CAPTULO III DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE LAS SOCIEDADES

I.

NOCIONES PRELIMINARES La sociedad es creada a travs de la coincidencia de voluntades, y con la inscripcin a Registros da a lugar el nacimiento de la Persona Jurdica. sta tiene vida propia, es decir, acta de manera independiente de las personas que la constituyeron. La extincin de la sociedad atraviesa por un proceso, que empieza por una declaracin de disolucin, es decir, los socios ya no desean o ya no quieren continuar con una sociedad que se va a desintegrar, por diversas razones. La doctrina suele sealar que la disolucin es un presupuesto para la extincin de la sociedad, es decir, es el punto de partida, sin la declaracin de disolucin no se podra llegar a la extincin de la sociedad. Posteriormente se explicara los actos que se deber realizar para que se extinga una sociedad (disolucin, liquidacin y finalmente la extincin).

II.

DISOLUCIN 1. Concepto Se puede definir como un acto jurdico por el cual se inicia el procedimiento de liquidacin, a consecuencia de acuerdos adoptados, causales establecidas en la ley o en el estatuto. La disolucin es el punto de partida que lleva a la liquidacin y extincin de la sociedad. La disolucin no pone fin a la persona jurdica ni la convierte en otra, sino, que atraviesa por un proceso el cual culminar con la extincin de la sociedad, pero sta subsistir hasta que se haya satisfecho a los acreedores y se haya repartido el patrimonio social entre los socios. En conclusin, se puede definir a la disolucin como el momento social en el cual, al verificarse una causa legal o estatutaria se pone fin a la etapa normal de funcionamiento en la que se cumple el objeto, dando inicio a una segunda etapa, denominada liquidacin, concluyendo con la divisin del haber social y extincin de la sociedad como sujeto de derecho1.

RICHARD, Efran Hugo y MUIO, Orlando Manuel. Derecho Societario. Editorial Astrea. Buenos Aires.1997, p.293.

2. Causales de Disolucin A. Causales Voluntarias.- Es aquella establecida por la voluntad de los socios, expresada en Junta General, as como la sociedad se crea a travs de la voluntad de los socios tambin se puede disolver por acuerdo de stos. Adems debe cumplir con las mayoras establecidas para cada modalidad societaria (convocatoria y el acuerdo adoptado). Otro supuesto sera en los casos de fusin y escisin, aunque la ley establece que no se necesita acuerdo de disolucin en estos casos, ya que el acuerdo de fusin y escisin conlleva a la extincin de la sociedad fusionada y escindida. Y el tercer supuesto sera por las causales establecidas en el estatuto y pacto social. B. Causales Legales.- Son aquellas establecidas por la ley, exactamente en el Art. 407 de la Ley General de Sociedades. a. GENERALES a.1 Disposiciones Legales o Estatutarias
Inc. 1 Vencimiento del plazo de duracin, que opera de pleno derecho, salvo si previamente se aprueba e inscribe la prrroga en el Registro Inc. 6. Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses dicha pluralidad no es reconstituida Inc. 9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social, en el estatuto o en convenio de los socios registrado ante la sociedad

a.2 Objeto Societario

Inc. 2 Conclusin de su objeto, no realizacin de su objeto durante un perodo prolongado o imposibilidad manifiesta de realizarlo Inc. 7 Resolucin adoptada por la Corte Suprema, conforme al artculo 410

a.3 Mala Situacin Econmica-Financiera

Inc. 4 Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital pagado, salvo que sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente Inc. 5 Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidad con la ley de la materia, o quiebra

a.4 Otros
Inc. 3 Continuada inactividad de la junta general Inc. 8 Acuerdo de la junta general, sin mediar causa legal o estatutaria

b. ESPECIFICAS2 El artculo 408 de la LGS regula las causales especiales de disolucin aplicables exclusivamente a las sociedades colectivas o en comandita. La Sociedad Colectiva, se disuelve, adems de las causales generales establecidas en el artculo 407 de la LGS, por muerte o incapacidad sobreviniente de uno de los socios, salvo que el pacto social establezca que la sociedad puede continuar con los herederos del socio fallecido o entre los dems socios. La Sociedad en Comandita Simple se disuelve, adems de las causales generales establecidas en el artculo 407 de la LGS, cuando no quede ningn socio comanditario o ningn socio colectivo, salvo que dentro de los seis meses se restituya al socio faltante. La Sociedad en Comandita por Acciones se disuelve, adems, si cesan en su cargo todos los administradores, y stos no son sustituidos dentro del trmino de seis meses.

III.

LIQUIDACIN 1. Concepto La liquidacin es un momento de transicin3 entre la disolucin y la extincin de la sociedad, se trata de un proceso o un conjunto de actos que tienen por finalidad el reparto del haber social para satisfacer a los acreedores y repartir el remanente a los socios. En este proceso la sociedad no pierde la personalidad jurdica, solo para fines de la liquidacin hasta la inscripcin de la extincin de la sociedad en Registros Pblicos. 2. Proceso de Liquidacin En este proceso la personalidad jurdica subsiste pero como un objetivo distinto, adicionalmente cambia la finalidad del patrimonio que exclusivamente pasa a representar la responsabilidad frente a los acreedores. Se deber agregar a la denominacin social el trmino en liquidacin, lo cual deber figurar en todos los documentos correspondientes a la sociedad, para advertir a terceros el estado de la sociedad. En este proceso se presenta dos etapas: Primera Etapa; los liquidadores son los encargados de la realizacin de activos (vender activos, cobrar acreencias, etc.), y realizar todos los actos necesarios para satisfacer a los acreedores. Se comienza esta etapa con la realizacin de un Balance, para saber la situacin de la empresa (cuanto es lo que realmente

PALMA NAVEA, Jos Enrique. Disolucin, Liquidacin y Extincin de Sociedades. En http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtual/ publicaciones/cathedra/1998_n3/dis_liqu_ext_soc.htm 3 LABARIEGA VILLANUEVA, Pedro Alfonso. La Extincin de la Sociedad Annima. De SOL CAIZARES. Tratado de Sociedades por Acciones en el Derecho Comparado. Buenos Aires. TEA, 1957. T. III. Pp. 1101-1102.

tiene como patrimonio la empresa) para que pueda afrontar sus obligaciones frente a los terceros, y en caso de existir un remanente repartirlo entre los socios o accionistas. Luego de ello, el siguiente paso es actualizar todos los valores con el objeto de establecer la real situacin de la empresa, de tal forma que se dejan de aplicar los criterios de valuacin que anteriormente se empleaban; y por el contrario se emplea el valor de realizacin de los bienes, dado que, en estas circunstancias lo que ms importa conocer es el valor real de la empresa al trmino de su vida y con mucha mayor razn si la totalidad de sus activos son suficientes para hacer frente a sus compromisos. En caso la sociedad no resulte insolvente o en quiebra proceder la Segunda Etapa que consiste en que se reparte el remanente entre los socios conforme a la participacin de stos. 3. Operaciones de Liquidacin4 A. Formular el inventario, estados financieros y dems cuentas al da en que se inciie la liquidacin Cuando los administradores hagan entrega de los bienes sociales, ponindolos en posesin de los liquidadores, stos debern realizar un inventario descriptivo, que tendr como resultado el estado del activo y pasivo de la empresa en el momento que se realiza la liquidacin. B. Realizar las operaciones pendientes y las nuevas que sean necesarias para la liquidacin de la sociedad Con operaciones pendientes deben entenderse a aquellas operacin que no concluyeron en la etapa anterior (antes de presentar la causal de disolucin) por lo cual los liquidadores debern cumplir con todas las obligaciones de dar, hacer o no hacer; con la finalidad de poner fin a dichas relaciones jurdicas; pero no deben emprender otras nuevas, excepto que sean consecuencia obligada de las operaciones iniciadas y si ellas son necesarias para no entorpecer la conclusin de las primeras operaciones. C. Transferir a titulo oneroso los bienes sociales Los bienes que forman parte del patrimonio social pueden ser enajenados por los liquidadores con la finalidad de generar dinero para facilitar la satisfaccin de los acreedores y la divisin del remanente entre los socios o accionistas. D. Exigir el pago de los crditos y dividendos pasivos existentes al momento de iniciarse la liquidacin La realizacin del activo no slo consiste en la enajenacin de los bienes que forman parte del patrimonio social, sino tambin el liquidador deber cobrar los crditos que
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RAMOS PADILLA, Csar Eusebio. Captulo VI Derecho de Participacin en el Patrimonio resultante de la Liquidacin. En http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata/tesis/human/ramos_pc/Cap6.pdf

sea titular la sociedad. Tambin los dividendos que rindan las acciones que la sociedad en liquidacin tenga la calidad de titular. En cuanto el momento de exigir el pago de los dividendos pasivos al accionista o socio, se considera que en caso que el activo de la empresa no sean suficientes para hacer frente a las deudas sociales, los liquidadores pueden actuar contra los socios para exigirles la entrega de las cantidades que todava resulten deudores por sus aportaciones sociales. E. Concertar transacciones y asumir compromisos y obligaciones que sean convenientes al proceso de liquidacin Los liquidadores pueden realizar todas aquellas operaciones que, no estando prohibido por la ley o por los socios, sea necesario o hagan ms ventajosa, ms fcil o ms rpida para extinguir el pasivo y recuperar el activo social, o sea, la liquidacin de la sociedad.5 F. Pagar a los acreedores y a los socios Debe distinguirse de los crditos vencidos y los crditos no vencidos, en caso de los primero sern satisfechos por los liquidadores sin sujecin a orden ni prelacin alguna, el pago a los socios se trata de la ltima fase de la liquidacin, con respecto al haber social. G. Balance Final de Liquidacin Una vez concluida la primera etapa del proceso de liquidacin de la sociedad, es decir, se hayan realizados los activos y pagado a los acreedores, los liquidadores estarn obligados a elaborar el balance final, donde se reflejar el monto total del remanente del haber social, que ser distribuido entre los socios, es decir la etapa final del proceso. Asimismo aprobado, expresa o tcitamente, el balance final de liquidacin se publica en el Diario Oficial El Peruano, solo por nica vez, donde constar el nmero de colegiatura del Contador Pblico. Los documentos que los liquidadores deben presentar a la junta o asamblea de socios, de acuerdo al ART. 419 de la LGS, son los siguientes:6 La memoria de la liquidacin, en la que deben informar los hechos y actos importantes ocurridos durante el proceso. La propuesta de distribucin, entre los socios del patrimonio neto remanente, si lo hubiese. El balance final de liquidacin, acompaado de la cuenta de ganancias y prdidas y de las dems cuentas que consideren pertinente presentar.

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URIA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Decimonovena Edicin Marcial Pons, Ediciones Jurdicas, S.A. Madrid, 1992, p. 436. ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano, pp. 900-901

El resultado de las auditorias que pudiesen haber sido ordenadas por la junta o asamblea de socios o por la ley, el estatuto o los convenios entre socios registrados ante la sociedad.

4. Liquidadores A. Concepto y Funciones Los liquidadores tienen a su cargo el proceso de la liquidacin de la sociedad. Con el acuerdo de disolucin cesa la representacin de los directores, administradores, gerentes y representantes en general, asumiendo los liquidadores las funciones que les corresponden conforme a ley, al estatuto, al pacto social, a los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y a los acuerdos de la junta general. Conforme al artculo 416 de la LGS corresponde a los liquidadores la representacin de la sociedad en liquidacin y su administracin para liquidarla. Por el solo hecho del nombramiento de los liquidadores, stos ejercen la representacin procesal de la sociedad, las facultades generales y especiales previstas por las normas procesales. Para el ejercicio de la representacin procesal, basta la presentacin de copia certificada del documento donde conste el nombramiento.7 B. Cese del cargo de liquidador El cargo de liquidador cesa o termina: a) Por haber concluido la liquidacin. b) Por renuncia del liquidador. c) Por remocin del cargo acordada por la junta general. d) Por resolucin judicial a pedido de socios, que mediando causa justa, que representen cuando menos la quinta parte del capital social. 5. Distribucin del haber social Una vez aprobado, expresa o tcitamente, el balance final de liquidacin y publicado en el Diario Oficial el Peruano, se procede a la distribucin del haber social, es decir se inicia la segunda etapa del proceso de liquidacin. Cabe precisar que la Ley no establece forma y condiciones de la distribucin, esto nos permite pensar que se podr efectuar ya sea en dinero o especie. Se debe de tener en cuenta los siguientes requisitos para la distribucin del haber social: Los liquidadores no pueden distribuir entre los socios el haber social sin antes cumplir con el pago a los acreedores.

MONTOYA ALBERTI, Hernando. Las Causales De Disolucin Y La Liquidacin Societaria En La Ley General De Sociedades. Tratado de Derecho Mercantil Tomo I. En http://www.slideshare.net/alafito/tratado-de-derecho-mercantil-tomo-i-leygeneral-de-sociedades

 La distribucin del haber social estar en funcin a los aportes de los socios que fueron realmente pagados, es decir en forma proporcional a su participacin en el capital, por esta razn los liquidadores pagarn primero a los que aportaron ms. Si en el ejercicio en curso se hubiesen realizado pagos de dividendos pasivos, entonces el haber social se repartir de la misma manera como se ha sealado en el punto 2. Si existiera, cuotas no reclamadas por parte de los socios, stas sern depositadas en cualquier entidad financiera nacional. Los liquidadores podrn realizar pagos adelantados del haber social a los socios, claro est sealando que estos pagos adelantados estarn bajo responsabilidad de los liquidadores. 6. Cuota de Liquidacin A. Concepto Se trata de un derecho el cual se encuentra indisponible por disposicin de los estatutos o por acuerdo de la Junta, aunque aquellos y sta, pueden establecer diferencias entre unos y otros accionistas con respecto a la extensin de este derecho. La mayora de juristas afirman que este derecho nace con la presentacin del balance final que define el contenido estricto del derecho patrimonial que el socio tiene contra la sociedad. Se puede decir que el socio casi se convierte en tercero, como cuando la sociedad constatando la existencia de utilidad, declara el reparto de dividendo; situacin en que este derecho creditorio pasa a ser el de un tercero acreedor. 8 B. Acciones Ordinarias El derecho a la cuota se determina observando el principio de proporcionalidad, o sea relacionada a la participacin en el capital social, salvo convenio entre accionistas inscritos ante la sociedad. C. Acciones Privilegiadas La ley no establece ninguna prohibicin para que en el estatuto o pacto social se otorgue diversos privilegios a determinada clase de acciones, con ciertas limitaciones. En las acciones sin derecho a voto, este privilegio consiste en la facultad de obtener reembolso del valor desembolsado antes de que se distribuya cantidad alguna a las acciones ordinarias.9 7. Posicin de los Acreedores A. Laborales B. Alimentos C. Garantizados
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RICHARD, Efran y MUIO, Orlando. Ob. Cit. pp. 295-296. RAMOS PADILLA, Csar Eusebio. Captulo VI Derecho de Participacin en el Patrimonio resultante de la Liquidacin. En http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata/tesis/human/ramos_pc/Cap6.pdf

D. Tributarios E. Comerciales IV. EXTINCIN 1. Concepto Las sociedades desaparecen mediante un proceso que empieza con la disolucin (causales de disolucin) y culmina con la liquidacin del patrimonio social, este proceso de extincin es unitario y cumple con cuatro escalas: A. La disolucin. B. La liquidacin. C. La particin del acervo social neto. D. La adjudicacin del remanente a los asociados.10 Culminado el proceso de liquidacin es obligacin de los liquidadores inscribir la extincin de la sociedad en Registros Pblicos, por medio de una solicitud, en la cual se debe indicar la forma como se ha dividido el haber social, la distribucin del remanente, y las consignaciones efectuadas (en caso que los acreedores no hubieran cobrado sus crditos), acompaando la publicacin del balance final de liquidacin; adicionalmente deber consignarse el nombre y domicilio de quien tiene en custodia los libros y documentos de la sociedad. A partir de este momento se pone fin a la sociedad, deja de ser sujeto de derecho y obligaciones. Finalmente consideramos importante precisar que, la extincin de la sociedad conforme a las disposiciones establecidas en los artculos 421 y 422 de la LGS, procede nica y exclusivamente cuando se han pagado los crditos de todos los acreedores. En caso que los activos no sean suficientes para pagar a los acreedores, se proceder a solicitar judicialmente la quiebra de la sociedad. 2. Responsabilidad frente a los Acreedores Impagos11 En el caso de acreedores que no hayan sido pagados, stos pueden proceder dependiendo del tipo de sociedad, como a continuacin se seala: (i) los acreedores de sociedades colectivas, pueden hacer valer sus crditos frente a los socios, y (ii) los acreedores impagos de sociedades annimas, sociedades en comanditas simples y por acciones, pueden hacer valer sus crditos frente a los socios o accionistas, hasta por la suma recibida por stos como consecuencia de la liquidacin. En ambos casos se podr hacer valer sus crditos contra los liquidadores, slo en el caso de que el incumplimiento de su pago haya sido culpa de ellos. Para ello deber considerarse que las pretensiones caducarn a los dos aos de la inscripcin de la extincin de la sociedad.
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Manual de Derecho Comercial. p.455. INFORMATIVO CABALLERO BUSTAMANTE. Revista de Asesora Especializada. Quincena de noviembre del 2002. D1- D3.