que NASCITURO DE FULANA, representada por sua genitora.... E) CAUSA DE PEDIR e PEDIDO: a primeira j foi estudada. O pedido vai ser dado na segunda metade da prxima aula (muito extenso e importante).

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 12 17/4/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Petio Inicial. Requisitos: Foram analisados: forma escrita, assinatura do advogado, endereamento, qualificao, causa de pedir e pedido. F) REQUERIMENTOS OBRIGATRIOS So dois: 1. Requerimento de citao do ru: coisa antiquada. O autor no pode requerer que ele no seja citado. No entanto, a lei exige o requerimento. Nos juizados no se exige isso, vez que est implcito. 2. Requerimento de produo de provas: tambm exigncia ultrapassada. H o requerimento na inicial, mas no se sabe quando elas sero produzidas. Costuma-se colocar que se requer a produo de todos os meios de prova. S em momento oportuno (AIJ) que haver dispensa de algumas delas. requisito pouco eficaz na prtica. G) ATRIBUIO DO VALOR DA CAUSA

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Toda causa tem que ter valor, mesmo aquelas sem valor econmico. No existe possibilidade de se dizer que atribudo o valor mnimo. Ele sempre tem que certo e em Real. No pode ser ilquido (s o pedido pode, o valor da causa no). FUNES: O valor da causa serve para ser base de clculo das custas, das multas processuais, para escolha da competncia e do tipo de procedimento. H) A PETIO INICIAL DEVE VIR ACOMPANHADA DOS DOCUMENTOS INDISPENSVEIS PROPOSITURA DA AO So indispensveis os documentos que a lei disser: a lei impe alguns casos. Ttulo executivo um documento indispensvel propositura da execuo. Planta do imvel na ao de usucapio, procurao (esta em todo processo), certido de casamento em uma ao de separao etc. Tambm existem documentos indispensveis por obra do autor (ele os torna indispensveis): Se o autor faz referncia a um documento na sua petio inicial, ele torna este documento indispensvel. Se ele no junta este documento, ocorre o defeito. Se ele no est em suas mos, deve-se pedir (j na petio inicial) a exibio deste documento. OS DOCUMENTOS SO INDISPENSVEIS POR FORA DE LEI OU POR ATO DO DEMANDANTE. ESTUDO DAS TRANSFORMAES DA PETIO INICIAL (EMENDA, ALTERAO, ADITAMENTO, REDUO E O INDEFERIMENTO) 1) EMENDA DA PETIO INICIAL: a correo, o conserto, da petio inicial com defeito. Quando se fala de emenda fala-se a um s tempo em DIREITO DA PARTE (o demandante tem este direito pode-se corrigi-la antes que seja indeferida) e DEVER DO JUIZ DE MANDAR EMENDAR (diante da petio com defeito no se pode indeferi-la sem que antes se abra oportunidade para corrigi-la). Isso deve ser feito em 10 (dez) dias e est no art. 284, do CPC. 2) ALTERAO DA PETIO INICIAL: alterar modificar um de seus elementos. Ela pode ser: a. Subjetiva: a troca do ru e s pode acontecer at a citao. Depois da citao, o ru s pode ser trocado por nomeao autoria ou por sucesso processual (ru morre). b. Objetiva: esta a mudana do pedido ou da causa de pedir. Existem trs momentos nos processo: i. At a citao: at aqui possvel. ii. Entre a citao e o saneamento: nesta parte possvel, MAS COM O CONSENTIMENTO DO RU. iii. Depois do saneamento: aqui a alterao no possvel. Professor acha esta regra ultrapassada. No haveria problema se no houvesse o consentimento do ru. V. art. 264, CPC. 3) ADITAMENTO: est regulado no art. 294, CPC. Aditar ampliar, adicionar pedido novo. Curiosamente o nosso sistema deu tratamento diverso ao

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aditamento. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas acrescidas em razo dessa iniciativa. Esta regra tem duas ressalvas: a. Possibilidade de o autor propor ao declaratria incidental: Isso nada mais do que fazer um pedido novo, sendo forma de ampliar que o cdigo permite (art. 325, CPC). b. V. art. 475-N, CPC: as partes podem trazer para o processo outra lide no momento de fazer acordo (inciso III). H uma indiscutvel ampliao da demanda. Este inciso acaba mitigando o rigor do art. 294, CPC. 4) REDUO: no h previso nica, em um artigo. Ela encontrada em diversas passagens do cdigo. Pode ser: por desistncia parcial, por renncia parcial, por transao parcial e por reconhecimento parcial. 5) INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL: este o mais importante e vai ser dado em bastante tempo. Neste caso o juiz rejeita liminarmente a petio inicial. Barbosa Moreira chama o indeferimento da inicial de DESPACHO LIMINAR NEGATIVO. Na verdade deciso. da essncia do indeferimento que seja uma deciso proferida ANTES DE SE OUVIR O RU! Se o ru for citado quer dizer que a petio foi deferida. As causas que levam ao indeferimento so causas que o ru pode alegar em sua defesa. Se o juiz acolher o que o ru alegar, no dever extinguir mais por indeferimento, mas por outro motivo. A carncia de ao autoriza o indeferimento. Se o juiz no perceber e o ru alegar, ser extino por falta de condio da ao e no indeferimento. A EXTINO POR INDEFERIMENTO TEM PECULIARIDADES EXCLUSIVAMENTE DELA: A primeira delas que o ru vence a causa sem que seja necessrio ouvi-lo. E exatamente por isso que no haver pagamento de honorrios advocatcios (o ru no foi citado). O STF entendeu no final de 2004 que isto constitucional. Indeferida a inicial, o autor pode apelar: esta apelao permite juzo de retratao. uma rara hiptese em que se admite que o juiz possa voltar atrs. Se o juiz no se retratar, a apelao encaminhada ao tribunal sem ouvir o ru (no haver contra-razes)! Se o tribunal der provimento ao apelo, os autos descem, cita-se o ru e este apresentar sua defesa. O ru ainda poder alegar aquela questo na qual o juiz se baseou para o indeferimento (no h precluso para ele, vez que estava fora do processo). Na prtica, quase todas as vezes que se apela (nestes casos) o juiz se retrata. mais rpido para a parte, tambm, que se proponha outra ao do que apelar. O INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL UMA SENTENA QUE EXTINGUE O PROCESSO SEM JULGAMENTO DO MRITO. Esta frase um clssico. Est em todos os livros, mas ela comporta diversas excees: a. O indeferimento pode ser parcial. Se for assim, ele no extingue o processo. Ele prossegue em relao parte que foi deferida. No haver extino do processo, de forma que no haver sentena. O indeferimento parcial nem sentena nem extingue o processo.

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Isso caiu em concurso: todos apelaram da sentena que erroneamente extinguiu o processo em parte e prosseguiu para outro. O caso era de agravo vez que o indeferimento parcial no extingue o processo. b. Existem hipteses de indeferimento da petio inicial com julgamento do mrito: o juiz j decide o mrito sem ouvir o ru. uma deciso definitiva que s pode ser FAVORVEL AO RU! Nunca contrria, vez que no foi citado. Esta uma hiptese excepcional em que ele vence sem ir ao processo. O ru precisa saber que ganhou a coisa julgada. A lei diz que o escrivo, aps o transito em julgado desta sentena, deve comunicar ao ru sua vitria. comunicao necessria para que se o autor demandar de novo possa ser alegada a coisa julgada. Este assunto vinha sendo muito ignorado. O professor chama este fenmeno IMPROCEDNCIA PRIMA FACIE. uma improcedncia liminar. Este assunto, agora, est na moda. um dos assuntos do ano. o tema do momento. No direito brasileiro existem duas hipteses de improcedncia prima facie previstas em lei: 1) INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL POR DECADNCIA OU PRESCRIO: o art. 267, I, CPC fala que o indeferimento sem julgamento de mrito. O art. 295, IV, CPC diz que cabe o indeferimento da inicial por prescrio e decadncia. J o art. 269, IV, diz que decadncia e prescrio extino com julgamento de mrito. Da o conflito: diz-se ser hiptese excepcional de indeferimento com julgamento de mrito. Esta sempre existiu, no sendo nova. Estes casos so somente aqueles em que o juiz pode conhecer de ofcio a prescrio e a decadncia: a. Decadncia: art. 210, CC A DECADNCIA QUE O JUIZ PODE CONHECER DE OFCIO S A LEGAL (prevista em lei). No qualquer decadncia. No art. 211 dito que se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita pode aleg-la em qualquer grau de jurisdio, mas que o juiz no pode suprir tal alegao. b. Prescrio: No CC de 1.916 dito que o juiz pode conhecer de ofcio da prescrio de direito no-patrimoniais. O CPC de 1.973 ratificou isto, repetindo a regra. Isto nunca foi aplicado por no ser conhecido exemplo de prescrio de direito no-patrimonial. Este seria imprescritvel ou se submeteria decadncia. No havia exemplo. Veio o Cdigo Civil de 2.002, no art. 194, dizendo que o juiz poderia conhecer de ofcio prescrio que favorecesse a absolutamente incapaz. Isso revogou a prescrio do Cdigo de 1.916. Em 2.004 isso foi modificado pela Lei de Execuo Fiscal, art. 40, pargrafo quarto: foi modificada a LEF: HOUVE PREVISO DE MAIS UM CASO DE PRESCRIO EX OFFICIO A PRESCRIO TRIBUTRIA. O problema foi em fevereiro de 2006, quando A L. 11.280/06 REVOGOU O ART. 194 DO CC! O que passa a valer o CPC, art. 219, pargrafo quinto: O JUIZ PRONUNCIAR DE OFCIO A PRESCRIO. Agora qualquer prescrio pode ser conhecida de forma ex officio. Isso tornou a improcedncia prima facie ainda mais importante. Gera um grave problema de compatibilizao com outra regra do Cdigo Civil que no foi revogada (art. 191). Se o devedor no alegar a prescrio seria renncia tcita prescrio. Se o juiz puder alegar de forma ex officio

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no poder haver renncia tcita. O professor acha que para compatibilizar no novo art. 219 do CPC com o art. 191, do CC, o juiz no pode suprir a falta de alegao da prescrio, pois seria considerar que a renncia prescrio estaria revogada. Isso seria postura um tanto autoritria contra o autor. O professor PABLO STOLZE diz que se pode conhecer de ofcio da prescrio a qualquer tempo, desde que ouvida a parte contrria. O professor no concorda vez que prescrio no deve ser confundida com questo de ordem pblica (No ! questo particular). 2) INDEFERIMENTO DA INICIAL NOS CONFLITOS DE MASSA (outra hiptese de improcedncia prima facie): o judicirio est sendo instado a resolver causas repetitivas, que envolve geralmente um grupo de pessoas com condies fticojurdicas semelhantes (contribuintes de um mesmo imposto, servidores pblicos, etc.). Por isso h problemas semelhantes. Solucionando uma, todas so solucionadas. exigido um tratamento processual adequado. O professor o chama de CONFLITOS DE MASSA ou CAUSAS REPETITIVAS. A Lei 11.277 criou novo caso de improcedncia prima facie. De todas as mudanas da ltima reforma, esta foi a que mais causou polmica. Ela j objeto de ADIN proposta pela OAB. Na ltima edio da Revista Dialtica tem quatro artigos discutindo o tema. V. ART. 285-A, CPC: Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. 1 Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. 2 Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso. Se o juiz j concluiu pela IMPROCEDENCIA, ele pode julgar imediatamente. O professor favorvel, embora muita gente critique. H quem diga que isso viola o contraditrio, mas no viola vez que a sentena a favor do ru. Acontece que todo indeferimento da inicial feito desta maneira. S haveria ofensa ao contraditrio se a sentena fosse procedente. Outro argumento foi o de que haveria o direito fundamental reflexo pelo juiz sobre o processo: no preciso refletir de novo sobre um problema que j foi solucionado. O juiz s pode fazer isso se no for necessria prova oral, sendo matria unicamente de direito. Ele um julgamento antecipado da lide antes da citao. Existem duas peculiaridades: cabe juzo de retratao em 5 dias (a regra geral de 48 horas) e se a sentena for mantida, ordenada a citao do ru para responder ao recurso. O que vai prevalecer que as contra-razes tero natureza de contestao (vai ter que alegar toda a matria de defesa), de forma que o tribunal dever por fim ao litgio. Foi exigido que o ru contestasse exatamente para que os autos no precisassem mais descer. O professor fez comentrios a este artigo e est na internet a atualizao de seu livro.

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3) CARNCIA DE AO: esta hiptese doutrinria. Para os autores que defendem que a carncia de ao deciso de mrito, seria tambm caso de improcedncia prima facie. HIPTESES DE INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL (art. 295) a) INPCIA: defeito relacionado ao pedido ou causa de pedir. No se deve confundir indeferimento com inpcia. Esta somente uma causa de indeferimento. a. Ausncia do pedido ou causa de pedir: doutrina d interpretao ampliativa, dizendo haver tambm inpcia nos casos em que houver obscuridade. b. Da narrao dos fatos no decorre uma concluso lgica: a inpcia sempre se refere ao pedido ou causa de pedir. c. Quando o pedido for juridicamente impossvel: carncia de ao. d. Quando a petio contiver pedidos incompatveis entre si: o caso da petio suicida. Nesta situao o juiz no deve indeferir de cara, oportunizando ao autor escolher. Se no o fizer, indefere. e. Na legislao extravagante (L. 10.931, art. 50): esta lei muito importante. Ela traz um novo caso de inpcia. Nas aes judiciais que tenham por objeto negcios bancrios imobilirios, o autor deve discriminar na inicial a obrigao contratual que pretende controverter, quantificando o valor incontroverso. Em qualquer ao de reviso de dvida necessrio fazer isso sob pena de inpcia. b) QUANDO A PARTE FOR MANIFESTAMENTE ILEGTIMA: carncia de ao. c) QUANDO FALTAR INTERESSE PROCESSUAL AO AUTOR: tambm carncia. d) PRESCRIO E DECADNCIA; e) QUANDO O TIPO DE PROCEDIMENTO NO CORRESPONDER NATUREZA DA CAUSA: um indeferimento por erro na escolha do procedimento. H uma clusula final no artigo de que no deve ser indeferida a inicial CASO O PROCEDIMENTO POSSA SER ADAPTADO AO TIPO LEGAL. O professor no acha que exista no juzo comum uma hiptese em que no se possa adaptar o rito. No juizado no h esta possibilidade, mas no juzo comum poderia. Acontece que os juizes tendem a no querer julgar o mrito. f) QUANDO H DETERMINAO DE EMENDA E NO ATENDIDA. PEDIDO Ele se divide em duas dimenses: A) PEDIDO IMEDIATO: este o pedido de deciso, de providencia jurisdicional. B) PEDIDO MEDIATO: este o bem da vida, o resultado, a utilidade que se espera alcanar com o processo. O pedido tem trs requisitos:

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1) CONCLUDNCIA: o pedido tem que ser concludente, ou seja, tem que ser resultado da causa de pedir; Se no for, a petio ser inepta; 2) TEM QUE SER CERTO: aquele expresso. Tem que vir expressamente previsto na petio inicial. O contrrio (antnimo) do pedido certo o pedido implcito. Este aquele que mesmo se ter sido formulado dever ser examinado pelo juiz. reputado que tenha sido deduzido. Se o pedido implcito e o juiz no examina, a deciso ser citra petita. Os pedidos implcitos so sempre excepcionais (exemplos: juros legais e correo monetria; condenao nas verbas de sucumbncia; prestaes peridicas vincendas - art. 290, pedido implcito de alimentos na ao de investigao de paternidade Nelson Nery defende e controvertido V. art. 7, da Lei. 8.560; pedido de alimentos provisrios na ao de alimentos e pedido de fixao de multa cominatria). * Pedido de fixao de multa cominatria: juiz pode fixar ex officio. Por conta disso h quem diga que um pedido implcito. O professor no acha que seja vez que ele no est obrigado. Seria apenas uma forma de efetivar sua deciso. O autor pode pedir isto (V. art. 287). 3) INTERPRETAO RESTRITIVA: tem que ser certo. Os juros legais esto implcitos (293).

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 13 24/4/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Petio Inicial continuao. O pedido tem trs requisitos: 4) CONCLUDNCIA; 5) TEM QUE SER CERTO; 6) DETERMINADO: aquele delimitado em relao ao quantum e ao "o que". V. art. 286, CPC a lei fala "ou", mas est errado. O pedido deve ser certo e determinado. O contraponto do pedido determinado o pedido genrico. Este relativamente indeterminado. Ele em parte determinado. PEDIDO GENRICO: indeterminado em relao ao quantum. A lei permite em trs hipteses: a. Nas aes universais: tm por objeto uma universalidade (que pode ser de direitos ou de fato). Biblioteca, rebanho etc. b. Quando no possvel determinar de modo definitivo as conseqncias do ato ou fato ilcito: a principal hiptese ocorre nas aes indenizatrias. Surge a

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discusso se as aes sobre indenizao por dano moral podem conter pedido genrico. A opinio do professor (minoritria) que deve ser quantificado o valor do dano/prejuzo. Acontece que a jurisprudncia e parcela da doutrina so muito tolerantes, autorizando-se o ajuizamento sem declinao do valor do dano moral, devendo o juiz quantificar. c. Quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru: exemplo clssico o da ao de prestao de contas. Depende do comportamento do ru para apurar o crdito. Regras do CPC que merecem ateno especial: A) Art. 288: regula o PEDIDO ALTERNATIVO. Ele conceituado a partir do direito material. Se se veicula obrigao alternativa, o pedido alternativo. Nesta o devedor pode adimplir por mais de uma prestao. H um pedido que pode ser cumprido por mais de uma forma, nas obrigaes alternativas. importante perceber que APENAS UM PEDIDO SOMENTE UM. B) Art. 291: "em obrigao indivisvel com pluralidade de credores, quem no participa do processo, recebe sua parte deduzidas as despesas na proporo de seu crdito". A norma diz que se um credor vai a juzo e cobra toda a dvida, os demais credores vo se beneficiar desta vitria, mas que tm que ressarcir ao credor que cobrou proporcionalmente o quinho relativo s despesas que teve com a propositura da demanda. Isso no regra de processo, mas de direito material. CUMULAO DE PEDIDOS Ela se divide em: A) CUMULAO PRPRIA: formulam-se vrios pedidos para que todos eles sejam acolhidos. Ela se divide em duas espcies: a. Simples: os pedidos cumulados so independentes entre si. No se relacionam. O acolhimento de um indiferente ao acolhimento de outro. Cada pedido analisado isoladamente. Exemplo: danos morais e danos materiais. b. Sucessiva: nela buscam-se ambos os pedidos ( prpria), mas o acolhimento de um pedido depende do acolhimento do outro. O segundo pedido somente pode ser acolhido se o primeiro for. Exemplo: "B", s se "A". Onde "A" deve ser analisado previamente, antes de "B". Alguns autores, como Amaral Santos, falam em CUMULAO POR PREJUDICIALIDADE. Mas isso seria um erro. Nem sempre seria prejudicial, mas tambm preliminar. Portanto pode haver prejudicialidade ou preliminaridade. Sempre que uma questo for prvia em relao outra, esta recebe o nome de QUESTO PRVIA OU PRIORITRIA. As questes prvias ou prioritrias podem ser: a. PRELIMINARES: questo preliminar aquela que, a depender da soluo que tenha, nem se examina a questo seguinte. Elas funcionam como "semforos". Exemplo de cumulao sucessiva por preliminaridade: ao rescisria h dois pedidos juzo de resciso e juzo de rejulgamento. Buscam-se as duas coisas,

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mas para que haja rejulgamento tem que haver resciso. Se no houver esta, no h sequer exame do rejulgamento. No se julga o que no foi rescindido. b. PREJUDICIAIS: questo prejudicial prvia, de cuja soluo se saber como examinar a questo seguinte. "COMO" E NO "SE". Aqui a questo seguinte sempre examinada. Ela interfere no resultado desta. Exemplo de cumulao sucessiva por prejudicialidade: investigao de paternidade c/c alimentos no ser filho implica em no ter direito a alimentos. Examina-se a questo seguinte, mas para negar. Tem autores que falam que esta no examinada. Na doutrina h distines equivocadas: uns falam que a distino pelo contedo (processual ou de mrito). TEORIA DA COGNIO: captulo mais aprofundado no livro do professor (vol. I). Nele h item sobre questes preliminares e prejudiciais. mais terico, mas no tem tanta relevncia para concurso. B) CUMULAO IMPRPRIA: nela se formula vrios pedidos, mas apenas um pode ser acolhido. Aqui prevalece o "ou". Ela se divide em: a. Subsidiria ou eventual: formulam-se vrios pedidos para que um seja escolhido mas que entre eles se estabelece uma ordem de preferncia. Nesta, o juiz s pode dar o segundo pedido se no for concedido o primeiro. Se o juiz der o segundo pedido sem examinar o primeiro, a sentena ser nula. Quem perde o primeiro e ganha o segundo pode recorrer para fazer prevalecer o pedido que lhe mais importante. o caso do "B" s se "no A". Barbosa Moreira diz que o contrrio de cumulao sucessiva. V. art. 289, CPC: a previso legal. b. Alternativa: o mesmo que a cumulao eventual sem a ordem hierrquica. Pede-se um ou outro. So dois pedidos que esto colocados em mesmo grau de relevncia. Aqui se quem pede ganhar o segundo, no poder recorrer. Esta no est prevista no cdigo. A doutrina entende ser ela possvel vez que "quem pode o mais, pode o menos". Quem pode estabelecer a ordem, pode no faz-lo. LITISCONSRCIO EVENTUAL: formula-se um pedido contra cada litisconsorte para, perdendo um, buscar-se em face de outro. Aqui "B" s condenado se "A" no for. LITISCONSRCIO ALTERNATIVO: o caso das aes de consignao em pagamento. Tanto faz o resultado, buscando-se a liberao da obrigao. Obs. Estes litisconsrcios so aplicaes no litisconsrcio das regras acima estudadas. REQUISITOS PARA CUMULAO DE PEDIDOS

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A) COMPETNCIA: juiz tem que ser competente para todos. Se para um dos pedidos o juiz no for competente, deve o juiz indeferir a cumulao e o processo deve prosseguir apenas para aquele que o juiz for competente. Aquele pedido que foi indeferido pode ser ajuizado onde cabvel. V. Smula 170, STJ: bem elucidativa sobre o tema "Compete ao juzo onde primeiro for intentada a ao envolvendo acumulao de pedidos trabalhista e estatutrio, decidi-la nos limites da sua jurisdio, sem prejuzo do ajuizamento de nova causa, com o pedido remanescente, no juzo prprio". Competncia em relao de pessoas com foros distintos: s podem cumular pedidos e pessoas com juzo privativo se houver litisconsrcio necessrio (Unio e Bradesco, por exemplo). B) COMPATIBILIDADE ENTRE SI: se no forme a petio ser inepta. Este requisito s pode ser exigido se a cumulao for prpria. Na acumulao imprpria dispensa-se o requisito de compatibilidade dos pedidos (isso foi questo de concurso). C) COMPATIBILIDADE PROCEDIMENTAL: se os pedidos vo tramitar no mesmo processo, e necessrio o mesmo procedimento. Se para cada pedido houver um tipo de procedimento no pode haver cumulao. V. art. 292, pargrafos primeiro e segundo: se houver tipos diversos de procedimento, admite-se se o autor abrir mo dos procedimentos diferente, optando-se pelo procedimento ordinrio. Pela redao do pargrafo segundo, o procedimento ordinrio serve para a tramitao de qualquer pedido. Isso seria um problema, vez que existem procedimentos especiais dos quais o demandante no pode abrir mo. Pode ser chamado de procedimento especial indisponvel, inderrogvel, etc. Aqui se trata do procedimento especial que criado para atender a interesse de ordem pblica, no se podendo adotar o procedimento ordinrio. Exemplos: usucapio imobilirio, interdio, ao de improbidade administrativa etc. Se o procedimento especial for opcional, tudo bem, como na ao monitria, nas aes possessrias etc. estes procedimentos especiais foram criados para atender ao interesse do demandante. CITAO Noes gerais um ato de comunicao processual da existncia de uma demanda contra o ru. Mas no s isso: a citao comunica e convoca o ru a juzo, para oferecer resposta. Tempo da citao

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A regra do art. 172, CPC: os atos processuais realizar-se-o nos dias teis das 6 s 20 horas. O pargrafo primeiro estabelece a regra que "sero, todavia, concludos depois das vinte horas os atos iniciados antes, quando o adiamento prejudicar a diligencia ou causar grave dano". O pargrafo segundo: diz que a citao e a penhora, excepcionalmente e com autorizao expressa do juiz, podem ser realizadas em domingos e feriados, bem como fora do horrio. Lugar da citao A regra do art. 216: em qualquer lugar em que se encontre o ru. Militar em servio ativo: citado NA UNIDADE EM QUE ESTIVER SERVINDO se no for conhecida sua residncia, ou nela no for encontrado. uma restrio citao no quartel. Outras situaes Art. 217, CPC: no se faz a citao (salvo para evitar o perecimento do direito): em ato de cunho religioso; em dias de luto (no dia do falecimento e 7 dias subseqentes); noivos (3 dd); aos doentes (enquanto grave o seu estado). PESSOALIDADE DA CITAO: a regra que a citao pessoal, mas ela mitigada em vrias circunstancias. a. Se o ru for incapaz, ele citado na pessoa de seu representante; b. Se o ru tem procurador com poderes para receber citao; c. A lei, em alguns casos de aes incidentais, confere ao advogado o poder de receber citao (por forca de lei). Ex: embargos de terceiro, embargos execuo, oposio, liquidao e reconveno. d. O demente ou que est em coma: o demente j foi interditado, tem curador. Para aquele que est em coma h regra no art. 218. Est impossibilitado de receb-la. O juiz nomeia um mdico e apresentado laudo em 5 dd. Se houver impossibilidade de receber citao nomeado curador especial (sendo a nomeao restrita causa). e. O problema da pessoa jurdica: ela tem que ser citada atravs de seu "presentante". Pode ser em outras pessoas art. 215: a. Mandatrio, administrador, feitor ou gerente: quando a ao tem por base atos por eles praticados. presuno legal. b. Locador que se ausenta do Brasil: citado na pessoa do administrador do imvel encarregado do recebimento dos aluguis. c. Pargrafo nico do art. carta registrada com AR. Se for pessoa jurdica pode ser assinada pela pessoa que exerce poderes de gerncia. a adoo da TEORIA DA APARNCIA. Esta regra foi exacerbada pela lei dos juizados especiais (art. 18, Lei n. 9.099/95): o encarregado da recepo (porteiro) pode receber citao. Professor acha perigosa a regra.

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O PROBLEMA DO ENQUADRAMENTO DA CITAO COMO PRESSUPOSTO PROCESSUAL Aqui h duas correntes bem definidas: Primeira corrente: a citao PRESSUPOSTO DE EXISTNCIA. Sem ela o processo no existe. a posio de Teresa Wambier, Arruda Alvim, Nelson Nery etc. Para eles a sentena dada em processo sem citao INEXISTENTE. Se a sentena inexistente, ela poderia ser impugnada por ao declaratria de inexistncia e, sendo declaratria, seria imprescritvel. Segunda corrente: no pressuposto de existncia. A citao pressupe que o processo j exista. Pode-se inverter: a existncia do processo que pressuposto da citao. O indeferimento da inicial ocorre antes da citao. O professor adere a esta corrente. Quem adota Barbosa Moreira, Dinamarco, Pontes de Miranda e o professor. A citao estaria no quadro processual e teria uma dupla posio: o FATOR DE EFICCIA: com a citao o processo eficaz para o ru. Aquele processo que j existia para o autor e para o juiz passa a ser capaz de produzir efeitos para o ru. o REQUISITO DE VALIDADE: a citao requisito de validade dos atos posteriores a ela. Se estes atos posteriores (incluindo a sentena) forem prejudiciais ao ru, sem a citao, eles podem ser invalidados. Para esta segunda corrente a falta de citao acarreta a INVALIDADE DA SENTENA - sentena nula (se ela for contra o ru). Se fora a favor possvel.

Sendo a sentena nula, para esta corrente, ela existe, tornando-se necessria uma AO DE NULIDADE DA SENTENA, que AO DESCONSTITUTIVA! Obs. Para o nosso cdigo, falta de citao e citao com defeito e que gera revelia tm as mesmas conseqncias. A ao rescisria uma ao que desconstitui a sentena, mas tem prazo de dois anos e gerada por questes de validade ou de justia. Quando a sentena tem o defeito de falta de citao, o defeito to grave que no precisa do prazo. CASO DE AO DESCONSTITUTIVA SEM PRAZO. Seus efeitos se projetam para alm do prazo da ao rescisria. Alguns chamam este defeito de DEFEITO TRANS-RESCISRIO. Distines com a ao rescisria: a. No tem prazo. b. A rescisria rescinde por injustia e invalidade (no necessariamente por nulidade). Esta no, sendo ao de nulidade apenas (por defeito formal). c. Competncia da rescisria sempre de tribunal. A ao de nulidade deve ser julgada pelo juzo prolator da deciso que se pretende anular. Pode ser um tribunal ou no, mas no ser necessariamente um tribunal. A ao de nulidade de sentena tem nome histrico que se consolidou h muito no direito estatutrio: QUERELA NULLITATIS. A histria foi filtrando as hipteses desta ao. Ela sobreviveu apenas para estes casos: de falta de citao ou defeito da citao 88

que gera revelia. Historicamente ela servia para outros casos. Quase todos foram para a ao rescisria. Alguns doutrinadores se referem querela nullitatis como se fosse uma ao de inexistncia, sendo sinnimos, mas no ! No porque imprescritvel que ela dever ser de inexistncia. errado. A previso da querela nullitatis est nos embargos execuo. Ela assume a forma dos embargos (Art. 741, I, CPC). Acontece que nem toda sentena hoje pode ser embargada. Exemplo a sentena constitutiva, que no gera execuo. Surge a pergunta: A querela nullitatis s pode assumir a forma de embargos ou pode ser ajuizada ao autnoma? R: So os embargos apenas uma das formas da querela nullitatis. Houve deciso interessante no STJ onde se legitimou ao civil pblica ajuizada pelo MP para proteger o errio. Disse o Tribunal ser possvel a querela nullitatis tomar outras formas. Com a reforma de 2.005, a execuo de sentena, como processo de execuo, praticamente desapareceu, e tambm diminuram os casos em que se podem oferecer embargos. H a possibilidade de isso ser alegado em EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, bem como na nova defesa criada que se chama IMPUGNAO DA SENTENA. Em concurso para Procurador do Estado/SP, em prova aberta, foi adotada a tese de Teresa Wambier. Em prova oral adotou-se a segunda corrente. No livro do professor, vol. III, tem captulo que fala sobre a querela nullitatis (ao de nulidade de sentena), mas ela citada no vol. I. Se o ru comparece espontaneamente, ele no citado novamente. O mximo que pode ter um novo prazo para defesa. O comparecimento supre a falta de citao. EFEITOS DA CITAO V. art. 219, CPC: A) PREVENO: torna prevento o juzo. Nem sempre apenas se as causas estiverem tramitando em comarcas diversas. Se for na mesma comarca o critrio de preveno no citao, mas o despacho inicial (art. 106, CPC); B) INDUZ LITISPENDNCIA (PARA O RU): induz para o ru, vez que para o autor existe litispendncia desde a data da propositura da ao. Litispendncia uma palavra que tem duas acepes: i. a pendncia de duas ou mais causas iguais ao mesmo tempo. ii. o nome que se d ao perodo de tempo entre o nascimento/propositura e o trmino do processo. Em concurso isso dado de variadas formas.

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C) TORNA A COISA LITIGIOSA (TAMBM S PARA O RU): para o autor a coisa j era litigiosa desde a propositura. Normalmente a doutrina coloca estes trs efeitos com os EFEITOS PROCESSUAIS DA CITAO. Os outros seriam materiais. Quanto ao "tornar litigiosa a coisa" existem autores que dizem ser efeito material, outros formal. Professor acha que tem efeitos processuais e materiais. D) CONSTITUI EM MORA O DEVEDOR; E) INTERROMPE A PRESCRIO: Observaes quanto a este tpico: i. ii. No fala nada sobre a decadncia. Isso porque ela no se interrompe. Ela apenas se obsta. Ou se impede ou no a decadncia. A citao obsta a decadncia. Entre a data da propositura e a data da citao poderia ser consumada a prescrio. O legislador criou sistema de que a citao interrompe a prescrio, mas que se considera interrompida desde a data da propositura. H UM EFEITO RETROATIVO. V. art. 219, pargrafo primeiro, CPC. Em que consiste o nus de promover a citao? R: Cabe ao poder judicirio realizar a citao, mas ao autor cabe este nus de PROMOVER A CITAO. Este nus consiste em trs providncias pelo autor. Tomadas elas, ele se desincumbe deste nus: a. Tem que pagar as custas da citao. b. Tem que indicar o endereo do ru. c. Tem que juntar cpia da inicial para o ru.

iii.

Tem prazo de 10 dias, que pode ser prorrogado at 90! So 100 dias para providenciar estas trs coisas (pargrafos 2 e 3). Passados estes 100 dias, se ocorrer a citao, ela interrompe a prescrio, MAS NO HAVER EFICCIA RETROATIVA. a sano prevista no pargrafo quarto do art. 219, CPC. O CDIGO CIVIL SE ATRAPALHOU NO TRATO DA MATRIA (ART. 202) O CPC fala que a interrupo pela citao. O CC fala que pelo despacho que ordenar a citao. O professor pensa que isso no vai mudar nada. O despacho interrompe, MAS DE QUALQUER FORMA DEVE OCORRER A CITAO. Outro problema ocorre quando diz que a interrupo s pode ocorrer uma vez! Exemplo: se ocorre a interrupo pelo protesto cambial e se o prazo de prescrio for de 3 anos, ser necessrio o transcurso de todo o iter processual at que se possa levantar o dinheiro (que na prtica demora muito mais). O professor diz ser isto um problema sem soluo! Tem interpretao no sentido de que s se interromperia "uma vez por inciso". Mas no faz sentido.

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* Humberto Theodoro diz que a prescrio deve ser dividida em duas. Ele diz que para cada uma se interromperia uma vez: a. Prescrio para gerar o ttulo: b. Prescrio para executar o ttulo: MODALIDADES DE CITAO A) CITAO REAL: ela efetivamente feita. Ex. Citao por correio e por oficial de justia. B) CITAO FICTA: sabe-se que o ru no foi citado, mas toma-se como ocorrida. o caso da citao por edital e da citao por hora certa. Nesta, se o ru for revel, a ele deve ser dado o CURADOR ESPECIAL. CITAO POSTAL: esta a regra no direito brasileiro. Pode ser feita para qualquer comarca do pas! V. art. 222, CPC tem excees. Ela no ocorre: a. b. c. d. Nas aes de estado: separao, divrcio, interdio, etc. Quando for r pessoa incapaz: Quando for r PESSOA DE DIREITO PBLICO; Em processo de execuo: RESSALVADO A EXECUO FISCAL, onde se admite citao por correio. e. Quando o ru residir onde no se entrega correspondncia; f. Quando o autor requerer de outra forma.

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 14 8/5/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Termino de citao. Resposta do ru. Citao por mandado: a citao feita por oficial de justia. Cabe quando no couber citao por correio. A citao por mandado COM HORA CERTA merece registro: uma espcie de citao ficta. Se o ru for revel, h que se nomear curador especial. V. art. 227, CPC: procurado por trs vezes, havendo suspeita de ocultao, intima-se qualquer pessoa da famlia, ou em sua falta a qualquer vizinho, que, no dia imediato, voltar, a fim de efetuar a citao. No art. 228 dito que o OJA aparece independentemente de novo despacho. Reputa-se citado o ru. uma citao ficta. Art. 229, CPC: feita a citao, o escrivo envia ao ru uma carta, telegrama ou radiograma, dando-lhe de tudo cincia.

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H entendimento que a citao por hora certa no se aplica execuo por quantia: nesta aplica-se outro sistema, que o sistema do art. 653, CPC. "O OJA, no encontrando o devedor, arresta os bens". Nos 10 dias seguintes, o OJA deve procurar o executado por trs vezes em dias distintos. No encontrando, ele comunica isso ao credor, que proceder citao por edital. AQUI NO HAVER CITAO FICTA DECORRENTE DA PROCURA. V. art. 654. O professor acha que a exigncia de que a procura seja em dias diferentes tambm se aplica citao com hora certa. CITAO POR EDITAL V. art. 231. H citaes em que a lei exige a citao por edital, como na Ao de Usucapio (inciso III). Quem se vale dela dolosamente (para prejudicar o ru) pode arcar com multa de 5 vezes o valor do salrio mnimo. RESPOSTA DO RU O demandado pode ser revel, reconhecer a procedncia do pedido, pode impugnar o valor da causa, pode contestar, reconvir, entrar com exceo de incompetncia relativa (impedimento ou suspeio), pode pedir a revogao da justia gratuita que o autor porventura tenha conseguido etc. Estas so espcies de resposta, mas no deve ser confundida com defesa. Revelia no defesa. Reconhecimento do direito do autor, tambm. Espcies de resposta: CONTESTAO Est para a defesa como a petio inicial est para a ao. A palavra exceo est para o ru assim como a ao est para o autor. A contestao o instrumento da exceo. Os mesmos sentidos utilizados para explicar a palavra ao so utilizados para explicar a palavra exceo. Existem vrios sentidos: a. b. c. Sentido constitucional: o direito de defesa garantido constitucionalmente. No este que ser estudado. Sentido processual: este que nos interessa. Significa defesa. Toda defesa que se alega uma exceo. Esta a palavra tcnica para designar a defesa. Sentido substancial da palavra exceo: a palavra exceo nasceu no direito civil. Vem de "exceptio" traduzida ao p da letra. O direito processual se apropriou da palavra com tal aspecto. J havia exceo substancial antes do direito processual surgir. E continua existindo. Hoje mais utilizada por processualistas do que por civilistas. E preciso saber qual a origem do significado.

Sua importncia foi reavivada. O CC de 16 no cuidava das excees substanciais na parte geral, mas o CC de 2002 cuidou. Isso j caiu em duas provas abertas. O que se entende por excees substanciais?

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R: Ela um direito. " um direito que se exercita contra o exerccio de um outro direito. , portanto, um contradireito". No exercido diretamente contra algum, mas apenas quando algum ataca. Isso defesa. No ataque. No se deve confundir com reconveno que ao (ataque). Excees substanciais so reaes: existem vrias formas. Esta reao pode ser com outro direito. Exceo substancial, portanto, UM DIREITO QUE NEUTRALIZA OUTRO DIREITO. como se fosse um antdoto. Quem argi uma exceo substancial em sua defesa no nega o direito do autor. Ao contrrio: supe o direito do autor, MAS AFIRMA OUTRO QUE O ANIQUILA. O antdoto no nega o veneno. Ele o supe, mas o neutraliza. SEMPRE QUE UM DIREITO FOR A DEFESA, ESTE DIREITO TEM UM NOME: CHAMA-SE EXCEO SUBSTANCIAL. Exemplos: a. Prescrio; b. Compensao: h o reconhecimento do crdito, mas alegado um encontro de contas. c. Direito de reteno: s se devolve o bem se for pago o valor das benfeitorias. d. Exceo de contrato no cumprido: ela tem o nome de exceo justamente porque substancial. dizer que s se cumpre a obrigao quando o outro cumprir. um contradireito. So direitos utilizados como defesa. Historicamente, as excees substanciais no podiam ser conhecidas ex officio. Sendo um direito, cabe ao ru alegar. Vem o legislador e diz que A PRECRIO PODE SER CONHECIDA EX OFFICIO. Agora a prescrio pode, contrariando a regra. uma hiptese sui generis de exceo substancial. uma exceo substancial que pode ser conhecida ex officio. importante estuda-la vez que embora elas sejam estudadas em direito civil so exercitadas em juzo. So defesas e, portanto, so tratadas por regras de processo. V. art. 190, CC: "A exceo prescreve no mesmo prazo em que a pretenso". o nico artigo que cuida da exceo substancial. A lgica a seguinte: se a exceo substancial um direito, ela tambm tem que prescrever. Se o direito pode ser ineficaz para ser exercitado como ao, tambm o poder ser para a defesa. o caso de um crdito prescrito (no pode ser cobrado). Se este crdito for utilizado como exceo, o legislador diz que "se o crdito est prescrito para a ao, tambm estar prescrito para a exceo". Havia discusso na doutrina se direito prescrito poderia ser utilizado como exceo. Em concurso, se for perguntado pela prescritibilidade das excees bom ser dito que questo discutida na doutrina, mas que foi tratado pelo art. 190. bom dar apenas um exemplo (para no errar): compensao. Este exemplo dado por todos. Complementando a questo: dizer que H EXCEES IMPRESCRITVEIS. Estas seriam os direitos que s podem ser exercitados por exceo. Se assim, no tem como prescrever. H a necessidade de que seja provocado para exercit-lo: exemplo a exceo de contrato no cumprido. Como vai correr o prazo de prescrio deste direito? S exercitado se algum for demandado.

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CLASSIFICAO DAS DEFESAS Elas se dividem em: a) Defesas de admissibilidade: esta deduzida para questionar a possibilidade de o pedido ser examinado. Se for alegado: inpcia da inicial, incompetncia do juzo, falta de pressuposto processual etc. TODAS SO DEFESAS PROCESSUAIS. b) Defesas de mrito: so aquelas em que o ru discute o acolhimento do pedido. O ru no quer que o pedido seja acolhido. TODAS AS EXCEES SUBSTANCIAIS SO DEFESAS DE MRITO. Todas as defesas de admissibilidade so preliminares s defesas de mrito. No entanto, nem toda defesa de mrito uma exceo substancial. Decadncia defesa de mrito, mas no exceo substancial. Pagamento defesa de mrito, mas tambm no exceo substancial. SEGUNDA CLASSIFICAO: a) Defesa direta: nesta o ru no traz fato novo ao processo. Neste caso no h rplica. No h necessidade de o autor ser ouvido vez que no h nada de novo. Toda defesa direta uma defesa de mrito. Ela pode ser apresentar de duas formas (e s h essas tem que lembrar em concurso se no for nenhuma delas, qualquer outra defesa ser indireta): a. O ru nega os fatos alegados pelo autor: no traz fato novo. b. O ru reconhece os fatos, mas nega as conseqncias jurdicas do fato: aqui o ocorre o que chamado por doutrinadores de CONFISSO QUALIFICADA. qualificada porque o ru confessa, mas nega efeitos jurdicos. b) Defesa indireta: nesta o ru se defende trazendo fato novo. Sempre que h defesa indireta o autor tem que ser ouvido. Esta pode ser: a. De mrito; b. De admissibilidade: toda defesa de admissibilidade indireta. Toda exceo substancial uma defesa indireta, mas curiosa: quando o ru alega, ele no nega o que o autor diz, mas supe o que se diz e traz fato novo. Esta alegao gera o que chamado por doutrinadores de CONFISSO COMPLEXA. complexa por ser confessada e unida afirmao de outros fatos. No pode confundir a confisso complexa com a qualificada. Nesta o ru no deduz fato novo, apenas nega efeitos jurdicos. V. art. 354, CPC: A confisso una e indivisvel. Ela pode ser cindida ( cindvel) quando o confitente aduzir fatos novos. A confisso que pode ser cindida justamente a CONFISSO COMPLEXA. A qualificada no cindvel. TERCEIRA CLASSIFICAO Divide as defesas em:

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a) Excees em sentido restrito: muito restrito. a defesa que o juiz no pode conhecer de forma ex officio. Ex. compromisso arbitral, decadncia convencional, as excees substanciais (tirando a prescrio, como dito). b) Objees: estas so as defesas que o juiz pode conhecer ex officio. Ex. falta de pressuposto processual, condio da ao, decadncia legal, prescrio etc. Outra diviso: a) Defesas dilatrias: visa retardar a eficcia da pretenso. Ex. incompetncia, exceo de contrato no cumprido e direito de reteno (no aniquila a pretenso). b) Defesas peremptrias: estas visam aniquilar/perimir a pretenso. Ex. decadncia, prescrio, carncia de ao, inpcia da inicial. Alguns autores dizem que as defesas dilatrias e peremptrias seriam somente defesas de admissibilidade, mas est errado. Existem defesas dilatrias e peremptrias que so de mrito. A contestao o instrumento onde o ru vai alegar suas defesas. Ela se estrutura em duas regras bsicas: 1) REGRA DA EVENTUALIDADE OU CONCETRAO DA DEFESA: toda a defesa deve ser formulada na contestao. O nosso sistema admite amplamente a cumulao de defesas. Podem-se formular vrias defesas ao mesmo tempo (e isso deve ser feito). A defesa para a eventualidade do que passar pela cabea do juiz. Esta regra sofre duas mitigaes: i. Existem defesas que devem ser alegadas fora da contestao: isto imposto pela lei. Ex. impugnao ao valor da causa e incompetncia relativa. ii. H defesas que podem ser alegadas depois da contestao: v. art. 303, CPC. Se a contestao oferecida fora do prazo, mas nela contiver uma destas matrias (que podem ser alegadas mesmo aps), o juiz no pode mandar desentranhar a pea: 1. Direito superveniente: um bom-senso. 2. Quando competir ao juiz conhecer dela de ofcio: se so objees, no h por que no se permitir que o ru possa alegar depois. 3. Quando por expressa previso legal puder ser alegada em qualquer tempo e juzo: excepcional, como o caso da decadncia convencional. Esta pode ser alegada em qualquer tempo por expressa previso legal. 2) NUS DA IMPUGNAO ESPECIFICADA: o ru tem que impugnar cada um dos fatos afirmados pelo autor (especificadamente) sob pena de um fato no impugnado ser havido como ocorrido. O ru no pode fazer contestao genrica. H duas mitigaes a esta regra: i. Mitigao de ordem objetiva: alguns fatos no impugnados no so reputados como ocorridos. V. art. 302: "salvo..." 1. Se no for admissvel a seu respeito a confisso: so os fatos relativos a direitos indisponveis. V. art. 213, CC. A

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confisso no eficaz se feita por quem no possa dispor do direito. 2. Se petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considera da substncia do ato: a no impugnao no supre a falta do instrumento que deveria ter sido juntado por exigncia legal. A doutrina diz que pode ser instrumento pblico ou particular. 3. Se o fato no impugnado estiver em contradio com a defesa em seu conjunto: se no se impugnar algum fato, mas que a defesa objetiva impugnar tudo, no se deve ser to rigoroso. norma que est em conformidade com o princpio da cooperao. ii. Mitigaes subjetivas: sujeitos que no se submetem. V. pargrafo nico do art. 302. No se aplica ao: 1. Advogado dativo 2. Curador especial 3. rgo do Ministrio Pblico A DOUTRINA ENTENDE QUE A FAZENDA PBLICA NO SE SUBMETE AO NUS DA IMPUGNAO ESPECIFICADA pela indisponibilidade dos direitos de que trata. O professor no concorda. A advocacia pblica se restringiria a negar tudo. A defesa no pode ser genrica porque o pedido no pode s-lo. O "generalismo" impede o dilogo. O professor minoria. Portanto, em concurso, deve-se dizer que a fazenda pblica no se submete ao nus da impugnao especificada. PRAZO Fazenda pblica: prazo em qudruplo. Defensor pblico: prazo em dobro. Litisconsortes com advogados diferentes: prazo em dobro. FORMA escrita, embora nos juizados especiais e no procedimento sumrio a contestao possa ser oral. Ela pode ser indeferida: se no for assinada por advogado ( caso de emenda), quando for intempestiva (se traz alegaes que podem ser alegadas em qualquer tempo no h como ela ser desentranhada). Mesmo se a petio puder ser desentranhada, os documentos que a acompanham ficam! A prova produzida pertence ao processo. REVELIA um fato: a no apresentao tempestiva da contestao. Este fato pode se dar de duas formas: a) Porque o ru no comparece em juzo: foi chamado e no veio.

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b) O ru vai a juzo, se apresenta, mas no se defende: este veio e no se defendeu. importante a distino. Se o ru aparece e no se defende mais seguro a aplicao dos efeitos da revelia. No primeiro caso mais complicado, no havendo certeza quanto regularidade da citao. Atualmente a tendncia para mitigar os efeitos da revelia (para proteger o revel) e no para punir. Boa parte da populao composta de analfabetos. No se pode confundir a revelia com seus efeitos. Nem toda revelia produz efeitos. EFEITOS DA REVELIA 1) Efeito material ou substancial da revelia: a confisso ficta. presuno de que os fatos alegados pelo autor ocorreram. a mais drstica das conseqncias. 2) Efeito processual da revelia: decorre do primeiro. S ocorre se o primeiro ocorrer a possibilidade de julgamento antecipado da lide. 3) Prosseguimento do processo sem a intimao do ru revel: tambm processual. REGRAS DE PROTEO AO REVEL 1) O ru revel pode intervir no processo a qualquer tempo, assumindo-o no estado em que se encontra: a partir da, deve ser intimado dos atos futuros. 2) Se o ru revel daqueles que vieram ao processo e tm advogado, ele tem que ser intimado dos processuais: isso novidade acrescentada pela L. 11.280. V. art. 322: "contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazo independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio". 3) O autor no poder alterar o pedido ou a causa de pedir sem promover nova citao: nesta nova citao o ru revel s vai poder falar sobre o que foi alterado. V. art. 321. 4) As matrias que o ru pode alegar mesmo depois da contestao funcionam como norma de proteo: no sofre precluso. V. Smula 231, STF. "O revel pode produzir prova desde que comparea em tempo oportuno". 5) A revelia no significa vitria do autor: no obstante o ru no ter se defendido, o autor pode perder. O pedido pode ser julgado improcedente. Pode ser que os fatos no gerem para o autor direito algum. A revelia atinge no mximo os fatos, e no as conseqncias jurdicas. 6) A confisso ficta no um efeito necessrio da revelia: a revelia no transforma o absurdo em algo que aconteceu. preciso verossimilhana nas alegaes do autor. Se h essa verossimilhana, ela apenas ratificada pela revelia. V. art. 277, pargrafo segundo (cuida do procedimento sumrio): "salvo se o contrrio resultar da prova dos autos". preciso temperar. 7) A revelia em citao por edital ou hora certa no produz efeito: o juiz vai ter que designar um curador especial. 8) V. art. 52, pargrafo nico: o assistente pode gerir os interesses do assistido revel. norma de proteo. 9) V. art. 320, CPC, inciso I: se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao. Este inciso se aplica apenas ao litisconsrcio unitrio. No

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litisconsrcio simples ele pode at ser aplicado, mas s em relao aos fatos comuns. V. art. 320, CPC, inciso II: se o litgio versar sobre direitos indisponveis: aqui vem tudo o que foi dito para o "nus da impugnao especificada". V. art. 320, CPC, inciso III: se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico da essncia do ato: mesma coisa atrs. Tambm uma ressalva para a confisso ficta. EXCEES INSTRUMENTAIS So defesas (excees) que devem ser alegadas em instrumento prprio, fora da contestao. Tem autos prprios etc. Esta terminologia tem um problema. So trs espcies: incompetncia relativa, impedimento e suspeio. A incompetncia relativa a nica que s pode ser alegada pelo ru. Autor no pode. Impedimento e suspeio podem ser alegados pelo ru e pelo autor. Ento por que chama-los de exceo? melhor falar em ARGUIO ou ALEGAO. Excipiente: quem entra com a exceo. Excepto: aquele contra quem se dirige a exceo. Na exceo de incompetncia relativa o excipiente o ru e excipiente o autor. No impedimento e na suspeio o excepto o acusado de suspeito e impedido (pode ser juiz, promotor, escrivo). Aqui o excepto a pessoa fsica. V. art. 305, CPC: pode ser exercida em qualquer tempo e grau de jurisdio no prazo de 15 dias contado do fato que a ocasionou. A incompetncia relativa s pode se alegada no primeiro momento. Esta parte (primeira) s se aplica ao impedimento e suspeio. Esse prazo preclusivo? Preclui, menos para a exceo de impedimento. No h prazo para esta, vez que caso de ao rescisria. Se assim, pode-se alegar a qualquer hora. Em relao suspeio tambm no h congruncia total: h precluso, mas o juiz pode se declarar suspeito a qualquer momento. E a fazenda pblica? especial o prazo para ela? R: Sendo ela r, se um dos vcios apontados j existe desde o incio do processo, ela ter tambm 60 dias para entrar com exceo (ela tem 60 dias para se defender). A jurisprudncia diz que o prazo para defesa engloba o prazo para entrar com excees. preciso contestar e entrar com exceo no mesmo dia? R: No necessariamente. A lei no exige, nem a doutrina. Se a parte entra com exceo no 10 dia, ela pode contestar nos 5 dias restantes. Isso diferente da reconveno, que deve ser apresentada conjuntamente. A incompetncia relativa sempre originria. No h incompetncia relativa por fato superveniente.

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As excees instrumentais suspendem o processo, salvo exceo de impedimento e suspeio de Ministrio Pblico e serventurios. S suspende o processo as excees de juiz e a incompetncia relativa. A exceo de incompetncia relativa julgada pelo juiz da causa: esta deciso interlocutria e agravvel. J as excees de impedimento e suspeio sero sempre julgadas por um tribunal SEMPRE. A deciso nestes casos sempre um acrdo. Contra este no mximo cabe recurso especial ou extraordinrio. O juiz (pessoa fsica) pode ser condenado nas custas, remetendo-se os autos ao substituto legal. "O JUIZ PODE RECORRER DESTA DECISO". O professor entende que ele tem que contratar advogado (no tem capacidade postulatria). Quando algum acusado de suspeio ou impedimento, deve-se ouvi-lo, at para que tenha a oportunidade para reconhecer o fato. Se a maioria absoluta ou totalidade do tribunal estiver suspeita, quem julga esta suspeio? E se eles estiverem suspeitos, quem julga a causa? R: Ambas as dvidas tm a mesma resposta: CABE AO STF JULGAR AS EXCEES DE IMPEDIMENTO E SUSPEIO DE QUALQUER TRIBUNAL. O STF o tribunal substituto nacional. Se ele for suspeito, ele mesmo quem julgar. Isto est no art. 102, I, "n", in fine, CF. Pode o tribunal de origem convocar juzes para compor o quorum, evitando que a causa v para o STF? R: Tem decises do STF (ltima) dizendo que no pode. Tem outra dizendo que sim. E se a suspeio for no STF? E se todo o STF for suspeito? R: No h soluo. Se mais de trs ministros forem suspeitos pode-se comprometer quorum de votao de algumas matrias (ADIN etc.). O Regimento Interno do Supremo diz que podem ser convocados ministros do TFR isto , do STJ. Isso aconteceu no julgamento de Collor (3 ministros do STJ foram convocados para julgar). Reconhecida suspeio ou impedimento so nulos os atos decisrios? R: Na opinio do professor so nulos. No Regimento do STF tem regra expressa neste sentido. O professor Barbosa Moreira entende que apenas nos casos de impedimento h nulidade, em suspeio no. O professor discorda, neste ponto. O Regimento Interno do Supremo teria fora de lei, em se tratando de analogia. LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 15 18/5/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Reconveno. Providncias preliminares.

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Reconveno uma ao do ru contra o autor. No defesa. resposta, mas no defesa. O ru responde atacando. uma ao. uma demanda ajuizada no mesmo processo em que o ru foi demandado. Ela no gera processo novo. ao nova em processo j existente. O processo passa a ter duas demandas: a do autor e a do ru. "A reconveno amplia objetivamente o processo". Ele passa a ter um novo pedido. um incidente do processo. Se o juiz indefere a petio inicial da reconveno no h extino do processo. Ele prossegue em relao ao pedido do autor. Desta forma no h que se dizer que possa ser sentena, mas to somente deciso interlocutria que agravvel. Isto unnime na doutrina. Todos dizem. No existe doutrina em sentido contrrio. erro crasso dizer o contrrio. Ambos os pedidos havero de ser julgados na mesma sentena. O ru que reconvm chamado de RU RECONVINTE. O autor que ser o demandado na reconveno chamado de AUTOR RECONVINDO. O verbo reconvir se conjuga como o verbo "vir". O ru reconveio (e no reconviu). O autor pode contestar a reconveno em 15 dias (ser intimado na pessoa de seu advogado). Pode ele alm de contestar reconvir? R: Teoricamente no h problema, no h obstculo. O autor pode ser revel na reconveno. Esta revelia produz efeitos? R: No produz o efeito de ele deixar de ser intimado (ele o autor). E a confisso ficta? R: Sim, desde que sejam fatos novos trazidos pelo ru na reconveno. Em relao aos fatos que j esto sendo debatidos, o autor j deu a verso que entende como correta. Discute-se muito se o ru pode trazer ao processo um terceiro. A questo se ele possa reconvir contra um terceiro? R: A regra que somente contra o autor. No entanto, possvel que haja hiptese em que se reconvenha em face do autor + terceiro (em litisconsrcio). preciso, ainda, que a reconveno seja conexa, com base no art. 103, CPC. possvel, portanto a ampliao subjetiva. RECONVENO X SUBSTITUIO PROCESSUAL Pergunta: "A", demanda contra "B", mas substituto processual de "C". "A" est em nome prprio, defendendo direito de "C" contra "B". Neste caso, "B" pode reconvir? R: Sim, possvel, desde que se preencham dois pressupostos. 1. A reconveno deve ser dirigida ao autor que substituto processual. "A" quem vai responder; 2. O pedido deve ser dirigido ao substitudo: "B" deve formular pedido contra "C" para "A" responder. Ex. A administradora de consrcio substituta processual dos grupos dos consorciados. O caso ocorre quando ela vai a juzo contra revendedora de carros (que

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no os estava entregando) em defesa dos consorciados e como substituta processual. Pode ocorrer de a reconveno no ser admitida por ser formulado pedido contra o substituto (deve ser contra o substitudo). Cabe reconveno em ao coletiva? R: possvel ao contra coletividade. Desta forma cabe reconveno em ao coletiva nos mesmos moldes em que cabe para o substituto processual. Obs. H quem defenda que no cabe: so aqueles que entendem que no possvel legitimao coletiva passiva. REQUISITOS PARA A RECONVENO: um caso de cumulao de pedidos (o processo passa a ter novo pedido). Desta forma, embora a cumulao seja para pessoas diversas, os mesmos requisitos para cumulao de pedidos so tambm exigidos para a reconveno: a. Competncia do juzo: o juzo deve ser competente para a reconveno. b. Compatibilidade procedimental: o procedimento tambm deve ser compatvel. Em procedimento especial cabe reconveno? R: Se o procedimento especial, MAS VIRA ORDINRIO COM A DEFESA (com a resposta do ru so vrios, como as possessrias, monitrias etc.) caber a reconveno. Ver Smula 292, STJ. "A reconveno cabvel em monitria aps sua converso para o procedimento ordinrio". Como nova ao, tem que ter valor da causa. E custas? Na justia federal no tem vez que tem lei que assim determina. Nos Estados varia de acordo com a legislao local. ELA DEVE SER APRESENTADA EM PEAS DISTINTAS: embora distintas, so autuadas nos mesmo autos (diferente das excees instrumentais). Se for feito em uma pea s e no causar prejuzo, deve-se considerar. Seria um defeito de forma insignificante. Prazo: o prazo da contestao. Se a parte tem prazo em qudruplo para contestar (entes pblicos, p. ex.), tambm tero prazo em qudruplo para reconvir. A LEI EXIGE QUE SE A PARTE QUER RECONVIR E CONTESTAR DEVER FAZ-LO SIMULTANEAMENTE. No pode contestar em um dia e reconvir em outro. H pena de precluso consumativa. CONEXO: conexo para reconveno diferente do que para as regras de competncia. Aqui significa que apenas "ter alguma coisa a ver". muito simples. a mesma palavra com outro sentido. V. art. 315, caput. No tem nada a ver com a conexo do art. 103. CABIMENTO: pode haver vedao legal reconveno. Isso acontece nos juizados especiais. Neles no se admite reconveno. No procedimento sumrio, embora no haja proibio legal expressa, h um consenso doutrinrio no sentido de que no admitida. Para reconvir, como em toda ao, h que se demonstrar o interesse em agir: o interesse reconvencional. "No cabe reconveno se aquilo que estou pedindo pela

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reconveno puder ser obtido com a contestao". uma regra geral. S h interesse reconvencional se possvel buscar algo que no ser dado com a contestao. Isso responde trs questes importantes: a. No cabe reconveno para alegar exceo substancial: no preciso reconvir. Ela argida em defesa. Se matria de defesa, no matria de reconveno (que ao). um contradireito, que utilizado como escudo. b. Compensao, sendo exceo substancial, alegada em defesa (isso cai em concurso): no se pede a compensao, mas a diferena possvel pedir (se faltar/sobrar crdito). Isso foi muito discutido (e ainda) na doutrina. c. Cabe reconveno em ao dplice? Nesta a contestao do ru j lhe atribui alguma coisa. Se o ru contesta, a simples contestao j suficiente para que ele ganha alguma coisa. Desta forma pode-se reconvir em ao dplice desde que se pea na reconveno algo distinto do que ser obtido com a simples contestao. Se cair pergunta se cabe reconveno em ao declaratria o mesmo que perguntar se cabe reconveno em ao dplice (que a declaratria um exemplo). Cabe, como dito acima, desde que para pedir outra coisa. Smula 358, STF: " admissvel reconveno em ao declaratria". E quando couber pedido contraposto, como nas possessrias? Cabe reconveno? Este a ao dplice em sentido processual. R: Cabe, at em possessria, desde que se pea algo distinto daquilo que se pode pedir pelo pedido contraposto. Este, na ao possessria, pode ser indenizao e proteo possessria. Se for necessrio pedir outra coisa, possvel a reconveno. A reconveno pode ter qualquer natureza. No precisa ser a mesma da ao principal (condenatria, constitutiva etc.). No h diferena substancial de pedido contraposto e reconveno. So demandas do ru contra o autor (ver texto no "Leituras Complementares"). H apenas diferenas formais: o pedido contraposto normalmente fica restrito aos mesmos fatos (no se permite fato novo). Fim de resposta do ru. PROVIDNCIAS PRELIMINARES O magistrado tem o poder de corrigir defeitos processuais. Ele pode sanear o processo desde o incio. Existe um momento do processo em que este poder de saneamento do juiz se concentra, dedicado apenas a isto. Esta a FASE DE SANEAMENTO OU DE ORDENAMENTO DO PROCESSO. Ela se inicia aps a resposta do ru. Neste perodo o magistrado tem que tomar uma srie de providncias (providncias preliminares) para deixar o processo apto para que nele seja proferida uma deciso. Esta deciso chama-se JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO.

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Ouvir o autor em relao aos fatos novos trazidos pelo ru uma providncia preliminar. Pode haver nulidade. Se o ru revel, o juiz deve verificar se a citao foi vlida, se a revelia produz efeitos etc. Se for revelia em citao por edital, a providncia preliminar a nomeao de curador especial. Diante a denunciao da lide a providncia preliminar a determinao de citao do terceiro. Se o ru reconveio, a providncia preliminar intimar o autor para que este conteste. Se tem um defeito processual a providncia determinar a correo deste defeito. Deve-se verificar se no caso de interveno do MP. a fase de ordenamento. A INTIMAO DO AUTOR PARA PROPOR AO DECLARATRIA INCIDENTAL Esta uma providncia preliminar que merece ateno. Toda deciso (qualquer uma) tem duas partes. Uma aquela em que so examinadas as questes incidentes. Outra a parte onde se examina a questo principal. Antes desta, necessrio que se resolvam as incidentes (todas). uma srie de questes que uma vez superadas pode-se enfrentar a principal. A distino importante porque a coisa julgada recai apenas sobre a soluo da questo principal. Uma questo prejudicial pode estar no processo como questo incidente ou como questo principal: a paternidade prejudicial em relao aos alimentos (a questo principal conceder ou no alimentos). Agora, a paternidade na ao de investigao de paternidade uma questo principal. Em ao de alimentos no h coisa julgada em relao paternidade, apenas quando esta seja questo principal (na investigao). Uma questo prejudicial pode ser principal de duas formas: 1) O autor, j na inicial, formula pedido sobre ela, colocando-a como questo principal ( o exemplo de cumulao de investigao de paternidade com alimentos). 2) A segunda forma a ao declaratria incidental: nesta o autor pede que o juiz transforme a questo prejudicial em principal. O objetivo fazer com que se faa sobre tal declarao coisa julgada. "O objetivo da declaratria incidental transformar a anlise da questo prejudicial que havia sido colocada como simples fundamento tambm em questo principal". como se fosse uma segunda chance para o autor (ele poderia ter feito desde a inicial). A lei permite que se faa em um segundo momento ( um pedido novo que o autor formula). um pedido para que o juiz declare a existncia daquela prejudicial que havia suscitado. No se quer s cobrar valor decorrente de contrato, mas tambm a declarao de que o contrato existe e que no tenha mais discusso sobre isso. O prazo para o autor propor a ADI de 10 dias, mas h mais um pressuposto: O AUTOR S PODE PEDIR A ADI SE O RU, EM SUA DEFESA, NEGAR A PREJUDICIAL (dizer que ela no existe). Se o ru nega, pede-se a deciso que ponha fim ao assunto. O ru tambm pode entrar com ADI, mas de fato no haver diferena, sendo o mesmo que o instituto da reconveno. O legislador no previu para o ru, mas isso no quer

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dizer que no se admite: prevendo a reconveno, ela usada. Por isso a ADI mais usada pelo autor. Reconveno: s o ru. Pode trazer fato novo. Pode ser condenatria, mandamental etc. ADI: pode ser proposta por ambos. S declaratria. No tem fato novo. vedada no procedimento sumrio.

Quando o art. 325 fala em "sentena incidente", no h duas sentenas, mas uma s! V. art. 469, CPC: no fazem coisa julgada: questo prejudicial decidida incidentemente. A exceo est no art. 470: se a parte requerer e o juiz for competente. No Captulo I do livro do professor tem ponto sobre a Teoria da Cognio, explicando as diferenas entre questes incidentes e principais. Aps as providncias preliminares, deciso do juiz dever ser: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) Extino do processo sem exame do mrito; Extino do processo com exame do mrito por prescrio ou decadncia; Extino do processo com exame do mrito por autocomposio; Julgamento antecipado da lide; Marcao de audincia preliminar; Despacho saneador; Deciso parcial:

Vo ser examinadas todas as possibilidades: i. EXTINO DO PROCESSO SEM EXAME DO MRITO: a chamada sentena terminativa, em que no se examina o mrito. Fala-se, portanto, que no fica submetida coisa julgada material. Ela no impede que se reproponha a causa.

V. art. 268, CPC: este artigo geralmente ningum l. Tem dois artigos importantes do lado e por tropismo fica escondido. "Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor intente de novo a ao". Esta diferente das outras. Tem efeito semelhante ao da coisa julgada. E o caso de acolhimento de perempo, litispendncia e coisa julgada. Isso caiu em concurso para Procurador da Repblica. O problema que a doutrina e a jurisprudncia estendem este efeito a outras hipteses. H interpretao extensiva s seguintes hipteses: Art. 267 IX Morte: como vai re-propor? A impossibilidade fsica. X Confuso: II, III e VIII Revogao da demanda: I, IV, V, VI e VII Inadmissibilidade: extino por nulidade. Se o processo est com defeito extinto. Pode re-propor, desde que haja a correo do defeito.

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No cabe rescisria de sentena terminativa: isso expresso comum. No caba porque pode haver a re-propositura. Inevitavelmente surge a pergunta: nestes casos em que se impede a re-propositura no caber rescisria? R: Tem corrente e julgado do STJ dizendo que cabe. Tem deciso do STF dizendo que no cabe. A doutrina tambm se divide. O professor acha que cabe. Art. 267 I Quando o juiz indeferir a petio inicial: lembrar que antes da ouvida do ru e que h extino por indeferimento com julgamento de mrito (os casos de indeferimento prima facie); II Quando ficar parado durante mais de um ano por negligncia das partes: o juiz pode ex officio. Antes de extinguir por abandono, o juiz tem que intim-las pessoalmente para em 48 horas diligenciar alguma coisa. Se no fizer nada, extingue. III Quando, por no promover os atos e diligencias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 dias: esta s pelo autor. Observaes: O autor tem que ser intimado pessoalmente para tomar providencia em 48 horas; No qualquer ato que o autor deixa de praticar: s aquele que em sua ausncia o processo no pode prosseguir. Ex. se no pagar custas ou deixar de indicar o endereo do ru. Se ele apenas deixa de pagar honorrios de perito, simplesmente deixa-se de proceder prova e julga em seu desfavor; Se o autor der causa a trs extines por abandono, ele perde o direito de demandar por uma quarta vez. a perempo. a perda pelo abuso do direito de demandar. Ela no atinge o direito material (este continua intacto). S no pode ir a juzo. Ainda se pode utiliz-lo em forma de defesa. V. art. 268, pargrafo nico. Se o ru j apresentou resposta o juiz s pode extinguir por abandono do autor se o ru pedir. No pode extinguir por abandono ex officio sem consultar o ru. Este pode querer a improcedncia. a razo de ser da Smula n. 240, STJ. s se o ru est nos autos. Abandono em causas coletivas: v. art. 5, pargrafo terceiro da L. 7.347/85 (LACP). Em caso de desistncia infundada ou abandono, o MP ou outro legitimado assume a titularidade. O abandono em causa coletiva gera sucesso processual e no extino. A idia aproveitar a ACP. IV, V, VI e VII j foram estudados. O inciso V pode ser alegado ex officio. No depende de alegao, como parece fazer crer o inciso. VIII Quando o autor desistir da ao: observaes: Desistncia no renncia. do prosseguimento do processo. No quer dizer que se est abrindo mo do direito. Por isso que extino sem julgamento de mrito. A desistncia pode ser total ou parcial: se for parcial, o processo no se extingue. A desistncia um poder especial do advogado. S pode desistir se possuir poderes especiais para isto. Algumas no admitem desistncia, como ADIN e ADC, art. 5, L. 9.868/99. No sempre, portanto, que ela ser possvel, mesmo com poder especial para tanto. Os curadores e os representantes no podem desistir. interesse indisponvel: se os interesses esto em conflito, deve-se nomear curador especial. O inventariante tambm no pode (nomeia-se outro). 105

A desistncia s produz efeito se o juiz a homologar. V. art. 158, pargrafo nico, CPC. homologada por sentena. O limite temporal da desistncia a sentena. Se o juiz j julgou no h como desistir. o limite mximo. No se pode falar em "pedido de desistncia". uma atecnia. Simplesmente se desiste. O que se pede, aps desistir, a homologao da desistncia. Se o ru j apresentou resposta, a desistncia do autor tem que ser consentida pelo ru. V. art. 267, pargrafo quarto, CPC. "Depois de decorrido o prazo para a resposta (com resposta), o autor no poder sem o consentimento do ru, desistir da ao".

V. L. 9.469/97, art. 3: o Poder Pblico ru pode concordar com a desistncia desde que o autor renuncie ao direito. Isso para que se evite a re-propositura. A doutrina identificou caso em que mesmo o ru tendo apresentado resposta o consentimento fica dispensado: o caso em que o ru, em sua resposta, pede a extino sem julgamento do mrito. Se ele que assim, no tem por que ser ouvido. Seria um abuso se ele negasse seu consentimento nestes casos. Desistncia em ao civil pblica: art. 5, pargrafo terceiro, LACP. No probe a desistncia. Apenas se permite, mas que seja fundada! Ela probe apenas a desistncia infundada. V. art. 9, da L. de Ao Popular: se o autor desistir da ao, publicam-se editais para que outro cidado ou o MP assuma. Tambm caso de sucesso processual. Aqui, ao contrrio da ACP no cabe desistncia. Aproveita-se o processo. * Absolvio da instncia = extino sem julgamento de mrito. preciso distinguir desistncia da ao com desistncia do recurso. Esta ltima independe da aceitao do recorrido, no precisa de homologao e mais uma: nem sempre a desistncia do recurso extingue o processo. Se for desistncia de agravo no extingue. IX Quando a ao for considerada intransmissvel: aqui um erro do legislador. Extingue-se quando o autor morre e o direito for intransmissvel. pela morte do autor, conjugada com a intransmissibilidade do direito. X Quando ocorrer confuso entre autor e ru: a obrigao pode se extinguir por confuso, transao, pagamento, compensao etc. Confuso: v. art. 381, CC existe quando uma nica pessoa rene as qualidades de credor e devedor. No se deve dizer que credor e devedor so uma s pessoa (impossvel). Se h pagamento, compensao e transao, h extino com julgamento de mrito. E por que s a confuso seria sem? ISSO SERIA ERRO DO LEGISLADOR, DE FORMA QUE DEVE SER EXTINO DE MRITO. No deve ser dito em prova objetiva, apenas discursiva ou oral.

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LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 16 22/5/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Julgamento conforme o estado do processo. Aps as providncias preliminares, deciso do juiz dever ser: 8) 9) 10) 11) 12) 13) 14) ii. iii. Extino do processo sem exame do mrito; Extino do processo com exame do mrito por prescrio ou decadncia; Extino do processo com exame do mrito por autocomposio; Julgamento antecipado da lide; Marcao de audincia preliminar; Despacho saneador; Deciso parcial: EXTINO DO PROCESSO SEM EXAME DO MRITO; EXTINO DO PROCESSO COM EXAME DO MRITO POR PRESCRIO OU DECADNCIA (art. 269, IV, CPC): so decises de mrito, ao contrrio do que dizem alguns. EXTINO DO PROCESSO COM EXAME DO MRITO POR AUTOCOMPOSIO: neste as partes encontram a soluo. Ela pode darse pela renncia, pelo reconhecimento ou pela transao. O juiz s homologa. a. A autocomposio pode ser feita em qualquer fase do processo, mesmo em nvel recursal; b. Para que o advogado concilie, preciso que ele tenha poderes especiais (renunciar, reconhecer e transigir); c. preciso que o direito em jogo permita conciliao, renncia ou transao. Caso contrrio o juiz no poder homologar; d. Estas decises so decises de mrito aptas a ficarem imunes pela coisa julgada; e. possvel que na conciliao as partes incluam matria estranha quela que est sendo discutida (V. art. 475-N, III, CPC); v. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE (art. 269, I, CPC): se o juiz concluir que pode julgar a causa, julgamento antecipado acolhendo ou rejeitando o pedido. Pode ocorrer que este momento seja mais frente.

iv.

Se a prova documental produzida j bastar, h o julgamento antecipado da lide. julgamento antes do momento inicialmente previsto para isto. uma tcnica de abreviao do procedimento. O julgamento antecipado da lide est de acordo com o PRINCPIO DA ADEQUAO vez que uma forma de o juiz, diante das peculiaridades do caso concreto, adaptar o procedimento.

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No se pode confundir o julgamento antecipado da lide com a tutela antecipada. Esta uma deciso que apenas antecipa os efeitos de futuro julgamento, enquanto o outro o prprio julgamento. uma deciso definitiva. Ao abreviar-se o procedimento pode ocorrer que o processo fique mal instrudo, comprometendo o julgamento do recurso. , inclusive, uma mitigao ao princpio do contraditrio (exclui-se), podendo gerar nulidade. Se o caso de julgamento antecipado da lide o magistrado no pode deixar de julgar desta forma. dever do magistrado relacionado com o Princpio da Durao Razovel dos Processos. Devem-se evitar atos inteis. O professor entende que o juiz tem que intimar as partes para dizer que vai julgar antecipadamente a lide, de acordo com o Princpio da Cooperao, para que se evite surpresa. posio polmica. Se a parte no recorrer da deciso do magistrado que convoca os autos para o julgamento antecipado haver precluso! Se o magistrado julga antecipadamente, porque ele est convicto de que as provas que esto nos autos so suficientes para as questes de fato. Pressupe-se que tenha havido o esgotamento da prova. Por conta disso NO PODE O MAGISTRADO, NO JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE, ENTENDER PELA IMPROCEDNCIA POR FALTA DE PROVAS. Seria uma incoerncia. Ele pode julgar improcedente, mas s no pode faz-lo por alegao de falta de provas. Seria uma deslealdade processual. Pode se dizer que a convocao para julgamento antecipado da lide gera precluso lgica para o juiz julgar improcedente por falta de provas. Se concluir que faltam provas, ele que trate de marcar audincia de instruo. V. art. 330, CPC: no existe questo de mrito unicamente de direito vez que ele no prescinde dos fatos. O inciso I quer dizer que isso ocorre quando as questes de fato podem comprovadas unicamente por documentos. O inciso II tem um erro de redao: o julgamento antecipado da lide s cabe se houver a confisso ficta decorrente da revelia, e no da revelia (esta nem sempre a gera). Desta forma, se os fatos j se reputam provados, pode-se julgar antecipadamente. A revelia no implica procedncia. possvel que haja revelia, confisso ficta, e mesmo assim o autor perca. vi. MARCAO DE AUDINCIA PRELIMINAR: terminadas as providncias preliminares, se no conseguir extinguir por nenhuma das hipteses anteriores, o magistrado percebe que deve marcar audincia de instruo.

Se alm da necessidade de produzir provas em audincia + disponibilidade dos direitos (admitem conciliao) = audincia preliminar. Nesta o magistrado deve tentar conciliar as partes. Se conseguir, extingue o processo por autocomposio. No obtida deve tomar algumas providncias.

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a. Declarar saneado o processo; b. Decidir sobre as provas que sero produzidas: acolhe umas e rejeita outras. Se houver percia, deve designar perito, dando prazo para nomeao de assistentes tcnicos. c. Deve marcar AIJ: tudo feito oralmente pelo magistrado em audincia. No se pode dizer que uma audincia de conciliao. No s. Ela tem mltiplos objetivos. Este o objetivo principal, mas no nico. No se deve confundir esta audincia preliminar com a audincia de conciliao dos juizados. Nesta o comparecimento das partes obrigatrio! Se o autor no vai, extingue-se o processo. Se o ru faltar, fica revel. Na audincia preliminar nada disso acontece. O mximo que se pode dizer que no houve conciliao (s isso). A audincia de conciliao dos juizados anterior contestao. No caso da audincia preliminar ela preliminar instruo, mas posterior contestao. Art. 331, CPC: o artigo claro no sentido de que s pode ser marcada audincia preliminar se forem superadas as hipteses anteriores. Surgem duas dvidas com este artigo. Mesmo sendo caso de julgamento antecipado, no seriam melhor que houvesse a audincia preliminar para autocomposio? R: A despeito do texto, o professor concorda que, mesmo sendo caso de julgamento antecipado, deve ser marcada audincia preliminar para tentativa de conciliao. Caso contrrio julga. Ele fundamenta sua posio com base no art. 125, IV, CPC ( dever do magistrado tentar conciliar as partes). Direitos que admitam transao: a redao anterior do art. 331 falava em direitos disponveis. Por que esta mudana? R: preciso distinguir indisponibilidade de intransigibilidade. Um direito pode ser indisponvel, mas admitir transao. o que acontece com os alimentos, com as causas coletivas (direito difuso indisponvel, mas mesmo assim permite conciliao, transao). V. art. 5, pargrafo sexto da LACP: COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA. um negcio jurdico em que o rgo legitimado tutela coletiva faz um acordo, acordo este que pode ser realizado at extrajudicialmente. possvel acordo em aes coletivas. V. art. 1, da L. 9.469/97: diz que o AGU e dirigentes mximos das autarquias, etc. podem fazer acordo at R$ 50 mil. Tambm direito indisponvel, mas que admite transao. V. Lei de Improbidade Administrativa, art. 17, pargrafo primeiro: VEDA-SE TRANSAO, ACORDO OU CONCILIAO. caso raro de vedao. vii. DESPACHO SANEADOR: est no pargrafo terceiro. Se o juiz entende que deve marcar audincia de instruo, mas no caso de audincia preliminar. O pargrafo terceiro revela as duas hipteses em que a audincia preliminar fica dispensada: quando a conciliao for impossvel (no admitida) ou quando a conciliao for improvvel.

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Se o juiz no marca a audincia preliminar, por ser impossvel ou improvvel a conciliao, o magistrado ter que tomar uma deciso escrita em que ele faa aquilo que ele faria se restasse frustrada a conciliao na audincia preliminar. uma deciso que recebe o nome histrico de despacho saneador. Declara-se saneado o processo, delimita-se a produo de provas: faz por escrito o que faria oralmente na audincia preliminar se frustrada a conciliao. Caiu em concurso pergunta se ainda existe despacho saneador: R: Existem duas formas uma proferida oralmente na audincia preliminar depois de no conseguida a conciliao, e outra esta por escrito. nome imprprio no despacho, mas deciso. Ele tambm no saneia, mas declara saneado o processo! Dizer que o processo est regular, dizer que foram preenchidas as condies da ao e os pressupostos processuais. Existe uma pergunta clssica: "a deciso que declara saneado o processo preclui?". As questes podem ser examinadas depois ou h precluso? R: V. smula 424, STF transita em julgado, excludas as questes deixadas, explicita ou implicitamente, para a sentena. H precluso. A doutrina diz que esta smula no se aplica s condies da ao e aos pressupostos processuais. Mesmo tendo o magistrado decidido, no haveria precluso. Esta a corrente majoritria. Barbosa Moreira, Frederico Marques, Calmon de Passos e o Professor no fazem parte desta maioria, mas entendem que h precluso. viii. DECISO PARCIAL: para o professor ela extrada do sistema, sendo admissvel. O processo pode conter vrios pedidos (e ele pode ser decomposto). Nada impede que o magistrado tome uma deciso em relao a um pedido e outra para os restantes. possvel que haja prescrio de um, que outro no necessite de maior demanda de provas etc. Esta deciso fragmentada j vinha sendo admitida por diversos doutrinadores.

O problema no bem saber se isso possvel, mas saber identific-lo. A deciso parcial deciso interlocutria ou sentena? O professor entende que uma deciso interlocutria, de forma que o procedimento dever continuar em relao parcela no decidida. H quem defenda que uma sentena parcial: Daniel Mitidiero defendeu isto em artigo contra a posio do professor. No se nega o fenmeno, apenas havendo diferena para qual seja o recurso (agravo ou apelao). EST SUPERADA A IDIA DE QUE S A SENTENA FAZ COISA JULGADA DE MRITO. As decises parciais de mrito tambm fazem coisa julgada, podendo at ser objeto de ao rescisria. Cndido Rangel Dinamarco tambm defende esta posio. Ela foi ratificada com a reforma de dezembro. A nova redao do caput do art. 269 muito eloqente: retirou-se o extingue-se para deixar claro que possvel deciso de mrito que no extinga o processo (deciso

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parcial). A fragmentao das decises de mrito j era admitida por muitos doutrinadores. PROVAS TEORIA GERAL DA PROVA Acepes da palavra prova: a. Prova enquanto fonte de prova: de onde se pode extrair a prova. sua origem. So trs: as pessoas, as coisas e os fenmenos. Ex. gravidez, hematoma etc. Costuma-se dizer que a testemunha uma prova. b. Prova enquanto meio de prova: este o modo, mtodo ou procedimento de se extrair a prova da fonte para coloc-la no processo. o modo de se introduzir prova no processo. A testemunha uma fonte, e o testemunho um meio de prova. Entre ns vigora a liberdade dos meios de prova. Podem ser os meios previstos ou no previstos em lei. V. art. 332, CPC. Prova atpica exatamente o meio de prova atpica (que no est previsto, mas permitido). Exemplo de prova atpica a prova emprestada. A prova emprestada a importao de uma prova produzida em um processo para outro. plenamente admitida. Embora vigore a liberdade dos meios de prova, h provas ilcitas. A doutrina foi construda principalmente pelos processualistas penais. Os processualistas civis incorporaram o mesmo conceito. Tudo aplicado ao processo civil, mas com a diferena que pode ser aplicada tanto ao autor quanto para o ru (ao contrrio do processo penal que mais direcionada ao ru). APLICA-SE O PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE: A PROIBIO NO ABSOLUTA. c. Prova enquanto convico do juiz (sentido subjetivo): o objetivo da parte provar (convencer), persuadindo o juiz. Prova em sentido subjetivo a convico que o magistrado tem de que o fato est provado. PROVA X PRINCPIO DO CONTRADITRIO: na CF no se encontra nenhum dispositivo que consagre expressamente o direito prova. Ele est garantido na CF, mas no expressamente. Pode-se dizer, sem medo de errar, que existe um direito constitucional prova que decorre da garantia do contraditrio. Ela seu contedo, sendo um direito fundamental. No se pode pensar em contraditrio sem prova. Este direito tem trs variantes: Qual o contedo deste direito fundamental prova? 1) Direito de produzir provas em juzo. 2) Direito de participar da produo da prova: v. art. 431-A agora as partes tm direito de fiscalizar a prova. Antes elas somente se manifestavam quanto a ela. A Smula 233, STJ diz que contrato de abertura de crdito no ttulo executivo, ainda que acompanhado de extrato. O extrato um documento produzido apenas pelo banco. Como a parte como cliente no participou de sua produo no pode servir como prova por atentar contra o contraditrio.

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Provas em imagem (vdeo): uma prova de "ver". A produo da prova exige que se marque audincia para a reproduo do filme, para fiscalizar se o juiz viu mesmo, se no faltou luz etc. 3) Direito de manifestar-se sobre a prova produzida: direito das partes. EQUACIONAMENTO DA RELAO ENTRE O JUIZ E A PROVA o ponto mais sensvel do processo. O processo requer objetividade e segurana. Quando o juiz examina a prova tudo se esvai. O ser humano complexo. Pode o juiz determinar ex officio a produo de provas ou isso compromete sua imparcialidade? R: No processo penal os doutrinadores no admitem muito bem, o que seria transformar o juiz em acusador, indo contra o ru. No processo civil entende-se que o magistrado tem amplos poderes instrutrios. Ele quer se convencer. Este poder paralelo ao das partes. No complementar. Atua conjuntamente. o que est dito no art. 130, CPC: "cabe ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas". Essa norma velha, desde 73 est no Cdigo. norma do Estado Social. Problema: preciso limitar este poder. Se no contiver limites o juiz poder sempre protelar o julgamento sob pretexto de produzir mais provas para seu convencimento. O mais importante do processo a deciso e no o convencimento. Inicialmente dizia-se que o limite seria a disponibilidade dos direitos. Se fosse disponvel, o juiz no teria poderes instrutrios (Calmon de Passos pensa assim). Isso no aceito pela maior parte da doutrina. Para a maioria (professor se inclui) o juiz tem poderes instrutrios para qualquer espcie de litgio. O LIMITE AO PODER INSTRUTRIO DO JUIZ EST RELACIONADO COM A VERDADE QUE SE BUSCA COM O PROCESSO. PROVA X VERDADE O processo penal busca a verdade real, mas o processo civil se contentaria com a busca da verdade formal (dos autos), a verdade produzida pelas partes. Esta dicotomia era muito importante e justificava a distino entre processo penal e civil. Ela est atualmente superada. No se fala mais em verdade real ou formal. A VERDADE NO EXISTE uma idia, um parmetro. Se ela uma correspondncia do que "o que se disse" com "o que aconteceu", ela no existe. Calamandrei lembra da hiptese de colocar dois pintores para pintar o mesmo pr-dosol: os resultados sero distintos. Historicamente o juiz incorporou a idia de um ser que revela a verdade. Hoje o processo no serve busca da verdade, mas para decidir um conflito (que seja resolvido). Pode haver justia e convenincia na deciso, embora no tenha ela chegado verdade.

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No processo o juiz busca a verdade possvel: no a formal (pode buscar), mas no pode a pretexto de buscar a verdade real no julgar. um tema muito estudado: verdade x prova. Cai muito em concurso. O processo no busca a verdade, mas a deciso justa que convena. Como se controla o convencimento do juiz em matria de prova? R: Ao longo da histria trs foram os sistemas de convencimento judicial. a. Sistema da livre convico: aquele que o magistrado examina as provas de acordo com sua convico sem precisar fundamentar. Era como o sistema dos Reis. Est superado. D ensejo a arbitrariedades. No jri, vigora. Outra hiptese quando o juiz se reputa suspeito. b. Sistema da prova legal: nele o juiz no tinha liberdade alguma quanto ao convencimento vez que as provas tinham valor estabelecido em lei. Era a chamada PROVA TARIFADA. desta poca a velha regra testis unos, testis nullos (um testemunho, nenhum testemunho). Impedia-se o juiz de basear sua deciso em apenas um testemunho. Outra regra era que s duas mulheres testemunhando derrubavam o testemunho de um homem. No se admitia testemunho de judeu contra um cristo. c. Sistema do livre convencimento motivado: foi adotado pelo cdigo. O juiz pode valorar as provas livremente, mas ele tem que fundamentar suas impresses. um livre convencimento temperado pela exigncia de motivao. Est previsto no art. 131, CPC. Ainda assim, pode haver margem s arbitrariedades. Limites ao livre convencimento motivado: 1. Exigncia de motivao; 2. Exigncia de que a fundamentao seja racional: o juiz no pode se valer de argumentos irracionais, em questes de f, etc. Crenas religiosas no se submetem ao controle de um discurso racional. Houve precedente de juizes que basearam suas decises em cartas psicografadas. Ningum pode ser obrigado a ter f ou ter "aquela f". Poltica e religio unidas nunca renderam bons frutos. 3. Ainda sobrevivem algumas regras de prova legal: so casos esparsos. Nestes casos o juiz fica submetido aos balizamentos da lei. Ex. art. 227 do CC (existem vrios outros): prova exclusivamente testemunhal s vale para contratos at 10 salrios mnimos. regra de prova legal no sentido de que prova s testemunhal, para os casos que ultrapassam tal valor no vale. 4. O quarto limite a regra ou mxima da experincia: estas so as regras tiradas da vida, daquilo que ordinariamente acontece. O juiz no pode ir contra tais regras. Elas no servem apenas para isto. Prxima aula: outras funes das regras de experincia. LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 17 29/5/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Julgamento conforme o estado do processo.

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Regras de experincia (continuao): 4. Preenchimento de conceitos indeterminados; 5. Auxilia na valorao das provas; 6. Ajuda o magistrado com as presunes: os alemes exacerbaram isso. Em alguns casos o indcio a prpria regra da experincia. H situaes to comuns (tpicas), como as dvidas, por exemplo, que geram a presuno automtica de que outros fatos acontecem. So os fatos tpicos ou eventos tpicos. No um simples indcio. Quando a presuno tem por base uma regra da experincia, fala-se na chamada PROVA PRIMA FACIE. Esta uma presuno judicial baseada em regra da experincia. Isso acontece muito no Brasil: exemplo so os danos morais por inscrio indevida em cadastro creditcio (SPC, Serasa etc.). um evento to comum que j automtico: a prova da inscrio indevida suficiente para a prova do dano. Tem gente que diz que dano moral no se prova: isso no verdade. No h como medir a dor, mas ela pode ser presumida. uma prova prima facie. Fato notrio algo que j aconteceu. A regra da experincia uma regra do que pode acontecer. um juzo hipottico, abstrato. So juzos formulados para o que poder acontecer. Presunes x indcios: indcio uma palavra que tem a mesma origem de "dedo". aquilo que aponta. " um fato que, uma vez provado, autoriza que se presuma que outro fato aconteceu". Sendo fato, em um aspecto o indcio objeto da prova (precisa ser provado), mas a prova do indcio ajuda a provar outro fato que o fato probando. objeto de prova e meio de prova (por ele se prova outro fato). hbrido: tem dupla natureza. Prova indiciria (prova por indcio): uma prova indireta. Chega-se prova do fato por tabela. A presuno a concluso de um raciocnio. Presumir significa "TER POR OCORRIDO". Sendo concluso, no meio de prova. No meio de nada, mas o prprio fim. O que est no meio o indcio. Presuno a concluso do raciocnio do juiz. O legislador confunde presuno e indcio, desde o direito cannico: v. art. 212, CC. "Salvo o negcio jurdico a que se impe forma especial, o fato jurdico pode ser provado mediante inciso IV presuno". Confunde-se: presuno no meio de prova, mas fonte de prova. A prova indiciria sim, um meio de prova. As presunes se dividem em: a. LEGAIS: so normas (regras jurdicas) que tm que ser aplicadas em determinados casos. "Se tais pressupostos forem preenchidos, tem-se outro fato como ocorrido".

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a. Absolutas ou iure et de iure: esta ignora qualquer discusso sobre se o fato ocorreu ou no. O legislador despreza, torna irrelevante qualquer discusso. A presuno absoluta no admite prova em contrrio. Ela engessa o juiz, sendo cada vez mais rara. Exemplos: o impedimento do juiz presuno absoluta de parcialidade. No casamento existe presuno absoluta de que um cnjuge tem autorizao do outro para contrair dvidas para a economia domstica (art. 1.643, CC). O terceiro exemplo o art. 659, pargrafo quarto, do CPC relativamente novo. A penhora de bens imveis: o registro requisito para presuno absoluta do conhecimento geral. Averbada a penhora, no se pode alegar que no sabia. H presuno absoluta. b. Relativas ou iuris tantum: quando o legislador presume o fato, mas autoriza prova em sentido contrrio. Ela serve para redistribuir o nus da prova. Aquele que alega o fato est dispensado de prov-lo porque a lei j presume o outro, cabendo outra parte provar em sentido contrrio. Exemplo: o benefcio da gratuidade de justia pode ser obtido pela simples declarao. O legislador presume verdadeira esta declarao. Outra presuno relativa a presuno de domnio decorrente do registro imobilirio. Ver, tambm, artigo 322, CC: "quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da ltima estabelece, at prova em contraio, a presuno de estarem solvidas as anteriores". b. JUDICIAIS: estas no se dividem em absolutas e relativas. Somente as legais. So as PRESUNES DE HOMEM (omnis). So feitas caso a caso. So feitas a partir dos indcios, valendo-se o juiz das regras de experincia. Se feita caso a caso, no se divide em absoluta e relativa. Artigo 230, CC: "AS PRESUNES, QUE NO AS LEGAIS (JUDICIAIS), NO SE ADMITEM NOS CASOS EM QUE A LEI EXCLUI A PROVA TESTEMUNHAL". O legislador equiparou a prova testemunhal e a prova indiciria. Aqui, quando ele se refere a "presuno", ele na verdade fala em indcio. Antigamente a figura da testemunha era muito estigmatizada (a prostituta das provas). Se houvesse apenas um testemunho, era o mesmo que nenhum. Testis unus, testis nullus. O indcio, portanto, tambm seria uma prova fraca. Em 1.916, Clvis Bevilqua no colocou esta regra por entender que isto j estava, h muito, superada. Este artigo foi desenterrado. to velho, sem doutrina, que difcil ver um civilista que o examina. Artigo 232, CC: "A RECUSA PERCIA MDICA ORDENADA PELO JUIZ PODER SUPRIR A PROVA QUE SE PRETENDIA OBTER COM O EXAME". Esta regra perigosa. A recusa pode ser utilizada como um indcio que se autoriza a presumir (suprindo a prova do fato que se queria provar com o exame). O STF disse que ningum obrigado a se submeter a exame, mas que esta recusa poderia ser utilizada contra ele. Essa deciso foi proferida h muito tempo, quando o artigo ainda no existia. O professor diz que isto uma regra da experincia: "quem no deve no teme". O artigo neste ponto intil. Com ele ou sem ele tudo fica tal e qual. O art. 232 no estabelece uma presuno legal. No presume nada. Ele apenas autoriza o juiz a presumir, sendo completamente diferente. A presuno ser judicial. Uma lei que autoriza o juiz a fazer uma presuno judicial intil, apenas autorizando o juiz a pensar.

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O problema que vem o STJ e edita a Smula 301: "Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se a exame de DNA induz presuno juris tantum". O STJ teria se enganado. O art. 232 no faz esta presuno. Isso no bom. Hoje o exame de DNA no tem mais a importncia que tinha: a paternidade muito mais um vnculo afetivo e jurdico do que biolgico, mas no a nica coisa que a determina. No h diferena do pai adotivo para o biolgico. Para o direito no faz diferena, mesmo sendo relao adulterina ou no. a DESBIOLOGIZAO DO DIREITO DE FAMLIA, passando a tratar de afeto, amor, convivncia etc. matria polmica, ainda: no precisa ser genitor para ser pai. Se for pai e genitor, timo, mas tambm pode ser pai sem que se tenha fornecido gameta. Esta diferena entre pai e genitor fez surgir duas coisas distintas: uma coisa o direito a ter um pai e outra coisa seria o direito de saber sua ascendncia gentica. A ao de investigao de paternidade se resolve por presuno. Se o sujeito no quiser se submeter a exame, no h problema presume-se contra ele. Agora, em ao de investigao de ascendncia gentica isso no possvel sendo totalmente inadequado. Esta est intimamente ligada ao direito vida e sade. No adianta estabelecer a presuno do art. 232, que s se aplica s aes de investigao de paternidade (para ser pai no precisa ser genitor). A doutrina diz que o posicionamento do STF s se aplica investigao de paternidade. A ao de investigao de ascendncia gentica pode ser feita coercitivamente, com multa diria etc. No livro "Leituras Complementares" h um texto de Paulo Lobo que fala sobre o tema. OBJETO DA PROVA So os fatos: o CC, no art. 212, diz que se provam fatos jurdicos, mas no so s esses que so objetos de prova. Fatos simples tambm podem ser objeto de prova, como cor de roupa, cabelo etc. (lembrar do seriado CSI). Os fatos negativos (no fatos) tambm podem ser objeto de prova, mas h dificuldade: se os fatos so negativos em abstrato so muito indeterminados e no podem ser objeto de prova (ex. nunca estive na Inglaterra). So os fatos negativos absolutos. O fato negativo delimitado pode ser provado (no estive na Inglaterra no dia 17 de maio). A doutrina criou a expresso PROVA DIABLICA para designar as provas impossveis ou dificlimas. No sinnimo de fato negativo. A prova de fato negativo pode ser diablica, mas apenas se for muito difcil. Pode-se provar a existncia de uma lei, de uma norma jurdica? R: A prova de direito regulada pelo art. 337, CPC. Direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio (costumeiro). O direito federal o juiz tem que saber. objeto de prova se o juiz no os conhecer. Requisitos: 1. Fato relevante; 2. Controverso; 3. Determinado.

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No dependem de prova (art. 334, CPC): fatos notrios (I), afirmados por uma parte e confessados pela parte contraria (II) ou admitidos no processo como incontroverso (III). Por ltimo (IV) os fatos que possuem presuno legal. O inciso II caso de confisso: expressa + poder especial do advogado. O inciso III a admisso: o mesmo que no controverter tcita e no admite poder especial do advogado. NUS DA PROVA So regras de responsabilidade: atribui-se responsabilidade pela falta de prova de determinado fato. As regras no dizem quem deve provar, mas quem arca com as conseqncias pela falta de prova. Pouco importa saber quem produziu a prova (no tem relevncia para o processo). O que relevante saber se a prova foi produzida. O nome certo nus da falta de prova. So regras de julgamento: so aplicadas no momento em que o magistrado julga a causa. O juiz s vai se valer das regras de nus da prova no momento da sentena. So de aplicao subsidiria: o juiz s pode aplicar se no for possvel produzir mais provas. Se no h prova dos fatos algum tem que se responsabilizar por isso. Se no h prova, mas h como produzi-la, o juiz tem que determinar. Pergunta de concurso: como relacionar o nus da prova com o poder instrutrio do juiz? R: Se o juiz possui poder instrutrio, ele deve produzir a prova e, caso contrrio, utiliza as regras do nus da prova. O nosso Cdigo adotou a CONCEPO ESTTICA DO NUS DA PROVA: o legislador estabeleceu as regras a priori de maneira imutvel. Ver artigo 333, CPC: incumbe ao autor quanto a fato constitutivo de seu direito, e ao ru quanto inexistncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Prova quem alega. O Cdigo admite a inverso convencional do nus da prova, desde que a conveno: a. No recaia sobre direito indisponvel; b. No torne excessivamente onerosa a prova para uma das partes. A concepo esttica do nus da prova vem sendo muito criticada pela doutrina: entende-se que uma concepo rgida como essa pode gerar situaes de prova diablica (impossvel) o que fere o princpio da igualdade. O contraditrio fica prejudicado. De nada adianta produzir a prova se ela for impossvel. Desta forma a doutrina desenvolveu uma teoria: TEORIA DA DISTRIBUIO DINMICA DO NUS DA PROVA: o nus da prova deve ser distribudo caso a caso a posteriori devendo ficar com quem tenha as melhores condies de se desincumbir dele. Cabe ao juiz de acordo com as peculiaridades do caso concreto distribuir o nus da prova. teoria atraente e bastante consolidada.

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A jurisprudncia utiliza expresso espanhola: CARGA PROBATRIA DINMICA uma traduo ruim. Melhor a expresso "distribuio dinmica do nus da prova", mas em concurso pode cair o primeiro nome. Todas as propostas de Cdigo Coletivo adotam esta teoria como manifestao do princpio da igualdade, evitando-se a prova diablica. Esta teoria repercutiu no CDC: nele as regras de nus da prova so flexveis no so inalterveis. Ver artigo 6, VIII, CDC: direito do consumidor a "facilitao de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova a seu favor quando a critrio do juiz for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente". Esta hipossuficincia a tcnica. Pode ser feita de forma ex officio e somente em benefcio do consumidor. No pode confundir com o artigo 38, CDC: ele no cuida de inverso ou redistribuio do nus da prova. uma regra esttica. Atribui-se apriorsticamente o nus da prova. As regras de nus da prova so regras de julgamento. E as regras de inverso do nus da prova? R: No pode inverter na hora de julgar. Seria pegar as partes de surpresa. Como forma de respeitar o contraditrio deve ser feito previamente para que a parte que receber o nus possa se desincumbir dele. Fim do volume I do professor. Daqui at recursos o professor recomenda como melhor autor Marinoni. ANTECIPAO DE TUTELA O que se obteria apenas ao final, pode-se fruir antecipadamente. Ela permite a fruio antecipada dos efeitos que uma eventual sentena de acolhimento proporcionaria. Por isso muitas pessoas falam em antecipao dos efeitos da tutela (o que se antecipa so os efeitos). Tutela antecipada x tutela cautelar S se distingue o que semelhante. Elas podem ser diferenciadas porque se parecem. Semelhanas: a. Ambas so tutelas provisrias. So decises fundadas em cognio sumria (superficial) e no podem gerar decises aptas a ficar imunes coisa julgada. S se pode falar em coisa julgada em cognio exauriente ou exaustiva. b. Elas podem ser irreversveis: uma deciso irreversvel quando suas conseqncias so irreversveis. c. So tutelas de urgncia: so preventivas. Tutela preventiva aquela que visa impedir a consumao de um ilcito ou de um dano. A urgncia a tutela preventiva ao quadrado vez que alm de tudo h o perigo. Neste ponto elas so funcionalmente semelhantes. Funcionam para prevenir, proteger contra o perigo. As funes so semelhantes, mas SO TCNICAS DIVERSAS para exercer a mesma funo que prevenir.

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Distinguir: Assegurar agora para executar depois: tutela cautelar. Esta s assegura, no satisfaz. Ela resguarda para satisfazer depois. O que distingue o contedo (se satisfativa ou no). Executar agora para assegurar de uma vez: tutela antecipada. Esta satisfativa.

Evoluo histrica do problema: 1.973: no CPC consta o poder geral de cautela (art. 798) que permite que o juiz conceda qualquer medida cautelar. Mesmo se no houver previso expressa da medida cautelar, ela poderia ser concedida pelo art. 798. No havia um dispositivo que permitia a permisso de tutela antecipada para qualquer situao. No havia um poder geral de antecipao, como havia para a cautelar. ISSO NO QUER DIZER QUE NO HAVIA PREVISO DE TUTELA ANTECIPADA EM 73. Ela existia, mas era episdica, prevista nos procedimentos especiais. Estes previam sua possibilidade, mas apenas para aquelas situaes especficas. Se o direito tramitasse pelo rito ordinrio, no havia previso. No era regra geral. Exemplos eram os alimentos provisrios e as possessrias. Esta lacuna legislativa criou problema prtico: e se fosse necessria tutela satisfativa, mas de urgncia, em rito ordinrio? O sistema era inadequado tutela da urgncia. S tutelava a urgncia pela tutela cautelar. Os advogados comearam a se valer da tutela cautelar (798) para pedir tutela antecipada. Foi um fenmeno natural: se no havia previso para a tutela antecipada, utilizava-se a cautelar. Comearam a surgir as cautelares satisfativas: o propsito era obter um provimento satisfativo, distorcendo-se o processo cautelar, sendo utilizado para outros propsitos. Elas revelam (so a prova viva) de que o sistema era inadequado. Na prtica surgiu problema: entrava-se com a cautelar satisfativa e depois com a ordinria era a mesma coisa. Como o sistema era inadequado, era preciso duplicar o nmero de processos para discutir a mesma coisa. 1.994: na reforma o legislador corrigiu esta lacuna (21 anos depois) criando o PODER GERAL DE ANTECIPAO. a autorizao genrica para a concesso da tutela antecipada. Isso no quer dizer que ela tenha sido criada em 94. Neste ano ela foi generalizada, apenas. Com esta generalizao, perdeu o sentido a cautelar satisfativa: os artigos 273 e 461, pargrafo terceiro, do CPC so as regras que consagram o PODER GERAL DE ANTECIPAO. 461, pargrafo terceiro: obrigaes de fazer, no fazer e dar coisa distinta de dinheiro. 273: obrigaes de dar dinheiro, declaratrias e constitutivas.

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Qualquer ao permite tutela antecipada. No est faltando nada a. Hoje o sistema completo. Boa doutrina entende que estes dois dispositivos formam um sistema (como se fosse uma coisa s) chamado por Dinamarco de SISTEMA DE VASOS COMUNICANTES. Se um no tem uma coisa, busca-se no outro e vice-versa. 2.002: o legislador acrescentou um pargrafo stimo ao art. 273, este que foi mais alm. "Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, presentes o respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo". uma regra de fungibilidade. Aceita-se a concesso de tutela cautelar dentro de um processo no cautelar. Dessa forma o sincretismo processual aumentou. O processo que no cautelar serve como ambiente propcio para a concesso da tutela cautelar. Isso enfraqueceu muito a idia de processo cautelar. A tutela cautelar no foi enfraquecida, apenas a idia de um processo cautelar. Este vai acabar. Autorizou-se conceder menos (cautelar), se foi pedido o mais (tutela antecipada). O professor chamou isso de FUNGIBILIDADE REGRESSIVA. o que o cdigo diz. Inevitavelmente surge a pergunta se cabe o contrrio. E a FUNGIBILIDADE PROGRESSIVA? Pode dar tutela antecipada no processo cautelar? R: Para Cndido Dinamarco isso perfeitamente possvel, em nome da instrumentalidade. J Humberto Theodoro (autor deste projeto que trouxe o pargrafo stimo) diz que no cabe a volta, sendo uma burla inaceitvel. Iria dos pressupostos mais singelos para se conseguir uma coisa mais grave. O Professor adota uma posio intermediria: para ele possvel desde que se faa uma considerao: o juiz pode at fazer, desde que seja dado ao ru o prazo de 15 dias para se defender. Caso contrrio o ru ser prejudicado. Boa parcela da doutrina entende que este pargrafo stimo s pode ser aplicado em SITUAES DE DVIDA nos casos em que a doutrina no sabe exatamente se tutela cautelar ou antecipada. Esta doutrina pretende aplicar ao pargrafo stimo o mesmo pressuposto exigido para a fungibilidade recursal. Se no houver dvida, no poderia. O professor entende que isso no est previsto. O objetivo teria sido sincretizar o processo e no dificult-lo. FUTURO: o professor entende que haver um regime jurdico nico das tutelas de urgncia. Isso j est sendo defendido por diversos autores, tal como Bedaque (USP), Dinamarco etc. Isso tudo responde s distines das tutelas cautelar e antecipada. Distines: Tutela antecipada x liminar: esta qualquer deciso proferida sem ouvir o ru, no incio do processo. Liminar vem de "limiar", que incio. dada sem a ouvida do ru. Uma liminar pode ser uma tutela antecipada, sem ouvir o ru. Mas tambm pode haver uma tutela antecipada aps a ouvida do ru, que no ser uma liminar.

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Tutela antecipada x julgamento antecipado da lide: este uma deciso definitiva, sendo o prprio julgamento. A tutela antecipada s antecipa os efeitos do julgamento. uma deciso provisria. possvel tutela antecipada em ao declaratria e constitutiva, mas em concurso tem duas observaes: 1) No se pode obter a prpria declarao ou constituio provisria: elas pressupem certeza. 2) Pode-se pedir a antecipao dos efeitos da futura declarao ou constituio: no se pode pedir anulao provisria do contrato, mas apenas a suspenso dos efeitos deste. Se o contrato for anulado ele deixa de produzir efeitos. Pede-se a penas o efeito que a suspenso dos efeitos.

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 18 5/6/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Tutela antecipada. LEGITIMIDADE No pode ser concedida ex officio. O autor pode requerer, no h duvidas. E o ru? O ru que s apresenta contestao pode pedir tutela antecipada? R: Sim. Pode, mas preciso entender como (em que consiste esta tutela). Se o ru quer a improcedncia do pedido do autor, ele quer uma sentena declaratria podendo pedir a tutela antecipada dos efeitos desta improcedncia. Ex. A condio do embargado (ru) nos embargos execuo: ele pode pedir tutela antecipada para pedir antecipao dos efeitos da improcedncia dos embargos exatamente para prosseguir a execuo (ela fica suspensa com a oposio dos embargos). Esta pergunta caiu em concurso para juiz do trabalho no Rio. Pode o Ministrio Pblico requerer tutela antecipada? R: Na condio de parte, pode. A questo quando ele for custos legis. Os membros do MP costumam dizer que pode, nos casos que envolvam incapazes. H quem defenda que no pode (Dinamarco), vez que se custos legis, ele imparcial (suprapartes). CABIMENTO DA TUTELA ANTECIPADA Cabe em qualquer procedimento, inclusive nos juizados especiais. Houve sria discusso sobre este caso, mas j est pacificado. E nos procedimentos especiais, como fica? R: Existem vrios procedimentos especiais que a prevem (mandado de segurana, alimentos, possessrias etc.). Mas nestes casos existem pressupostos especficos (no so os mesmos requisitos da tutela antecipada genrica). Se no houver previso de tutela antecipada no procedimento especial, aplica-se a regra geral. At em jurisdio voluntria cabe.

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MOMENTO DA TUTELA ANTECIPADA Pode ser concedida a qualquer tempo: antes da citao do ru, na sentena (neste caso h polmica sobre qual seria recurso cabvel), em estgio recursal etc. Cabe tutela antecipada enquanto presentes os seus pressupostos. EFETIVAO DA TUTELA ANECIPADA No gera processo novo. No h processo de execuo da tutela antecipada. Ela se d no mesmo processo em que a deciso foi proferida. Nada impede, no entanto, que o juiz determine uma autuao separada da execuo da tutela antecipada. Isto no est na lei. uma opo do juiz com intuito de organizao. Normalmente nos mesmos autos. A dvida: quais as regras que presidem (orientam o juiz) na execuo da tutela antecipada? R: Ver pargrafo terceiro do art. 273, CPC: "A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme a sua natureza, as normas previstas nos arts. 588 (475-O) e tambm os pargrafos quarto e quinto do art. 461 e 461-A (esta ltima referncia intil, vez que remete ao 461)". Estes pargrafos conferem ao juiz os poderes de determinao, de tomar providncias para efetivar suas decises. Os mesmos poderes de que dispe o magistrado para efetivar suas decises no art. 461, tambm os ter no art. 273 (ver prxima aula 475-O). Este regulamenta a execuo provisria, com regras que se aplicam tutela antecipada. Art. 475-O, CPC: "A execuo provisria da sentena far-se-, do mesmo modo que a definitiva, com as seguintes regras": I. Corre sob responsabilidade objetiva do exeqente: se ela cair, ele tem que indenizar o executado em todos os prejuzos que tiver causado. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. Isso tambm vale para a tutela antecipada. regra geral do sistema: se algum se vale de uma medida de urgncia, e perde a causa, tem que indenizar em responsabilidade objetiva. Em cautelares tambm (art. 811). II. Fica sem efeito se modificada por recurso ou sentena; III. Levantamento de dinheiro, alienao de coisa ou ato de que possa resultar grave dano: s podem ser praticados se a parte der CAUO IDNEA. A cauo no para instaurar a execuo da medida. S necessria para praticar estes trs atos, apenas. Com isso, deve-se rever a frase clssica que afirma que "a execuo provisria vai at a penhora". Isso est errado. Ela pode implicar venda, alienao de propriedade. Isso foi uma mudana significativa. Pode ir at o final, desde que se d cauo nestes casos. Casos de dispensa da cauo: a. Crditos de natureza alimentar ou decorrentes de ato ilcito at 60 vezes o valor do salrio mnimo nos casos em que o exeqente demonstrar situao de necessidade; b. Nos casos de execuo provisria em que penda agravo de instrumento perante o STF ou STJ, salvo quando a dispensa implicar risco de grave dano. regra esdrxula. Vira a regra.

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Novidade: pargrafo terceiro do art. 475-O ACABOU A CARTA DE SENTENA. Antes, para promover execuo provisria, o escrivo tinha que tirar cpia de documentos, autenticar e entregar ao exeqente. Isso muito antigo, medieval. Agora o advogado do exeqente tira as cpias, autentica as mesmas com sua declarao e promove a execuo provisria. No mais um procedimento cartorrio. PRESSUPOSTOS PARA A CONCESSO DA TUTELA ANTECIPADA H dois tipos: A) PRESSUPOSTOS GERAIS: so aqueles que devem ser obedecidos sempre (em qualquer caso). So trs: i. Prova inequvoca: exige-se que haja prova produzida nos autos para a concesso da medida. Pode ser documental, pericial, testemunhal etc. No qualquer prova, mas aquela produzida regularmente, em contraditrio, idnea etc. Esta exigncia deixa claro que o juiz tem que lastrar sua deciso em elementos constantes dos autos. No s prova documental. ii. Verossimilhana das alegaes: preciso que o magistrado se convena com base na prova inequvoca da probabilidade. iii. Reversibilidade dos efeitos do provimento: ver pargrafo segundo do art. 273. o pressuposto mais criticado de todos. Se ele for praticado literalmente, ele praticamente anula a tutela antecipada. Entende-se que em sua anlise deve ser feita uma ponderao, um juzo de proporcionalidade. preciso verificar se a no-concesso da medida seja mais gravosa do que a concesso. Exemplo o do transplante, do fornecimento de remdios etc. B) PRESSUPOSTOS ALTERNATIVOS: basta preencher um deles. i. Que haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao: o velho perigo da demora. Obs. "Para vrios autores a tutela antecipada com base no inciso I tem natureza de medida cautelar". O professor no concorda, pelos motivos vistos na aula passada. ii. Se ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru: esta no uma tutela fundada em urgncia, mas no objetivo de punir a parte pela conduta ilcita que traduz o abuso do direito de demandar. Aqui no se fala em perigo. ESTA TUTELA ANTECIPADA JAMAIS PODE SER LIMINAR. Ela pressupe que o ru esteja no processo. Estas condutas do ru tambm podem ser entendidas como abuso do autor. Leia-se "parte" onde se diz "ru". As condutas so as do art. 17 do CPC, que cuida da litigncia de m-f. Sempre que a conduta disser respeito contestao, ser abuso de direito de defesa (Ex. alterar a verdade dos fatos). Recorrer abusivamente est dentro do manifesto propsito protelatrio (qualquer outro comportamento).

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RESOLUO PARCIAL DO MRITO Est regulado no pargrafo sexto do art. 273, tambm chamado de Resoluo da parcela incontroversa da demanda. "A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso". Aqui no se controverte sobre parte do pedido: isto se encaixa nas decises parciais, estudadas aulas atrs. Parte do mrito pode ser resolvida por deciso do juiz que recebe o nome de tutela antecipada. Esta deciso provisria? O juiz decide por verossimilhana ou certeza? R: A maior parte entende que se trata de uma deciso definitiva, embora parcial, no se tratando de tutela antecipada. H corrente contrria (Dinamarco) mas que no exige os mesmos requisitos da tutela antecipada. Quem defende esta ltima corrente s a linha mais conservadora. ANTECIPAO DA TUTELA CONTRA A FAZENDA PBLICA CABE TUTELA ANTECIPADA CONTRA O PODER PBLICO claro. Mas, nem sempre h restries: PARA PAGAR QUANTIA: esta a mais discutida, at pela questo da exigncia constitucional do precatrio. Ver art. 100, pargrafo primeiro, CF. Precatrio precisa de sentena transitada em julgado para ser expedido. Isso seria um obstculo. No entanto: o Pode-se pedir justamente a antecipao da expedio do precatrio. No seria uma dispensa, no sendo algo incompatvel. o No se pode vedar a tutela de urgncia contra o Poder Pblico, seria inconstitucional. o O sistema convive bem com o conceito de sentena em sentido amplo. Seria qualquer deciso judicial. o Existem crditos que dispensam precatrio: no haveria este bice.

ADIN 223-6: a tutela antecipada geral s surgiu em 94. Collor apreendeu depsitos de poupana (Plano Collor). Vrias aes foram propostas para recuperar o dinheiro. O Presidente edita medida provisria para restringir a antecipao de tutela. Esta Adin foi ajuizada para impedir isto. A deciso do Supremo foi a de que constitucional restringir a tutela de urgncia contra o Poder Pblico. O STF confirmou. No obstante isto, o STF disse que no caso concreto a restrio pode ser revelar desmedida. Se for desmedida, no caso concreto, no se aplica. Se o dinheiro for usado para a sade (transplante, por exemplo) a restrio no valeria devendo-se usar o JUZO DE PROPORCIONALIDADE. Veio a lei de 94: s vedou cautelares contra o Poder Pblico. No impediu tutela antecipada. FHC no gostou e editou medida provisria que virou a LEI 9.494/96. Esta a lei bsica sobre o tema. Ela diz que todas as restries que j existiam para a tutela de urgncia contra o Poder Pblico (4.348/5.021/8.437) tambm se aplicam tutela antecipada. Ela estendeu um regime que j existia. Apenas disse QUANDO ELA NO 124

 POSSVEL. FORA DISSO NO H RESTRIO. Implicitamente, onde no h proibio, cabe a tutela antecipada contra o Poder Pblico. A lei ratifica isso, ressalvados os casos que ela veda. Gilmar Ferreira Mendes, na Advocacia-Geral da Unio entrou com a ADC 4 de forma que o Supremo foi coerente com a ADC 223-6: disse ser constitucional a restrio. Depois, o prprio Supremo edita a smula 729: "A deciso na ADC-4 no se aplica antecipao de tutela em causas de natureza previdenciria". Nestes casos no h restrio, vez que a lei de 97 no previu. Isso confirma que possvel a tutela antecipada para pagar quantia. PARA DAR COISA: a regra que no existe restrio, mas h dois casos dignos de nota: o Lei Federal 2.770/56: em liberao de mercadorias procedentes do estrangeiro no se concede liminar. o CPC, art. 928, pargrafo nico: o caso da ao possessria. No ser deferida a manuteno ou reintegrao contra pessoa jurdica de direito pblico sem a ouvida prvia do Poder Pblico. Isto regula a entrega de coisa. PARA FAZER OU NO FAZER: no h nada que impea cabe, como cabe sempre. O art. 2, da Lei 8.437/92: uma restrio geral. S pode ser concedida aps ser ouvido o Poder Pblico:

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LEI N 8.437, DE 30 DE JUNHO DE 1992. Dispe sobre a concesso de medidas cautelares contra atos do Poder Pblico e d outras providncias. O PRESIDENTE DA REPBLICA: Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei: Art. 1 No ser cabvel medida liminar contra atos do Poder Pblico, no procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de natureza cautelar ou preventiva, toda vez que providncia semelhante no puder ser concedida em aes de mandado de segurana, em virtude de vedao legal. 1 No ser cabvel, no juzo de primeiro grau, medida cautelar inominada ou a sua liminar, quando impugnado ato de autoridade sujeita, na via de mandado segurana, competncia originria de tribunal. 2 O disposto no pargrafo anterior no se aplica aos processos de ao popular e de ao civil pblica. 3 No ser cabvel medida liminar que esgote, no todo ou em qualquer parte, o objeto da ao. 4 (Vide Medida Provisria n 2,180-35, de 24.8.2001) Art. 2 No mandado de segurana coletivo e na ao civil pblica, a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de setenta e duas horas. Art. 3 O recurso voluntrio ou ex officio, interposto contra sentena em processo cautelar, proferida contra pessoa jurdica de direito pblico ou seus agentes, que importe em outorga ou adio de vencimentos ou de reclassificao funcional, ter efeito suspensivo. Art. 4 Compete ao presidente do tribunal, ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso, suspender, em despacho fundamentado, a execuo da liminar nas aes movidas contra o Poder Pblico ou seus agentes, a requerimento do Ministrio Pblico ou da pessoa jurdica de direito pblico interessada, em caso de manifesto interesse pblico ou de flagrante ilegitimidade, e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas. 1 Aplica-se o disposto neste artigo sentena proferida em processo de ao cautelar inominada, no processo de ao popular e na ao civil pblica, enquanto no transitada em julgado. 2 O presidente do tribunal poder ouvir o autor e o Ministrio Pblico, em cinco dias. (Vide Medida Provisria n 2,180-35, de 24.8.2001) 3 Do despacho que conceder ou negar a suspenso, caber agravo, no prazo de cinco dias. (Vide Medida Provisria n 2,180-35, de 24.8.2001) AES DECLARATRIAS OU CONSTITUTIVAS: no h nada cabe, como cabe sempre. Regra expressa que permite: art. 151, V, CTN: suspende a exigibilidade do crdito tributrio a concesso de liminar em aes declaratrias e constitutivas. Regra expressa que probe: art. 170, "a", CTN: no se admite compensao tributria em tutela antecipada. Isto confirma uma tendncia do sistema.

O pargrafo quinto (acrescentado pela MP 2.180-35) do art. 1, da Lei n. 8.437/92 vedou a concesso de liminar em matria de compensao tributria. A Smula 212, STJ, tambm diz isso.

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Lei n. 8.437/92: 4o Nos casos em que cabvel medida liminar, sem prejuzo da comunicao ao dirigente do rgo ou entidade, o respectivo representante judicial dela ser imediatamente intimado. 5o No ser cabvel medida liminar que defira compensao de crditos tributrios ou previdencirios." (NR) Smula n. 212, STJ: rgo Julgador S1 - PRIMEIRA SEO Data do Julgamento 11/05/2005 Data da Publicao/Fonte DJ 23.05.2005 p. 371 Enunciado A compensao de crditos tributrios no pode ser deferida em ao cautelar ou por medida liminar cautelar ou antecipatria. REDAO ANTERIOR (DJ 02/10/1998 - PG. 250): A compensao de crditos tributrios no pode ser deferida por medida liminar. SENTENA A doutrina tem dito que no pode ser retirado do conceito de sentena em sentido estrito o fato de que ela encerra alguma coisa. Ela encerra ainda a fase de certificao do direito. Natureza jurdica: UMA NORMA JURDICA INDIVIDUALIZADA e ao lado dos contratos, atos administrativos etc. compe a base do ordenamento. A sentena diz qual a norma do caso concreto. O que fica imutvel esta norma o que se decidiu. NOES SOBRE A COGNIO JUDICIAL Toda deciso judicial, toda deciso que se toma, tem uma parte em que se expem os fundamentos e outra onde se expe a deciso propriamente dita. Na parte da fundamentao os juiz examina as questes incidentes. Na parte dispositiva o juiz examina a questo principal. Somente neste ltimo caso que se tem a regra de conduta para o caso concreto. S o que se decide principalmente que faz coisa julgada material. Somente a deciso sobre o pedido. V. art. 458, II e III, CPC. Elementos da sentena: 1. RELATRIO: a histria relevante do processo. elemento sem prestgio. Na prtica ignorado. Os tribunais tm adotado como relatrio as sentenas e at peties iniciais. No art. 38 da LJEC dispensa-se o relatrio. 2. FUNDAMENTAO OU MOTIVAO DAS DECISES JUDICIAIS: toda deciso judicial tem que ser fundamentada. exigncia nova. No existia nas constituies passadas. Ver art. 93, IX, CF. A motivao decorrente da publicidade do agir Estatal, no sendo por outra razo de que ambas esto no mesmo inciso da CF. FUNES DA FUNDAMENTAO: Michelle Taruffo diz que existem duas funes (j caiu em concurso do MPT):

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a. Funo endoprocessual: a. Permitir que a parte possa elaborar seu recurso, contrariando a deciso; b. Interferir no entendimento do tribunal que analisar o recurso; c. Forma de submeter a deciso ao controle do povo. a legitimao pblica ou poltica. b. Natureza jurdica da sentena sem motivao: a. Para Taruffo inexistente, no fazendo coisa julgada etc. Ele tem uma expresso de que ela o elemento da jurisdicionalidade da deciso. No a posio que prevalece. b. Deciso sem motivao deciso nula, fazendo coisa julgada e que pode ser rescindida. Esta majoritria. V. art. 46, LJEC: Turma Recursal, caso queira manter a sentena, no precisa motivar, apenas o fazendo "pelos prprios fundamentos da sentena". O professor diz ser isto escandalosamente inconstitucional. V. art. 459, CPC: "nos casos de extino sem julgamento de mrito, o juiz decidir de forma concisa". Forma concisa exige motivao, mas ela pode ser mais singela. a sentena terminativa: tem que ter motivao, embora mais simples. 3. DISPOSITIVO: sentena sem dispositivo uma sentena inexistente (no h discusso). "O nada no pode ser nulo". Nulo sempre um ato defeituoso. S tem defeito o que foi feito. O que foi feito com defeito, foi mal feito, e precisa, pois, ser desfeito. possvel que dispositivo de uma sentena contenha vrias decises. Para cada um dos pedidos haver uma deciso. Quando isto acontece fala-se que h uma SENTENA OBJETIVAMENTE COMPLEXA. Para cada uma das decises d-se o nome de captulo da sentena. como se fosse uma deciso autnoma, embora contida em uma nica estrutura formal. SENTENA OBJETIVAMENTE COMPLEXA A QUE TEM MAIS DE UM CAPTULO. Exemplo: resoluo de contrato + danos materiais + danos morais. Se h recurso parcial, faz coisa julgada parcial (h problemas com isso ser estudado separadamente). Pode ocorrer de que apenas um captulo seja nulo. Leituras recomendadas: 1. fundamental: 100 pginas Livro de Dinamarco: "Captulos da Sentena". Editora Malheiros. Perguntou-se em prova oral de concurso para magistratura do Amap. 2. Livro "Leituras Complementares" texto de Leonardo Cunha sobre "Ao Rescisria de Captulos de Sentena".

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REQUISITOS DA SENTENA a. Clareza: a sentena h de ser clara. Deve poder ser compreendida. b. Certeza: a sentena tem que ser certa. No pode gerar dvida quanto quilo que foi decidido. No pode julgar procedente "se o autor tiver razo". No pode ser condicional. Esta uma frase clssica da doutrina. Ver art. 460, pargrafo nico: "deve ser certa, ainda quando decida relao jurdica condicional". Embora tenha que haver certeza, nada impede que o juiz possa MODULAR A EFICCIA DA SENTENA: a. "Faa sob pena de multa, mas esta s incide aps 30 dias". trabalhar para o futuro com a eficcia da sentena. b. Art. 27 da Lei 9.868/99: o Supremo pode restringir os efeitos da declarao ou decidir que a declarao s produza efeito em outro momento. c. Congruncia: a sentena tem que ser congruente. A congruncia pode ser: i. Congruncia interna: no pode ser contraditria. ii. Congruncia externa: tem que estar de acordo com aquilo que foi demandado. Quando no est, fala-se que ela pode ser extra, ultra ou citra petita. Deciso extra petita: o juiz concede o que no foi pedido. Ele inventa um pedido. Deciso ultra petita: o juiz exagera, concedendo alm do que foi pedido. o caso de pedir 100 e ganhar 120. Nesta e na anterior fcil de resolver: o tribunal corta o que foi dado a mais. Deciso citra petita: nesta o magistrado no examina (esquece) um pedido.

possvel renovar o pedido que no foi apreciado? R: Sim. Se ele no foi apreciado, no houve deciso. Desta forma no pode haver coisa julgada. Se no houve deciso a sentena inexistente. H uma lacuna a ser preenchida. SENTENA SUBJETIVAMENTE COMPLEXA: aquela que produto de mais de um rgo jurisdicional. Exemplo clssico a sentena do jri. O jri condena e o juiz dosa a pena. uma sentena s, mas subjetivamente complexa. Outro exemplo: se o tribunal examina uma inconstitucionalidade de lei, quem decide a Corte Especial/Pleno. A Cmara, sozinha, no pode declarar (art. 97, CF). E uma deciso complexa (quando analisada pela cmara ou turma). INALTERABILIDADE DA SENTENA: a deciso, uma vez publicada, inaltervel pelo juiz. H quatro excees: i. ii. iii. iv. Apelao contra sentena que indefere a petio inicial: o juiz pode se retratar. Apelao contra sentenas no ECA: toda apelao no ECA permite retratao. Erro material: pode ser corrigido at mesmo ex officio (art. 463, I). Quando o juiz acolher embargos de declarao (art. 463, II).

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DECISO X FATO SUPERVENIENTE a anlise do art. 462, CPC: entre a data da sentena e a da demanda muita coisa pode acontecer. Pode-se alterar a realidade do processo. Quando se julga, que realidade deve ser levada em conta? De acordo com o que est acontecendo (quadro ftico) na data da sentena ou na data da propositura da demanda? R: Qualquer fato superveniente que interfira no julgamento da causa deve ser levado em considerao pelo juiz, at mesmo ex officio.

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 19 12/6/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Sentena. SENTENAS LQUIDAS X ILQUIDAS assunto relacionado apenas s sentenas de prestao (aes de prestao condenatrias). As sentenas condenatrias devem certificar a existncia de um direito prestao, de um dever de prestar. As sentenas lquidas tm que responder a cinco perguntas: a) b) c) d) e) Se deve. Existe a dvida? Quem deve? Por que se deve? A quem se deve? Quanto se deve?

Desta forma a norma individualizada estar completa. J a sentena ilquida aquela que no responde a uma destas perguntas. Nela h a falta de um dos elementos da norma individualizada. Liquidar uma sentena: completar o elemento que falta na norma jurdica individualizada. continuar na tarefa de certificao complementando o que j foi decidido. So duas caractersticas marcantes e muito importantes: i) ii) A liquidao uma atividade de certificao (de conhecimento); uma atividade complementar (do que falta). No visa rever o que foi decidido. Apenas se preenche o que no foi decidido.

O ideal que toda sentena fosse lquida, sem necessidade de liquidao. O sistema permite a prolao de sentenas ilquidas. Nos Juizados Especiais a sentena tem que ser necessariamente lquida. L no existe liquidao de sentena.

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TCNICAS DE LIQUIDAO So duas: 1) PROCESSO DE LIQUIDAO: h a necessidade de instaurar um processo novo para liquidar a sentena. Ela ser o objeto de um processo instaurado s para isso. Esta histria existia com muita fora at a reforma de dezembro do ano passado. Hoje, praticamente desapareceu a tcnica de liquidar a sentena com a instaurao de processo novo. Hoje em dia praticamente no existe mais um processo de execuo de sentena, mas uma fase. Eram trs processos sucessivos conhecimento, liquidao e execuo. Agora a regra a de que tudo feito em um processo. Em trs situaes ainda sobrevive o processo de execuo de sentena (e, por tabela, do processo de liquidao): a. Sentena penal condenatria; b. Sentena estrangeira; c. Sentena arbitral. 2) LIQUIDAO COMO FASE DO PROCESSO: agora h fases de certificao, de liquidao e de execuo. um processo com trs fases. Esta a regra, hoje em dia. Antes a tcnica regra era o processo novo. H quem lembre a possibilidade de ocorrer uma liquidao dentro da fase executiva (e no antes). A regra que a liquidao se d em fase anterior fase executiva. Exemplos excepcionais: o Atualizao de clculos: uma liquidao que ocorre dentro da fase executiva. o Execuo de obrigao de entrega de coisa: quando a coisa perece a execuo tem que se transformar em execuo por quantia. As perdas e danos sero apuradas dentro da fase executiva.

GRAUS DE ILIQUIDEZ Existem sentenas com grau de iliquidez maior. Uma sentena em uma ao coletiva no diz nem a quem se deve pagar. No apenas em relao ao quanto. A sentena penal condenatria pode no identificar a vtima (esta pode ser no identificada, como um crime de perigo). Pode tambm no ser estabelecido o "o que". A iliquidez pode ser ainda maior. H que se entender que a sentena ilquida no se resume ao quantum. H hiptese de sentena ilquida prevista no CPC: pargrafo nico do art. 459: "quando o autor tiver formulado pedido certo (lquido), vedado ao juiz proferir sentena ilquida". A CONTRARIO SENSU, SE O PEDIDO INDETERMINADO OU GENRICO A SENTENA PODE SER ILQUIDA. Esta regra visa proteger o autor: ele quem merece a proteo. S ele pode pedir seu cumprimento. Se por acaso o juiz profere uma sentena ilquida ver Smula 18 do STJ: "somente o autor tem interesse recursal em argir o vcio da sentena ilquida".

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REGRAMENTO: art. 475-A a 475-H. Os artigos antigos deixaram de existir. O caput do art. 475-A tem uma defesa, prevendo apenas a hiptese bsica (de valor). Acontece que a iliquidez pode se estender a outros elementos. Pode haver indeterminao quanto coisa (o que se deve). Ao universal: tem por objeto uma universalidade. Uma sentena, neste caso, deve ser ilquida. Atribui-se uma quota da herana, necessitando-se de liquidao posterior. Obs. A liquidao da sentena nas aes universais chamada de LIQUIDAO IMPRPRIA. O pargrafo primeiro do art. 475-A: deixa claro que no novo processo, sendo apenas uma simples intimao por dirio (e no citao). Existe divergncia doutrinria: o cdigo no prev a possibilidade de o devedor pedir a instaurao da liquidao. Antes havia expressa meno. Diante do silncio, o devedor pode ou no pode pedir? R: H quem diga que ainda pode, pois tem interesse em saber o quanto deve. Quem diz que no pode o faz por ter o legislador silenciado. Pargrafo segundo: um dispositivo novo. Cuida da liquidao provisria. Pode ser requerida na pendncia de recurso em autos apartados. Pendente qualquer recurso (com ou sem efeito suspensivo). Aqui se aplica tudo o que foi dito aulas atrs em relao carta de sentena. o liquidante quem prepara os autos em que a liquidao provisria vai correr (ver pargrafo terceiro do art. 475-O). Pargrafo terceiro do art. 475-A: novo e diz duas hipteses onde a sentena tem que ser obrigatoriamente lquida (mesmo com pedido genrico). Casos de procedimento sumrio (nem todos): so dois alneas "d" e "e" do inciso II do art. 275: i. Ressarcimento por danos causados em acidente de veculos de via terrestre; ii. De cobrana de seguro;

Caso do art. 475, "h": da deciso de liquidao caber agravo de instrumento. Isso mudou. Antes era apelao. O objetivo, por bvio, que possa a execuo prosseguir. Durante a liquidao o juiz pode reconhecer a extino do crdito: exemplos so os de um pagamento superveniente, uma compensao etc. A fase de liquidao se extingue e no haver fase executiva desta deciso na fase de liquidao que a extingue pela extino do crdito CABER APELAO. Isso no est na lei, mas uma interpretao sistemtica com o art. 475, "m", pargrafo terceiro. PROCEDIMENTOS LIQUIDATRIOS O cdigo prev trs, mas no ser estudada a liquidao coletiva ( outro procedimento): A) Liquidao por artigos: SEMPRE QUE FOR PRECISO QUALQUER OUTRO MEIO DE PROVA (para provar o quanto, a quem), feita por artigos h possibilidade de todos os meios de prova. Por isso se diz que

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cabe liquidao por artigos quando no couber a liquidao por arbitramento. frase muito comum. B) Liquidao por arbitramento: consiste na realizao por PERCIA. O juiz aprova ou no o laudo. O requerente e o ru indicam assistentes tcnicos e realiza-se a percia. C) Liquidao por memria de clculo: s vezes o valor pode ser alcanado. Permite-se que o credor apresente sua memria de clculos. uma tabela descritiva do modo como ele chegou quele valor e os critrios utilizados. unilateral, no vinculando o devedor (art. 475-B). O juiz pode ex officio controlar o valor atribudo pelo autor? R: Sim, pode, at para evitar abusos. Tambm h autorizao quando a parte seja beneficiria da assistncia judiciria gratuita. Se houver divergncia entre o que o autor quer e o que o contador disser: o pargrafo quarto d uma soluo a execuo feita pelo valor originariamente pretendido (pelo o que o credor quer), mas a penhora s vai recair sobre o que o contador achar. 475-B, pargrafo primeiro: regula situao em que a apurao dependa de documentos em poder do devedor ou de terceiros. O juiz pode requisit-los, fixando prazo de at 30 dias para o cumprimento da diligncia. um pedido de exibio incidental de documentos. Se devedor no apresenta sem justificativa: reputar-se-o corretos os clculos apresentados pelo credor. Se o terceiro no apresenta: reputado desobediente.

LIQUIDAO COM DANO ZERO Tambm chamada de liquidao sem resultado positivo: Pode o juiz, na liquidao, concluir que no houve dano? R: Para que o juiz condene pergunta "se deve", deve dizer sobre a conduta + dano + nexo = dever de indenizar. preciso a prova da existncia do dano para condenar. A prova de que o dano existe a prova do "se deve", de forma que ISSO JAMAIS PODE SER DEIXADO PARA A LIQUIDAO. Se no houve dano algum, sequer pode haver condenao. A prova do dano pressuposto da condenao. No pode ser dispensada. O que o juiz pode dispensar a PROVA DA EXTENSO DO DANO e no de sua existncia. O tamanho interfere apenas no quantum. Muitos juizes entendem que a prova do dano deve ser feita na liquidao. Se o juiz condena sem prova do dano o resultado na liquidao pode dar zero, sendo a PROVA DE QUE O JUIZ ERROU, de que no devia ter condenado. A liquidao sem resultado positivo derruba a sentena, como se fosse uma condio resolutiva. O juiz no pode condenar em dvida. Isso j foi questo de concurso. um fenmeno patolgico. H situaes em que o dano zero natural, fisiolgico: na liquidao da sentena coletiva. L pode ser que d zero, e comum que d. Vai ter que ser apurada quem a

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vtima (o credor). mais ampla. Alguma vtima pode pedir para liquidar a sentena coletiva, mas no consegue provar que vtima. natural que ela resulte em zero. EFEITOS DA SENTENA 1) Efeitos principais: decorrem de seu contedo, daquilo que foi certificado na sentena. So os efeitos da norma jurdica individualizada. Sentena declaratria: o efeito principal a certeza jurdica que se busca alcanar com a sentena meramente declaratria. Obs. H quem defenda (inclusive o professor) que esta em certos casos possa ter eficcia executiva. Sentena constitutiva: o efeito principal a nova situao jurdica. Est relacionada aos direitos potestativos (geram situao nova ou modifica e extingue uma situao j existente). Sentena condenatria (de prestao): efeito principal o de permitir a instaurao de uma fase executiva (a prtica de atos executivos). Por isso que se diz que as sentenas condenatrias so ttulos executivos.

2) Efeitos anexos: decorrem da sentena, mas enquanto fato (os principais decorrem dela enquanto ato). So defeitos que no decorrem do contedo da sentena, mas da lei (ex vi legis). A lei toma a sentena como um fato apto a produzir conseqncias jurdicas. Eles independem de pedido e de manifestao judicial. So tambm chamados de EFEITOS DE FATO OU SECUNDRIOS DA SENTENA. Exemplos: a. Perempo: acaso se d causa a trs extines por abandono no se pode ajuizar de novo. um efeito anexo da terceira sentena. No precisa pedir nem o juiz se manifestar. b. Hipoteca judiciria: o efeito anexo de sentenas condenatrias (que imponham quantia ou coisa) proferidas contra o ru. Pega esta sentena e hipoteca o imvel do ru, usando-a como ttulo. O imvel passa a ficar vinculado ao processo. Ela surge a partir de uma sentena, por isso hipoteca judiciria. Est na Lei de Registros Pblicos e no CPC. O juiz no precisa decidir se cabe ou no cabe, sendo efeito automtico da lei. No precisa saber se tem ou no requisitos (no uma cautelar). Ela dispensa demonstrao de perigo ou qualquer outro pressuposto. muito boa e pouco utilizada. Veja artigo 466: a condenao pode ser genrica, pode estar pendente o arresto ( outra garantia), e cabe ainda quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena (caiu em concurso do ano passado). ESTUDO DA TUTELA JURISDICIONAL Acepes: antigamente a expresso "tutela jurisdicional" era utilizada para os mais diversos fenmenos: a. Como o tipo de procedimento (tipo de tutela); b. Como a deciso judicial; 134

c. Como o resultado do processo. o bem da vida alcanado pelo processo. Esta a acepo mais correta e atualmente a mais utilizada. TUTELA JURISDICIONAL DIFERENCIADA: caiu em concurso e foi utilizada por muito tempo. Sempre que o legislador criasse uma regra que alterasse (fugisse) ao padro bsico, ele estava criando uma tutela diferenciada. Sempre que se criasse um procedimento especial haveria a criao de uma tutela jurisdicional diferenciada. Agora s ser estudada a tutela jurisdicional pela perspectiva do resultado. Tutela jurisdicional especfica x tutela do equivalente em dinheiro: o grande problema do estudo das tutelas concentra-se nas sentenas condenatrias. Nela se exige o cumprimento de uma prestao. Nas outras a prpria sentena j concede o pedido. Tutela condenatria: o Fazer; o No fazer; o Dar dinheiro; o Dar o que no dinheiro.

A TUTELA ESPECFICA oferece exatamente a prestao que era devida. Se havia o direito a um fazer (e este fazer entregue) o processo produz o resultado pedido ( o ideal). Na TUTELA DO EQUIVALENTE EM DINHEIRO no se tem a prestao devida, mas o equivalente. Nas obrigaes de dar quantia h sempre tutela especfica (vai ao processo para receber dinheiro no h problema). O problema em relao ao fazer, no fazer e dar coisa que no dinheiro. De acordo com o CC/16, com o pensamento do sculo XIX, estas eram obrigaes que deveriam ser cumpridas pelo equivalente. Se o devedor no quisesse cumprir, o credor deveria se contentar com o equivalente. No dava direito tutela especfica. O direito da poca se pautava em duas premissas ideolgicas: 1. Ningum pode ser obrigado a fazer o que no quer; 2. Toda prestao se converte em dinheiro. So premissas equivocadas: no se pode dizer que o devedor no pode cumprir o seu dever. O credor tem que ter direito ao fazer ou no-fazer e dar coisa que no dinheiro. Isso sofreu uma transformao radical. Agora, em nosso direito, vige o "PRINCPIO DA PRIMAZIA DA TUTELA ESPECFICA". Ela deve prevalecer sempre. Para que no haja, devem ocorrer duas situaes: 1) O credor no quer mais, se contentando com as perdas e danos; 2) Se a prestao impossvel. Agora o credor quem escolhe, caso no seja impossvel. Em 1.937 saiu o DL 58, que regula o compromisso de compra e venda. Ele diz que se fosse pago o valor, haveria o direito tutela especfica escritura mesmo contra a vontade do vendedor. Foi caso 135

antolgico de execuo especfica de obrigao de fazer. Em 1.990 veio o CDC prevendo a tutela especfica em diversas oportunidades. Em 1.994 o CPC generalizou a tutela especfica: foi uma grande mudana, consagrando a tutela especfica como regra e no como exceo. CLASSIFICAO DA TUTELA ESPECFICA A) Tutela inibitria: a tutela especfica preventiva cujo objetivo impedir a prtica de um ato ilcito. Pouco importa para ela que tenha havido dano ou no. irrelevante que se verifique culpa, mas que haja uma ameaa de um ilcito a ocorrer. Existe ilcito sem dano. B) Tutela reintegratria: tambm chamada de tutela de remoo do ilcito. Ela tambm uma tutela contra o ilcito, mas contra o ilcito que j ocorreu (j praticado). Pouco importa se h dolo ou culpa. irrelevante. Importa saber se o ilcito foi praticado. o caso da inscrio indevida no SPC (tirar o nome e no colocar de novo remoo e inibio). C) Tutela ressarcitria: esta a tutela de reparao/ressarcimento dos prejuzos. Aqui se pressupe dano e, em muitos casos a culpa. Esta tanto pode ser especfica quanto no equivalente em dinheiro. Se em ao de dano moral pedido o ressarcimento em dinheiro ser tutela ressarcitria pelo equivalente em dinheiro. Pode ocorrer caso de tutela especfica, como nos casos de direito de resposta em crime eleitoral. Em casos de dano ambiental o ressarcimento pode se dar de forma especfica, como obrigao de reflorestar certa rea. Pouca gente sabe disso. Na dvida bom ler o art. 12 do Cdigo Civil: "Pode-se exigir que cesse a ameaa (tutela inibitria), ou a leso (remoo do ilcito) a direito da personalidade e reclamar perdas e danos (ressarcitria), sem prejuzo de outras sanes previstas em lei". A situao permite que se cumule pedidos. O CPC cuida da tutela especfica em dois lugares: 461 (1.994) e 461-A (2.002). O primeiro diz respeito s obrigaes de fazer e no fazer. O segundo diz respeito obrigao na entrega de coisa. S necessrio analisar o primeiro, porque o segundo a ele se refere (remete a ele). O art. 461 permite qualquer espcie de tutela especfica (inibitria reintegratria ou ressarcitria). Tem muita gente que acha que ele s cuida de tutela inibitria, mas no . Ele cuida de tutela especfica. "So as tutelas do 461". Qualquer direito pode ser tutelado na forma especfica ( a regra geral). Antes somente alguns direitos permitiam tutela especfica (DL 58, CDC etc.). A tutela inibitria inveno da reforma de 94? R: No . Ela existia apenas para alguns direitos. O habeas corpus preventivo e o interdito proibitrio j existiam h muito tempo. A reforma de 94 apenas generalizou isto.

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As sentenas no precisam de processo de execuo posterior: agora todas as sentenas so assim, mas em 94 isso foi uma revoluo. So efetivadas em um mesmo processo, em uma fase executiva. Sentena mandamental x sentena executiva: a primeira aquela que determina uma prestao com coero indireta. A executiva determina a prestao por coero direta (isso j foi visto). A determinao do meio executivo, nos casos do art. 461, pode ser de ambas as formas, e podem ser alteradas a qualquer tempo. No h coisa julgada. Apenas a certificao do direito se submete coisa julgada. Uma sentena pode nascer mandamental e terminar executiva (coero direta). O contrrio tambm vale. O meio executivo volante, sem que se possa falar em precluso. O juiz pode determinar o meio executivo at mesmo sem pedido da parte, e pode alterlo ex officio. Neste caso o magistrado tem amplos poderes. O art. 461 mitiga o princpio dispositivo (a idia de que a jurisdio inerte)? R: Isso cai em concurso e muita gente erra. O art. 461 rompeu com um princpio processual muito antigo, que o PRINCPIO DA TIPICIDADE DOS MEIOS EXECUTIVOS. Antigamente a execuo judicial s poderia ser realizada por modelos previamente delimitados em lei. A execuo era tpica. Isso acabou. O ART. 461 TROUXE REGRA QUE PERMITE AFIRMAR QUE A EFETIVAO DESTAS DECISES ATPICA. No h previso pelo legislador. So meios criados pelo juiz. O legislador criou um PODER GERAL DE EFETIVAO: uma autorizao para determinar qualquer medida executiva (at mesmo ex officio). Tem muito juiz mandando cumprir sob pena de inscrio na Serasa ou multa em favor de terceiro. No est previsto em lei. Vale-se do art. 461, pargrafo quinto: "para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medias necessrias, tais como (rol exemplificativo) a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. A deciso deve ser controlada pelo PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE: Marcelo Lima Guerra (Cear) defende a aplicao do pargrafo quinto por analogia execuo por quantia. Isso pode cair em concurso. Pode o juiz determinar a priso civil? R: A CF apenas veda a priso civil por dvida. Alguns autores como Marcelo Lima Guerra, Marinoni, Pontes de Miranda etc. defendem que no h vedao constitucional para a priso civil para efetivar direitos no patrimoniais. um pensamento srio, embora minoritrio. No deve ser citado em concurso. matria polmica. H texto de Eduardo Talamini sobre priso civil coercitiva. leitura recomendada, sendo seu posicionamento analtico e majoritrio. H mais dois outros textos que tem que ler de Barbosa Moreira e Marinoni.

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MULTA a principal e mais utilizada das medias coercitivas que o magistrado pode tomar com base no art. 461. Esta multa tem nome francs que pegou no Brasil. Chama-se ASTREINTE: MULTA JUDICIAL COERCITIVA. O juiz fixa na deciso para forar o cumprimento da deciso. No uma multa indenizatria (no para compensar os prejuzos). Seu valor somado s perdas e danos. Tambm no punitiva, como uma multa de trnsito. Apenas serve para convencer. ELA TEM QUE SER ALTA E NO TEM TETO. A idia fazer que ela sirva como um contramotivo. Nem nos juizados h limite. O juiz, nos juizados, tem que tomar cuidado: a parte pode ficar mais interessada no valor da multa do que na prpria prestao. Tem que deixar para situaes excepcionais. Uma cobrana de R$ 300,00 poderia valer R$ 500,00 ou mais. Pode ser fixado prazo para cumprimento: pode ser diria, horria, semanal etc. No necessariamente diria. A periodicidade quem determina o juiz. Pode ser fixa (de incidncia nica) ou por reiterao da conduta negativa. Pode-se executar provisoriamente? R: No. Ainda no se ganhou a causa. A multa para efetivar o direito. E se no houver o direito? Poder o autor sair do processo mais rico do que entrou sem ter razo? E o ru vai sair do processo mais pobre tendo razo? Ver artigo 83 do Estatuto do Idoso: a multa s ser exigvel aps o trnsito em julgado, mas devida desde que se houver configurado. dispositivo semelhante ao ECA e ACP.

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 20 22/6/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Coisa julgada. Recursos. ACEPES DA COISA JULGADA Existem trs grandes correntes. No precisa ser adotada qualquer uma delas, mas tem que saber. Qualquer uma delas pode estar correta. 1) Acepo alem: seguida por Pontes de Miranda e Ovdio Batista. Para eles a coisa julgada um efeito da sentena que a torna imutvel. 2) Acepo seguida por Liebman: e pode-se dizer que numericamente a majoritria. Para ele a coisa julgada no um efeito da sentena, mas uma qualidade dos efeitos da sentena. a imutabilidade dos efeitos da sentena. Supostamente foi a adotada pelo cdigo. Isso j caiu em concurso como correto.

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3) Acepo adotada por Barbosa Moreira: a coisa julgada tambm no um efeito da sentena (no decorre da sentena). uma qualidade do contedo da sentena, mas no se de seus efeitos. a imutabilidade do contedo da sentena. A norma jurdica concreta estabelecida na sentena torna-se indiscutvel, no nos efeitos, mas naquilo que foi decidido (em seu contedo). H um ponto comum: uma situao da estabilidade, que torna indiscutvel a deciso. Tem relao muito ntima com a segurana jurdica. COISA JULGADA MATERIAL X COISA JULGADA FORMAL So coisas diversas. A coisa julgada formal apenas a precluso da deciso. a situao de irrecorribilidade da deciso. a indiscutibilidade da deciso no mesmo processo em que a deciso proferida (efeito endoprocessual). A coisa julgada material a indiscutibilidade em qualquer lugar (no processo e fora dele). Extrapola os limites do processo. Esta extraprocessual. A coisa julgada formal pressuposto da coisa julgada material. preciso que haja precluso para que haja coisa julgada material, mas so coisas que no se confundem. O assunto da aula apenas a coisa julgada material. PRESSUPOSTOS PARA O SURGIMENTO DA COISA JULGADA preciso que se preencham quatro pressupostos: 1) um fenmeno jurisdicional: despacho no faz coisa julgada. 2) preciso que seja uma deciso judicial de mrito: s estas fazem coisa julgada material. As chamadas sentenas terminativas no fazem coisa julgada. 3) Trnsito em julgado: s possvel que uma deciso fique submetida coisa julgada se ela fizer coisa julgada formal. 4) A deciso transitada em julgado tem que ser em cognio exauriente (definitiva): uma deciso que antecipa a tutela, em cognio sumria, no faz coisa julgada. possvel falar em deciso interlocutria de mrito, de forma que ela far coisa julgada. No s sentena (pode ser acrdo, tambm). Qualquer deciso judicial pode fazer coisa julgada, bastando que preencha estes quatro pressupostos. H um fenmeno que faz com que a deciso de mrito seja fragmentada, fazendo com que vrias coisas julgadas surjam ao longo do processo (so relacionadas a cada parcela do mrito que vai sendo decidida). Este fenmeno vem sendo chamado pelo STJ de COISA JULGADA PROGRESSIVA. O professor acha o nome equivocado, mas a idia de que as coisas julgadas vo surgindo progressivamente ao longo do processo. Melhor que fosse chamada de coisa julgada sucessiva. EFEITOS DA COISA JULGADA A) EFEITO NEGATIVO: ela impede nova deciso sobre a mesma demanda. o efeito mais tradicional.

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B) EFEITO POSITIVO: este merece mais considerao. H determinadas demandas que se fundamentam (tm como causa de pedir) uma coisa julgada, tal como a execuo se sentena. Esta no a mesma demanda, sendo outra que parte do pressuposto da coisa julgada. O mesmo ocorre com a liquidao de sentena. Pode ser o mesmo caso de ao de alimentos aps uma ao de investigao de paternidade. Sempre que a coisa julgada for utilizada como fundamento de uma demanda ela impe a observncia pelo juiz que vai julgar esta segunda demanda. Ele ter que se basear na coisa julgada. O juiz da ao de alimentos citada no vai poder dizer que o sujeito no o pai. C) EFICCIA PRECLUSIVA DA COISA JULGADA: a deciso se torna protegida contra qualquer alegao que pudesse alterar o que foi decidido. Fecham-se as portas para que seja renovada a discusso com outros argumentos, mesmo que no tenham sido alegados. A coisa julgada torna preclusas as possibilidades de se alegar qualquer coisa que pudesse interferir na mesma. H frase clssica que diz que "questes de ordem pblica podem ser alegadas em qualquer tempo e grau de jurisdio". Acontece que o limite para "a qualquer tempo" justamente at a coisa julgada. Isto est dito no art. 474, CPC. Tudo reputado alegado e repelido. A doutrina chama da regra do "deduzvel e do deduzido". AQUILO QUE ERA DEDUZVEL E NO FOI DEDUZIDO REPUTA-SE DEDUZIDO E REPELIDO. H discusso grande sobre o tema envolvendo dois sujeitos. Cada um tem uma posio muito bem definida sobre a extenso desta eficcia: 1) BARBOSA MOREIRA: ele diz que no atinge outras causas de pedir, podendo ser formulado o mesmo pedido em outra ao. A coisa julgada no impede que se renove pedido agora fundado em outra causa de pedir. Para ele a eficcia preclusiva s diz respeito s provas, alegaes, argumentos etc. Este posicionamento o que prevalece. 2) OVDIO BATISTA: para ele a eficcia preclusiva da coisa julgada abrange tambm as causas de pedir que no foram alegadas, mas que poderiam ter sido alegadas. Se o autor tiver outra causa de pedir para formular o mesmo pedido, ele no poder, estando abrangida pela eficcia preclusiva. A tentativa de anulao de contrato por erro no autoriza voltar a juzo para tentar anular o mesmo contrato por dolo. Este posicionamento d uma eficcia muito grande para a coisa julgada. LIMITES OBJETIVOS DA COISA JULGADA Aqui estudado o "o qu" que se torna indiscutvel. o dispositivo da deciso. a deciso em sentido estrito, sendo a norma jurdica fixada pela sentena. Neste momento importante lembrar do problema da coisa julgada e das questes prejudiciais. Se estas fizerem parte da fundamentao da deciso, no fazem coisa julgada. Se, porm, houver pedido para que o juiz declare sua existncia (pode ser feito na inicial ou em ADI) ela poder fazer coisa julgada. Ver artigo 469, CPC. LIMITES SUBJETIVOS DA COISA JULGADA O que se quer saber "quem se submete" fora da deciso, coisa julgada. H trs espcies de eficcia subjetiva. Ela pode ser:

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1) INTER PARTES: aquela em que a coisa s se submete a quem foi parte no processo. a regra e est contida no art. 472, primeira parte, do CPC. Ela no prejudica nem beneficia terceiros. a regra, mas existem casos em que ela extrapola e produz efeitos para sujeitos que esto fora do processo (terceiros). 2) ULTRA PARTES: exemplo a coisa julgada proveniente de um processo conduzido por um substituto processual que vincula o substitudo. Outro exemplo o caso do adquirente de coisa litigiosa, que fica submetido deciso (art. 42, pargrafo terceiro, CPC). H discusso sria (j vista) sobre a extenso da coisa julgada para aquele que poderia ter sido litisconsorte unitrio, mas no foi. H quem defenda que mesmo o terceiro ficaria submetido. A coisa julgada coletiva para direitos coletivos, tambm (art. 103, II, CDC). 3) ERGA OMNES: aquela que submete todos. A diferena dada pela doutrina que a ultra partes atinge alguns, enquanto a ultra partes extrapola para atingir todos. A primeira seria menos. O professor acha distino desnecessria vez que a coisa julgada nunca atinge todos indistintamente, mas apenas a quem ela tem que atingir. o caso da coisa julgada na ao de usucapio imobilirio e da coisa julgada em aes coletiva para direitos difusos e individuais homogneos (art. 103, I e III, CDC). Ver artigo 472, CPC: em ao que envolve estado de pessoa, se todos os interessados forem citados a sentena produz efeitos contra terceiros (pela redao, haveria coisa julgada com efeito ultra partes). Na verdade uma regra de litisconsrcio, que impe que ele seja necessrio entre os interessados em aes de estado. uma obviedade, sendo tachado de intil pela doutrina. Se todos os interessados forem citados todo mundo vira parte. MODOS DE FORMAO DA COISA JULGADA Ela pode se formar por trs mtodos/formas: 1) COISA JULGADA "PRO ET CONTRA": ela surge independentemente do resultado da causa (de o autor ganhar ou perder). Ela pode ser pr ou contra. Esta a regra do sistema. 2) COISA JULGADA "SECUNDUM EVENTUM LITIS": ela s surge a depender do resultado da lide. Exemplo a necessidade de haver procedncia para que haja coisa julgada. Isso desequilibra o processo, vez que o ru no ganha se no for vencido. Exemplo o da coisa julgada coletiva para direitos individuais homogneos. um mtodo muito criticado, por desrespeitar a igualdade. 3) COISA JULGADA "SECUNDUM EVENTUM PROBATIONIS": a coisa julgada no ocorrer se houver improcedncia por falta de provas. Neste caso no haver coisa julgada. um mtodo muito elogiado por possuir um objetivo ntido de favorecer a justia. Se for apenas falta de prova, no custa deixar que se volte a juzo para traz-la. Se perder por no ter direito, a sim, haver coisa julgada. Alguns autores acabam colocando este mtodo como um exemplo de secundum eventum litis, mas no correto. Exemplos: coisa julgada na ao popular, na ao coletiva para interesses difusos e coletivos, no mandado de segurana (qualquer um individual ou coletivo) etc.

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H um posicionamento doutrinrio com alguma repercusso jurisprudencial capitaneado pela desembargadora Maria Berenice Dias que defende que a ao de investigao de paternidade seria secundum eventum probationis (s haveria coisa julgada se houvesse exame de DNA). O professor no concorda, mas existe este posicionamento (no h lei que o regulamente). COISA JULGADA E RELAES JURDICAS CONTINUATIVAS Determinadas relaes jurdicas se prolongam no tempo, cujos pressupostos tambm se prolongam, tais como as relaes de famlia, previdencirias, tributrias, locatcias etc. A coisa julgada decorrente das aes que veiculam estas relaes um problema histrico. Tem que regular o passado e estabelecer um regramento para o futuro. Tem muita gente que diz que no h coisa julgada nestas situaes (o resultado poderia ser mudado de acordo com as circunstncias). O professor entende que um erro, vez que permanecendo os mesmos fatos ela imutvel. Se houver fato novo, no ser discutido nada novamente. a chamada COISA JULGADA REBUS SIC STANTIBUS. ela se mantm na media em que se mantm os fatos que embasaram a deciso. Se a deciso s pode se alterada por fatos supervenientes, uma demonstrao de que h coisa julgada (no pode ser discutida novamente). Ver Smula 239, STF: "Deciso que declara indevida a cobrana do imposto em determinado exerccio no faz coisa julgada em relao aos posteriores". Isso tem que ser lido com calma: no faz coisa julgada se a situao ftico-normativa for alterada. Se a legislao for a mesma, a coisa julgada durar rebus sic stantibus. A coisa julgada tributria a mesma coisa (no h que se errar) s muda se mudar a realidade ftica. A coisa julgada , antes de tudo, uma proteo do cidado contra o Estado-juiz. o limite da jurisdio. O que j foi decidido no se pode re-decidir. um elemento do princpio da segurana jurdica. No entanto, nada impede que o legislador v dimensionando a coisa julgada, ora exigindo pressupostos mais singelos, ora mais rigorosos (so mecanismos de flexibilizao). O sistema da coisa julgada penal aquele que protege o ru. A coisa julgada secundum eventum probationis uma forma de minimizar sua fora indiscutvel evitando-se perplexidades. A coisa julgada no um instituto preocupado com a justia, mas apenas com a segurana jurdica ( um instituto frio). A ao rescisria tambm uma forma de mitigar a coisa julgada, tanto como a querella nullitatis. De uns tempos para c surgiu um movimento doutrinrio forte que acabou reverberando na jurisprudncia (no de forma to forte como na doutrina) que propunha relativizar ainda mais a coisa julgada, mas de uma maneira atpica (por critrios no previstos doutrinrios). a tese da RELATIVIZAO DA COISA JULGADA POR CRITRIOS ATPICOS. H um livro com 17 trabalhos s sobre este tema. Cndido Dinamarco, Humberto Theodoro e Jos Delgado (ministro do STJ) comearam a defender a possibilidade de relativizar a coisa julgada manifestamente desproporcional, manifestamente injusta e manifestamente inconstitucional. Isso acaba com a coisa julgada. So critrios atpicos. A reao contra este movimento doutrinrio foi muito grande por parte de Nelson Nery, Marinoni, Barbosa Moreira, Ovdio Batista etc. Nelson Nery chegou a chamar o critrio de nazista. algo como uma contrareforma.

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Desta discusso houve dois grandes frutos: a. A jurisprudncia comeou a reinterpretar as hipteses de ao rescisria (que funciona como uma relativizao da coisa julgada). Foi interpretada de forma mais elstica. Exemplo marcante o do exame de DNA feito depois da coisa julgada. Se o tema fosse interpretado como era em 73 no caberia o reexame, mas houve uma re-interpretao para admitir a rescisria como um novo conceito de documento novo para fins de rescisria. b. O segundo produto legislativo. Pode-se chamar de um "novo instrumento" de resciso de coisa julgada, que o instrumento criado para rescindir coisa julgada inconstitucional (fundada em lei ou interpretao havidas por inconstitucionais pelo STF). A diferena que neste caso a coisa julgada pode ser rescindida sem ao rescisria, na defesa do executado. Esta defesa pode ser por embargos execuo (s na execuo contra a Fazenda Pblica) ou por impugnao contra a sentena (que a defesa padro). Isto est no art. 475, "l", pargrafo primeiro, CPC. Este dispositivo foi repetido no art. 741, pargrafo nico, CPC. um novo instrumento que ainda no tem um nome. Antes ele era previsto por medida provisria, mas agora previsto em lei que comea a viger amanh, dia 23 de junho de 2006. De 2001 pra c as coisas julgadas esto submetidas a isto, mas por fora de medida provisria. Existe discusso sria se as decises do STF seriam em controle concentrado ou difuso. A maioria esmagadora diz ser apenas em controle concentrado. Em relao s decises proferidas em controle difuso, estas j so vistas com reserva (o professor entende que deve ser aplicado, desde que seja pelo Pleno do Supremo). RECURSOS Aqui comea o volume III do professor. TEORIA GERAL DOS RECURSOS Meios de impugnao das decises judiciais: a) Aes autnomas de impugnao: uma forma de impugnar uma deciso judicial dando origem a um processo novo, com este objetivo. Exemplos: ao rescisria, mandado de segurana contra ato judicial, habeas corpus contra ato judicial, reclamao, querella nullitatis, embargos de terceiro etc. b) Sucedneos recursais: alguns autores s dividem em dois temas, de forma que este seria uma das espcies das aes autnomas. uma questo de opo. o resto, sendo tudo quanto sirva para impugnar uma deciso que no seja nem recurso nem ao autnoma. Exemplos: correio parcial, pedido de reconsiderao, reexame necessrio e o pedido de suspenso de segurana. c) Recursos: um meio de impugnao voluntrio. preciso que algum recorra. No h recurso sem provocao (ex officio). por isso que a remessa necessria no recurso ( necessria). uma caracterstica do direito brasileiro. Ele entende que o recurso tem que ser voluntrio, mas na prtica difcil distinguir o reexame de um recurso. No recurso, mas funciona como um.

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Ver smula 45, STJ: "no reexame necessrio, defeso, ao tribunal, agravar a condenao imposta fazenda pblica". Probe-se a reformatio in pejus para a Fazenda. Esta uma proibio dos recursos que foi estendida remessa pela jurisprudncia. Ver Smula 253: "O art. 557 do CPC, alcana o reexame necessrio". ELEMENTOS: 1. voluntrio; 2. Previsto em lei: lei federal ou na Constituio. Por isso o pedido de reconsiderao no recurso. 3. Destinado ao mesmo processo: no gera processo novo, mas prolonga sua vida. Diz-se que ele prolonga a litispendncia. 4. Para reformar, invalidar, esclarecer ou integrar uma deciso judicial: so os objetivos do recurso. Ele serve para uma destas quatro coisas. Como todo ato postulatrio, no recurso, h um pedido e uma causa de pedir. Acontece que o pedido do recurso diferente do pedido da causa (da inicial). A causa de pedir tambm. Consequentemente o mrito do recurso diferente do mrito da causa (da inicial/reconveno). um outro ato postulatrio. O exame da competncia no o mrito da causa, mas pode ser o mrito de um recurso. O mrito do recurso determinado por seu pedido e por sua causa de pedir: reformar, invalidar, esclarecer ou integrar (estes dois ltimos so especficos dos embargos de declarao). Pedido de reforma: o pedido de nova deciso, de rejulgamento. Postula-se nova deciso, para que se conserte o erro anterior. Reformar aprimorar a deciso. Este pedido decorre de alegao de que houve ERROR IN IUDICANDO ( um erro de anlise, no julgamento, o juiz examinou mal a questo optando por uma soluo equivocada). Este erro gera injustia. Pedido de invalidao: pedido feito para anular a deciso, e no revisar. Pedese para que ela seja desfeita, desconstituda, por ela possuir um defeito que gera a sua NULIDADE. No se discute se o juiz errou ou acertou, tachando-se a deciso de nula/invlida. o caso de ERROR IN PROCEDENDO. H equvoco na forma.

O JUIZ PODE ERRAR EM ERROR IN IUDICANDO EM MATRIA PROCESSUAL: no tem nada a ver a matria ser de mrito ou processual. No se devem traduzir as palavras. Se o juiz diz que a petio inicial inepta, a discusso sobre o acerto ou desacerto da deciso. No h alegao de nulidade na discusso, mas apenas se discute seu acerto. A deciso sem motivao nula. Para saber se error in iudicando (e se gera a reforma) deve ser feita a seguinte pergunta: "o recurso para alegar que o juiz errou ou para que se diga que a deciso nula?" Se alegado vcio de ilicitude na colheita de prova questo de validade/nulidade do ato, sendo caso de error in procedendo. difcil na hora da prova, no sendo aconselhvel intuir. PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO Costuma-se dizer que um princpio, de que deve ter um recurso de toda deciso. H uma tendncia neste sentido, mas h diversas excees em que no se admite recurso.

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Exemplos: interlocutrias em juizados especiais, causas de competncia originria do STF etc. Existem recursos previstos na Constituio: nestes o contraditrio garantido (Especial, Extraordinrio etc.). CLASSIFICAO DOS RECURSOS H diversas, mas vo ser dadas duas mais importantes: Recursos de fundamentao livre: pode-se alegar qualquer coisa. Ele pode ser utilizado com a fundamentao que for mais conveniente. regra. o que acontece com a apelao, com o agravo, recurso ordinrio constitucional etc. Recursos de fundamentao vinculada: o legislador cria o recurso, mas impe que seja utilizada determinada fundamentao. A lei enumera os fundamentos tpicos para que se possa valer do recurso. o que acontece com o recurso especial e o extraordinrio, assim como os embargos de declarao. Estes recursos tm uma caracterstica peculiar: como eles s cabem em determinadas hipteses, se eles forem utilizados sem que se encaixe o pedido em uma delas, o recurso no ser conhecido (sequer ser examinado). Se, embora alegado um dos vcios e ele no existir, ele ser examinado, mas no ser provido. Recurso total: se o recorrente impugna tudo o quanto ele poderia ter impugnado, ele ser total. Recurso parcial: se impugnada apenas uma parte do que poderia ser impugnado. uma distino de acordo com a vontade do recorrente.

Obs. H pequena divergncia doutrinria em relao a estes conceitos. Ser dada a segunda forma de entendimento ao final. Foi dada a classificao de acordo com Barbosa Moreira. Esta classificao est intimamente relacionada com o problema dos captulos de sentena. Uma deciso pode ter mais de uma parte. O captulo no impugnado faz coisa julgada. O recurso parcial faz com que a parte no impugnada fique submetida coisa julgada. sua grande caracterstica. Se o tribunal anula a parte que foi recorrida (por incompetncia, por exemplo), ele no pode (a no ser por rescisria) rever o que no foi objeto de recurso. Houve coisa julgada. H muita dificuldade com isso e assunto que cai muito em concurso. Se o ru ganha uma parte e perde outra, recorrendo desta, o recurso total! Ele recorre de tudo o que poderia, de tudo o que perdeu. Acontece que para Dinamarco o recurso s total se impugnar toda a deciso. Neste caso o recurso seria parcial. No muda nada em relao s conseqncias. VER ESQUEMA COM TIPOS DE DECISO E RECURSOS CABVEIS NO SITE. INDISPENSVEL PARA PRXIMA AULA.

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LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 21 29/6/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Recursos. Existem cinco tipos de atos impugnveis sujeitas a recurso: 1 Instncia: a. Decises interlocutrias: a. Agravo retido b. Agravo por instrumento dos artigos 524 a 527. b. Sentenas: apelao. 2 Instncia: a. Decises monocrticas: a. Do relator; b. Do presidente/vice. b. Acrdos. a regra bsica, mas h observaes: 1. Nos juizados especiais a sentena no apelvel, mas recorrvel por RECURSO INOMINADO. A deciso interlocutria, inclusive, no agravvel. Contra deciso interlocutria em juizado cabe, em tese, recurso extraordinrio ( difcil acontecer). Ver smula 640, STF: " cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas de alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e criminal". 2. Nos juizados especiais federais h um tipo de deciso interlocutria que agravvel: ver art. 5, da Lei 10.259/01. Cabe agravo da deciso que defere medidas cautelares (de ofcio ou a requerimento). 3. As causas envolvendo pessoa residente no pas ou municpio brasileiro contra Estado estrangeiro ou organismo internacional so causas que tramitam na justia federal de primeira instncia. Contra as decises nestas causas cabe recurso para o STJ. No nem agravo nem apelao, mas RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL. 4. Lei de Execuo Fiscal, art. 34: prev um caso em que contra sentena no cabe apelao. Cabem embargos infringentes, mas eles no so os embargos infringentes do Cdigo. Eles so outro recurso com o mesmo nome. Para que no haja confuso, eles podem ser chamados de EMBARGOS INFRINGENTES DE ALADA. S cabe este recurso contra sentena em execues de at 50 ORTN's (mais ou menos R$ 500,00). 5. Lei de Assistncia Judiciria, art. 17: cabe apelao contra decises tomadas com base na lei. Deciso que defere justia gratuita no apelvel. um caso de apelao contra interlocutria, o que difcil de funcionar na prtica. O professor entende que este artigo d ensejo a dvidas que permite a aplicao do princpio da fungibilidade dos recursos. De acordo com esta lei h decises que so tomadas em autos apartados, como o caso da revogao da justia gratuita:

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alguns doutrinadores dizem que estas seriam apelveis, mas as proferidas nos prprios autos seriam agravveis (seria um mnimo de razoabilidade na interpretao da lei). O professor mais radical: para ele agravo, sempre. 6. Lei de falncias, art. 100: a deciso que decreta a falncia agravvel ( uma sentena). Se julga pela improcedncia, cabe apelao. DECISES EM TRIBUNAL So divididas por um critrio totalmente diferente daquele para as decises de primeira instncia. Ou a deciso monocrtica ou um acrdo. Pouco importa se extingue ou no o procedimento. O que importa saber quem as proferiu. Ambas podem ou no extinguir o procedimento. Decises monocrticas proferidas pelo relator: cabe agravo interno. Este tambm chamado de agravo regimental. Se o relator recebe autorizao para decidir sozinho, natural que tenha que haver um recurso para que o colegiado verifique seu acerto/desacerto. H previso deste recurso em diversos lugares espalhados, o que suscita muitas dvidas.

Art. 39, da L. 8.038/90: o STJ disse que este artigo se aplica a qualquer tribunal. No deveria haver dvida de que contra qualquer deciso do relator caiba o agravo interno. De outro lado o STF editou a Smula 622: "No cabe agravo regimental contra deciso do relator que concede ou indefere liminar em mandado de segurana". Para o Supremo esta hiptese no agravvel. Para o professor esta smula ser revista (tudo indica). O min. Marco Aurlio voltou a discutir o assunto, Peluzo pediu vista. Se no cabe recurso, a parte pode entrar com mandado de segurana contra ato judicial. Decises do presidente ou vice do tribunal: cabe um recurso especfico para cada situao. a. Agravo do art. 544: um recurso com pressupostos especficos contra a deciso do presidente ou vice. b. Agravo no pedido de suspenso de segurana; c. Agravo da deciso em homologao de sentena estrangeira: decidido pelo vice-presidente do STJ.

Agravo um recurso contra deciso de uma pessoa s. No cabe agravo contra acrdo. No h dvidas. Contra os acrdos podem caber cinco tipos de recurso: 1. 2. 3. 4. 5. Recurso especial; Recurso extraordinrio; Embargos infringentes (os legtimos); Embargos de divergncia; Recurso ordinrio constitucional. DE

REGRA: CONTRA QUALQUER COISA CABEM EMBARGOS DECLARAO. Ao todo so 15 recursos cabveis na legislao brasileira. JUZO DE ADMISSIBILIDADE DO RECURSO

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Todo ato postulatrio se submete a um duplo juzo. Quem examina deve fazer duas ponderaes: 1) Possibilidade de examinar o que foi postulado (juzo de admissibilidade). 2) Possibilidade de acolher o que foi pedido (juzo de mrito). claro que s se pode acolher se puder examinar. Por isso o juzo de admissibilidade preliminar em relao ao juzo de mrito. Esta dicotomia para qualquer postulao, inclusive o recurso. Conhecer/no-conhecer admitir/no-admitir: so verbos utilizados no juzo de admissibilidade. Acolher/rejeitar dar/negar provimento: so utilizados no juzo de mrito.

Competncia para fazer juzo de admissibilidade no direito brasileiro: para responder a esta pergunta imprescindvel levar em considerao que em regra os recursos devem ser interpostos no rgo prolator da deciso. No Brasil, normalmente o rgo de interposio do recurso no o rgo que vai julg-lo (isso uma regra). H uma exceo: o agravo de instrumento do art. 524 um recurso j interposto no rgo que vai julg-lo. Regra: cabe ao juzo a quo fazer o primeiro juzo de admissibilidade. Isso no acontece com o agravo de instrumento, apenas. Como este no pode dar a ltima palavra, se o recurso no for conhecido sempre caber um recurso contra esta deciso (no tem exceo a isso). A ltima palavra sempre tem que ser do juzo ad quem. claro que se o juzo a quo conhece do recurso, ele sobe e o ad quem pode refazer o juzo de admissibilidade. Por isso se diz que o juzo de admissibilidade no direito brasileiro submete-se a um CONTROLE BINRIO. a regra. No h uma dupla possibilidade do juzo de mrito. Este sempre feito pelo juzo ad quem. H duas observaes: a. Os embargos declarao mudam tudo: eles so julgados pelo prprio rgo que prolatou a deciso. b. Alguns recursos permitem juzo de retratao: o caso da apelao contra sentena que indefere a petio inicial. NATUREZA JURDICA DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE quase unnime o posicionamento de que o juzo de admissibilidade tem natureza declaratria (seja positivo ou negativo). Este posicionamento o histrico e clssico de Barbosa Moreira. Ele escreveu sobre isso h 40 anos e at hoje no foi desmentido. Para fins de registro, para o professor seria declaratrio apenas o juzo de admissibilidade positivo. O juzo de admissibilidade negativo seria desconstitutivo. declaratrio, mas ele tem eficcia retroativa ou no? R: Barbosa Moreira diz que sim. Para ele o juzo de inadmissibilidade tem eficcia retroativa. Retroage data da admisso do recurso. Ele nunca teria sido admissvel. Ele parte do pressuposto terico de que recurso inadmissvel no produz efeitos. Se o tribunal no conhecesse de uma apelao j haveria coisa julgada sem que se soubesse (se demorar quatro anos para julgar, nem rescisria caberia mais). o pensamento de

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Barbosa Moreira. A doutrina que adota o posicionamento de que o juzo de admissibilidade declaratrio diz que isso compromete a segurana jurdica. Este movimento doutrinrio repercutiu na jurisprudncia, de forma que se pode dizer que neste segundo aspecto (se tem ou no eficcia retroativa) houve uma divergncia do mestre: o juzo de inadmissibilidade no retroage (seria ofensa segurana jurdica), salvo nos casos de intempestividade ou manifesto incabimento. Neste caso, se fosse reconhecida a ilegitimidade a coisa julgada partiria deste segundo julgamento. uma corrente ecltica. Esta concepo foi consolidada em uma Smula do TST, n. 100. O STJ que vinha aplicando este entendimento, no ano passado, lanou decises no sentido de que embora declaratrio, no retroage em hiptese alguma mesmo em caso de intempestividade. Nelson Nery: no livro "Teoria Geral dos Recursos" mudou trs vezes de posio. tema polmico. Em concurso pergunta-se: Qual a data do trnsito em julgado quando a ltima deciso no conhece do recurso? R: Pela concepo de Barbosa Moreira retroage at a data da interposio do recurso no conhecido. Pela outra concepo ser o trnsito em julgado da ltima deciso, mesmo no conhecendo do recurso. O professor, como entende que a natureza do juzo de admissibilidade desconstitutivo, entende que no h efeito retroativo. OBJETO DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE (requisitos de admissibilidade) a. REQUISITOS INTRNSECOS: a. Cabimento b. Legitimidade c. Interesse d. Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos: este requisito est na zona de fronteira. Esta uma classificao de Barbosa Moreira. Para ele este requisito intrnseco, mas alguns autores (Nelson Nery) colocam isso como requisito extrnseco, razo pela qual preciso ter muito cuidado em prova de marcar. b. REQUISITOS EXTRNSECOS: a. Tempestividade b. Preparo c. Regularidade formal REQUISITOS INTRNSECOS 1) CABIMENTO Para saber se o recurso admissvel ou no preciso responder a duas perguntas: 1. A deciso recorrvel? 2. O recurso utilizado o recurso adequado? A doutrina costuma relacionar ao cabimento trs princpios:

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a. Princpio da taxatividade: so recursos apenas os que esto previstos em lei. O elenco taxativo. Isso est intimamente ligado ao cabimento. b. Princpio da singularidade: tambm conhecido como princpio da unirrecorribilidade. Ele no est previsto expressamente. A doutrina diz que ele implcito. Ele diz que s se pode utilizar um recurso contra cada deciso. um princpio meio fajuto. Em tribunal isso no se aplica. Contra acrdos pode-se utilizar ao mesmo tempo o recurso especial e o extraordinrio. Por isso se diz que ele se aplica de fato apenas em primeira instncia: mesmo neste caso Pontes de Miranda defende que a parte pode ao mesmo tempo utilizar de embargos e apelao. c. Princpio da fungibilidade: aquele que autoriza o recebimento de um recurso pelo outro como forma de aproveitamento dos atos processuais. No CPC de 1.939 havia previso expressa deste princpio. O sistema recursal deste cdigo era muito complicado. Havia decises que no se sabia se era ou no recorrvel. algo muito semelhante ao sistema recursal do CPP. Um sistema casustico d margem a muitas dvidas. preciso que no haja erro grosseiro e que o prazo tenha sido respeitado. Erro grosseiro aquele que no se lastreia na doutrina nem na jurisprudncia. O CPC reformulou o sistema recursal. Buzzaid imaginou que o sistema no geraria dvidas, retirando a meno ao princpio da fungibilidade. No entanto ele ainda permanece por ser ainda til. Ele decorre do sistema de nulidades do cdigo. Decorre da instrumentalidade das formas. Permanece o entendimento de que no pode haver ERRO GROSSEIRO (deve ser justificado). No entanto no se admite o requisito do prazo: se este tiver que ser obedecido os atos nunca sero aproveitados (so diferentes). 2) LEGITIMIDADE um estudo sobre quem est autorizado a recorrer. O CPC foi singelo: a parte, o MP e o terceiro. Parte: at o juiz pode ser (exceo de suspeio), o assistente, o denunciado etc. Todos que sofrem conseqncias com a deciso so partes. MP: o MP custos legis. Do contrrio j ser parte. Ver smula 99, STJ: "o MP tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte". Terceiro: tambm pode recorrer. Ele pode entrar com qualquer recurso. No existe recurso que no possa ser utilizado pelo terceiro. Pode recorrer como terceiro todo sujeito que poderia ter intervindo no processo, mas no o fez. Opoente que poderia ter entrado no pode (seria demanda nova). o Alexandre Cmara: tem idia interessante sobre o assunto ele defende que aquele que poderia ter sido opoente pode recorrer apenas para anular a deciso.

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3) INTERESSE Tudo o que se disse sobre o "interesse de agir" se aplica ao interesse recursal. Tem que ser demonstrada a utilidade (que pode melhorar sua situao) e a necessidade do recurso (para melhorar precisa do recurso). Costuma-se dizer que h interesse quando houver sucumbncia: isso certo, mas pode haver interesse recursal sem sucumbncia: o que acontece com o terceiro (ele no sucumbe, mas pode recorrer). Tambm acontece com quem ganhar o pedido eventual, mas perder o pedido principal (no h sucumbncia e para o autor o primeiro pedido mais importante). O ru pode recorrer de sentena que julgar o feito extinto sem julgamento de mrito. Ele ganha, mas pode pedir o mrito. Outra regra: no h interesse recursal se o recorrente s quer discutir fundamento. Isso no til. No entanto, em causas coletivas a fundamentao relevante para a coisa julgada. Se o juiz julga improcedente por falta de provas isso no faz coisa julgada, mas apenas se for por falta de direito. Se o juiz julga uma ACP improcedente por falta de prova (em causas coletivas) h interesse recursal na discusso do fundamento. O INTERESSE RECURSAL EM CAUSA COLETIVA DIFERENTE PORQUE A COISA JULGADA DIFERENTE. 4) INEXISTNCIA DE FATOS IMPEDITIVOS OU EXTINTIVOS DO DIREITO DE RECORRER So fatos que no podem ocorrer para que o recurso seja conhecido. um requisito negativo. A doutrina costuma relacionar trs: i. Renncia: quem renuncia no pode depois entrar com recurso. Ela tem que ser antes de sua interposio, embora deva ser no momento em que j se puder interpor o recurso. No cabe antes da recorribilidade. No depende da aceitao da outra parte. um fato extintivo do direito de recorrer. Aceitao: a prtica de um ato incompatvel com a vontade de recorrer, quer por que se diga expressamente que aceita, quer porque tacitamente se aceita ao cumprir espontaneamente a deciso, por exemplo. Ambos geram precluso lgica do direito de recorrer. Cuidado: o cumprimento forado da deciso no aceitao. Apenas o cumprimento espontneo extingue o direito de recorrer. Desistncia: ela pressupe a interposio do recurso. Ela no pode ser confundida com a desistncia da causa. A desistncia do recurso no depende de aceitao do recorrido nem de homologao judicial. A desistncia da causa depende. A desistncia do recurso pode se dar at o incio do julgamento. Iniciada a votao no mais possvel desistir do recurso (pode ser em sustentao oral). Enquanto a desistncia da causa extingue o processo, a do recurso no o faz necessariamente. Desistncia do recurso tambm exige poder especial. Se desistir, no se pode recorrer novamente (a desistncia um fato impeditivo).

ii.

iii.

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REQUISITOS EXTRNSECOS 1) TEMPESTIVIDADE O prazo no sistema do processo civil brasileiro pode ser: 5 dias: embargos de declarao e agravo regimental. 10 dias: agravo de instrumento e retido. 15 dias: a regra geral.

Obs. Agravo oral no tem prazo: na hora. Pessoas de direito pblico e o MP tm prazo em dobro para recorrer, mas no tm prazo em dobro para contra-razes. Defensores pblicos: dobro para recorrer e para oferecer contra-razes. Litisconsortes com advogados diferentes: tambm tm prazo em dobro para recorrer. Em relao a isso h uma smula que merece registro: Smula 641, STF - "no se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja sucumbido". Se s um tem que recorrer o prazo simples (prova de marcar). Ver artigo 507, CPC: se durante a fluncia do prazo falece a parte ou o advogado, isso implica na devoluo do prazo para a parte (no s o que falta integral). O STF e o STJ inventaram um problema relacionado tempestividade que o do RECURSO PRECOCE OU PREMATURO: o caso do recurso interposto antes do incio do prazo. Eles dizem que este recurso intempestivo. Est errado. Isso deveria ser estimulado para acelerar o processo. No final de 2.004 o STJ mudou de opinio: o recurso tempestivo (mudou sua jurisprudncia). Em 2.005 o STF tambm d uma deciso revendo seu posicionamento. No entanto, em fevereiro deste ano o STF voltou a examinar o tema para dizer que intempestivo ( a posio atual). O professor entende ser isso um absurdo, acompanhado pela doutrina. Outro problema inventado: Ver smula 256, STJ: "O sistema de 'protocolo integrado' no se aplica aos recursos dirigidos ao STJ". Os tribunais costumam criar protocolos descentralizados (em juzos de primeira instncia) para receber peties. Isso vai contra o acesso justia. A smula de agosto/2001. O fundamento do STJ o de que no havia lei federal que permitisse a criao destes protocolos integrados. Em dezembro de 2001 (quatro meses depois) o CPC foi alterado (art. 547, pargrafo nico). "Os servios de protocolo podero, a critrio do tribunal, ser descentralizados (...)". O fundamento da smula ruiu quatro meses depois. Em 2003 sai um acrdo do STJ dizendo que a smula no faz sentido. O STJ, majoritariamente, continua aplicando a smula, mesmo com a alterao da lei. Isso pode cair vez que agora, em 23 de fevereiro, o STF examinou este mesmo tema, mas para ele. O pleno, por unanimidade, disse que pode. Surgiu conflito entre o STF e o STJ e j saram trs artigos sobre o tema.

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Recurso por fax: est autorizado pela "Lei do Fax" (art. 2, da L. 9.800). Pode-se recorrer por fax, sem que isso prejudique por conta de prazo, mas os originais tm que ser juntados 5 dias depois. Mas a partir de quando? O STJ diz que se conta da data da interposio (se foi antes do ltimo dia, no importa). Smula 216, STJ: "A tempestividade de recurso interposto no STJ aferida pelo registro no protocolo da secretaria, e no pela data da entrega pelo correio". Tambm atenta contra o acesso justia, sendo demagogia. 2) PREPARO o pagamento relacionado s despesas relacionadas ao processamento do recurso. Ele engloba dois tipos de verba. i. Custas: a taxa judiciria. ii. Porte de remessa e retorno. Se o preparo no for feito ocorre a desero ( o recurso no preparado). O preparo um ato anterior interposio do recurso. Neste ato h que se comprovar o preparo feito. No pode comprovar depois. Preparo insuficiente: neste caso o juiz tem que determinar a complementao. Ele no gera desero. Se no completar, a sim, haver desero. Acaso se demonstre que, por justa causa, no se efetuou o preparo o juiz pode relevar a desero e conceder prazo para faz-lo (Art. 519, CPC). um artigo que cuida da apelao, muito embora seja geral (aplica-se a qualquer recurso). Pessoas de direito pblico, MP e os beneficirios da justia gratuita no precisam fazer o preparo, mas h smula curiosa: Smula 178, STJ: "o INSS no goza de iseno do pagamento de custas e emolumentos nas aes acidentrias e de benefcios, propostas na justia estadual". O INSS tem que efetuar o preparo. Se a pessoa no era beneficiria da justia gratuita, pode-se pedir no prprio recurso (em seu bojo). Neste caso no se faz o preparo: se o pedido for rejeitado, tem que ser dado prazo para que se efetue o preparo. Se o pedido feito no recurso, primeiro se examina o pedido, para s depois conceder prazo para recolher. H recursos que dispensam o pagamento do preparo: a. Embargos de declarao; b. Agravo retido; c. Agravo regimental; d. Embargos infringentes da execuo fiscal; e. Agravo do art. 544, CPC; f. Recursos do ECA; H duas regras extravagantes (especiais) sobre o preparo: i. Art. 42, LJEC: "o preparo ser feito independentemente de intimao, nas 48 horas seguintes interposio, sob pena de desero".

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ii.

Na justia federal o preparo do recurso contra a sentena pode ser feito at 5 dias depois (Lei 9.289, art. 14, II).

3) REGULARIDADE FORMAL Tem que preencher requisitos formais: a. Assinatura de advogado; b. Que tenha pedido; c. Que tenha fundamentao; d. Que seja escrito: recurso oral s h no agravo retido ou nos embargos de declarao nos juizados (podem ser). A doutrina lembra do PRINCPIO DA DIALETICIDADE DOS RECURSOS: o princpio que exige que se apresentem as razes no ato de interposio. diferente do processo penal onde se pode apresent-as depois. O recurso tem que ser dialtico, permitindo que a outra parte se defenda.

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 22 3/7/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Recursos em espcie. Princpio da dialeticidade dos recursos: o princpio que exige que se apresentem as razes no ato de interposio. diferente do processo penal onde se pode apresent-as depois. O recurso tem que ser dialtico, permitindo que a outra parte se defenda. EFEITOS DOS RECURSOS Existem sete. Tem que lembrar que para Barbosa Moreira o recurso inadmissvel no produz efeitos. Atualmente o entendimento que ele "pode" ter efeitos. 1) Impedir o trnsito em julgado; 2) Efeito devolutivo: devolve-se o exame da matria impugnada ao rgo que ir julgar o recurso. Por que se "devolve" algo a quem no examinou? Devolve-se ao Judicirio, para que ele a reexamine (outro rgo). A questo que j foi solucionada novamente decidida. Barbosa Moreira entende que nem todo recurso tem efeito devolutivo. Segundo ele, quando o recurso dirigido ao mesmo rgo que prolatou a deciso ( o caso dos embargos de declarao), no haveria este efeito. Para ele s h devoluo quando ela se der para outro rgo. Esta concepo no dominante, mas sim aquela que diz que todo recurso teria efeito devolutivo (seria irrelevante ser o mesmo ou outro rgo). O efeito devolutivo depende da manifestao do recorrente, do que ele pediu para ser devolvido. Cabe a ele fixar o que se devolve: por isso se diz que ele uma

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manifestao do princpio dispositivo segundo o qual a iniciativa cabe s partes, e no ao juiz. aqui que surge a idia do recurso parcial. A idia de que a deciso pode conter captulos facilita esta idia. Vigora a expresso tantum devolutum quantum apellatum. Problema: h vrios corolrios que surgem deste efeito. A dimenso explicada at agora pode ser chamada de efeito devolutivo stricto sensu. O "O QUE" O TRIBUNAL PODER EXAMINAR. A doutrina designou nomes diferentes para cada manifestao, por conta de sua autonomia. o que acontece com o efeito translativo. uma dimenso do efeito devolutivo, mas tornou-se autnomo. A diviso entre efeito devolutivo e translativo foi propagada por Nelson Nery. Barbosa Moreira no faz esta distino. Para ele os dois fenmenos so iguais, sendo efeito devolutivo. O efeito translativo seria somente a extenso ou o efeito horizontal do efeito devolutivo. A profundidade ou dimenso vertical do efeito devolutivo = efeito translativo para Nelson Nery. TRANSLATIVO O EFEITO QUE DETERMINA O "COM O QU" O RECURSO DEVOLVIDO. Que questes o tribunal ir reexaminar? O EFEITO DEVOLUTIVO DETERMINA A QUESTO PRINCIPAL DO RECURSO E O EFEITO TRANSLATIVO DETERMINA SUAS QUESTES INCIDENTES. O efeito devolutivo delimitado pelo recorrente, mas o translativo no (este manifestao do princpio inquisitivo). As questes incidentes (que comporo a fundamentao do acrdo) so questes que sobem independentemente da vontade do recorrente. Estas so: a. Questes de ordem pblica; b. Questes suscitadas no processo (incidentes). O pedido principal tem que ser impugnado, mas as incidentes sobem quer o recorrente queira ou no. Se houver mais de uma fundamentao alegada/discutida e o juiz acolhe uma, tudo sobe. As questes que vo ser utilizadas na fundamentao so somente aquelas que estiverem relacionadas com o que foi impugnado. As questes de ordem pblicas que sobem so somente aquelas relativas quilo que foi impugnado. Ver art. 515, CPC: um artigo que est dentro do captulo da apelao, mas um artigo geral (serve para qualquer recurso). Devolve a matria impugnada (efeito devolutivo). No pargrafo primeiro vem o efeito translativo. So as questes suscitadas e discutidas, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro. No somente aquelas relacionadas com o que foi impugnado (tem que pensar junto com o caput). O pargrafo segundo tambm traz este efeito (quando h mais de um fundamento). O EFEITO DEVOLUTIVO (EXTENSO) LIMITA O TRANSLATIVO. Art. 516: fala das questes incidentes. Pouco importa o recorrente. So as questes anteriores ainda no decididas. Sobem por disposio legal. 3) Efeito suspensivo: o efeito de impedir que a deciso recorrida produza efeitos. Suspender "os efeitos" no suspender o processo. Este continua. Apenas a eficcia da deciso fica suspensa.

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A doutrina mais rigorosa defende que na verdade no o recurso que suspende os efeitos da deciso. O recurso apenas prolongaria a ineficcia da deciso. A deciso nasce ineficaz porque recorrvel. O que a torna eficaz a irrecorribilidade. A deciso, sendo irrecorrvel, j eficaz. 4) Efeito regressivo: tambm chamado de efeito de retratao ou efeito diferido. Depende do doutrinador. o efeito que os recursos tm de permitir que o a quo revogue o que disse, em juzo de retratao. o caso dos agravos, da apelao contra sentena que indefere a inicial e da apelao no ECA. 5) Efeito expansivo subjetivo: normalmente os efeitos dos recursos se operam apenas em favor do recorrente (s ele pode se beneficiar com os efeitos de seu recurso). No entanto h situaes em que o recurso de um expande seus efeitos para outro. o que ocorre no art. 509, CPC: "o recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita". Isso para o litisconsrcio unitrio (j foi visto). O pargrafo nico cria regra diferente: em solidariedade passiva o recurso interposto por um devedor solidrio aproveita a outro, se a defesa for comum. 6) Efeito substitutivo: perigoso em concurso. Ele s existe se o mrito do recurso for julgado. Caso contrrio no h que se falar neste efeito. Se a questo disser que o recurso no foi conhecido/admitido, no se opera o efeito, mas apenas se foi conhecido e julgado. Nele a deciso que julga o recurso substitui a deciso recorrida. Substituir assumir o lugar (desaparece a deciso recorrida e o que fica a nova). Aqui no alterar os termos, mas "ficar no lugar de". No estudo da ao rescisria a deciso rescindenda relativa deciso que substituiu POR LTIMO. Pode-se adotar duas regras: i. ii. Sempre que o tribunal, ao julgar o recurso, mantiver a deciso, haver substituio, mesmo sendo a mesma (ele a ratifica). S h uma exceo: se o julgamento do recurso implicar anulao da deciso, no h substituio. Se o recurso for acolhido por error in procedendo no h substituio.

RECURSO ADESIVO Este no espcie de recurso! UMA FORMA DE INTERPOSIO DE RECURSO. "Adesivo" apelido, vez que o certo recurso interposto na forma adesiva. No qualquer recurso que pode ser interposto na forma adesiva, mas s quatro: a. Apelao; b. Embargos infringentes; c. Recurso Especial; d. Recurso extraordinrio. No existe agravo de instrumento adesivo. Nos juizados especiais afirma-se que no cabe recurso adesivo (no caberia um recurso inominado adesivo). O professor discorda radicalmente, mas isso j consolidado.

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Normalmente o recurso adesivo da mesma espcie do recurso a que se adere. Uma apelao adesiva adesiva a outra apelao. O mesmo ocorre com os embargos infringentes. Esta regra, mas h uma exceo: o Recurso Extraordinrio e o Especial podem ser adesivos reciprocamente. A doutrina chama isso de "RECURSO ADESIVO CRUZADO". O recurso adesivo tem que preencher todos os pressupostos de admissibilidade que o recurso exige (preparo, regularidade formal etc.). Nada dispensado, mas s quem pode se valer do recurso adesivo a parte. No existe recurso de terceiro adesivo, assim como no existe recurso adesivo a recurso de terceiro. Esta a regra. No obstante isso, o recurso adesivo tem requisitos que lhe so prprios (alm dos gerais): se h sucumbncia recproca, ambos podem recorrer. Se ningum recorre, transita-se em julgado. Se os dois recorrem, sobe tudo. No entanto, se s um recorre ocorre a situao do recurso adesivo, que aquela em que h sucumbncia recproca, mas s uma das partes recorre. So pressupostos: a. A existncia de deciso com sucumbncia recproca; b. O recurso de uma parte; c. O silncio da outra. O recurso adesivo aquele que poderia ter sido interposto, mas no foi. Obs. A Fazenda Pblica no tem prazo em dobro para contra-razes, mas tem prazo em dobro para o recurso adesivo. situao esdrxula, mas ocorre que o mesmo recurso que poderia ter sido interposto. Vo ser apresentadas separadamente. O recurso adesivo s utilizado por ter a outra parte recorrido, caso contrrio teria transitado em julgado. Portanto o recurso adesivo s ser examinado se o principal o for. Se o recurso tivesse sido interposto logo no incio, o recurso de um seria examinado independentemente do do outro. Este seria o RECURSO INDEPENDENTE ( o que no depende do comportamento da outra parte). O recurso adesivo um instrumento alemo para evitar recursos! Se sair uma deciso com sucumbncia recproca pode-se no recorrer, recorrendo-se adesivamente se a outra parte o fizer. Se ambos recorrem da deciso onde houve sucumbncia recproca e um desiste percebendo-se que o outro recorreu no h como recorrer adesivamente (arrependimento). RECURSOS EM ESPCIE 1) EMBARGOS DE DECLARAO: julgado pelo mesmo rgo prolator da deciso recorrida. No um recurso hierrquico. um recurso horizontal. o rgo, no o juiz. NO EXISTE O PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA NOS EMBARGOS. Se o embargo de um acrdo, ser o colegiado que ir julg-lo. Se for contra uma deciso monocrtica de relator ser o relator que ir julg-los monocraticamente. A despeito do cdigo, cabe contra qualquer deciso. O STF que tem um posicionamento esdrxulo de no admitir embargos de declarao contra deciso de relator. O professor no concorda.

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Natureza jurdica da deciso que julga os embargos: ELA TEM A MESMA NATUREZA DA DECISO EMBARGADA. Se os embargos so de uma sentena, sua natureza ser de sentena. A deciso que os julga incorpora-se deciso embargada. uma complementao. um recurso de fundamentao vinculada: s pode entrar com embargos alegando determinados vcios. So: a. b. Contradio: um vcio lgico. Diz-se que h proposies contraditrias. Obscuridade: quando a deciso no clara, compreensvel. Pede-se o esclarecimento. At 94 havia no CPC, ao lado da obscuridade o vcio da dvida. Se a deciso contivesse uma dvida era possvel embargar. Isso foi tirado vez que deciso no tem dvidas, apenas as pessoas. A deciso pode apenas causar dvida. No entanto a lei dos juizados ainda a prev vez que seu projeto anterior reforma. Omisso: h vrios tipos: a. De um pedido: aquela contra um pedido a mais simples. b. Quando ao fundamento alegado para o acolhimento: lugar comum dizer que o juiz no obrigado a se manifestar sobre todas as questes suscitadas, mas isso s para acolher. Para rejeitar, precisa. No se pode rejeitar uma questo sem examinar todos os argumentos. c. Em relao a questes de ordem pblica: a diferena que no h a necessidade de que elas tenham sido suscitadas, mas apenas as anteriores. Estas o juiz tem que conhecer ex officio. A jurisprudncia e a doutrina ampliaram o rol h outras situaes admitidas: a. Decises ultra e extra petita; b. Decises em que h erro material; c. Erro de fato;

c.

d.

Estes ltimos casos vieram para que se evitem erros graves. Isso gerou o art. 897, "a", CLT. o caso de manifesto equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. Neste caso cabem os embargos. hiptese nova, mas na CLT. Portanto, h uma tendncia de ampliar as hipteses de seu cabimento. Prazo: 5 dias sem preparo. EFEITOS DOS EMBARGOS DE DECLARAO: a. Interrompe o prazo para a interposio de outros recursos: recomea a correr do zero, quando os embargos forem julgados. Interrompe para ambas as partes. Nos juizados a regra diferente, suspendendo-se os prazos quando interpostos contra sentena (art. 50, LJEC). STF: nos juizados, se os embargos de declarao forem opostos contra acrdo, eles interrompem. b. Efeito suspensivo: tambm prolongam o estado de ineficcia da deciso.

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c. Efeito modificativo: o julgamento pode resultar em uma mudana da deciso embargada. A CLT expressamente prev este efeito. um efeito natural. A doutrina teve que trabalhar um pouco isso vez que o cdigo no tratou. No h previso nem de contra-razes para os embargos de declarao. A doutrina diz que se eles puderem gerar mudana da deciso (efeito modificativo), as contra-razes se impem sob pena de violncia ao contraditrio. Concurso: pode cair a expresso sinnima de efeito infringente dos embargos de declarao. Se perguntar se tem, o que se quer saber se eles possuem ou no efeito modificativo. Se um apela e outro entra com embargos de declarao: se os embargos gerarem a mudana da deciso, como fica a apelao? R: Esta situao fez com que a doutrina identificasse o PRINCPIO DA COMPLEMENTARIDADE. a garantia de que a parte poder aditar seu recurso j interposto em relao parte alterada. Fins procrastinatrios: o cdigo desenvolveu um sistema punitivo bastante severo no art. 538, pargrafo nico. Multa de 1%. Na reiterao pode ser elevada a 10%, condicionando a interposio de outro recurso ao depsito do valor. Ver smula 98, STJ: "Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio". 2) APELAO: os graves problemas j foram examinados na aula passada. Boa parte da teoria geral estruturada a partir da apelao. H poucas peculiaridades, mas elas devem ser vistas. Prazo: 15 dias. Aquela do ECA tem prazo de 10 dias. Problema da apelao contra sentena terminativa: a apelao normalmente no poderia permitir que o tribunal decidisse sobre o mrito. Haveria supresso de instncia. Em 2001 o cdigo foi alterado para expressamente permitir que o tribunal avance e decida o mrito.

Ver artigo 515, pargrafo terceiro, CPC: "nos casos de extino do processo sem julgamento de mrito, o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar sobre questo exclusivamente de direito e estiver em condies de julgamento". H quatro pressupostos: a. preciso que a apelao seja provida: se o TJ nega provimento porque o juiz acertou. b. preciso que se trate de uma apelao por error in iudicando. Se for error in procedendo, o TJ vai anular. c. preciso que a causa j esteja madura, pronta para se julgada imediatamente. Alguns chamam isso de teoria da causa madura. O professor no gosta muito desta terminologia. d. Este pressuposto polmico: para o professor tambm preciso que o apelante pea a aplicao do pargrafo terceiro do art.

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515. H quem diga que o tribunal possa aplicar ex officio. O professor diz que pode haver um reformatio in pejus. Isso exigiria que o apelante tivesse que formular seu pedido neste sentido, para que ele se coloque nesta situao de risco. Outro argumento que o pargrafo terceiro diz respeito ao efeito devolutivo, e este exige manifestao do recorrente. Efeito suspensivo: a apelao tem, em regra, efeito suspensivo. H situaes em que ela no tem efeito suspensivo: a. Sentena que homologa diviso/demarcao de terras: produz efeitos imediatamente, independentemente da apelao. b. Sentena que condenar a prestao de alimentos: permite a cobrana imediata dos alimentos fixados. c. Liquidao de sentena (revogado): a deciso no mais apelvel, mas agravvel. d. Sentena que decide o processo cautelar: a apelao contra sentena cautelar no tem efeito suspensivo. Pode ser que o juiz, em uma mesma sentena, julgue o processo principal e o cautelar: neste caso o efeito da apelao varia conforme o captulo da sentena. Isso caiu em concurso. e. Sentena que rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes: uma sentena de improcedncia que produz efeitos imediatos. Neste caso, a execuo que estava suspensa volta a correr (e desta vez definitivamente). Ver smula 317, STJ: " definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente apelao que julgue improcedentes os embargos". Esta smula nova. f. Sentena que julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem; g. Sentena que confirmar a antecipao dos efeitos da tutela : neste caso o juiz confirma a tutela antecipada na sentena. Permite-se a continuao a antecipao. ESTE INCISO VII CAUSA DUAS DVIDAS: E se a antecipao de tutela for concedida na sentena, incide o dispositivo? R: Sim. Incide, sendo caso de apelao sem efeito suspensivo. Problema da apelao contra sentena que revoga a tutela antecipada: o contrrio. Se for permitido que a apelao tenha efeito suspensivo a tutela vai continuar, ficando suspensa a revogao. Desta forma o juiz que concedeu a tutela o mesmo que a retira (convicto que no h razo), no podendo a deciso dada em cognio sumria prevalecer sobre aquela dada em cognio exauriente. O professor entende que isso tambm se aplica nos casos em que a sentena revoga a tutela antecipada (para que ela caia imediatamente). Ver REsp. 145.676. Tambm deve ser aplicada, por analogia, a Smula 405, STF: "Denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento do agravo, dela interposta, fica sem

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efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da deciso contrria". smula muito antiga. Art. 1.184, CPC + 1.773, CC: cuidam da sentena que decreta a interdio ela tem eficcia imediata, produzindo efeitos a despeito da apelao. mais um caso de apelao sem efeito suspensivo. H outras hipteses fora do CPC: a) b) c) d) Sentena em ao de despejo; Em Ao Civil Pblica; Que concede mandado de segurana e habeas data; Sentenas no ECA, ressalvada a de adoo por estrangeiro (esta tem o sujeito pode fugir).

DIREITO DE INOVAR EM APELAO: ver art. 517, CPC. Diz-se que pode o apelante suscitar questes de fato novas na apelao. Casos: a. Quando o fato novo: aconteceu agora (bvio); b. Se for fato antigo que, por motivo justo, s agora se soube; PROCEDIMENTO: o ponto que mais sofreu mudana com a reforma de fevereiro. Interposta, o juiz faz um primeiro juzo de admissibilidade. Se ele nega, cabe agravo. Pode ele admitir, mandando ouvir o apelado. Aps as contra-razes, pode haver um novo juzo de admissibilidade que d a apelao uma caracterstica especial (so dois juzos de admissibilidade). Subindo o recurso ela distribuda a um relator, este que elabora um relatrio e profere o primeiro voto. Juntado o relatrio, os autos vo ao revisor (este outro julgador que ter acesso aos autos). Este revisar o relatrio do relator, pedindo dia para julgamento. Em trs hipteses no h revisor: a. Contra sentena que indefere a petio inicial; b. Contra sentena em ao de despejo; c. Contra sentena em procedimento sumrio; Iniciado o julgamento lido o relatrio. Aps, abre-se a oportunidade de sustentao oral por 15 minutos. Aps esta o relator profere seu voto. Seguindo-se votam o revisor e o terceiro julgador. Se houver divergncia e esta prevalecer, aquele que a suscitou designado relator para o acrdo. possvel que o julgador mude seu voto, mas ela s possvel at a prolao da deciso. A reforma de fevereiro trouxe mudana no art. 555, CPC: ver pargrafo segundo pode-se pedir vista pelo prazo de 10 dias. dito que o julgamento prosseguir na primeira sesso ordinria subseqente. No devolvidos os autos, o presidente deve requisitar o processo e reabrir o julgamento na sesso ordinria seguinte. uma norma de acordo com o PRINCPIO DA DURAO RAZOVEL. Outra mudana: art. 515, pargrafo quarto se o tribunal constatar nulidade sanvel, ao invs de anular, manda corrigir o defeito l em cima. No precisa anular e mandar descer para repetir. uma coisa positiva.

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Art. 557: atribui grandes poderes ao relator. Monocraticamente ele pode negar seguimento e provimento a recurso manifestamente improcedente, prejudicado, contrrio a smula ou jurisprudncia dominante. Pargrafo primeiro-A: permite que o relator d provimento quando o recurso se basear em smula. Isso tudo refora o papel dos precedentes da jurisprudncia (a dominante ou a smula). Pargrafo primeiro (vem depois do "A"): prev o agravo interno. Pargrafo segundo: estabelece multa por agravo interno abusivo, manifestamente inadmissvel ou infundado valor de 1% a 10% do valor corrigido da causa, condicionando-se outros recursos ao depsito do respectivo valor. NOVIDADE DE FEVEREIRO: art. 518, pargrafo primeiro instituiu o que se est chamado de "SMULA IMPEDITIVA DE RECURSOS": "O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com sumula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal". Estendeu-se o poder do relator (de no receber) ao juiz. Duas consideraes: a. Tem que lembrar da histria dos captulos da sentena: pode ser que apenas um esteja baseado em smula; b. Pode ser que o recorrente apela para discutir a incidncia da smula: neste caso a apelao tem que subir. Ela no sobe apenas se a discusso for para discutir o que j est sumulado. dizer que ela se aplica, mas no naquele caso.

LFG DIREITO PROCESSUAL CIVIL AULA 23 15/7/2006 Prof. Fredie Didier Jnior Aula: Recursos (continuao). AGRAVO AGRAVOS CONTRA DECISES DO JUIZ DE 1 GRAU Obs. Nos JEC no se admite agravo de instrumento nem retido. REGRAS PARA DISTINGUIR SE DE INSTRUMENTO OU RETIDO Tem que observar: se no for de instrumento (regra geral), ser retido. a) Cabe agravo de instrumento em situaes de urgncia: sempre que uma deciso causar dano irreparvel ou de difcil reparao caber o recurso por instrumento. Exemplo o agravo contra deciso que antecipa tutela. b) Cabe agravo de instrumento quando a lei impuser expressamente: neste caso pouco importa se h ou no urgncia. Exemplos: a. Deciso que no recebe a apelao;

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Deciso que recebe a apelao em efeitos diversos; Deciso que decreta a falncia; Deciso que julga a liquidao de sentena; Deciso que rejeita a impugnao do executado; Art. 17 da Lei de Improbidade: a deciso que recebe a inicial impugnvel por agravo de instrumento. c) Cabe agravo de instrumento quando o agravo retido for incompatvel com a situao. Exemplos: deciso interlocutria em execuo. CARACTERSTICAS DO AGRAVO RETIDO a. um recurso que no exige preparo; b. Ele interposto perante o juzo prolator da deciso agravada; c. Ele fica dentro dos autos; d. O juiz pode se retratar. Sempre que se diz que o agravo retido, significa que ele interposto, evita precluso, mas no processado (fica retido). Ele s ser processado se o recorrente confirm-lo posteriormente. Sobrevindo uma apelao contra sentena, confirma-se se quiser. Se no confirmar ele cai, tal como se fosse uma desistncia tcita (art. 523). A ltima reforma do CPC criou duas espcies de agravo retido: oral e escrito. Ele necessariamente oral quando for o caso das decises interlocutrias proferidas em audincia. Antes era opcionalmente oral. Hoje obrigatrio. na ora, vez que no h prazo. Obs. No qualquer deciso proferida em audincia que cabe agravo oral. Tem que ser de deciso que caiba agravo retido. O juiz poder se retratar aps ouvir a outra parte (art. 523, pargrafo segundo). errado dizer que o agravo retido uma regra: ou cabe em uma situao ou em outra, de forma oral ou por escrito (no prazo de 10 dias). a. b. c. d. e. CONSIDERAES GERAIS SOBRE O AGRAVO DE INSTRUMENTO Tem prazo de 10 dias para ser interposto; No precisa de preparo (depende de lei estadual para ser exigido); recuso escrito; o nico recurso que deve ser interposto diretamente no juzo ad quem; O agravante tem que formar o instrumento (conjunto de documentos); TIPOS DE DOCUMENTOS (DADOS DA PRTICA FORENSE) 1) Peas obrigatrias: peas que o agravante tem que juntar por fora de lei. So: a. Cpia da deciso agravada; b. Cpia da procurao do agravante e do agravado; c. Certido da intimao. 2) Peas facultativas: o agravante pode juntar se entender que so necessrias. 3) Peas essenciais: so essenciais compreenso da controvrsia. a aquela que o tribunal entenda que seja boa para sua compreenso (jurisprudncia para no conhecer o agravo). Pode o advogado do agravante autenticar as prprias cpias?

b. c. d. e. f.

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R: Sim. H vrios artigos no CPC autorizando, mas a jurisprudncia entende que isso desnecessrio. O agravante tem 3 (TRS) DIAS para juntar no juzo de 1 grau: 1. Cpia do agravo; 2. Protocolo de interposio; 3. A relao de documentos; Se no juntar em 3 dias: a. O agravado pode alegar; b. O tribunal pode no conhecer, caso o agravado alegue. o nico caso em que o recurso no conhecido (art. 526, pargrafo nico). O agravo de instrumento permite juzo de retratao. preciso intimar o juzo a quo para prestar informaes. Intimado, pode retratar-se. Prova: Pode o tribunal, ao julgar um agravo de instrumento extinguir o processo? R: Sim, se no julgamento do agravo de instrumento o tribunal conhece FALTA DE CONDIO DA AO. Vai ter um processo que foi extinto, mas que no houve sentena. A supervenincia de sentena derruba o agravo de instrumento pendente? R: Depende. Analisa-se caso a caso. Se for um agravo de instrumento que tem por objeto questo que vai INTERFERIR NA SENTENA, ele sobrevive. Se ele for provido a sentena cai, mesmo se a parte no apelar. A sentena fica esperando pelo agravo. Ele sobrevive quando versar sobre questo que vai comprometer a validade da sentena. Agravo de instrumento em mandado de segurana: antes o cabimento era controvertido. Hoje cabe quando houver liminar em MS. O agravo de instrumento no tem efeito suspensivo, mas pode-se pedir esse efeito ao relator. O efeito a suspenso dos efeitos da deciso e no a suspenso do processo. Este continua. Se for pedido algo ao juiz ele negar, ser agravo contra deciso negativa. Pode-se pedir efeito suspensivo neste caso? Suspende o que? R: A doutrina admite desde que se compreenda tal efeito como o efeito suspensivo ativo. para suspender a negao, ativando. Ele passa a ser chamado de antecipao da tutela recursal (art. 523, III). Art. 527, pargrafo nico: seriam decises do relator sem impugnao por agravo interno. Se no puder, vai chover mandados de segurana. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL (R.O.C.) um recurso que vai para o STJ ou para o STF, mas no possui nenhum dos requisitos excepcionais. Nele podem-se examinar os fatos e fundamentos. No h necessidade de prequestionamento.

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 ROC para o STF: ele atua em segundo grau de jurisdio. No prazo de 15 (quinze) dias das seguintes decises: o Acrdo de TRIBUNAL SUPERIOR QUE DENEGUE: 1. Mandado de segurana; 2. Mandado de injuno ou; 3. Habeas data de COMPETNCIA ORIGINRIA deste tribunal. Observaes: a) Tem que ser acrdo. No pode ser deciso do relator. Acrdo que examinou liminar no cabe ROC, mas somente acrdo final. b) Quando se fala em denegar, em sentido amplo. Abrange o no conceder, seja no mrito ou extinguindo sem exame de mrito; c) O ROC um recurso em favor do cidado. O impetrante s o tem se perder. Caso ganhe, no cabe ROC para a outra parte. um recurso cujo cabimento "secundum eventum litis" (vai depender do julgamento da lide). d) interposto perante o presidente do tribunal superior que pode no admiti-lo. Contra essa deciso existe uma discusso a respeito sobre o recurso cabvel. H quem diga que cabe agravo de instrumento. O professor entende que cabe o agravo do art. 544, que o agravo especfico contra deciso de presidente de tribunal. ROC para o STJ: cabe em duas situaes muito diferentes: 1) Contra acrdo de TJ ou TRF que denegue somente MANDADO SE SEGURANA: Observaes: a. Tudo o que se falou para o ROC perante o STF aplica-se aqui; b. A lei de habeas data prev um ROC para o STJ no previsto pela CF. O professor entende ser isto inconstitucional. O que a CF no previu, no poderia ser previsto pela lei ordinria (Lei n. 9.507/97). 2) Contra decises nas causas internacionais: so aquelas que tramitam na justia federal e que envolvem pessoa residente no pas ou municpio brasileiro contra Estado estrangeiro ou organismo internacional. Observaes: a. um recurso contra deciso de juiz e no de tribunal, pouco importando qual o resultado; b. um recurso que cabe de sentena e de deciso interlocutria. Ele faz s vezes de apelao e de agravo. c. Enquanto a apelao e o agravo so julgados por 3, o ROC julgado por 5; d. No resto tudo igual. Se o ROC fizer s vezes de agravo, o prazo ser de 10 dias, sendo este de 15 dias para casos de apelao. Ver artigo 36 da Lei 8.038/90 (apelao ou agravo). Cabe ROC adesivo? R: Sim, quando fizer s vezes do recurso de apelao. Aplica-se por analogia ao ROC o pargrafo terceiro do art. 515? R: A jurisprudncia diz que sim, mas apenas para os casos em que serve como apelao. Antes no se admitia. 165

EMBARGOS INFRINGENTES S cabem contra acrdo. Tem que ser acrdo no unnime em julgamento de apelao ou rescisria. Tem que ser em julgamento de apelao que tenha reformado a sentena de mrito. Se o julgamento da apelao for contra sentena terminativa no vai caber o recurso. Em rescisria s cabem os embargos infringentes se o julgamento for no unnime e que a sentena de mrito houver tenha julgado procedente a rescisria (art. 530). Se no rescindir, no cabero embargos infringentes, bem como se a apelao no reformar (art. 530). OBJETIVO: dar possibilidade a um novo julgamento para ver se o voto vencido prevalece. No obter a unanimidade. POLMICAS: 1) Embargos infringentes em ROC: quando for em lugar de apelao cabem. 2) Embargos infringentes em remessa necessria: o professor entende que cabe por ser esta parecida com a apelao. A smula 77 do antigo TFR diz que cabe. No STJ tm julgados para ambos os lados. 3) Embargos infringentes em julgamento de agravo: se o agravo versar sobre questo de mrito e a deciso for no unnime, cabe (smula 255 do STJ "cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar de matria de mrito"). 4) No cabem embargos infringentes em mandados de segurana. Smula 169 do STJ e 597 do STF. 5) Cabem embargos infringentes em falncia (sm. 88, STJ). 6) Embargos infringentes em embargos de declarao: eles tm a natureza do que foi embargado. Cabem quando o julgamento dos embargos de declarao contiver natureza de apelao ou rescisria. 7) Embargos infringentes em julgamento de agravo regimental: a turma, no julgamento deste regimental, vai confirmar ou no a apelao. O julgamento do regimental interposto contra deciso monocrtica que julgou a apelao tem a natureza de julgamento de apelao. A resposta ser positiva se o julgamento do regimental significar o julgamento da apelao que reformou a sentena de mrito por maioria. Aplica-se a smula 316 do STJ por analogia. Onde estiver "divergncia", coloca-se "infringentes". RECURSOS EXTRAORDINRIOS uma expresso genrica. Engloba o Recurso Especial para o STJ e o Recurso Extraordinrio para o STF. CARACTERSTICAS GERAIS: Possui o chamado efeito devolutivo restrito: so recursos de fundamentao vinculada. S cabem em hipteses predeterminadas pelo constituinte. So apenas questes de direito. Por isso muitos chamam os recursos extraordinrios de RECURSO EM ESTRITO DIREITO.

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Fala-se que em RE e em REsp. no se pode pedir reexame de fatos nem de provas pois nas hipteses de cabimento no so mencionadas tais situaes (smula 7, STJ). SMULA 7, STJ: possvel que caiba o recurso especial para discutir o direito probatrio se as regras de provas foram aplicadas corretamente. No se discute reexame de provas. Ex. Smula 149, STJ: ela permite discutir o direito probatrio. Smula 5, STJ: interpretao de contrato no questo de direito que pode ser examinada em recurso especial. SMULA 5, STJ: s vezes a interpretao do contrato indispensvel para identificar qual a lei ser aplicvel. Quando a interpretao da clusula contratual for indispensvel, caber o recurso especial para discutir a interpretao de clusula contratual se isso for relevante para identificar qual a lei que se aplica. Ex. Smula 293, STJ: h divergncia quando for contrato de leasing ou compra e venda. PREQUESTIONAMENTO: est ligado ao efeito devolutivo restrito. uma admissibilidade dos recursos extraordinrios, uma exigncia relacionada ao cabimento dos recursos. H trs concepes do que seja prequestionamento: 1 corrente: ato da parte. S pode entrar com RE ou REsp. se a questo que se discute j foi suscitada. 2 corrente: S h prequestionamento, s cabendo o RE ou o REsp. se a questo j tivesse sido suscitada + o tribunal j tivesse se manifestado sobre ela. 3 corrente: H prequestionamento sempre que o tribunal se manifestou sobre a questo, pouco importando quem suscitou. Se ocorrer a hiptese da 2 corrente no h dvidas de que h prequestionamento. No caso da 3 hiptese, j se aceita. O problema com a primeira corrente, vez que se foi suscitado e o tribunal se calou, h ou no h prequestionamento? R: Se o tribunal se calou, embora suscitada a questo, deve-se entrar com embargos de declarao e o tribunal dever suprir a omisso, caindo na hiptese 2. Se h os embargos e o tribunal no supre a omisso surgem duas correntes: A) STJ: no houve o prequestionamento (smula 211, STJ); B) STF: h o prequestionamento. o que se chama de "prequestionamento ficto" (smula 356, STF). Prequestionamento implcito: aquele em que h manifestao sobre a questo sem se fazer referncia ao texto de lei. Smula 320, STJ: s se reputa prequestionada a questo se o tema for enfrentado pelos votos vencedores. "A questo federal somente ventilada no voto vencido no atende ao requisito do prequestionamento".

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Se o RE ou REsp. for conhecido no h mais nenhuma restrio, vez que o prequestionamento requisito apenas para o conhecimento. Conhecido, haver que se julgar/rejulgar a causa, o que significa reexaminar a causa e, se possvel, reexaminar as provas. Ver smula 456, STF: "O Supremo Tribunal Federal, conhecendo do recurso extraordinrio, julgar a causa aplicando o direito espcie". Prequestionamento em questo de ordem pblica: necessrio o prequestionamento. Acaso se recorra por outra razo, e por essa o recuso conhecido, o STF/STJ vai rejulgar a causa + a questo de ordem pblica, no sendo necessrio, neste ltimo caso, de prequestionamento. S cabem os recursos extraordinrios se houver o esgotamento das vias ordinrias. No se admite recurso "per saltum". Ver smulas 207, STJ e 281, STF. Os recursos extraordinrios admitem execuo provisria e no possuem efeito suspensivo. Eles so interpostos no juzo a quo. Observaes para concesso de efeito suspensivo: a) O STF s tem competncia para dar efeito ao RE se o juzo de admissibilidade no juzo a quo for feito (smula 634, STF "No compete ao Supremo Tribunal Federal conceder medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de admissibilidade na origem"); b) Se j foi feito o juzo de admissibilidade, cabe efeito suspensivo no STF ou no STJ. Enquanto no for feito o juzo de admissibilidade, ser o presidente do tribunal que poder dar efeito suspensivo; RECURSOS EXTRAORDINRIOS RETIDOS "Cabe recurso especial contra acrdo proferido no julgamento de agravo de instrumento (SMULA 86, STJ)". OBSERVAES: a) Se essa situao se der em processo de conhecimento ou cautelar, o recurso extraordinrio interposto fica retido obrigatoriamente. ISSO NO ACONTECE EM PROCESSO DE EXECUO. b) Nos juizados especiais convm lembrar que contra decises interlocutrias no cabe agravo, mas cabe recurso extraordinrio (smula 640, STF). c) A doutrina diz que a reteno tambm ser obrigatria contra acrdo em causa de competncia originria de tribunal que no ponha fim ao processo, salvo se o que est impugnado for uma deciso interlocutria em execuo, sendo necessrio o processamento imediato. d) Na prtica existem situaes em que no se pode dar a reteno: exemplo se a deciso interlocutria for uma antecipao de tutela. O que adiantaria se ficasse retido? Qual o instrumento para destrancar este recurso? R: pacfico no STJ que cabe uma cautelar para permitir o imediato processamento do recurso. O recurso desce e fica amarrado. Vem a sentena e com ela a apelao. Os recursos retidos so confirmados no momento em que sair a ltima deciso possvel que

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 a ltima instncia ordinria. Se no forem confirmados, ser como se houvesse desistncia. Isso aplicao do art. 542, pargrafo terceiro, CPC. PECULIARIDADES DO RECURSO ESPECIAL S cabe de acrdo, e de acrdo de TJ ou TRF. No cabe recurso especial no mbito dos juizados especiais. Art. 105, CF: "Contrariar" abrange "negar vigncia" a lei federal ou tratado. Tratados que versem sobre direitos humanos aprovados com quorum diferenciado, tm natureza de norma constitucional. Dessa forma, eventual recurso ser RE e no o REsp. Obs. At a EC/45 a letra "b" dizia "julgar vlida lei ou ato de governo local". A palavra "lei" foi retirada vez que em eventual choque entre lei local e lei federal a competncia passou a ser do STF. Antes se entrava com RE e REsp. Agora s entra com RE. Caso da alnea "c": o recurso especial para uniformizar a jurisprudncia. Observaes: a) preciso provar a divergncia; b) A divergncia entre tribunais; c) O STJ exige que no seu recurso se faa um confronto analtico entre os julgados; d) H quem entenda que a letra "c" no tem autonomia, devendo completar a letra "a". O professor entende que tem. PECULIARIDADES DO RECURSO EXTRAORDINRIO Cabe recurso extraordinrio contra deciso de qualquer tribunal. Ver smula 733, STF: "No cabe recurso extraordinrio contra deciso proferida no processamento de precatrios". O fundamento o de que uma deciso administrativa. Smula 735, STF: "No cabe recurso extraordinrio contra acrdo que defere medida cautelar". Art. 102, pargrafo terceiro, CF (novo): o RE exige REPERCUSSO GERAL deve transcender a individualidade do impetrante, mas essa repercusso depende de lei. No se deve confundir isso com a questo da relevncia que era um sistema autoritrio que o STF impunha e que ele mesmo quem dizia o que era relevante. Hoje 2/3 dos ministros podem se manifestar para dizer se haver repercusso geral, embora negada. O STF entende que a contrariedade do inciso III, "a" tem que ser direta CF. No pode haver contrariedade reflexa nem contrariedade oblqua. Para o Supremo contrariedade indireta ocorre se primeiro tiver que ser examinada a lei para ver se a CF foi violada. Smula 636, STF: "no cabe recurso extraordinrio por ofensa oblqua ou indireta". O STF vem dando eficcia erga omnes s decises tomadas em RE. O controle difuso em RE vem adquirindo esta eficcia. Se for observado o pargrafo quinto do art. 321 do

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RISTF que regulamenta o recurso em juizados federais, o STF s julga um processo e aproveita os demais.

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