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Rodrigo F More

A POLUIO DO MEIO AMBIENTE MARINHO E O PRINCPIO DA PRECAUO Rodrigo Fernandes More1 Sumrio. I. Introduo. II. A Natureza jurdica do mar. 1. Que o Mar? 2. Uma nova noo sobre a natureza jurdica do Mar. III. O meio ambiente marinho. 1. A poluio marinha e o relatrio Brundtland. 2. As formas de poluio do meio ambiente e dos recursos marinhos. IV. As principais Convenes de proteo ao meio ambiente marinho. 1. A iniciativa dos planos de ao regionais de proteo e desenvolvimento do meio ambiente marinho e das reas costeiras e as primeiras Convenes de proteo do meio ambiente marinho. 2. A Conveno das Naes Unidas sobre Direito do Mar de 1982. 3. A Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento de 1992, a Declarao do Rio e a Agenda 21. 3.1. A Declarao do Rio de 1992. 3.2. O Captulo 17 da Agenda 21. 3.2.1. A proteo ao meio ambiente marinho. V. A poluio do meio ambiente marinho e o princpio da precauo. 1. Introduo ao princpio da precauo. 2. O princpio da precauo no direito internacional do meio ambiente. 3. A casustica internacional de reconhecimento do princpio da precauo. 3.1. O caso dos testes nucleares entre Frana e Nova Zelndia (1995). 3.2. O caso NIREX. 4. O contedo do princpio da precauo. 5. O reconhecimento do princpio da precauo: Captulo 17 da Agenda 21 - a proteo do meio ambiente marinho, costeiro e das ilhas. VI. Consideraes finais. I. Introduo. O mar sempre fascinou o Homem. Desde os mais remotos tempos o mar sempre representou um desafio ao conhecimento humano. A populao costeira, historicamente superior continental, sempre buscou no mar sua sobrevivncia; imperadores singraram os mares com suas embarcaes vidos pelas inesgotveis riquezas de terras distantes, tal como contavam os marinheiros; povos inteiros lanaram-se ao desconhecido em busca de novas terras. Enfim, o Mar sempre desenvolveu um importante papel scioeconmico ao longo da Histria: as navegaes propiciaram a passagem da Idade Mdia para a Idade Moderna (tomada de Constantinopla em 1453) e incentivaram, na Nova Era, atravs das grandes navegaes, o surgimento de novos Estados alm-mar, o incremento das relaes comerciais entre Estados que, inevitavelmente, tiveram o mar
O autor advogado, doutor em Direito Internacional pela USP, diretor do Instituto de Estudos Martimos e autor do livro Direito Internacional do Desarmamento: o Estado, a ONU e a paz (Editora Lex: So Paulo, 2007).
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como palco de incontveis conflitos, donde surgiu a necessidade de regulamentao de seu uso, com especial ateno aos mares abertos (os oceanos), aos quais se aplicaram uma infinidade regras consuetudinrias que h sculos vinham regendo as navegaes em mares semi-abertos e fechados. Nesta poca, a Europa, principal teatro de toda esta evoluo de tecnologia martima, ainda no compreendia a grandeza do bem da natureza que estenderia suas fronteiras culturais para terras e povos escondidos para alm da imensido do horizonte. A dicotomia entre Direito do Mar e Direito Martimo, que atribuiu a este ltimo a regulamentao das atividades privadas de navegao, ainda no era notada. Existia somente um direito do mar (law of the sea) como um antigo direito do mar2 atrelado noo de law of nations. Em verdade, o Homem (e no somente o europeu) descobriu tardiamente a vital importncia do mar, mais precisamente na recente dcada de 70, quando tomaram corpo alguns movimentos internacionais de proteo ao meio ambiente humano, indicando que a vida do Homem estava inexoravelmente ligada prpria preservao da Natureza. A partir deste momento, o mar, como um patrimnio comum da Humanidade, passou a ser considerado em todos os seus complexos elementos, os denominados recursos marinhos vivos e no-vivos, um tratamento que no mais se limita simples regulamentao de seu uso pela navegao. Nesta nova perspectiva, os conceitos que lhe explicavam a natureza jurdica comeavam a se esvaziar: de que serve a milenar discusso de direito romano das gentes (ius gentium) se o mar res nullius ou res communis seno como belo exerccio de retrica? O mar, assim como outros elementos da Natureza (atmosfera, rios, florestas a fauna e a flora) passou a significar fonte de vida, marinha e humana, a um preo muito alto. O desenvolvimento econmico dos Estados a partir do sculo XVI ganhou impulso com as navegaes. Isto inegvel e se justifica no sucesso de uma das primeiras companhias de comrcio internacional, a Companhia das ndias Ocidentais. No entanto, este desenvolvimento no ocorreu de forma ordenada, mesmo porque desordenadas e convulsivas foram as duas revolues industriais inglesas que, naturalmente, tinham no mar a principal via de comrcio de seus produtos industrializados. O aperfeioamento das embarcaes, o desenvolvimento de grandes plantas industriais s margens de rios e mares e o conseqente aumento da populao na faixa costeira provocou, gradativa e em escala exponencialmente crescente, a poluio do mar por resduos txicos resultantes do insustentvel desenvolvimento econmico que o Mundo experimentava.
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A denominao Law of Nations representa o direito internacional clssico, que se contrape ao direito internacional moderno: international law. No que se refere ao direito do mar, note-se a observao da Suprema Corte dos Estados Unidos, ainda em 1871, que bem refletia a idia de law of the sea ainda no mbito da law of nations: caso the Scotia, Suprema Corte dos Estados Unidos, 1871 (BRIGGS, Herbert W., The Law of Nations, Cases, Documents and Notes, NY, 1944, p. 26). O caso tratou da coliso entre o navio americano Berkshire e o navio ingls Scotia, provocado por erros de sinalizao do Berkshire, decorrente da no observao de regras costumeiras de navegao (regulations for preventing collisions at sea) aceitas por numerosos Estados martimos como regras de uso do mar, abrangidas por uma regra consuetudinria maior: the law of the sea. A aplicao do direito interno dos Estados envolvidos foi afastada, visto que a coliso ocorrera em alto mar. A justificar a aplicao da law of the sea (law of nations), em certa altura diz-se: The question until remains, what was the law of the place where the collision occurred, and at the time when it occurred. Conceding that it was not the law of the United States, nor that of Great Britain, nor the current obligations of the two governments, but that it was the law of the sea, was it the ancient maritime law, that which exist before the commercial nations of the world adopted the regulations of 1893 and 1864, or the law changed after those regulations were adopted? That law is universal obligation, and no statute of one or two nations can create obligations to the world. Like all the law of nations, it rests upon the commom consent of civilized communities.

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Os problemas se acumulavam. O mar tornara-se uma grande lixeira resultado do acmulo de produtos qumicos, de lixo domstico, de extensas manchas de petrleo; enfim, a vida do mar estava comprometida e indicava que a vida do Homem seguia para o mesmo caminho. Surgiu, ento, a proposta de medidas preventivas e corretivas contra os efeitos da poluio marinha, e mais, de medidas de precauo que, definitivamente, visavam a impedir que tais efeitos ocorressem: os danos ao meio ambiente poderiam ser finalmente evitados. Pode-se dizer, ento, que somente aps a dcada de 70 o Mar passou a ser considerado em toda a sua plenitude, como verdadeiro meio ambiente, um repositrio de vida. Para ilustrarmos detalhadamente toda esta evoluo do Direito do Mar, do prprio mar e da problemtica da poluio marinha, elegemos como pontos bsicos desta nossa dissertao o estudo do princpio da precauo, de seu reconhecimento nas diversas convenes sobre preveno da poluio marinha e sua aplicao a casos concretos. No entanto, para atingirmos estes objetivos, necessrias se fazem algumas notas sobre a controvertida natureza jurdica do mar, sobre a concepo moderna de mar e seus recursos, sobre o que poluio e meio ambiente, e principalmente identificar quais os instrumentos de direito internacional se destacam na proteo ao meio ambiente marinho, seja em carter regional, nacional ou mundial, com especial destaque aos Planos de Ao Regional da ONU e suas Convenes, Conveno sobre Direito do Mar de 1982 e Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento (Rio 1992). Nossa posio sobre cada assunto abordado nesta dissertao foi lanada ao longo de cada um dos painis de exposio, com notas remissivas s fontes de consulta, as quais, sugerimos, sejam consultadas. II . A Natureza jurdica do mar. A busca de respostas sobre a natureza jurdica do mar nos remete ao estudo do direito romano, um direito de aplicao exclusiva na ordem interna do Imprio, embora distinguisse sua aplicao entre os cidados romanos (ius civile) e os estrangeiros (ius gentium). Em linhas gerais, o direito romano dividia-se em duas grandes categorias: o ius publicum e o ius privatum, subdividindo-se este ltimo em ius civile e ius gentium, os quais foram mais tarde unificados por JUSTINIANO em suas Institutas num direito universal de todos os romanos. Portanto, no havia, quela poca, um direito internacional, um direito das gentes que extrapolasse os limites do Imprio Romano. Para explicar a relao do homem com as coisas (res), o direito romano consideravam-nas em duas categorias: res in commercium - coisas passveis de serem disponibilizadas por particulares - e as res extra commercium - coisas que no podiam pertencer a particulares nem de fato nem de direito. Nesta categoria se incluiam res divini iuris e as res humani iuris (estas ltimas compreendiam o ar e o mar - Et quidem naturali jure communia sunt omnium, haec, aqua profulens, et mare et per hoc litora maris - Institutas, Livro II, TtuloI, I.). Ainda no mbito do ius privatum, os romanos distinguiam tambm as res nullius propriamente ditas das res nullius in bonis sunt e das res derelictae. Dizia CAVALCANTI que Res nullius eram aquelas coisas que por circunstncia meramente acidental no se encontravam no patrimnio de algum, mas que de um momento para outro podiam ser a ele incorporadas - res nullius et primi occupantis.3
CAVALCANTI, Brenno Machado Vieira; Natureza Jurdica do Mar, Editora Jornal do Comrcio, Rio de Janeiro, 1943, p.73.
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Noutra vertente estavam as res nullius in bonis sunt, que compreendiam a categoria de coisas que absolutamente podiam ingressar no patrimnio privado de algum, integrando a categoria de coisas denominadas res extra commercium (res divini iuris e entre as res humani iuris as res publicae e res communis). As res divini iuris faziam parte do patrimnio religioso, os bens consagrados aos deuses, como os santurios, as esttuas. Entre as res humani iuris, as Res publicae eram as que pertenciam ao Estado, como rios e portos, ou s Cidades, como praas pblicas e teatros. As res communis, de sua vez, pertenciam generalidade dos cidados, como o ar, a gua corrente e o mar. Finalmente, as res derelictae, conceitualmente ligadas noo de res in commercium, eram coisas que houvera composto o patrimno de algum, mas posteriormente foram abandonadas. A celeuma em torno do mar sobre a sua natureza de res nullius ou res communis, surgiu em torno da idia de patrimnio comum a todas as pessoas. Aqueles que defendem a idia de que o mar res nullius (AMED BONDE, RIVIER, BASDESVANT e WESTLAKE)4 apoiam se no Digesto de CELSO, o qual conflita com as Institutas de ULPIANO e de JUSTINIANO, atribuindo ao mar a natureza de coisa sob domnio coletivo de todos os Estados. Um posicionamento que no responde questo da apropriao do mar e muito se distancia da questo relativa ao seu uso, sobre a qual, ao longo dos sculos, cuidou a humanidade de regulamentar atravs de normas consuetudinrias e, mais recentemente, pela sua consolidao convencional. Percebe-se que na tica do direito romano, quando se fala em uso do mar, subtrai-se a discusso do mbito da res nullius, colocando-a, apropriadamente, no mbito das res nullius in bonis sunt, que se diferem das res nullius exatamente em razo da impossibilidade particular de apropriao, mas permitem seu uso comum.. Nesta vertente, portanto, esto aqueles que defendem a tese predominante de que trata-se o mar de res communis omium (GROTIUS, HEFFTER, BEVILCQUA, ANTOKOLETZ, DESPAGNET, VON LISZT, PLANAS SUREZ, PEDRO FRUTOS, LOMONACO, FOIGNET, MARCEL MOYE, THOMAS BARCLAY, PHILLIMORE, CECIL HURST, PRADIER-FODR)5 fiando-se na impossibilidade de apropriao do mar por qualquer Estado. Entre um e outra corrente tem-se a posio intermediria defendida por FAUCHILLE6. No estudo da questo, chama ateno o tratadista francs ao fato de que os partidrios da tese da res nullius invocam ao seu favor a ausncia de soberania no alto-mar, enquanto se baseiam os adeptos da concepo da res communis no argumento de que o mar necessrio s trocas comerciais internacionais. Conclui FAUCHILLE que o resultado da divergncia no indiferente do ponto de vista das consequncias que encerra, uma vez que admitido o mar como res nullius este poder ser ocupado ou utilizado por um ou mais Estados, pela sua simples vontade.Mas se considerado o mar como res communis omium, sua ocupao no ser possvel seno mediante acordo entre os Estados. Em sua teoria defende FAUCHILLE que qualificar a natureza jurdica do mar entre uma e outra concepo no responderia por completo a questo, pois, ainda que o mar fosse res nullius, passvel de ocupao por qualquer Estado, haveria a impossibilidade ftica em faz-lo; quanto res communis omnium, que traz nsita a
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CAVALCANTI op. cit, p.73. CAVALCANTI, idem.. FAUCHILLE, Paul, Trait du Droit International Public, tomo I, 2 parte, Paris, 1935, p. 14/15.

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noo de domnio comum, assevera que o mar no pode ser patrimnio da coletividade de Estados sem o ser de cada um separadamente. O que ele defende como correta a concepo do uso comum, que atribui como resultado de seu sistema o uso isolado do mar por todos os Estados, sem que nenhum pretenda seu monoplio de explorao e sob a condio de que esta interveno no constitua um obstculo ao igual aproveitamento por outros Estados. Na contramo de FAUCHILLE estava outro tratadista francs, LA PRADELLE7, que dedicou especial ateno e sua obra ao estudo jurdico do mar. Assinala que a noo de res communis para o mar est clara no direito romano, embora a noo de comunidade fosse uma noo de direito pblico interno e no de direito internacional. Foi GROTTIUS quem transportou esta noo de comunidade do direito romano para a a comunidade do gnero humano. Em suas lies, LA PRADELLE adverte que se deve considerar o mar em termos jurdicos, de sorte que justificativas fticas de impossibilidade de ocupao ou de exerccio de poder privado devem ser afastadas. Uma terceira corrente defendida por Gilbert GIDEL8 defende que questo sobre a natureza jurdica do mar no se responde por qualquer uma das duas tradicionais correntes doutrinrias, pois tratava-se de um objeto de jurisdio: sua a teoria da juridicidade do mar9. GIDEL afirma em sua obra que a noo de res nullius evoca em direito romano a idia de possvel apropriao: res nullius cedit primo occupandi. Nesta perspectiva, so res nullius, no o mar em si mesmo, mas os objetos materiais que, achados, podem ser apropriados: peixes, ervas, pedras, corais, e outros produtos. Segundo CAVALCANTI10, partidrio da corrente da res communis omnium, GIDEL, ao defender a sua teoria de juridicidade do mar, confessa-se adepto da tese da res communis, uma vez que negava direitos particulares a cada Estado, vinculando-os a uma norma de direito internacional. BUSTAMANTE Y SIRVEN11 e JEAN DEVAUX12, acompanhando as opinies de FAUCHILLE, afirmam que o mar no propriamente res communis omnium, mas um domnio comum da sociedade internacional. A nosso ver, nenhuma destas correntes e suas justificativas respondem de modo satisfatrio questo sobre a natureza jurdica do mar. A tese que mais se aproxima da noo de universalidade que emprestada ao Mar pelas atuais convenes internacionais, em especial a Conveno de Viena sobre Direito do Mar de 1982, pertence a GIDEL e sua teoria da juridicidade do mar. Tambm importante destacar a escola de LA PRADELLE, que se ope a FAUCHILLE quando rechaa uma conceituao jurdica do mar a partir da uma constatao ftica. Para se resolver a questo sobre a natureza jurdica de determinada coisa (ou bem), deve-se determinar na esfera do ser todas as suas caractersticas, qualidades e atributos, sem os quais o ser, no mundo jurdico do dever ser, no encontra relao
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LA PRADELLE, G., La Mer, Paris, 1934, p. 166. GIDEL, Gilbert, Le Droit International Public de la Mer, Chatearroux, 1932. GIDEL, op. cit., p. 225. CAVALCANTI, op cit, p. 80. BUSTAMANTE Y SIRVEN, Derecho Internacional Publico, tomo I, Havana, 1933, p. 414. DEVAUX, Jean, Trait lementaire du Droit International Public, Paris, 1935, p. 315.316.

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com direitos e obrigaes que pretende a lei lhe atribuir. Para se declarar o direito do mar deve-se, portanto e de incio, esclarecer quais as caractersticas, qualidades e atributos do mar se pretende preservar nas relaes jurdicas travadas entre os Homens e concernentes ao bem. Em suma, para responder questo da natureza jurdica do mar deve-se responder, primariamente, seguinte questo: que o mar? 1. Que o Mar? Contrariamente teoria de LA PRADELLE, a resposta a esta questo no est no direito, no mundo jurdico, mas na prpria essncia da universalidade de coisas e bens que compe o mar. O mar fato, mar alm de normas de direito e no deixar de ser mar ainda que diga o contrrio a lei. O mar bem por que tem um valor que no se resume apenas ao direito, um valor que extrapola os limites das leis, da economia e da filosofia. A filosofia distingue entre coisas e bens. Gnero a idia geral que se obtm, considerando o que as diferentes espcies tm em comum. Transportando estes conceitos para o mundo jurdico, considerando somente o universo dos objetos corpreos, e sua relao com o direito de propriedade, temos que coisa gnero, bem espcie. So bens todas as coisas sobre as quais podem recair direitos. totalidade dos bens apreciveis (jurdica, econmica e axiologicamente considerados) denominamos de patrimnio, que para o direito passa a se compor no somente de bens, mas tambm de deveres e obrigaes. Assim, o mar no simples coisa apenas suscetvel de ser apropriado, mas um bem objeto de direitos que integra um patrimnio sobre o qual incidem deveres e obrigaes de todos os Estados da Comunidade Internacional. O mar, em si mesmo, corresponde a um patrimnio, um complexo de bens que reunidos formam a unidade do mar. O mar respira atravs dos seres vivos que comporta, mais vale que a riqueza de seus minerais e aponta para um futuro que se realizar na preservao de sua vida na vida do prprio Homem. Se pudssemos conceituar o Mar13, limitando toda sua grandeza e riquezas em poucas linhas, poder-se-ia ousar dizer que o Mar o conjunto de todos os elementos vivos e no-vivos que compem o que se convencionou chamar de meio ambiente marinho. sob este conceito de Mar, que nada de jurdico comporta, que propomos a releitura de todas as mencionadas teses sobre a natureza jurdica do Mar. 2. Uma nova noo sobre a natureza jurdica do Mar. certo que os romanos desconheciam o direito internacional. Os conceitos de res nullius e res communis omnium, como dicotomias do ius civile, que, de sua vez, ao lado do ius gentium, compunha o ius privatum, no foram concebidos para reger as relaes de ius inter gentium. A inspirao de ambos os conceitos, ou dos tercium genus proposto por FAUCHILLE, talvez servisse para explicar as relaes de direito internacional clssico que se estabeleceram ao longo dos sculos, reconhecidas como tal no incio da Idade Moderna pela escolstica de FRANCISCO DE VITRIA. Ocorre que nem mesmo o direito internacional clssico pode responder questo sobre a natureza jurdica do mar de modo satisfatrio. A mais autorizada doutrina tem defendido, de forma majoritria, que o mar deve ser classificado quanto

Veja-se a definio de mar estabelecida na Conveno sobre Dumping de Dejetos no Mar, assinada em Londres em 13.12.72 por 80 Estados: Sea means all marine waters other than internal waters of States. (In 11 ILM 1972, 1291). Esta definio ser melhor compreendida mais adiante, quando a relacionarmos com poluio do meio ambiente marinho.

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sua natureza jurdica como res communis omnium, tal como fez JUSTINIANO em suas Institutas. Na evoluo histrica do direito do mar, desde a law of nations at o direito internacional moderno, incontveis regras consuetudinrias poderiam ser mencionadas especialmente com relao ao uso do mar, navegao. O mar sempre foi usado pelos Estados como uma coisa, assim como todos os produtos que oferece. Passou categoria de bem com o reconhecimento de sua importncia para o desenvolvimento econmico sustentvel dos Estados, o que determinou a necessidade de fixao daquelas regras costumeiras em regras convencionais, ora bilaterais, ora multilaterais, mas sempre em carter regional. A importncia econmica do mar cresceu com a necessidade de expanso dos limites da economia interna dos Estados para uma economia internacional. Houve o incremento das navegaes e o mar passou a ser uma das mais importantes vias de trnsito transcontinental, inicialmente entre a Amrica e a Europa, e atualmente na integrao de todo o planeta. Com o boom do desenvolvimento econmico, os problemas relativos ao mar no mais se limitavam ao controle da pirataria, s solues de controvrsias sobre colises, guerra. No crescimento da populao urbana, especialmente da populao costeira, fomentado pela crescente industrializao, o mar se tornou alvo da pior herana do Homem: a poluio (que no conhece a distino entre res communis e res nullius) afeta o meio ambiente marinho indiscriminadamente, ainda que em menor intensidade em alto-mar, fato que no se traduz em alento, j que grande parte das atividades extrativistas realizadas no mar ocorre em reas costeiras. A complexidade das novas relaes econmicas, refletidas no mundo jurdico, tem retirado do direito do mar sua caracterstica historicamente consuetudinria, afastando-o, de igual forma, da noo de direito martimo. O direito do mar no tem origem somente em normas costumeiras que se cristalizaram em convenes. O direito do mar, no que se refere ao direito de preservao do mar contra a poluio, insere-se na categoria do direito internacional do meio ambiente, um direito fundado, originariamente, em disposies convencionais, inditas como normas de direito costumeiro, mas que, de certa forma, tambm contribuem para a formao de costumes ambientais. As noes de res nullius e res communis omnium, atreladas concepes romnicas de direito de propriedade, da relao excludente entre a coisa e seu detentor (o meu direito de propriedade exclui o direito de outros sobre a mesma coisa) esto muito distantes da realidade do Mar. A questo no mais se detm sobre a possibilidade de o mar ser ou no apropriado por um ou outro Estado, ainda que assim declare a Conveno de Viena sobre Direito do Mar de 1982, mas, sim, sobre a disciplina de seu uso e percepo de recursos que a todos os Estados pertence e que por esta razo devem ser preservados. Mais ainda, devem ser preservados para a manuteno da qualidade de vida dos Homens e repensados em termos de um desenvolvimento sustentvel. Admitindo-se a conceituao do bem mar como um complexo de recursos que compem o meio ambiente marinho, resta-nos somente identificar quais sejam estes recursos para mais uma vez demonstrar quo imprpria a discusso doutrinria sobre res nullius e res communis omnium como determinantes da natureza jurdica do mar. Segundo JAMES A. CRUTCHFIELD14, Professor de Economia da Universidade de Washington, os recursos marinhos dividem-se em duas grandes
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CRUTCHFIELD, James A., Resources from the Sea, in Public Policy Isues in Resource Management, coletnea de artigos organizada por Saunders English, Seattle, 1973, p. 105/127.

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categorias - os recursos minoritrios e os majoritrios - segundo seu grau de importncia econmica. Os recursos minoritrios so a energia (hidreltrica) e a gua dessalinizada; os recursos majoritrios so a pesca, o petrleo, o gs natural e os minerais. Ao contrrio do que prega a doutrina da res communis omnium, cada um destes recursos que compem o mar podem ser explorados, portanto apropriados, desde que respeitados os limites de exerccio de direitos impostos pela lei internacional. neste ponto que nossa posio toca a teoria da juridicidade do mar de GIDEL. Por outro lado, o mar tambm no res nullius, uma vez que o direito de se apropriar da coisa est vinculado a um acordo com outros Estados15. Se este direito de apropriao depende de uma relao subjacente, perde sua caracterstica de autonomia em relao coisa, desnaturando-a. Posio mais moderna aquela fundada em princpios consagrados pela Assemblia Geral das Naes Unidas na Resoluo 2.749 (XXV), de 17 de dezembro de 1970, na qual se declarou, inter alia, que os fundos marinhos e ocenicos e seu subsolo para alm dos limites da jurisdio nacional, bem como os respectivos recursos, so considerados patrimnio comum da humanidade16, importando que sua explorao deva beneficiar todos os Estados17. Contudo, em termos de meio ambiente, o Mar muito mais que solo e subsolo. A soluo que propomos para a questo est num tercium genus, que a pesar do latim, no est no direito romano, mas no direito internacional convencional: o mar um conjunto de bens (direitos e obrigaes) inapropriveis em sua unidade, mas explorveis, de acordo com regras de direito internacional. Se no nos servem os conceitos de res nullius e res communis omnium, a noo de patrimnio comum da humanidade, de sua vez, restringe sua aplicao a somente dois dos elementos que compe o patrimnio marinho: solo e subsolo ocenicos. Da o imperativo de um conceito que abranja estas duas caractersticas: a impossibilidade de apropriao por um nico ente e a possibilidade de sua explorao. As res nullius so inapropriveis; as res communis, inexplorveis, pois no se prestam ao uso de algum. III . O meio ambiente marinho. O objetivo deste painel estabelecer a situao de fato do meio ambiente marinho, em torno da qual se verificou toda uma mobilizao internacional para o combate da poluio marinha. Em 1990 um relatrio do grupo de experts das Naes Unidas sobre aspectos cientficos da poluio marinha informou que os mares abertos estavam relativamente limpos, mas a destruio do habitat costeiro, se no fosse controlado, levaria deteriorao global da qualidade e produtividade do meio ambiente marinho. Este relatrio afirmava que a contaminao qumica de reas costeiras era um problema de muitas reas, mas que contaminao por esgotos era muito mais sria. Outras fontes
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Veja-se como destoa da noo de res nullius, regulada pelo ius privatum, quando colocamos o Estado como ente apropriador do bem. So absolutamente incompatveis as noes de ius gentium e de direito internacional.

IMBRICA, Maria Nazar Oliveira,O princpio do Patrimnio Comum da Humanidade, tese apresentada Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo para obteno do grau de doutora em Direito Internacional, 1980, p. 136 - caractersticas do conceito: ausncia de propriedade, fins pacficos, gesto internacional, diviso de rendas e dos lucros da explorao. Prembulo da UN Conference on the Law of the Sea, 21 ILM 1261 (1982);ver tambm RANGEL, Vicente Marotta, Direito e Relaes Internacionais, 5 ed. rev..e atual., RT, So Paulo, 1997, p. 338.
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indicavam, em relao aos mares fechados e semifechados, que estes se tratam de grandes reservatrios sem drenagem. Produziram-se, ento, relatrios alarmantes sustentando que o Mar Negro poderia se tornar incapaz de sustentar a vida de seus recursos marinhos e que o Mediterrneo, Bltico18, apesar dos esforos para preveno e combate da poluio, estavam muitssimo estressados. Numa anlise econmica, o meio ambiente marinho deve ser considerado tanto em relao aos seus recursos vivos quanto aos no-vivos, alguns de grande importncia, outros ainda margem da produo econmica, inexplorados por carncia de mtodos cientficos e materiais que os tornaro de interesse econmico humano. Em termos de direito internacional do meio ambiente, meio ambiente marinho deve ser considerado por completo, em toda a amplitude que permite identificar suas caractersticas biolgicas. A melhor definio para meio ambiente marinho pode ser inferida a partir da definio de rea martima apresentada no artigo 1 da Conveno para Proteo do Meio Ambiente Marinho do Atlntico Nordeste, assinada em Paris em 199219. Segundo esta Conveno (que no Prembulo reconhece a vital importncia tanto do meio ambiente marinho quanto da fauna e da flora para todas as naes), sua rea de aplicao estende-se s guas internas e ao mar territorial dos Estados-partes, ao mar alm e adjacente ao mar territorial sob jurisdio do Estado costeiro, conforme reconhecido pelo direito internacional, bem como ao alto-mar, inclusive o solo de todas as guas internas e seu subsolo. As guas internas so definidas como as guas que se estendem da linha base para o mar territorial at o limite de gua fresca. Finalmente, o limite de gua fresca aferido no perodo da mar baixa, estabelecendo-se no local onde o curso dgua interno adquire salinidade devido presena da gua do mar20. Uma definio bastante completa e ampla. Meio ambiente marinho, neste contexto, compreende todos os seres vivos e no-vivos que se estabelecem sob as guas do mar, inclusive aqueles seres vivos cuja cadeia alimentar esto inexoravelmente ligadas vida marinha (i.e. aves marinhas). Desta observao tem-se que o principal recurso do meio ambiente marinho consiste nas formas vivas, especialmente os pescados, os minerais dissolvidos na gua e os minerais de subsolo marinho, petrleo, gases, energia direta e gua fresca. Ao lado destes elementos, alm das navegaes, nas costas desenvolvem-se um nmero cada vez mais significativo de indstrias, de cidades, provocando, por conseguinte, um aumento da populao, tudo se refletindo no aumento de dejetos levados ao mar: a poluio marinha. 1. A poluio marinha e o relatrio Brundtland. Em linhas gerais, poluio tudo que o homem, direta ou indiretamente, introduz no meio ambiente, seja na forma de substncias ou de energia, que provocam,
Dados destes relatrios provocaram a elaborao da Convention Concerning to Environmental Protection of the Black Sea and Northeast Atlantic (32 ILM 1993, 1072); da Conveno de Barcelona de 1989 para a Proteo do Mar Mediterrneo contra Poluio; e a reviso da Helsinki Convention on the Protection of the Marine Environment of the Baltic Sea Area (13 ILM 1974, 544). Convention for Protection of the Marine Environment of the North-East Atlantic, in 32 ILM 1993, 1069, Paris, 22.09.93: reconhece a importncia vital do meio ambiente marinho para as naes; reporta-se aos princpios das Conferncias de Estocolmo 1972 e Rio 1992 e faz expressa referncia aos princpios consagrados na parte XII da Conveno sobre Direito do Mar de 1982. Convention for Protection of the Marine Environment of the North-East Atlantic, in 32 ILM 1993, 1069, Paris, 22.09.93, artigo 1, a) Maritime areas..; b) internal waters...; c) freshwater limit....
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ou podem provocar danos sade humana ou dos seres vivos. No direito internacional do meio ambiente, diversas convenes de proteo do meio ambiente marinho cuidaram de definir poluio como a introduo pelo homem, direta ou indiretamente, de substncias ou de energia no meio marinho, incluindo os esturios, sempre que a mesmo provoque ou possa vir a provocar efeitos nocivos, tais como danos aos recursos vivos e ao ecossistema marinho, perigo sade humana, entraves s atividades martimas, incluindo entre estas a pesca e o uso legtimo do mar, alterao da qualidade da gua do mar, no que se refere sua utilizao e deteriorao dos locais de recreio21. A preocupao com a poluio do meio ambiente marinho surgiu com a constatao da insustentvel poluio do meio ambiente humano, que inevitavelmente abrange os mares. A qualidade do meio ambiente humano e a preocupao com a poluio teve sua primeira manifestao por parte da comunidade internacional em 1972, por ocasio da Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente Humano, realizada em Estocolmo, ao fim da qual foi apresentada uma Declarao de 27 princpios (Declarao de Estocolmo), com destaque ao Princpio 21, especfico proteo do meio ambiente, transcrito, referido e recordado em diversas convenes sobre proteo do meio ambiente, entre as quais se inclui a Declarao do Rio de 1992, que o retoma no enunciado de seu Princpio 0222. Estas preocupaes levaram a Assemblia Geral das Naes Unidas a criar, em 1983, a Comisso Mundial sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento (World Commission on Environmental and Development), uma organizao vinculada a governos e ao sistema da ONU, mas no sujeita ao seu controle. Comisso ento criada foram atribudas trs grandes funes: a) reexaminar as questes crticas relativas ao meio ambiente e desenvolvimento, e formular propostas realsticas para abord-las; b) propor novas formas de cooperao internacional neste campo, de modo a orientar polticas e aes no sentido das mudanas necessrias e; c) dar aos indivduos, organizaes voluntrias, empresas, institutos e governos uma compreenso maior destes problemas, incentivando-os a uma atuao mais firme. A Comisso constatou em audincias pblicas realizadas em cinco continentes que muitas destas tendncias de desenvolvimento resultavam em um nmero cada vez maior de pessoas pobres e vulnerveis, alm de causarem danos ao meio ambiente. A Comisso se reuniu pela primeira vez em outubro de 1984 e publicou em abril de 1987 o chamando Relatrio Brundtland, oficialmente denominado Nosso Futuro Comum. De acordo com o Relatrio Brundtland (1987), at recentemente o planeta era uma grande comunidade de Estados isolados, divididos em setores e com amplas reas de interesse que nem sempre de alinhavam. Estes compartimentos, recentemente, comearam a se diluir. Isto se explica nas vrias crises globais e da internacionalizao dos modos de produo. Alteraes drsticas na economia dos Estados criaram vnculos entre as economias globais e a ecologia global: um problema deixou de ser atacado de
UN Convention on the Law of the Sea, 1982, in 21 ILM 1982, 1261: artigo 1, 4; Convention for Protection of the Marine Environment of the North-East Atlantic; in 32 ILM 1993, 1069, artigo 1, d.; Helsinki Convention on the Protection of the Marine Environment of the Baltic Sea Area, in 13 ILM 1974, 544.
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Principle 21: States have, in accordance with the Charter of United Nations and the principle of international law, the sovereign right to exploit their own resources pursuant to their own environmental policies, and the responsibility to ensure that activities within their jurisdiction or control do not cause damage to the environment of other States or of areas beyond the limits os national jurisdiction.

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forma isolada por que passou a influir nas relaes econmicas de forma direta. As crises passaram a se interligar: o desflorestamento das terras altas provoca inundaes nas terras baixas, a poluio local montante prejudica a pesca jusante; a deteriorao das terras e a desertificao provocam os movimentos de imigrao de povos de um Estado a outro e com o povo vo os problemas e a deteriorao de outros sistemas ecolgicos. Ainda segundo o Relatrio, no limite da crise econmica, a crise ambiental torna-se uma questo de segurana nacional. O progresso humano deve atender s necessidades humanas e realizar as ambies do Homem de modo sustentvel. O conceito de desenvolvimento sustentvel defendido no Relatrio e repetido anos mais tarde no princpio 27 da Declarao do Rio 199223, significa a garantia ao homem sobre a capacidade de atendimento de suas necessidades e, principalmente, a garantia de que as geraes futuras atendero tambm s suas, um conceito que encontra limites na tecnologia e na organizao social, bem como na capacidade da prpria biosfera em absorver os efeitos da atividade humana. O relatrio Brundtland indicava tendncias ambientais que ameaavam (e continuam a ameaar) modificar radicalmente o planeta, especialmente ameaando a vida de muitas espcies, inclusive a humana. Segundo o relatrio, a cada ano, 6 milhes de hectares de terras produtivas se transformam em desertos, o que em 30 anos, representar uma rea igual da Arbia Saudita. Anualmente so destrudos 11 milhes de hectares em florestas que se transformam em terras agrcolas de baixa qualidade, incapaz de prover o sustento dos que nela se fixam. Na Europa as chuvas cidas matam florestas e lagos, e danificam o patrimnio arquitetnico; a queima de combustveis txicos espalha na atmosfera o dixido de carbono que est provocando o aquecimento gradual da atmosfera do planeta; certos gases industriais ameaam comprometer a camada de oznio, a indstria e a agricultura despejam toneladas de substncias txicas que poluem a cadeia alimentar humana, os rios e as guas subterrneas. Um quadro catico que, pelo expressivo nmero de convenes (principalmente de qualidade das convenes) aps 1987, ano de sua publicao, nitidamente provocou nos governos e nas instituies multilaterais a conscincia de que era impossvel separar a questo do desenvolvimento econmico do meio ambiente, pois muitas formas de desenvolvimento desgastavam o meio ambiente, quando dele no necessitavam de forma direta para a prpria cadeia de produo. A pobreza, afirma o Relatrio, continua sendo uma das principais causas e um dos principais efeitos dos problemas ambientais do mundo. Portanto intil abordar estes problemas de forma especfica; deve ser tratado de forma mais ampla que englobe todos os fatores que compem o problema24. Conclui o Relatrio que o mundo est cada vez mais poludo e com recursos cada vez mais escassos. O crescimento econmico deve apoiar-se em prticas que conservem e expandam a base dos recursos ambientais; um crescimento que possibilitar a mitigao da pobreza que vem se intensificando na maior parte do mundo em desenvolvimento. Tudo isto somente poder se dar com uma ao poltica que vise diretamente administrar o meio ambiente com o intuito de assegurar o progresso continuado e garantir a sobrevivncia da humanidade.
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Declarao do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, in 31 ILM 1992, 874.

Ao analisarmos o contedo da Agenda 21, documento produzido na Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento (Rio de Janeiro1992, in 31 ILM 1992, 814), percebemos que toda esta preocupao do Relatrio Brundtland (1987) retomada para o estabelecimento de programas de ao para cada um dos projetos ali concebidos. Veja-se, por pertinente, o desenvolvimento do Captulo 17 que cuida dos Oceanos e Mares, no qual se tem as provises acerca da proteo do meio ambiente marinho.

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2. As formas de poluio do meio ambiente e dos recursos marinhos. Compulsando mais de uma dezena de convenes sobre meio ambiente marinho, com especial ateno para a Conveno sobre Direito do Mar, pudemos verificar, atravs de um mtodo muito simples, quais as formas de poluio do meio ambiente marinho que mereceram especial ateno do legislador internacional25: a) poluio de origem terrestre: proveniente de fontes terrestres, inclusive rios, lenis freticos, esturios, dutos e instalaes de descarga; b) poluio proveniente de atividades relativas aos fundos ocenicos e ilhas artificiais e instalaes sob jurisdio nacional, com especial ateno s atividades de extrao de petrleo e gs natural; c) poluio proveniente de atividades no leito do mar, nos fundos marinhos e em seu subsolo alm dos limites da jurisdio nacional; d) poluio por alijamento: lanamento deliberado no mar de dejetos e outras matrias a partir de embarcaes, aeronaves, plataformas ou outras construes, inclusive afundamento deliberado destes no mar; e) poluio proveniente de embarcaes: derramamento involuntrio de substncias txicas, nocivas, bio-acumulativas ou persistentes no meio ambiente, entre as quais se incluem os leos e hidrocarbonetos derivados do petrleo, inclusive poluio radioativa proveniente de embarcaes propulsionadas por este tipo de energia; f) poluio proveniente da atmosfera ou atravs dela: aeronaves e utilizao do espao areo, bem como transportadas na atmosfera e depositadas no mar, provenientes de descargas poluentes; g) poluio originria das atividades de dumping, h) poluio proveniente de atividades e testes nucleares. Foi em torno destas formas consideradas de poluio que se estabeleceram quase a totalidade de convenes de proteo ao meio ambiente marinho. IV. As principais Convenes de proteo ao meio ambiente marinho. 1. A iniciativa dos planos de ao regionais de proteo e desenvolvimento do meio ambiente marinho e das reas costeiras e as primeiras Convenes de proteo do meio ambiente marinho. 2. A Conveno das Naes Unidas sobre Direito do Mar de 1982. 3. A Conferncia sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, a Declarao do Rio de 1992 e a Agenda 21. 1. A iniciativa dos planos de ao regionais de proteo e desenvolvimento do meio ambiente marinho e das reas costeiras e as primeiras Convenes de proteo do meio ambiente marinho26.
Ver tambm: MORIN, Jacques Yvan, La pollution des Mers au Regard du Droit International, in Colloquium, The Protection of the Environment and International Law, p. 239; curso ministrado em 1973 na Academia de Direito Internacional da Haia. NECKES, Stjepan, The Protection and Development of the Marine Environment: UNEPS Oceans and Coastal Areas Programme, in Ocean Management in Global Change, coleo de artigos sobre a International Conference on Ocean Management in Global Change (Conferncia de Colombo 92), realizada em Gnova, em 22-26 de julho de 1992.
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J sabemos que a poluio do Mar, do meio ambiente marinho, provocou mudanas no comportamento econmico do Homem. Em 1974, apenas dois anos aps a Conferncia de Estocolmo sobre Meio Ambiente Humano, as Naes Unidas lanavam o Programa dos Mares Regionais para coordenar a implementao de uma srie de planos e suportes legais para estabelecimento de acordos regionais obrigatrios entre Estados, com o fim de preservao do meio ambiente marinho. O tema suscitava tamanha importncia que mais de 120 Estados participaram da ao. Foram estabelecidos 09 planos de ao abrangendo o Mar Mediterrneo (1975), o Mar Vermelho e Golfo de Aden (1976), o Golfo Prsico e Arbico (1978), o Largo Caribe (1981), os Mares do Leste Asitico (1981), o Pacfico Sudoeste (1981), o Africano Oeste e Central (1981), o Pacfico Sul (1982) e o frica Oriental (1985). Estes planos de ao tinham 03 componentes bsicos que seguiam a orientao adotada para ao ambiental na Conferncia de Estocolmo de 1972: a) avaliao ambiental (valorao, reviso, pesquisa, monitoramento e troca de informaes); b) gerenciamento ambiental (planejamento de metas, consultoria internacional e acordos) e; c) medidas de suporte (educao, treinamento, informao pblica, cooperao tcnica, organizao e financiamento). O compromisso dos governos em participar destes planos de ao deu origem s primeiras convenes internacionais sobre proteo do meio ambiente marinho, ainda que em carter regional, mas que serviram para fixar os primeiros pontos comuns em direito internacional do meio ambiente. At o presente momento 08 convenes regionais foram adotadas no mbito do plano idealizado pelo Programa dos Mares Regionais: Conveno sobre Proteo do Mar Mediterrneo contra Poluio (Barcelona, 1976); Conveno Regional do Kwait para Cooperao sobre Proteo do Meio Ambiente Marinho da Poluio (Kwait 1978); Conveno para Cooperao sobre Proteo e Desenvolvimento do Meio Ambiente Marinho e Costeiro da Regio Oeste e Central Africana (Abidjan 1981); Conveno sobre Proteo do Meio Ambiente Marinho e Costeiro da rea do Sudeste do Pacfico (Lima 1981); Conveno Regional sobre Proteo do Meio Ambiente do Mar Vermelho e Golfo de Aden (Jeddah 1982); Conveno sobre Proteo e Desenvolvimento do Meio Ambiente Marinho da Regio do Largo Caribe (Cartagena 1983); Conveno para Proteo, Gerenciamento e Desenvolvimento do Meio Ambiente Marinho e Costeiro da Regio Oriental da frica (Nairobi 1985); e Conveno de Proteo de Recursos Naturais e Meio Ambiente da Regio do Pacfico Sul (Noumea 1986). Todas estas Convenes, exceo de Nairobi, esto em vigor entre mais de 120 Estados, podendo todas ser classificadas como convenes quadro, pois podem ser suplementadas por protocolos contendo provises para a concreta realizao das medidas e objetivos colimados pelas partes contratantes. Como convenes regionais, cada qual define uma rea especfica de aplicao a qual, com algumas excees, se limitam s 200 milhas da zona econmica exclusiva e exclui as guas interiores dos Estados. Como obrigaes genricas, esto estabelecidas obrigaes de prevenir, reduzir, combater e controlar a poluio na rea da conveno, podendo se identificar entre estas obrigaes pelo menos oito obrigaes comuns a todas elas: a) controle da poluio causada por dumping; b) poluio por descargas de navios; c) oriundas da explorao e utilizao da plataforma continental, solo e subsolo marinhos; d) poluio originria de fontes terrestres; e) cooperao em casos de emergncias em poluio;

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f) desenvolvimento de cooperao cientfica e tcnica, inclusive de monitoramento de programas de pesquisa, troca de dados e informaes e assistncia tcnica; g) formulao e adoo de procedimentos de determinao de responsabilidade e compensao por danos causados da poluio derivada da violao da conveno, h) dever de relatar as medidas adotadas na implementao da conveno e de seus protocolos. Cada conveno suplementada por um protocolo que corresponde negociao de assuntos sobre um tema especfico tratado na Conveno, de sorte que nenhum Estado pode ingressar na Conveno sem tornar-se parte de pelo menos um protocolo. O protocolo de cooperao em caso de emergncias por poluio comum em todos as oito convenes regionais. 2. A Conveno das Naes Unidas sobre Direito do Mar de 198227. Os estados tm a obrigao de proteger e preservar o meio ambiente marinho (art. 192). A Conveno das Naes Unidas sobre Direito do Mar de 1982, sem a menor dvida, um marco do direito internacional. Num nico instrumento, bem compartimentado, de muitos artigos e de carter inegavelmente universal, consolidaram-se muitas regras consuetudinrias de direito do mar e martimo, bem como se estabeleceram regras de direito internacional para definir juridicamente todos os elementos fsicos que compe o Mar, sem descuidar de regras de preservao do meio ambiente marinho, objeto deste estudo. No pretendemos aqui apresentar um tratado sobre a Conveno, mas destacar alguns de seus pontos atinentes proteo e preservao do meio ambiente marinho, tema para o qual o legislador reservou a Parte XII, subdividida em outras 11 sees, assim dispostas: 1. Provises gerais (art.192/196); 2. Cooperao global e regional (art.197/201); 3. Assistncia tcnica (art.202/203); 4. Monitoramento e avaliao ambiental (art.204/206); 5. Regras internacionais e legislao nacional para prevenir, reduzir e controlar a poluio do meio ambiente marinho (art.207/212); 6. Execuo (art.213/222); 7. Garantias (art.223/233); 8. reas cobertas de gelo (art.234); 9. Responsabilidade (art.235); 10. Imunidade soberana (art.236); e 11. Obrigaes contradas em virtude de outras convenes sobre proteo e preservao do meio ambiente marinho (art.237). Para no nos alongarmos por demais, decidimos destacar as disposies gerais da conveno, onde se consagraram muitos dos princpios norteadores das convenes regionais que antecederam esta Conveno. Neste sentido, reafirmou-se a obrigao de todos os Estados, inclusive os Estados no costeiros, em proteger o meio ambiente marinho. Tambm garantido aos Estados a explorao de seus recursos marinhos de acordo com sua poltica interna em matria de meio ambiente e com as regras de direito internacional que regulam sua explorao. Tambm reafirmado na Conveno o dever de todos os Estados em tomar todas as medidas necessrias para prevenir, reduzir e controlar a poluio do meio ambiente marinho, independentemente de sua fonte, utilizando-se, para tanto, dos meios mais viveis de que disponham e em conformidade com suas possibilidades; devem os Estados se esforar para harmonizar suas polticas ambientais. Ainda, devem controlar todas as atividades sob sua jurisdio ou controle, de sorte a no causar prejuzos por
Conveno das Naes Unidas sobre Direito do Mar, 1982, RANGEL, Vicente Marotta, op. cit, p. 337 e 21 ILM 1982, 1261.
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poluio a outros Estados e seu meio ambiente, bem como no medir esforos para que a poluio causada por acidentes ou atividades sob sua jurisdio e controle no se estendam alm da rea onde exeram direito de soberania. Ao tomar tais medidas, os Estados devem agir de forma a no transferir, direta ou indiretamente, os danos e riscos de uma zona para outra nem transformar um tipo de poluio em outro. Na preveno, reduo e controle da poluio muito importante, prev a Conveno, que um Estado utilize sua tecnologia atentando para no introduzir de forma acidental ou deliberada espcies estranhas ou novas que produzam alteraes relevantes e prejudiciais ao meio ambiente28. 3. A Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento de 1992: a Declarao do Rio e a Agenda 21. O Professora da Faculdade de Direito da Universidade de Georgetown, EDITH BROWN WEISS, consultora da American Journal of International Law29, ao tecer comentrios sobre a Conveno das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, assinada no Rio de Janeiro em 14 de junho de 1992 por 170 Estados, destacou que desde 1972 os Estados estavam discutindo a proteo e o desenvolvimento econmico como elementos consistentes e antagnicos. Aps a Conveno de Estocolmo praticamente todos os Estados adotaram ou aperfeioaram uma ou mais espcies de legislao ambiental; no mbito do direito internacional contam-se, at 1992, mais de 870 instrumentos legais concernentes questo do meio ambiente. Aquela Conveno teve origem na Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, na qual se produziram outras duas Convenes: a Conveno-quadro sobre Mudana Climtica (Nova York, 09.05.92)30 e a Conveno sobre Biodiversidade (Rio, 05.06.92)31. No que se refere especificamente Conveno sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento (ECO 92), destacam-se dois documentos: a Agenda 21 e a Declarao do Rio. 3.1. A Declarao do Rio de 1992. A Declarao do Rio de 1992 encerrou 27 princpios a serem observados pelos Estados em questes relativas ao meio ambiente e desenvolvimento. Entre estes princpios destaca-se o de nmero 2, quer retoma a redao do famoso princpio 21 da Declarao de Estocolmo de 1972, no mbito da Conferncia das Naes Unidas sobre meio Ambiente Humano.32 Os princpios declarados do uma excelente noo da complexidade do tratamento da questo ambiental em relao ao desenvolvimento econmico, abrangendo as seguintes reas: 1. O papel central da humanidade; 2. Soberania sobre recursos e
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Estas linhas gerais integram a redao dos artigos 192 a 196 da Conveno..

Conveno das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, assinada no Rio de Janeiro em 14 de junho de 1992, in 31 ILM 1992, 814.
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Framework Convention on Climate Change, 31 ILM 1992, 849. Convention on Biological Diversity, in 31 ILM 1992, 818.

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Declarao do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, in 31 ILM 1992, 874, Princpio 02: States have, in accordance with the Charter of United Nations and the principle of international law, the sovereign right to exploit their own resources pursuant to their own environmental policies, and the responsibility to ensure that activities within their jurisdiction or control do not cause damage to the environment of other States or of areas beyond the limits of national jurisdiction.

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responsabilidade de prevenir atividades territoriais que causem danos extraterritoriais; 3. Direito de desenvolvimento; 4. Proteo ambiental; 5. Erradicao da pobreza; 6. Pases em desenvolvimento; 7. Pases desenvolvidos; 8. Padres insustentveis de produo e consumo; 9. Cooperao cientfica e tecnolgica; 10. Acesso a informao, alargamento da participao no processos de tomada de decises; 11. Legislao interna de meio ambiente; 12. Comrcio internacional; 13. Responsabilidade e compensao pela poluio e danos ao meio ambiente; 14. Transferncia internacional de atividades perigosas e substncias; 15. Proteo preventiva ao meio ambiente; 16. Aplicao do princpio do poluidor-pagador; 17. Avaliao de impacto ambiental; 18. Notificao a outros Estados sobre emergncias ambientais; 19. Notificao e consulta sobre atividades que possam produzir efeitos transfronteirios; 20. Papel da mulher; 21. O papel da juventude; 22. O papel dos povos indgenas; 23. O meio ambiente e os recursos dos povos sobre opresso, dominao e ocupao; 24. Conflitos armados; 25. Paz; 26. Soluo de controvrsias e, 27. Cooperao de boa f para o desenvolvimento sustentvel. 3.2. O Captulo 17 da Agenda 21. As negociaes para a Conferncia do Rio 92 tiveram incio em Nairobi, Qunia, em agosto de 1990, exigindo de seus negociadores reunies mensais at a realizao da Conferncia e final redao do contedo da Agenda 21. O cuidado com a qualidade do resultado dos trabalhos traduziu-se num extenso documento que, como o prprio nome indica, encerra 21 programas de ao de proteo ambiental e desenvolvimento. proteo do meio ambiente marinho reservou-se o Captulo 17, intitulado Proteo dos Oceanos, de Todos os tipos de Mares - inclusive Mares Fechados e Semifechados - e das Zonas Costeiras, e Proteo, Uso Racional e Desenvolvimento de seus recursos vivos. Na introduo ao Captulo, destaca-se que o meio ambiente marinho- inclusive os oceanos e todos os mares, bem como as zonas costeiras adjacentes - formam um todo integrado que um componente essencial do sistema que possibilita a existncia de vida sobre a Terra, alm de ser uma riqueza que oferece possibilidades de um desenvolvimento sustentvel. O direito internacional, tal como este refletido na Conveno das Naes Unidas sobre Direito do Mar mencionadas no presente Captulo da Agenda 21, estabelece os direitos e as obrigaes dos Estados e oferece a base internacional sobre a qual devem apoiar-se as atividades voltadas para a proteo e o desenvolvimento sustentvel do meio ambiente marinho e costeiro, bem como seus recursos. Para que isto se realize, prossegue, exige-se novas abordagens de gerenciamento de desenvolvimento marinho e costeiro nos planos nacional, subregional, regional e mundial - abordagens integradas do ponto de vista do contedo e que ao mesmo tempo de caracterizem pela precauo e pela antecipao. Para proteo e preservao ambiental e do desenvolvimento dos Oceanos e Mares, a Agenda prope a efetivao de 07 reas de programas: a) gerenciamento integrado e desenvolvimento sustentvel das zonas costeiras, inclusive zonas econmicas exclusivas; b) proteo ao meio ambiente marinho; c) uso sustentvel e conservao dos recursos marinhos vivos de alto-mar; d) uso sustentvel e conservao de recursos marinhos vivos sob jurisdio nacional; e) anlise das incertezas crticas para o manejo do meio ambiente marinho e a mudana do clima; f) fortalecimento da cooperao e da coordenao no plano internacional, inclusive regional e, g) desenvolvimento sustentvel das pequenas ilhas. Destaca tambm a Agenda que a implementao destes programas pelos pases em desenvolvimento deve se compatibilizar s respectivas capacidades tecnolgicas e financeiras, bem como se adequar s suas prioridades de alocao de recursos para

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atender s suas exigncias de desenvolvimento, dependendo, em ltima anlise, dos recursos tecnolgicos e financeiros que vierem lhe oferecer. De modo geral, cada um dos programas responde a 04 tpicos: a) base para a ao; b) objetivos; c) atividades e ; d) meios de implementao. Vejamos como estes tpicos so respondidos no programa de proteo ao meio ambiente marinho. Na base da ao para a proteo do meio ambiente marinho a Agenda destaca detalhes da situao de degradao do meio ambiente marinho e as primeiras diretrizes (princpios) para impedi-la. Segundo a Agenda, muitas so as fontes de poluio do meio ambiente marinho, entre as quais se destacam: fontes terrestres (responsvel por 70% do total da poluio), fontes oriundas de atividades de transporte martimos e de descargas no mar (respondendo cada uma por 10 % do total da poluio do mar). Destaca tambm a Agenda uma gama de poluentes que, dependendo as condies da regio, da quantidade e de suas caractersticas (toxidade, persistncia e bioacumulao na cadeia alimentar), so muito perigosas para o meio ambiente marinho: os esgotos, nutrientes, compostos orgnicos sintticos, sedimentos, lixo e plsticos, metais, radionucldeos, petrleo/hidrocarbonetos e hidrocarbonetos aromticos policclicos. A poluio marinha de origem terrestre pode ter origem em muitas atividades (a ocupao humana das costas, a descarga de substncias txicas em rios que desguam no mar, o uso da terra, a construo de infraestrutura costeira, a agricultura, a silvicultura, o desenvolvimento urbano, o turismo e a indstria podem afetar o meio ambiente marinho). Preocupam os especialistas, entre as fontes terrestres, a eroso e a presena de silte nas zonas costeiras. Respondendo por 70% do total da poluio marinha, o mais grave indicador da Agenda que at aquela altura, em 1992, ainda no se tinha notcia de qualquer plano de carter mundial voltado aos problemas da poluio marinha de origem terrestre. Outra forma de poluio destacada na Agenda a poluio marinha provocada por atividades de transporte e pelas atividades martimas. Segundo o documento, cerca de 600 mil toneladas de petrleo so despejadas no mar anualmente em decorrncia de operaes normas de transporte martimo, acidentes e descargas ilegais. Excetuam-se destas atividades aquelas de explorao e produo de petrleo em alto-mar, muito bem reguladas por normas internacionais relativas s descargas prximas s maquinarias (a conferncia examinou seis convenes regionais para a fiscalizao de descargas nas plataformas), e que representam, portanto, uma frao muito pequena da poluio total do mar. Em linhas gerais de proteo ao meio ambiente marinho, destaca a base de ao a necessidade de se adotar uma abordagem de precauo e antecipao, mais do que de reao. Isto significa que no se deve mais aguardar pelo efeito prejudicial ao meio ambiente, ou pela certeza cientfica de que ele ir ocorrer, para que se tomem medidas efetivas de proteo ao meio ambiente. De acordo com a Agenda, para que isto se realize necessrio, inter alia, adotar medidas de precauo, avaliaes dos impactos ambientais, tecnologias limpas, reciclagem, controle e reduo de esgotos, construo e ou melhoria das centrais de tratamento de esgotos, critrios qualitativos de gerenciamento para o manejo adequado de substncias perigosas e uma abordagem abrangente dos impactos nocivos procedentes do ar, da terra e da gua. Seja qual for a estrutura de gerenciamento adotada, ela dever incluir a melhoria dos estabelecimentos humanos costeiros e o gerenciamento e desenvolvimento integrados das zonas costeiras. Determinada a base de ao, cuidou a Agenda de traar os objetivos para que se realize a efetiva proteo ao meio ambiente marinho, recorrendo expressa meno e reafirmao dos princpios gerais da Conveno das Naes Unidas sobre Direito do

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Mar (Parte XII) relativas proteo do meio ambiente marinho. Sob o compromisso de impedir, reduzir e controlar a degradao do meio ambiente marinho, de forma a manter sua capacidade de sustentar e produzir recursos vivos, definiram-se os seguintes objetivos: a) definir critrios preventivos, de precauo e de antecipao, de modo a evitar a degradao do meio ambiente marinho e reduzir o risco de haver efeitos a longo prazo ou irreversveis sobre o mesmo; b) assegurar a realizao de avaliaes prvias de atividades que possam apresentar impactos negativos significativos sobre o meio ambiente marinho; c) Integrar a proteo do meio ambiente s polticas gerais pertinentes s esferas ambiental, social e de desenvolvimento econmico; d) Desenvolver incentivos econmicos, conforme apropriado, para a aplicao de tecnologias limpas e outros meios compatveis com a internacionalizao dos custos ambientais, por exemplo o princpio do poluidor- pagador, com o objetivo de evitar a degradao do meio ambiente marinho; e) melhorar o nvel de vida das populaes costeiras, especialmente nos pases em desenvolvimento, de modo a contribuir para a reduo da degradao do meio ambiente costeiro e marinho. Para a consecuo destes objetivos, os Estados concordam em cooperar por meio de mecanismos internacionais que proporcionem recursos financeiros e apoio tcnico para que se tenha acesso a tecnologias limpas e pesquisas pertinentes. Aquelas fontes de poluio inicialmente destacadas pelo Programa da Agenda sobre Proteo ao Meio Ambiente oriundas de fontes terrestres, de atividades martimas e de descargas no mar, so tratadas de forma sistemtica no desenvolvimento das atividades relacionadas a gerenciamento da preveno, reduo e controle da degradao do meio ambiente marinho. A necessidade de atualizar, fortalecer e ampliar as Diretrizes de Montreal so colocadas lado a lado com a necessidade de viabilizao de acordos internacionais que permitam, em termos financeiros e tecnolgicos, uma maior eficcia na identificao das substncias que mais degradam o meio ambiente e na implementao das aes antecipatrias de proteo. Merecem destaque no documento, dada a sua grande importncia como fonte poluidora do meio ambiente marinho, os esgotos, que so tratados sob a forma de medidas prioritrias para que os Estados revejam seus planos de desenvolvimento costeiro e estabelecimentos humanos. Entre as medidas de controle de esgotos so destacadas: a criao de centrais de tratamento de esgotos para proteo de criadouros de mariscos e de reas de banho humanas; a necessidade de tratamento de efluentes domsticos e industriais para se tornarem compatveis com os sistemas; o tratamento primrio de esgotos municipais descarregados em rios, esturios e no mar. Tambm so consideradas as emisses de outros poluentes que no esgotos: compostos orgnicos halogenados e sintticos, descargas antrpicas de nitrognio e fsforo (problemas de eutrofizao), uso de pesticidas e fertilizantes nocivos ao meio ambiente. Ainda, so previstas aes de controle da destruio fsica das costas: controle e preveno da eroso e do silte na costa, resultante de fatores antrpicos relacionados, inter alia, s tcnicas e prtica de uso da terra e de construo. Para formas de degradao relacionadas s atividades martimas, so ditadas medidas adicionais para fazer frente degradao por atividades de navegao e de alijamento, entre as quais se assinalam: o cumprimento das regras da MARPOL sobre descargas ilegais (Parte II da Conveno do Mar) e o apoio ratificao, ampliao e participao mais ampla nas convenes pertinentes sobre alijamento no mar, inclusive com a pronta concluso de uma estratgia futura para a Conveno de Londres, no qual

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devero as partes tomar medidas adequadas para por fim ao alijamento nos oceanos e incinerao de substncias perigosas. Finalmente, nas disposies sobre os meios de implementao do programa de proteo ao meio ambiente marinho, dado nfase a 04 planos de desenvolvimento: a) financiamento e estimativa de custos (calculado pelo Secretariado da Conferncia em US$200 milhes anuais, entre 1993 e 2000, para implementao do programa); b) meios cientficos e tecnolgicos (estudo sobre uso e produo de novas substncias, transferncia de tecnologias para identificao de mtodos limpos e econmicos de combate poluio); c) desenvolvimento de recursos humanos (treinamento de pessoal de pases em desenvolvimento sobre preveno, reduo e eliminao da degradao do meio ambiente) e ; d) fortalecimento institucional (a partir da criao de instituies de pesquisa em pases em desenvolvimento, com a criao de um mecanismo internacional de financiamento para a aplicao de tecnologias adequadas ao tratamento dos esgotos). V. A poluio do meio ambiente marinho e o princpio da precauo33. 1. Introduo ao princpio da precauo. A fim de desenvolver polticas efetivas em relao ao meio ambiente, os negociadores das Convenes precisam ter em mos os melhores dados cientficos, especialmente quanto sua preciso. Entretanto, ao lado de poucas certezas, pairam muitas incertezas cientficas, as quais podem ser consideradas, inter alia, como a evidncia epidemiolgica do nexo causal entre as atividades e os seus impactos, situao na qual os danos tornam-se mais significantes ou at mesmo irreversveis, por vezes cumulativos por longo tempo ou provocando a combinao de efeitos poluentes. Estas incertezas tm historicamente dificultado muito a criao de leis internacionais de proteo ao meio ambiente. Para evitar uma paralisia causada pela incerteza, alguns instrumentos de direito internacional de proteo ao meio ambiente criados a partir dos anos 80 tm permitido (ou compelido) os Estados partes a proceder termos de um precautionary appoach. Esta abordagem foi pioneira na legislao ambiental alem durante os anos 70 e 80, onde foi denominada de princpio da precauo, ou Vorsorgeprinzip, e no nos supreende v-lo inserido em Convenes das quais faa parte a Repblica Federal da Alemanha. O precautionary approach tem sua origem na rejeio dos conceitos inerentes ao princpio da capacidade assimilativa. Este princpio de meio ambiente baseado na premissa de que a cincia poderia determinar com preciso a capacidade assimilativa do meio ambiente a qual, de sua vez, poderia determinar o tempo suficiente para a tomada
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Esta parte do estudo representa a reproduo e adaptao do artigo de MCINTYRE, Owen & MOSEDALE, Thomas,The precautionary principle as a norm of customary international law, in Journal of Evironmental Law, vol. 5, n 1, p. 71/90, Oxford University Press, 1993, com extensa referncia bibliogrfica. A literatura especializada distingue o precautionary approach do precautionary principle (MCINTYRE & MOSEDALE, op. cit. e WEISS, Edith Brown, op. cit.). O precautionary approach, cuja traduo rouba-lhe o sentido, significa uma aparente precauo, ou seja, uma preveno que muito se assemelha a uma precauo, isto por que h distino entre precauo e preveno. Precauo, sinnimo de antecipao, aplica-se incerteza sobre os efeitos de determinada ao; preveno, aos efeitos previsveis. J o precautionary principle autntico princpio que permite ao Estado antecipar-se em medidas protetoras do meio ambiente, ainda que inexista prova cientfica de que determinado fato possa causar dano sade humana e ao meio ambiente. Dada a pobreza da traduo do termo precautionary approach, somente quanto a este termo usaremos a forma em ingls, de sorte que a referncia ao precautionay principle se far como princpio da precauo, o que facilitar o leitor na identificao do contedo de um e outro.

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de medidas preventivas para sua correo. De acordo com ELEN HEY34, este princpio est baseado em certas premissas relativas ao relacionamento entre o meio ambiente, a cincia, a tecnologia e a economia. De forma simples, o princpio da capacidade assimilativa assume que: a cincia pode prover solues tcnicas para mitigar os danos ambientais uma vez que estes podem ser previstos; se podem ser previstos, ento h tempo suficiente para agir; agindo desta forma h melhor emprego de recursos financeiros. As falhas na aplicao deste princpio baseado na preveno que, portanto, necessita de provas cientficas de que os efeitos danosos de atividades e substncias podem vir muito mais tarde, levou adoo do precautionary approach. HEY assevera que o conceito requer que os polticos adotem um princpio que reconhea que os erros so cometidos ao lado do excesso de proteo ao meio ambiente e que podem requerer uma ao de precauo antes da prova cientfica do efeito danoso. Qualquer formulao do princpio da precauo , antes de tudo, uma ferramenta para deciso em situao de incerteza cientfica a qual, efetivamente, altera a lista de dados cientficos. Por outro lado, questo de poltica estratgica que direciona a maneira pela qual os polticos, com o intuito de proteger o meio ambiente, aplicam a cincia, a tecnologia e a economia. O princpio da precauo baseado em novas premissas que incluem a vulnerabilidade do meio ambiente, as limitaes da cincia em prever os efeitos dos danos ambientais e a disponibilidade de alternativas sobre processos e produtos menos poluentes. Alguns especialistas perceberam a importncia deste approach como um paradigma para o direito internacional ambiental, a partir de uma perspectiva predominantemente econmica e antropocntrica dirigida primariamente a um ecocntrica ponto de vista. A adoo deste approach inicialmente tendeu ser restrita a situaes especficas a s atividades associadas com riscos srios de danos. Este approach pode ser justificado a partir da premissa de que todo dano pode ser irreversvel ou ser indenizado por altos custos. Entretanto, a adoo deste approach em uma larga variedade de instrumentos internacionais e a sua consolidao na Declarao do Rio 9235 tm incitado em alguns autores, como MCINTYRE e MOSEDALE, a idia de que este princpio da precauo teria se cristalizado como um costume de direito internacional36. Ainda que se pudesse estabelecer o princpio da precauo como um costume de direito internacional, o que no objeto deste estudo, outras incertezas permanecem sem resposta, em particular devido ao fato de que ele aparece atravs de uma variedade de formas, fazendo com que o contedo preciso da obrigao que ele encerra permanea objeto de incertezas. 2. O princpio da precauo no direito internacional do meio ambiente.

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HEY, Elen, The Precautionary Concept in Environmental Policy and Law: Institutionalizing Caution, in Georgetown International Environmental Law Rewiew, n 4, 1992, p. 308.

Conference on Environment and Development, Rio Declaration: Principle 15: In order to protect the environment, the precautionary approach shall be widely applied by States according to their capabilities. Where there are threats of serious or irreversible damage, lack of full scientific certainty shall not be used as a reason for postponing cost-effective measures to prevent environment degradation, 31 ILM (1992), 879.
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MCINTIRE e MOSEDALE op. cit.

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Diferentes formulaes do princpio da precauo podem ser encontradas em uma grande variedade de instrumentos internacionais. Estes instrumentos incluem acordos obrigatrios e no obrigatrios, instrumentos de abrangncia e aplicao global e regional, instrumentos relativos a meio ambientes ou atividades ambientais especficas e instrumentos que encerram princpios gerais de ao ambiental. O princpio da precauo tem recebido suporte consistente em instrumentos relativos poluio do meio ambiente marinho. Uma das primeiras expresses podem ser encontradas no Prembulo da Declarao Ministerial de Bremen de 1984, apresentada na Conferncia Internacional sobre Proteo do Mar do Norte permitindo aos Estados anteciparem suas aes, no esperando por provas conclusivas dos efeitos prejudiciais de determinada atividade para agirem37. Subseqentemente, em 1987, a Declarao Ministerial de Londres na II Conferncia sobre o Mar do Norte, mencionou de modo especfico o princpio da precauo38. Os Estados participantes deram uma indicao de como o princpio seria implementado por meio de um acordo em aceitar o princpio de salva guarda do ecossistema marinho do Mar do Norte pela reduo das emisses poluentes de substncias persistentes, txicas e passveis de bio-acumulao na origem pelo uso da melhor tecnologia disponvel e outras medidas apropriadas39. Na III Conferncia do Mar do Norte, realizada na Haia em 1990, os Ministros novamente endossaram o princpio, garantindo a continuidade de sua aplicao. De acordo com FREESTONE40, a incluso de um compromisso de continuar a aplicao do princpio do Prembulo da Declarao da Haia de grande significncia, pois ela representa que todas as reas de trabalho da Conferncia se sujeitaram ao princpio. Uma recomendao de 1989 (Recomendao PARCOM 89/1), adotada pela Comisso criada em 1974 pela Conveno de Paris sobre Preveno da Poluio do Meio Ambiente Marinho Originria de Fontes Terrestres41, declarou que a Conveno abrangia o princpio da precauo e reproduziu integralmente o texto do pargrafo XVI, 1, da Declarao de Londres de 1987. Outra recomendao passada na mesma reunio enfatizou a lista de aplicaes da melhor tecnologia disponvel para dar efeito ao princpio geral da precauo. Numa recomendao subsequente, a Recomendao PARCOM 90/1 da Comisso de Paris, forneceu-se os primeiros passos para uma aplicao mais concreta do princpio pela definio da melhor tecnologia disponvel para alguns setores especficos da indstria, mais precisamente sobre o setor de ferro e ao. Instrumentos mais recentes sobre poluio marinha em estreita ligao com conceitos de preveno e precauo tm expressado o princpio da precauo em termos
Must not wait for proof of harmful effects before taking action, MCINTIRE & MOSEDALE op. cit, p. 224. Article VII: In order to protect the North Sea from possibly damage effects of the most dangerous substances, a precautionary approach is necessary which may require action to control inputs of such substances even before a casual link has been established by absolutely clear scientific evidence, in MCINTYRE & MOSEDALE et al, p. 224. Artigo XVI:... accept the principle of safe-guarding of marine ecosystem of the North Sea by reducing polluting emissions of substances that are persistent, toxic and liable to bio-accumulate at source by the use of the best available technology and other appropriate measures. Idem.
40 39 38 37

D. FREESTONE, in MCINTYRE & MOSEDALE op. cit, p. 223, nota 13 e p. 224, nota 19.

Convention for Prevention of Marine Pollution from Land-based Sources, Paris, 21.02.74, in 13 ILM 1974, 352.

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mais precisos. Por exemplo, a Conveno de Paris para a Preveno do Meio Ambiente Marinho no Nordeste do Atlntico, de 199242, indicou que medidas preventivas sero tomadas quando houver razoveis concordncias de interesses, at mesmo quando no h provas conclusivas do nexo causal entre as substncias (quantidade) e seus alegados efeitos43. Esta previso foi implementada tendo como parmetro a Prior Justification Procedure da Comisso de Oslo44, por meio da qual substncias no podem ser introduzidas se estas tiverem sido indicadas com uma margem aceitvel de incerteza de que no causam danos ao meio ambiente. Quando este requerimento no for possvel, sustncia deve ser aplicada o mais genrico nvel de aplicao da melhor tecnologia ou prtica disponvel. A Conveno do Mar Bltico de 1992 contm dispositivo similar quanto ao princpio e prev que medidas preventivas sero tomadas ainda quando no houver razo para assumir que o dano pode ser causado, ainda que no exista prova conclusiva do nexo causal entre as substncias e seus alegados efeitos45. Em Outubro de 1989 as partes contratantes da Conveno de Barcelona para a Proteo do Mar Mediterrneo contra Poluio concordaram com a integral adoo do princpio da precauo em relao preveno e eliminao da contaminao da rea do Mar Mediterrneo46 e determinou ao Secretariado a reviso do Protocolo de Dumping, a fim de verificar a necessidade de emendas. Tambm em outubro de 1989 o Conselho Nrdico da Conferncia sobre Poluio dos Mares concordou sobre a necessidade de uma efetiva ao de precauo que poderia ser a salva-guarda do ecossistema marinho atravs, dentre outras coisas, da eliminao e preveno das emisses poluentes sobre as quais no havia razo para acreditar que danos, ou efeitos prejudiciais, podem ser causados at mesmo quando inadequada ou inconclusiva a prova cientfica do nexo causal entre as emisses e seus efeitos47. Na contramo desta tendncia, no II Encontro das Partes da Conveno de Cartagena para Proteo e

Convention for the Protection of the Marine Environment of the North-East Atlantic, Paris, 22.09.92, in 32 ILM 1993,1069. Idem, art. 2, 2, a: The Contracting Part shall applies the precautionary principle, by virtue of preventive measures are to be taken when there is reasonable grounds for concern that substances or energy....even when there is no conclusive evidence of a casual relationship between inputs and their alleged effects. A Comisso foi criada na mbito da Conveno para Preveno de Poluio do Meio Ambiente Marinho por Dumping de Navios e Aeronaves, assinada em Oslo em 15.02.72. Como a Conveno no prev a eliminao da prtica de dumping, apenas a regula, o Prior Justification Procedure da Comisso prima pelo rigor, o que lhe tem valido crticas como a mais rigorosa aplicao do princpio da precauo, especialmente quanto ao local e ao depsito de resduos industriais, para o qual prevalece o dever de provar que no existe alternativa em terra para o local de depsito e de que o material no causa danos ao meio ambiente marinho. (in 11 ILM 1972, 262). Conveno de Helsinque sobre a Proteo do Meio Ambiente Marinho da rea do do Mar Bltico, Artigo 3, 2: ...when there is no reason to assume...even when there is no conclusive evidence of a casual relationship betwen inputs and their alleged effects., in MCINTYRE & MOSEDALE op. cit., p. 225. To fully adopt the principle of precautionary approach regarding the prevention and elimination of contamination in the Mediterranean Sea area..., in MCINTYRE & MOSEDALE op. cit., p. 225, nota 32.
47 46 45 44 43

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MCINTYRE & MOSEDALE op. cit., p. 226, nota 33.

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Desenvolvimento do Meio Ambiente Marinho da Regio do Caribe48, em 1983, uma proposta do Mxico para que o princpio da precauo fosse adotado como um princpio operacional para todas as decises que teve oposio dos Estados Unidos. A Deciso 15/27 de 1989 do UN Environment Programme Governing Council asseverou que aguardar por provas cientficas sobre o impacto de discargas poluentes no meio ambiente marinho pode resultar em danos irreversveis ao meio ambiente, bem como evitvel sofrimento humano, recomendando que todos os governos adotassem o princpio da ao por precauo como base de suas polticas de eliminao da poluio marinha. Em seu relatrio de 1990 sobre Direito do Mar, o Secretrio-Geral da ONU expressamente reconheceu a considervel significncia do princpio para aes futuras de proteo do meio ambiente marinho e conservao dos recursos marinhos, reportando-se a recentes endossos de fori internacionais49. Finalmente, a Comisso da ONU preparatria para a Conferncia de Meio Ambiente e Desenvolvimento foi mais especfica quando identificou como prioridade a aplicao do princpio da precauo, implementado-a a partir de mtodos de produo menos poluentes em nveis globais, nacionais e regionais atingindo todas as substncias sintticas e persistentes que direta ou indiretamente atingem o meio ambiente marinho. 3. A casustica internacional de reconhecimento do princpio da precauo. O caso dos testes nucleares entre Frana e Nova Zelndia e o caso NIREX. 3.1 O caso dos testes nucleares entre Frana e Nova Zelndia (1995)50. No preciso muito esforo para recordarmos dos testes nucleares realizados pela Frana no atol de Mururoa em 1995, um conjunto martimo situado no Oceano Pacfico na regio da Polinsia Francesa. Inconformada com os testes, a Nova Zelndia provocou a levou o julgamento de seu caso Corte Internacional de Justia, onde o caso foi julgado favoravelmente Frana na segunda metade de1995. Em suas alegaes a Nova Zelndia sustentou que a conduta da Frana era ilegal por causar, ou parecer causar, a introduo no meio ambiente marinho de material radiativo, por esta razo a Frana estaria obrigada, antes mesmo de executar testes nucleares subterrneos, a fornecer provas de que os testes no resultariam na introduo deste material no meio ambiente, respeitando o princpio da precauo, amplamente aceito no direito internacional moderno. Enquanto a maioria da Corte negou o pedido da Nova Zelndia sem a necessidade de examinar o mrito do caso, trs juzes em opinio divergente entenderam que a corte deveria julgar o mrito (KONOMA, PALMER E WEERAMANTRY). O primeiro destes juzes, KONOMA foi o mais cuidadoso a abordar o tema da precauo, observando que havia, provavelmente, por parte da Frana um dever de no causar danos srios ao meio ambiente, os quais razoavelmente podem ser evitados. Ele, entretanto, considerou que a Nova Zelndia havia levado Corte elementos suficientes para se estabelecer um caso prima facie (o que permitia julgamento de mrito), principalmente devido indicao de que havia provas cientficas de que a
Convention for the Protection and Development of the Marine Environment of the Wider Caribbean Region, Cartagena de Indias, 24.03.83, in 22 ILM 1983, 227.
49 48

UN Doc A/45/721, 19 de novembro de 1990, 20, 6. CIJ, 22.09.95, in ICJ Report 1995, 288.

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contaminao do meio ambiente marinho era um risco real e decorrente dos testes subterrneos. O juiz PALMER concluiu que dois elementos - o princpio da precauo e a exigncia especfica de uma avaliao de impacto ambiental - deveriam ser tomadas em relao aos stios onde as atividades poderiam produzir efeitos significantes sobre o meio ambiente. PALMER percebeu que, obviamente, era impossvel para a Corte encontrar concluses firmes sobre tais efeitos somente com os elementos trazidos pelas partes. O terceiro juiz, WEERAMANTRY afirmou que o princpio da precauo (o qual ele notou estar ganhando apoio como parte do direito internacional do meio ambiente) a resposta necessria para um problema claro e evidente mostrado neste caso. Havendo evidncias suficientes de que um dano irreversvel ao meio ambiente pode surgir de uma atividade, muito difcil para uma pessoa, na posio de reclamante numa ao, provar os fatos com base em informaes que esto em posse dos que desenvolvem a atividade perigosa. WEERAMANTRY anotou que a Nova Zelndia foi capaz de levar Corte algumas informaes relevantes para o julgamento do caso a seu favor, mas era a Frana quem possua as informaes concernentes aos aumentos de emisses radioativas. De acordo com as informaes levadas Corte, WEERAMANTRY concluiu que havia uma exigncia prima facie por uma avaliao de impacto ambiental de acordo com as atuais exigncias do direito internacional. A exigncia de uma avaliao de impacto ambiental, segundo o juiz, est atrelada ao princpio da precauo. Ainda, WEERAMANTRY considerou que a Nova Zelndia havia estabelecido um caso prima facie, mostrando que os perigos levantados perante a Corte em 1973 atinentes a testes nucleares estavam novamente presentes, pois estava quebrado o direito de todos os membros da comunidade internacional de ser verem livres da ameaa de testes nucleares que do origem a partculas nucleares e serem preservados da injustificada contaminao radioativa do meio ambiente. Argumentava WEERAMANTRY que havia um princpio suficientemente bem estabelecido de direito internacional para que a Corte decidisse sobre as situaes de ameaa ao meio ambiente: deve-se provar que estas atividades no produzem consequncias fora a rea sobre a qual se desenvolvem. Neste ponto de vista, a Corte poderia considerar que o dano ao meio ambiente alegado pela Nova Zelndia um prima facie estabelecido na ausncia de provas por parte da Frana de que os testes nucleares so ambientalmente seguros. No que se refere questo sobre o local de testes ser seguro quanto reteno dos efeitos nucleares, prprio para preservar todo o meio ambiente marinho e a alimentao humana, WEERAMANTRY declarou: pode ser que a Frana disponha de material que prove que o local dos testes seja ambientalmente seguro, mas no forneceu Corte qualquer tipo de prova a respeito. Tendo como base o curso dos eventos geolgicos, a garantia de estabilidade de ilhas em formao a centenas de milhares de anos no parece ser uma garantia verossmil ou provvel. 3.2. O caso NIREX51.
Public Inquiry concerning an appeal by United Kingdom NIREX Ltd concerning the construction of a rock Characterization Facility at long lands Farm, Gosforth, Cumbria: Statement on behalf of Minister of State at the Departament of Transport, Energy and Communication, Dublin , Ireland, in MCINTYRE & MOSEDALE op. cit., p. 234, nota 78.
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O princpio da precauo tambm foi reconhecido pelo Governo da Irlanda num caso envolvendo o risco de entrada de material radioativo no meio ambiente marinho deste Estado. Em 1996 a Irlanda submeteu a julgamento um inqurito pblico no Reino Unido para investigar facilitao de testes de convenincia para depsito de lixo nuclear em uma rea localizada em territrio britnico nas costas da Cumbria, adjacncias do Mar da Irlanda. Este caso ficou conhecido como caso NIREX, o mesmo nome da companhia que realizaria o depsito do lixo. A Irlanda argumenta que o princpio da precauo impunha ao governo britnico deveres em relao sua aplicao. Em particular, o princpio levantado em trs pontos especficos: primeiramente, antes de se depositar material txico em rea costeira, locais em reas no costeiras deveriam ter sido pesquisados, pois nestes locais vazamentos podem ser mais bem contidos, diminuindo os riscos de poluio transfronteiria. Em segundo lugar, faltava qualquer evidncia de que foram consideradas quaisquer avaliaes de impacto ambiental do proposto depsito, em particular no meio ambiente marinho, mais uma evidncia de que o princpio no estava sendo obedecido. Finalmente, foi argumentado que o princpio da precauo invertera o nus da prova sobre ausncia de risco ambiental, retirando-o dos proponentes e atribuindo-os aos virtuais poluidores. De acordo com o princpio da precauo, bastavam estes trs argumentos para que se chegasse concluso de que cumpria ao governo irlands indicar a mera possibilidade de consequncias adversas para a Irlanda decorrentes da implantao do depsito de lixo nuclear. Assim, deve a companhia, e em ltimo caso o governo britnico, demonstrar que no haveria contaminao do meio ambiente marinho, contrariamente ao que acreditava a Irlanda, um dever que falharam em cumprir. A Irlanda tambm assinalou em sua petio a necessidade de uma completa avaliao de impacto ambiental e de disponibilizao de informaes pblicas concernente a locais alternativos de depsito. Apesar dos apelos ao princpio da precauo, o caso resolveu-se com base na legislao da Comunidade Europia, sem a necessidade de aplicar normas de direito internacional52, mas vale o caso como reconhecimento da Irlanda do princpio. Da anlise de ambos os casos conclumos que, a fim de expandir o uso do princpio da precauo Nova Zelndia e Irlanda enfatizaram o potencial perigo de certas atividades, inclusive quanto a perigos no to visveis, menos bvios. Veja-se o exemplo da arbitragem Lac Lannoux53 entre Frana e espanha em 1957, cujo pleito da

WEERAMANTRY declarando opinio dissidente em recente julgamento da CIJ (caso dos testes nucleares entre Frana e Nova Zelndia), asseverou: ...the provision in the Maastritch Treaty, incorporating the precautionary principle as the basis of the European Community policy on the environment (article 130r(2)) would lead one of the expect that the principle thus applicable to Europe would applies also to European activity in other global theatres, MCINTYRE & MOSEDALE, op. cit., p. 231; vide tambm supra, nota 50. Lake Lannoux Arbitration, in American Journal of International Law, n 53, p. 156, 165 e 171.Trata-se de questo envolvendo a Frana e a Espanha, julgado por uma Corte Arbitral em 16.11.57, fundada na delimitao e interpretao do Tratado de Bayonne de 16.05.1866, e seu posterior Ato Adicional, que delimitaram as fronteiras entre os dois Estados, estabelecendo um regime comum para o uso das guas em fronteira. Em 1950 o governo francs pretendia construir uma hidreltrica no Lago Lannoux (que estava totalmente em territrio francs), mas que, na viso da Espanha, provocaria diminuio do volume dgua do rio Carol que corria do territrio francs para o espanhol, onde servia para abastecimento de projetos de agricultura. A Espanha reclamou um acordo prvio por parte da Frana para construo da hidreltrica, j que haveria alterao do volume dgua na bacia hidrogrfica na regio de fronteira (art. 11 do Tratado de Bayonne). A Corte decidiu favoravelmente Frana, declarando no
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Espanha cuidou de demonstrar os efeitos econmicos negativos e direitos sofridos por seus nacionais em razo de atividade levada a efeito dentro do territrio da Frana, efeitos facilmente identificados e quantificados por todos os Estados. Mutatis mutandis, embora os pleitos da Nova Zelndia (testes nucleares) e Irlanda (caso NIREX) no se relacionem a perdas econmicas, mas a danos ambientais, o paralelo entre os efeitos que antecipadamente podem ser evitados indica que estes Estados esto buscando proteger seu direito em no serem afetados por efeitos de atividades danosas produzidas em outros Estados, um direito que est sendo violado. Na linha de argumentao destes dois Estados, fundada no princpio da precauo, a simples exposio ao risco de danos ambientais justifica suas aes em ter garantias e mecanismos de proteo de seus interesses, que tambm se estendem aos seus oponentes, Frana e Reino Unido, que devem dispor de mecanismos locais para minimizar os riscos de danos ambientais em reas sob suas jurisdies. 4. O contedo do princpio da precauo. Elen HEY54, estudiosa do princpio da precauo, identificou algumas caractersticas gerais deste princpio em suas vrias aplicaes. A fim de assegurar que a falta de certeza cientfica no seja usada como razo para protelar medidas para aumentar a qualidade do meio ambiente, HEY afirma que o princpio estabelece que: a) mtodos limpos de produo, melhor tecnologia disponvel e melhores prticas ambientais devem ser aplicadas; b) mtodos compreensivos de avaliao econmica e ambiental devem ser usados para decidir sobre medidas de aumento da qualidade do meio ambiente; c) pesquisa, particularmente cientfica e econmica que contribuam para melhorar a compreenso a longo prazo das opes disponveis, devem ser simuladas; d) procedimentos legais, administrativos e tcnicos que facilitem a implementao deste princpio devem ser aplicados e onde no esteja disponveis, devem ser desenvolvidos. 5. O reconhecimento do princpio da precauo: Captulo 17 da Agenda 21 - a proteo do meio ambiente marinho, costeiro e das ilhas. Vimos em nossos estudos apresentados no Captulo IV, tpico 3.2., que a Agenda 21, documento elaborado na Conveno sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento (Rio 1992) reservou o Captulo 17 para o programa de proteo aos Oceanos e Mares. O princpio da precauo, mencionado expressamente na Introduo ao referido Captulo 17, aplica-se a todas as reas abordadas no programa de desenvolvimento dos Oceanos e Mares.55.
ter havido violao do artigo 11 do Tratado de Bayonne ou de seu Ato Adicional, nem a Frana violou o direito internacional em no consultar a espanha para construo da hidreltrica.
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HEY, Elen, op. cit.; ver tambm.MCINTYRE & MOSEDALE op. cit., p. 236, nota 92.

55

Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, Agenda 21, Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1996, Captulo 17, Introduo: ... O direito internacional, tal como este refletido na Conveno das Naes Unidas sobre Direito do Mar mencionadas no presente Captulo da Agenda 21, estabelece os direitos e as obrigaes dos Estados e oferece a base internacional sobre a qual devem apoiar-se as atividades voltadas para a proteo e o desenvolvimento sustentvel do meio ambiente marinho e costeiro, bem como seus recursos. Isso exige novas abordagens de gerenciamento de desenvolvimento marinho e costeiro nos planos nacional, sub-regional, regional e mundial - abordagens integradas do ponto de vista do contedo e que ao mesmo tempo de caracterizem pela precauo e pela antecipao, como demonstram as seguintes reas de programas: a) gerenciamento integrado e desenvolvimento sustentvel das zonas costeiras, inclusive zonas econmicas exclusivas; b) proteo ao meio ambiente marinho; c) uso sustentvel e conservao dos recursos marinhos vivos de alto-mar; d) uso sustentvel e conservao de recursos marinhos vivos sob jurisdio

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No programa de gerenciamento integrado e desenvolvimento sustentvel das zonas costeiras e marinhas, inclusive zonas econmicas exclusivas, princpio da precauo mencionado como medida necessria para atingir os objetivos da Agenda. O pargrafo 17.5, d, estabelece que, inter alia, devem os Estados adotar medidas preventivas e de precauo na elaborao e implementao dos projetos, inclusive com a avaliao prvia e observao sistemtica dos impactos decorrentes dos grandes projetos. Outra expresso clara da adoo do princpio da precauo encontra-se no pargrafo 17.6, d, que estabelece, entre os mecanismos de coordenao nacional das atividades relacionadas ao gerenciamento, a avaliao prvia do impacto sobre o meio ambiente, a observao sistemtica e o acompanhamento dos principais projetos, inclusive a incorporao sistemtica dos resultados ao processo de tomada de decises. De modo especfico ao programa de proteo do meio ambiente marinho, o princpio declarado no pargrafo 17.21, como prpria base de ao: (P)ara impedir a degradao do meio ambiente marinho preciso adotar uma abordagem de precauo e antecipao, mais do que de reao. Para tanto necessrio, inter alia, adotar medidas de precauo,avaliaes dos impactos ambientais, tecnologias limpas, reciclagem, controle e reduo de esgotos, construo e ou melhoria das centrais de tratamento de esgotos, critrios qualitativos de gerenciamento para o manejo adequado de substncias perigosas e uma abordagem abrangente dos impactos nocivos procedentes do ar, da terra e da gua. Seja qual for a estrutura de gerenciamento adotada, ela dever incluir a melhoria dos estabelecimentos humanos costeiros e o gerenciamento e desenvolvimento integrados das zonas costeiras. Novamente nos objetivos de proteo ao meio ambiente, retomado o princpio da precauo no pargrafo 17.22: Os Estados, em conformidade com a Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar relativas proteo e preservao do meio ambiente marinho, comprometem-se, de acordo com suas polticas, prioridades e recursos, a impedir, reduzir e controlar a degradao do meio ambiente marinho, de forma a manter sua capacidade de sustentar e produzir recursos vivos. Com esta finalidade preciso: a) definir critrios preventivos, de precauo e de antecipao, de modo a evitar a degradao do meio ambiente marinho e reduzir o risco de haver efeitos a longo prazo ou irreversveis sobre o mesmo; b) assegurar a realizao de avaliaes prvias de atividades que posam apresentar impactos negativos significativos sobre o meio ambiente marinho; c) Integrar a proteo do meio ambiente s polticas gerais pertinentes s esferas ambiental, social e de desenvolvimento econmico; d) Desenvolver incentivos econmicos, conforme apropriado, para a aplicao de tecnologias limpas e outros meios compatveis com a internacionalizao dos custos ambientais, por exemplo o princpio do poluidor pagador, com o objetivo de evitar a degradao do meio ambiente marinho; e) melhorar o nvel de vida das populaes costeiras, especialmente nos pases em desenvolvimento, de modo a contribuir para a reduo da degradao do meio ambiente costeiro e marinho, um belo conjunto de medidas de precauo. VI. Consideraes finais.

nacional; e) anlise das incertezas crticas pra o manejo do meio ambiente marinho e a mudana do clima; f) fortalecimento da cooperao e da coordenao no plano internacional, inclusive regional; g) desenvolvimento sustentvel das pequenas ilhas.

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O mar um todo integrado de recursos vivos e no-vivos que compe, em seu conjunto, o chamado meio ambiente marinho. Como um bem protegido pelo direito, a natureza jurdica do mar se revela na mxima o mar um conjunto de bens (direitos e obrigaes) inapropriveis em sua unidade, mas explorveis, de acordo com regras de direito internacional. O desenvolvimento econmico, historicamente antagnico, incompatvel com a idia de preservao do meio ambiente, apesar do esforos para implementao de tcnicas de produo mais limpas, da aplicao da melhor tcnica disponvel (BATBest Available Technique) e da implementao de regras de gerenciamento e manejo mais seguros do meio ambiente, ainda d causa produo de substncias txicas e nocivas sade humana e ao meio ambiente, provocando toda sorte de poluio. Quando esta poluio atinge o mar, levada pelos rios, oriundas da terra, ou carregadas atravs da atmosfera, estamos cuidando da poluio do meio ambiente marinho. Em termos quantitativos, muito foi feito pela Comunidade Internacional em termos de regulamentao para preveno da poluio do meio ambiente marinho, contudo, em termos qualitativos, que abrange de certa forma a questo da efetividade e eficcia, h muito que se trabalhar, seja entre os pases em desenvolvimento, seja entre os pases desenvolvidos. Em resposta a esta necessidade de proteo ao meio ambiente, no apenas de forma preventiva, mas antecipatria, as novas tendncias do direito internacional, especialmente no mbito do direito internacional do meio ambiente, tem reconhecido a aplicao do princpio da precauo como forma de evitar que se estabeleam os elementos que propiciem os efeitos danosos. Certamente, os temas da poluio marinha e do princpio da precauo so muito mais amplos que o objeto desta dissertao. Nestas consideraes finais, interessante que se advirta que cada uma das formas de poluio do meio ambiente marinho, cujos efeitos so combatidos em mais de uma centena de convenes, protocolos e anexos, no podem ser estudadas de forma isolada. Em nossas leituras duas dezenas destas convenes (relacionadas na bibliografia especfica deste trabalho), verificamos que muito comum se prevenir uma espcie de poluio simultaneamente a outra, afinal, como as convenes se adaptam a situaes fticas, no h como compartimentar ou excluir determinada poluio em detrimento de outra, pois exatamente neste ponto, na coexistncia simultnea de vrias espcies de poluio que reside todo o malefcio sade humana e ao meio ambiente. Como destacaram alguns autores, no possvel cuidar de desenvolvimento voltando-se contra a preservao do meio ambiente, como tambm no possvel combater uma poluio deixando de lado outras manifestaes de desdia do homem com a preservao da vida. O meio ambiente um todo integrado de elementos que se inter-relacionam. Finalmente quanto ao princpio da precauo, sua interpretao e aplicao no devem ser levadas ao extremo de impedir o desenvolvimento econmico. Entendemos que o princpio representa o ponto de equilbrio entre o desejo de preservao da Vida (um valor moral) e o desejo de desenvolvimento (valor econmico). Mas como estes valores no so, de fato, ponderveis de forma isolada, seno numa base filosfica, a aplicao do princpio deve seguir parmetros de razoabilidade. A interpretao que emprestamos ao princpio, sem que sua aplicao represente um entrave ao desenvolvimento, ou que sua negativa provoque os chamados efeitos deletrios sade humana e do meio ambiente, uma interpretao que se pauta por uma poltica antecipatria que cuide de determinar regras de desenvolvimento j com vistas conservao do meio ambiente.

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Espanha v. F

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