PARECER HOMOLOGADO(*) (*) Despacho do Ministro, publicado no Dirio Oficial da Unio de 12/1/2004

MINISTRIO DA EDUCAO CONSELHO NACIONAL DE EDUCAO INTERESSADO: Sociedade Baiana de Educao Empresarial Ltda. UF: BA ASSUNTO: Consulta sobre a legalidade de transferncia de aluno de um estabelecimento de ensino para outro, durante o 1 semestre do curso, e em vagas iniciais remanescentes dos classificados em processo seletivo. RELATORES: Petronilha Beatriz Gonalves e Silva, Marlia Ancona-Lopez e Jos Carlos Almeida da Silva PROCESSO N.: 23001.000112/2003-15 PARECER N.: COLEGIADO: APROVADO EM: CNE/CES 365/2003 CES 17/12/2003 I RELATRIO Trata-se do Processo 23001.000112/2003-15, instaurado atravs do Ofcio FTE/DIR27/03, de 16/6/03, encaminhado ao Conselho Nacional de Educao pela Senhora DiretoraGeral da Faculdade de Tecnologia Empresarial, contendo a seguinte exposio e conseqente consulta: Senhor Presidente, Dirijo-me a este Egrgio Conselho Nacional de Educao para consultar sobre a seguinte situao: Um estudante prestou Processo Seletivo para uma Instituio de Ensino Superior em 2003, convocado efetivou matrcula e iniciou o curso no dia 10 de fevereiro. Um ms depois, a Instituio recebeu uma Declarao de Existncia de Vaga de um outro estabelecimento da mesma cidade para que fosse expedida Guia de Transferncia para matrcula, ainda, no 1 semestre de 2003. Diante do exposto pergunto: 1. legal a transferncia pleiteada? 2. De acordo com determinado no artigo 49 da Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, Lei 9394/96, s possvel transferncia de aluno regular. O que se entende por aluno regular? 3. Existe amparo legal para a mera transferncia de Processo Seletivo, uma vez que a referida seleo especfica para cada Instituio?
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4. Tem amparo legal o preenchimento das vagas iniciais oferecidas por um curso por transferncia? Na expectativa do atendimento ao nosso pleito, Atenciosamente, Nadja Maria Valverde Viana Diretora Geral. Em primeiro lugar, preciso que se assentem dois pilares fundamentais, de base constitucional: (1) a todo e qualquer cidado assegurado o direito inalienvel de ir e vir, a qualquer tempo, no gozo pleno de sua liberdade, de tal forma que o Art. 5, caput, e incisos II e XV, da Constituio Federal, consagraram, respectivamente, o princpio da igualdade de todos perante a lei, sem distino de qualquer natureza (caput), o princpio da legalidade segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (inc. II), e o princpio de livre locomoo em todo o territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens (inc. XV), acrescentando-se ainda, no caso especfico do Direito Educacional Brasileiro, de particular interesse para as consultas formuladas, o disposto no Art. 206, inciso I, da Constituio Federal, litteris: Art. 206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios: I igualdade de condies para acesso e permanncia na escola;. Como se pode observar, todo e qualquer cidado estar sob o incondicional amparo, em primeiro lugar, dos princpios constitucionais remetidos e, tratando-se de cidado-aluno, este, alm de amparar-se nos princpios precedentes, tambm se abriga nos seguintes princpios prprios do Direito Educacional, oriundos da Constituio e corolrios do princpio da legalidade: o primeiro princpio: da igualdade de condies para o acesso escola, o segundo princpio: da igualdade de condies para a permanncia na escola, e o terceiro princpio: garantia do acesso aos nveis graduais e mais elevados do ensino, segundo a capacidade de cada um, observado o direito de movimentao. Esses princpios encarnam, para o cidado brasileiro, a garantia do tratamento isonmico e de que nenhum direito se subtrair de algum se no houver prvia restrio legal, devidamente comprovada, sob pena de leso a direito ou ameaa de leso, nos termos do Art. 5, inciso XXXV, da Constituio Federal: A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito O sagrado direito de livre locomoo, de livre movimentao em todo o territrio nacional, o direito de ir e vir para onde e quando lhe aprouver, precede prpria condio de
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aluno, mas, mesmo em se tratando do aluno, este somente alcana esse status se atendidas as condies igualitrias de acesso, de todos exigidas, nos termos da lei. Conseqentemente, em razo do princpio da movimentao (livre locomoo) e, em particular, da legalidade, no sentido de que no se pode fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei, diz-se, de logo, que no se pode negar transferncia se lei alguma assim no autoriza. Com efeito, enquanto o cidado no obtiver, por igualdade de condies de acesso, o status de aluno, no faz jus a transferir-se. Alis, uma coisa o candidato a uma vaga de uma determinada instituio para ingresso em determinado curso, devidamente classificado em processo seletivo, pois disto no resulta automtica condio de aluno, at porque pode vir a desistir da vaga antes mesmo de prov-la, em benefcio do classificado subseqente; outra coisa o status de aluno de uma determinada instituio decorrente do vnculo que com ela foi celebrado atravs do ato da matrcula. A matrcula um ato complexo (que somente se aperfeioa com a manifestao de duas ou mais vontades) segundo o qual o candidato regularmente classificado em um processo seletivo se vincula a uma instituio de ensino, provendo uma vaga em determinado curso, conquistada mediante concurso pblico de ingresso na instituio, de tal forma que o vnculo no resulta apenas da manifestao da vontade do aluno de desejar pertencer instituio, mas tambm da instituio que cumpre, de sua parte, as normas editalcias, do seu estatuto e do seu regimento, impessoais para todos, resultando, assim, o encontro das vontades a partir das quais a matrcula se consuma e o vnculo institucional se estabelece. Do vnculo resulta, como se v, o status de aluno de curso superior, graduao, quando se trata da hiptese prevista no Art. 44, inciso II, da Lei 9.394/96. Esse status se desfaz (a) quando desiste do curso, (b) quando cancela definitivamente a sua matrcula, (c) quando se transfere da instituio e (d) quando o aluno abandona o curso resultando na ruptura do seu vnculo institucional. Em todas essas situaes, ocorre o seu desligamento do quadro discente, aps o vnculo institucional. Desta forma, para as consultas formuladas, trs fundamentais conceitos se estabelecem, a saber: 1) Matrcula: ato complexo pelo qual candidato e instituio celebram um vnculo do qual resulta a condio de integrante do quadro discente, na condio de aluno regular, provendo vaga; 2) Aluno: aquele que, em decorrncia do ato da matrcula inicial, de ingresso na instituio, ocupa uma vaga em determinado curso; 3) Transferncia: ato pelo qual o aluno desligando-se do estabelecimento de origem, se desloca para outra instituio sem perder a sua condio ou status de aluno adquirido quando da matrcula. Como se pode observar, aluno regular aquele que mantm o seu vnculo formalizado com determinada instituio. De modo inverso, irregular seria a condio do interessado que no estivesse devidamente vinculado, matriculado na instituio, de acordo com as normas editalcias, do estatuto e do regimento. Assim, aluno irregular aquele que no pode ostentar o status de aluno em face do no atendimento s condies indispensveis ao vnculo institucional.

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No se diga que aluno regular aquele que est regularmente estudando, regularmente freqentando as aulas. Com efeito, o aluno regular porque est com o seu vnculo inclume com a instituio, embora, se vier a renunciar ao seu direito s aulas, s atividades acadmicas, enfim, aos servios educacionais contratados e postos sua disposio, no venha freqentando regularmente as aulas, e se deixe reprovar por faltas. Isto no abandono de curso, do qual resulta a ruptura do vnculo com a instituio, mas aluno regular que no se habilitou promoo para um outro ciclo de estudos porque, no tendo freqentado o precedente, est reprovado por falta e, por isto, no se matricula no subseqente, mas no mesmo ciclo em repetncia. De igual modo, tambm aluno regular aquele que mantm o seu vnculo com a instituio (matrcula) e com o curso (ocupando a vaga conquistada no processo seletivo), mas interrompe temporariamente os estudos atravs do instituto jurdico denominado trancamento, termo este que significa no dar continuidade aos estudos, temporariamente, sem a perda do vnculo (matrcula) e do direito vaga, durante determinado perodo postulado pelo aluno, se assim e na forma como for deferido pela instituio, porque se trata de simples possibilidade jurdica e no de um direito adquirido. Convm atentar-se, tambm, para as figuras jurdicas do abandono de curso e do trancamento: o primeiro implica desfazimento do vnculo na instituio em que se encontrava matriculado, inibindo tal situao a emisso de guia de transferncia; no trancamento, porm, mantm-se inclume o vnculo, que assim pode ser transferido, porque no houve perda da condio de aluno regular. Pelo abandono, o interessado perdendo a condio de aluno regular rompendo o vnculo com a instituio pelo no comparecimento para renovao da matrcula (matrcula continuada, com nova e sucessiva inscrio em crditos-disciplinas). No mais aluno, pois no mantm mais o vnculo com a instituio e, conseqentemente, no se pode transferir o que no existe mais. Pelo trancamento, durante o tempo determinado na deciso administrativa, o vnculo permanece e, portanto, pode ser transferido. Desta maneira, para que algum se transfira para outro estabelecimento, deslocando-se de um espao institucional para outro, at na mesma cidade, indispensvel que o vnculo exista, ainda que sem estudos prvios. Transmuda-se o vnculo de ingresso em uma instituio para outra instituio destinatria ou recipiendria emitindo-se Guia de Transferncia acompanhado do histrico escolar em que se ape, no espao referente quele determinado perodo a expresso em curso, feitos os registros da situao de freqncia at aquela data, do nmero de dias letivos naquele perodo e das notas parciais se j houver, alm dos elementos relacionados com a sua classificao no processo seletivo de ingresso no curso de graduao. Ademais, de acordo, com o ordenamento jurdico vigente, por observncia hierarquia da norma, no podem normas adjetivas e regulamentares, dentre elas resolues, portarias, estatutos, normas regimentais, normas editalcias e outras procedimentais restringir, modificar, criar ou subtrair direitos, bem como criar deveres e obrigaes, sem que tudo isto esteja contemplado em lei. Por isto no se pode invocar a norma interna de um estabelecimento para negar o desligamento do aluno, por ele prprio postulado, abdicando ele mesmo da vaga e do vnculo, ao tempo em que postula transferir-se para outra instituio.

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Por outro lado, no se pode cogitar de estabelecimento reconhecido, ou ainda de curso reconhecido, para efeito de transferncia. H muito, exige-se esteja o curso autorizado (existncia e funcionamento legais) e o estabelecimento esteja credenciado, o que ocorre sempre com autorizao de funcionamento de seu primeiro curso, salvo descredenciamento ulterior. Com efeito, autorizao de curso e credenciamento de estabelecimento so matrias de responsabilidade do poder pblico, como o a garantia do padro de qualidade, atravs de atos de controle do Estado. Retome-se que a simples classificao em um processo seletivo vestibular, isto , para ingresso em determinado curso de graduao de uma instituio, no enseja, por si s, condio de aluno. Por isto, no h transferncia para outra instituio de candidato apenas classificado em determinado processo seletivo para ingresso no curso. Com efeito, a classificao em processo seletivo uma das duas condies legais, obrigatrias, para o referido ingresso, isto , para que se matricule naquela instituio de cujo processo seletivo participou. Mas, sem o ingresso, sem a matrcula, vnculo nenhum detm, e, se no detm vnculo, nada tem a transferir, por se tratar de mero candidato classificado em um processo seletivo daquela instituio especfica. Classificao no se transfere. A classificao apenas informada na Guia de Transferncia a que faz jus o aluno regular que a requerer a qualquer tempo. Ademais, h muito j no lcito reter alunos no primeiro perodo letivo ou no ltimo perodo. J no Parecer CFE 679 aprovado em 4/9/69, assim estabeleceu aquele Conselho, anteriormente, como agora, o CNE: Transferncia a passagem do aluno de um estabelecimento de ensino no qual est regularmente matriculado para outro estabelecimento de ensino, no qual pretende matricular-se. (...) No cabe fixao de poca para transferncia, pois o aluno poder afastar-se em qualquer oportunidade, dependente de sua convenincia e das circunstncias, e no lcito ao estabelecimento ret-lo sob qualquer pretexto. J nem sequer sub-existem as antigas restries legais transferncia na primeira e ltima srie dos cursos. Outro, alis, no o entendimento constante do Parecer 224, de 10/4/84, onde se l: MATRCULA E TRANSFERNCIA Trata-se de dois eventos acadmicos. A matrcula pode ser entendida como a vinculao de aluno a estabelecimento de ensino. (...) O direito vinculao, isto , o direito matrcula, decorre quase sempre, embora no exclusivamente, de classificao em concurso vestibular no limite de vagas fixado, cabendo ao interessado exerc-lo nos prazos e formas estabelecidos em lei, no regimento e em normas especficas. Matrcula , pois, inicialmente e, sobretudo, uma vinculao a estabelecimento de ensino.
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(...) Na transferncia, o que se transfere exatamente esse vnculo multifacetado existente no estabelecimento de origem. O mesmo entendimento consta do Parecer 769/69, do ento CFE: Transferncia a passagem (deslocamento, mudana) de um aluno de um para outro estabelecimento de ensino, o que equivale dizer, a transferncia a passagem do vnculo, que o aluno tem com o estabelecimento de origem para outro estabelecimento, o de destino. A Cmara de Ensino Superior do CFE, no Parecer n 224/84 supra citado, identificou, na espcie, dentre outras ali consideradas de per si, quatro situaes que merecem ser aqui destacadas: I O direito a matrcula inicial decorre, nos casos normais de classificao em concurso vestibular, cabendo ao candidato (aluno) exercer esse direito pela efetivao da matrcula de conformidade com as normas, no mesmo estabelecimento em que obteve classificao. Ao candidato(aluno) que no efetivar a matrcula, em nada aproveitar a classificao em concurso vestibular. II A matrcula , inicialmente, uma vinculao ao estabelecimento. Como o vestibular realizado no estabelecimento, os cursos afins ou at para rea do conhecimento, o ato de matrcula envolve ao mesmo tempo o estabelecimento e o curso. , ainda, por razes prticas, que so concomitantes a matrcula (vnculo institucional) e a inscrio em disciplinas, embora, como ensina o prprio CFE, sejam coisas distintas e a segunda uma decorrncia da primeira (Parecer 331/71). Segue-se, da, que uma vez realizada a matrcula, pode o aluno cancel-la, trancla ou transferi-la de imediato, sem que tenha chegado a cursar qualquer disciplina. Essa colocao, quanto transferncia, no contraria os fundamentos dos Pareceres 1.215/77 e 800/79. O que os documentos invocados impedem o aproveitamento de concurso vestibular para estabelecimento para o qual no foi realizado (sem ter havido matrcula, portanto, no estabelecimento de origem - acrescente-se). III A transferncia escolar pressupe vigorante e perfeito o vnculo decorrente da matrcula. Se, por qualquer razo, o vnculo da matrcula for interrompido ou deixar de existir, o estabelecimento no poder fornecer guia de transferncia a aluno que no mais figura nos seus quadros discentes (Parecer 692/69). (...) Se o vnculo no mais existe, no h o que transferir. Para que o aluno possa prosseguir os estudos caso o vnculo esteja interrompida, a escola no poder negar certido do currculo escolar do aluno desligado, onde constar a sua vida universitria, inclusive o

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desligamento, com os dispositivos legais que o autorizaram (Pareceres 692/69 e 953/65). IV Outra a situao do aluno que trancou a matricula. No trancamento o vnculo da matrcula permanece ileso, dando-se, apenas, a suspenso temporria das atividades acadmicas. Se o vnculo da matrcula existe, a guia de transferncia pode ser expedida, no sendo necessria que o aluno faa matrcula. Do quanto transcrito, verifica-se que, de regra, a transferncia se opera transmudandose o vnculo de um para outro estabelecimento de ensino superior, no caso, mas no necessria e exclusivamente para o mesmo curso, em razo da diversificao apontada no processo seletivo. Neste sentido, o Art. 100 da Lei 4.024, de 20/12/61, caput, inclusive com a redao pela Lei 7.037, de 5/10/82, que assim vigorou at 20/12/96, dispunha que a transferncia de alunos se operava de uma para outra instituio, observados os critrios estabelecidos pelos conselhos de educao dos respectivos sistemas de ensino, respeitadas as peculiaridades das matrculas compulsrias, decorrentes de transferncias ex officio, da fora maior, da proteo especial do Estado etc. No se inibia, portanto, j poca precedente Lei 9.394/96, a aceitao de transferncias para o mesmo curso em instituies diferentes, ou mesmo para cursos afins, se, na mesma localidade ou em localidade mais prxima, de exeqvel freqncia do aluno, no houvesse a oferta do mesmo curso, razo pela qual dois so os tratamentos bsicos contidos na Resoluo 12/84: 1) a dispensa de cursar matrias ou disciplinas j estudadas, apenas em estabelecimento diferente, valendo-se do reconhecimento automtico, na instituio de ensino superior para a qual o aluno transferiu o seu vnculo, de todas as matrias componentes do currculo mnimo de qualquer curso superior estudadas com aproveitamento em instituio de origem, autorizada, atribuindo-se-lhe crditos, notas, conceito e carga horria obtidos no estabelecimento de procedncia, sabendo-se que tal reconhecimento implica a dispensa de qualquer adaptao e de suplementao de carga horria; 2) aproveitamento de estudos, atravs do cotejo entre estudos realizados em disciplinas ou matrias no integrantes do currculo, tratando-se do mesmo curso, ou, quaisquer que fossem, tratando-se de cursos diferentes, afins, para que se procedesse adaptao de um para outro currculo, em face dos respectivos perfis do formando, hiptese em que o transferido poderia ser dispensado de cursar disciplinas entre as quais, no conjunto, ou isoladamente, apresentassem identidade ou equivalncia de valor formativo, ou houvesse apenas aproveitamento parcial desses estudos, disto resultando planos especiais de adaptao com complementao de estudos, ou mesmo a impossibilidade de aproveit-los, em respeito ao novo perfil do formando e ao princpio da qualidade, situao essa que obriga o aluno transferido a cursar integralmente disciplinas do currculo do estabelecimento de destino. Desta maneira, hoje, como no passado, so resolvidos os problemas de transferncia para o mesmo curso ou para cursos afins, acolhida esta ltima pela mansa jurisprudncia dos Tribunais Ptrios, pois no estava expressamente contemplada na lei de regncia.

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Atualmente, o disciplinamento legal exatamente inverso: enquanto a lei anterior tratava de transferncia entre estabelecimento de ensino, em tese, para o mesmo curso, a atual Lei 9.394/96, em seu Art. 49, caput, se refere objetivamente aceitao de transferncias para cursos afins, desde que haja vaga e para estas haja processo seletivo. No versou, portanto, de transferncia de vnculo para o mesmo curso, situao visivelmente diversa, em relao ao ordenamento jurdico anterior, resultando indiscutvel competncia discricionria das instituies. Situao nova , pois, a que se verifica na Lei 9.394/96, inversamente do que ocorria no ordenamento anterior. que o Art. 49, caput, no se refere a transferncia para outro estabelecimento no mesmo curso, mas unicamente para cursos afins, sob duas condies: (a) existncia de vagas nesses cursos afins e (b) processo seletivo, onde se assegure tratamento igualitrio entre concorrentes diferentes, em categorias e cursos, desde que afins aos pretendidos, de tal forma que o edital do processo seletivo assegure essa igualdade de condies de acesso escola de que trata o Art. 206 da Constituio, a partir de regulamentao especfica editada pelos conselhos superiores acadmicos de cada instituio. Infere-se, pois, que a igualdade de acesso ou de ingresso em curso de graduao est preconizada no Art. 44, inciso II, da Lei 9.394/96, em razo dos Arts. 5 e 37, caput, da Constituio da Repblica, j existindo normas gerais do Conselho Nacional de Educao sobre esse processo seletivo, enquanto que o disciplinamento do processo seletivo previsto no Art. 49, para cursos afins, nas transferncias entre instituies, de competncia da instituio de ensino, na forma estatutria e regimental, por seus colegiados superiores acadmicos. indiscutvel a obrigatoriedade do processo seletivo (classificatrio e sob critrios avaliativos) nas transferncias entre estabelecimentos para cursos afins, cujo nmero de vagas deve estar fixado no edital. No entanto, o Parecer CNE/CES 434/97, logo aps tratar de transferncia para cursos afins, assim se posicionou, referindo-se, indistintamente, a transferncia: Depreende-se tambm da lei que obrigatria a aplicao de processo seletivo, quer para candidatos ao ingresso inicial em curso de graduao, quer para efeito de transferncia, mesmo havendo vagas disponveis, cujos critrios, no entanto, ficaro cargo da instituio, desde que aprovados pelo seu rgo colegiado e constante do regimento geral, observando-se o mesmo critrio seletivo a ser exigido para todos os candidatos. Neste caso, embora a LDB se tenha referido a transferncias para cursos afins entre instituies diferentes, com as duas exigncias obrigatrias constantes do Art. 49, tambm recomendvel que transferncias de vnculo entre instituies, para o mesmo curso, sejam feitas tambm atravs de processo seletivo, apenas classificatrio, porque se trata do mesmo curso, para cujo ingresso j foram os candidatos avaliados em poca prpria, sem que tal exigncia implique em restrio ao poder discricionrio da instituio. Em se tratando de transferncias facultativas, em contraposio s compulsrias, em particular as ex offcio (pargrafo nico do Art. 49 da Lei 9.394/96), remanesce aos dirigentes das instituies de ensino superior a competncia discricionria para aceitao ou no de transferncias facultativas para o mesmo curso, desde que haja vaga residual, sendo que, para cursos afins, indispensvel a comprovada existncia de vagas constantes de edital e o
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disciplinamento da igualdade de condies de acesso escola, atravs de critrios classificatrios fixados pelo conselho superior acadmico de cada instituio, na forma estatutria ou regimental. Em se tratando de pleito para o mesmo curso, os candidatos, como se disse, j se submeteram s duas exigncias legais de ingresso ao curso de graduao, nos termos do Art. 44, inciso II, isto , comprovadas (a) a concluso do ensino mdio ou equivalente, na data da matrcula, do vnculo, e (b) a classificao em processo seletivo avaliativo de ingresso para o mesmo curso no estabelecimento de origem. Por esta razo e inexistindo expressa exigncia legal sob o modo especfico do procedimento administrativo, considerando o atendimento ao direito subjetivo e ao interesse social contido nas transferncias, a administrao da instituio recipiendria exercitar sua competncia discricionria para aceit-la ou no, mediante processo seletivo, com a expressa indicao do nmero de vagas em edital. Conseqentemente, enquanto para cursos afins haver sempre processo seletivo, classificatrio, de acordo com o nmero de vagas, por curso, fixadas no respectivo edital, tendo o referido processo disciplinamento prprio atravs do conselho mximo acadmico da instituio, outro o tratamento nas transferncias de vnculo para o mesmo curso, considerando que, nestes casos, j houve processo seletivo igualitrio, de ingresso, exigido pelo Art. 44, inciso II. Portanto, nesta segunda situao, as administraes dispem do poder discricionrio para decidir sobre tais transferncias, notadamente se o nmero de vagas no significativo para se exigir processo classificatrio, ou se, havendo processo classificatrio para o nmero de vagas constante de edital, outras surjam, no mesmo curso (no curso afim), que podem ser providas discricionariamente, desde que observada a condio de aluno regular (existncia de vnculo matrcula inicial) na instituio de origem. Convm aduzir que, com o advento da nova Lei 9.394/96, a Cmara de Educao Superior j editou diversos Pareceres sobre a transferncia facultativa de um estabelecimento para outro, para cursos afins, e sobre matrculas compulsrias por transferncia ex officio do servidor pblico, como o caso, respectivamente, dos Pareceres CNE/CES 434, de 08/07/97, e CNE/CP 11, de 7/10/97. O Parecer CNE/CES 434/97, de transferncias facultativas para cursos afins, situaos no mbito de cada uma das grandes reas de conhecimento, atualmente classificadas em cinco grandes reas alm das licenciaturas, coerente com a jurisprudncia pacificada no Parecer CFE 224/84, reiterando outros, segundo os quais no se pode negar a transferncia quele aluno regular, isto , devidamente matriculado logo aps a classificao no processo seletivo de ingresso em curso de graduao, no prazo fixado pelo estabelecimento, sem haver ainda cursado disciplina alguma. Para maior entendimento sobre o tpico precedente, dir-se- que o Art. 49 se refere textualmente transferncia para cursos afins, como j se preceituara em 1969, importa invocar o disciplinamento constante do Parecer 434/97, aprovado por esta Cmara em 8/7/97, publicado na documenta n 430, de Julho de 1997, pg. 264, atentando-se para a mudana posterior quanto s grandes reas do conhecimento em que se agrupam os denominados cursos afins. Com efeito, de acordo com as Diretrizes Curriculares Nacionais para os Curso de Graduao, que enfeixam os blocos de carreiras profissionais sugeridos pela CAPES, eles se agrupam em cinco grandes reas, alm das licenciaturas: Cincias Biolgicas e da Sade, Cincias Exatas e da Terra, Cincias Humanas e Sociais, Cincias Sociais Aplicadas e
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Engenharias e Tecnologias. A partir dessas cinco grandes reas se identificam os cursos de graduao afins, porque organizados no mbito de cada uma delas. Quanto ao Parecer CNE/CP 11/97, o Conselho Nacional de Educao trata mais especificamente de matrcula compulsria, independente de vaga, por transferncia ex officio de servidor pblico, cuja Lei Regulamentar 9.536, de 11/12/97, se constitui norma geral nacional, oriunda dos Arts. 22, inciso XXIV, e 24, 1, da Constituio da Repblica, no se aplicando aos servidores providos em cargos temporrios de confiana ou por esta cometidos (escolhidos pelo administrador e demissveis ad nutum), bem assim aos que venham a fazer concurso pblico aps a constituio do seu status de aluno regular em determinado estabelecimento de outra localidade diversa daquela onde tm domiclio. Mrito Diante de tudo quanto exposto, poder-se- responder a cada consulta de per si, como resultante do prprio disciplinamento geral da matria: 1 Questo: legal que um aluno, aps prestar processo seletivo e efetivar sua matrcula, pleiteie transferncia um ms depois, vista de uma declarao de existncia de vaga de outro estabelecimento da mesma cidade, para matrcula ainda no primeiro semestre de estudos? Resposta: O art. 49, caput, e o Art. 47 3, da Lei 9.394/96, estabelecem o seguinte: Art. 49. As instituies de Educao Superior aceitaro a transferncia de alunos regulares para cursos afins, na hiptese de existncia de vagas e mediante processo seletivo. Art.47. ................................................................................................... (...) 3. obrigatria a freqncia de alunos e professores, salvo nos programas de educao a distncia. Pelos dispositivos transcritos, observam-se as seguintes peculiaridades: 1) Nas transferncias facultativas, o verbo aceitaro pe em relevo os estabelecimentos de destino e no os de origem, por razes bvias: (a) somente os primeiros podero conferir ingresso naquela instituio, em cursos afins, se houver vaga e mediante processo seletivo, desde que respeitado o disposto no Art. 47, 3, da Lei 9.394/96, isto , cumprimento dos cem dias letivos semestrais ou dos duzentos dias letivos anuais, com freqncia integral s atividades consideradas como trabalho acadmico efetivo, excludo o tempo reservado aos exames finais, quando houver. Igual procedimento poder ser adotado para vagas do mesmo curso entre estabelecimentos diferentes, se fixadas em edital de processo classificatrio publicado no estabelecimento de destino. 2) Com relao aos estabelecimentos de origem, obrigam-se estes a emitir a guia de transferncia desde que se trate de alunos regulares (sic) e que a tenham requerido
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formalmente, em procedimento administrativo prprio, mesmo que sem declarao de vaga no estabelecimento destinatrio, assunto de nica e exclusiva responsabilidade legal deste e do aluno, que decide, sponte prpria, manter ou no seu vnculo institucional de origem. verdade que o Art. 6, 1, da vigente Resoluo 12/84, oriunda do Parecer CFE 224/84, prev como condio para transferncia facultativa a apresentao de declarao de vaga emitida pelo estabelecimento de destino. No entanto, o prprio Parecer 224/84 considera que essa exigncia feita meramente por zelo e proteo continuidade de estudos do aluno naquele perodo letivo, para que no remanesam como alunos rfos, como foram nominados naquele Parecer. Isto, porm, no motivo suficiente para se reter a guia de transferncia do aluno, pois a declarao de existncia de vaga no assegura que ele ingresse necessariamente em determinada instituio, embora o simples fornecimento da guia de transferncia sem a meno do estabelecimento destinatrio possa dar margem a uso indevido da guia de transferncia, que a escola de origem no pode evitar. Nessa linha de entendimento, o mesmo Parecer 224/84 adverte para o seguinte, dentre outras ponderaes: Argindo direito indiscutvel transferncia, o aluno exige do estabelecimento que lhe fornea a guia correspondente. No sabe, ainda, onde prosseguir os estudos, pelo menos no indica o estabelecimento de destino. s vezes no pretende mudar de localidade, em outras, no tenciona nem mesmo transferir-se. A transferncia pretexto para conseguir o desligamento da escola, que se pretende seja temporrio, objetivando ou interromper a obrigatoriedade do pagamento das mensalidades restantes do semestre ou livrar-se de uma reprovao. Esse procedimento ocorre quando encerrado o prazo de trancamento de matrcula ou quando este no previsto no regimento da escola. 3) Para o estabelecimento de origem, o importante a comprovao de que se trata de aluno regular, isto , se existe vnculo efetivo com aquela instituio, decorrente de qualquer das formas legais de ingresso, em especial o previsto no art. 44, inciso II, da LDB citada, irrelevante se logo aps a matrcula inicial, quando ocorre o vnculo institucional, ou se aps alguns dias de aula, meses, semestres ou perodos letivos. Tal circunstncia no de sua responsabilidade, nem, muito menos, pode negar ao cidado o direito de ir e vir, ou de se deslocar para qualquer lugar, para outra instituio na mesma cidade, no mesmo estado, no mesmo pas, ou para outros paises. Estando devidamente matriculado, reveste-se da condio de aluno regular com direito transferncia. 4) O estabelecimento destinatrio, matriculando um aluno transferido no incio de um perodo letivo, por exemplo, maro ou agosto, iniciadas ou no as aulas naquele perodo verificar se, computando-se o tempo cursado na instituio de origem com o remanescente ou at iniciante tempo letivo no estabelecimento de destino, estar respeitado o tempo letivo mnimo de cem ou duzentos dias letivos, conforme o caso, com freqncia obrigatria integral do aluno transferido. 5) A concluso que se extrai da lei clara: incumbe ao estabelecimento recipiendrio, havendo vaga e feito o processo seletivo, matricular o aluno transferido, adotando o vnculo do estabelecimento de origem, de tal forma que o tempo letivo seja respeitado. Em
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contrapartida, incumbe ao estabelecimento de origem emitir a Guia de Transferncia, tendo em anexo o histrico escolar, onde constem, dentre outros elementos j mencionados neste Parecer, os resultados alcanados pelo aluno no processo seletivo de ingresso no curso de graduao, com a classificao obtida em relao aos demais concorrentes, sobretudo agora, quando o referido ingresso pode resultar do sistema classificatrio do ENEM, de acordo com os editais do processo seletivo baixados pelas instituies de ensino superior. No mesmo expediente, informar que se trata de aluno regular, porque se encontra devidamente vinculado instituio, isto , matrcula inicial inclume, e cujas aulas das disciplinas ali relacionadas, com as respectivas cargas horrias semanais, tiveram inicio, no exemplo da consulta, em 10/02/2003, feito o regular lanamento da freqncia no perodo letivo at a data da transferncia, com a observao em curso, mencionando-se notas ou resultados alcanados em processos avaliativos de contedos curriculares de que tenha participado, pois isto interessa instituio destinatria. 2 Questo: O que se entende por aluno regular? Resposta: Os comentrios precedentes j responderam a esta questo: aluno regular aquele que mantm inclume, sem desfazimento ou desligamento, o vnculo decorrente da matrcula. Com o ato da matrcula se estabelece o vnculo entre a instituio de ensino e o candidato classificado, que, neste caso, passa a denominar-se aluno regular, com direito, portanto, de requerer a transferncia de seu vnculo daquele para outro estabelecimento, com amparo inclusive constitucional, em qualquer tempo. Alis, nos comentrios j se disse que no se pode, pela via regulamentar, inibir, restringir, modificar ou criar direitos, estabelecer obrigaes, posto que tudo isto somente incumbe lei, que o regulamento e norma disciplinadora, procedimental, no podem modificar. Isto j se afirmou, claramente, em pareceres anteriores, que datam de 1965, em particular os de 1969. Com maior razo ainda, a partir da Constituio Cidad de 1988, segundo a qual ningum est obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Por esta razo, no resistiu s decises dos Tribunais o Art. 2 da Portaria Ministerial 642, de 9/7/90, publicada no D.O.U. de 11/7/90, seo I, pg. 13.367, e na Documenta n 356, pg. 198, de agosto de 1990, que tinha o seguinte teor: Art. 2. No sero permitidas as transferncias no primeiro e no ltimo perodo dos cursos, exceto nos casos previstos em lei. Ora, inexistindo lei que impea ao cidado exercitar o seu livre direito de deslocar-se e de movimentar-se, at por mobilidade como um fato social, natural, para onde quer que seja e quando lhe aprouver, na mesma cidade, no mesmo estado, no mesmo pas ou para outros pases, como preceituam tambm os Arts. 4 e 5, caput, da Constituio Federal, o dispositivo no poderia mesmo ter subsistido ou mantido eficaz, como no foi, de tal forma que, logo em 25/6/92, o Ministro da Educao editou a Portaria 975, revogando expressamente a de n 642/90, supra citada, corrigindo-se a visvel ilegalidade constante do transcrito art. 2, totalmente supresso! A leitura da Portaria 975, de 25/6/92, indica o respeito liberdade de transferncia de matrcula de alunos entre instituies de ensino superior, desde que fique comprovada a
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situao regular do aluno na instituio de origem, isto , feita a consulta pelo estabelecimento destinatrio, por escrito, ao estabelecimento de origem, sobre a situao a regularidade ou no da condio de aluno regular do postulante. Se regular, a matrcula ser efetivada, em carter temporrio, com a resposta e com o protocolo do pedido de transferncia, para que no haja prejuzo na continuidade dos estudos naquele determinado perodo letivo, ou no prximo perodo letivo, se a transferncia ocorrer entre eles. Repita-se, tambm, neste passo, que aluno aquele que mantm o vnculo institucional e, por isto, preserva a sua condio de aluno regular, ainda que, durante perodo determinado no ato do trancamento que lhe foi deferido, tenha ocorrido a descontinuidade temporria dos estudos. Neste caso, no h necessidade de renovar matrcula para transferir-se, posto que no a matricula que se transfere, mas o vnculo institucional sempre existente em razo da matrcula inicial, mantido no trancamento se e enquanto este existir. Matriculado ou trancado, indubitvel que o aluno est vinculado com aquela instituio de origem e, portanto, aluno regular. Nessas circunstncias, pode, assim, transferir esse vnculo para outra instituio, de tal modo que a instituio de origem, ao emitir a Guia de Transferncia, procede tambm ao ato de seu desligamento do quadro discente, resultando vaga disponvel para provimento por transferncia ou por outras formas regimentais, observadas as peculiaridades das situaes de movimentao precria, como o caso de transferncia sub judice. 3 Questo: Existe amparo legal para mera transferncia de processo seletivo, uma vez que a referida seleo especfica para cada instituio? Resposta: Tambm os comentrios j respondem a consulta: enquanto no houver matricula inicial, no existe vinculo e, portanto, no h ainda aluno regular na instituio em que realizou o processo de seleo para ingresso em curso de graduao. H apenas candidato classificado em processo seletivo daquela instituio, na qual se matricular ou no. No existe candidato na instituio, mas no processo seletivo da instituio. Como no se transfere o que no existe, no se pode transferir candidato, pois no aluno regular, isto , no existe ainda como aluno regular do quadro discente, apto a postular a transferncia de seu vnculo, que o simples candidato no detm. Por isto, a Portaria Ministerial 975, de 20/6/92, exige que a instituio destinatria consulte a instituio de origem para que esta, igualmente por escrito, ateste a regularidade ou no da condio do aluno postulante do ingresso por transferncia de seu vnculo, sem exigncia alguma de haver ou no iniciado os estudos. No se transfere candidato classificado, mas to somente aluno regular, isto , aquele que, pela matrcula, possui vnculo a transferir para outro estabelecimento, mesmo que esse vnculo esteja mantido pelo trancamento. 4 Questo: Tem amparo legal o preenchimento das vagas iniciais oferecidas por curso por transferncia? Resposta: A consulta guarda estreita correlao com o estabelecimento do nmero de vagas por curso para provimento mediante transferncia, sabendo-se que das vagas iniciais fixadas para ingresso em determinado curso/instituio a serem preenchidas por processo seletivo previsto no Art. 44, inciso II, da LDB, com os procedimentos e diretrizes gerais
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disciplinados pelo Conselho Nacional de Educao, podem remanescer algumas no preenchidas pelo referido processo de seleo, sobretudo quando a relao candidato-vaga no representa diferena significativa em um processo competitivo. De qualquer modo, o Art. 49, caput, da LDB, quando se refere a existncia de vagas como condio para ingresso na instituio destinatria, transferindo o vnculo da instituio de origem, no discriminou, nem o fez o Decreto Regulamentar, porque no poderia faz-lo, distinguindo onde a lei no distingue, a que vagas estaria referindo-se. A lei estabeleceu como condio existncia de vagas. Como se sabe, as vagas para ingresso em uma instituio/curso, mediante processo seletivo, iniciais para aquele determinado perodo de que trata o respectivo edital, devem ser preenchidas pelos concorrentes classificados no referido concurso vestibular (inicial), cujo processo pode conter um limite de desempenho para excluso automtica de candidatos, remanescendo os demais em sistema classificatrio, como podem todos os candidatos participar de um sistema classificatrio, sem o corte de excluso automtica de candidatos, outrora denominada fase reprobatria. Em qualquer circunstncia, tratando-se de processo seletivo, haver uma classificao de candidatos at o nmero de vagas iniciais fixadas para o curso/perodo letivo, conforme se trate de seleo para vagas semestrais ou anuais. Neste caso, se, dentre os candidatos classificados at o limite do nmero de vagas constantes do edital, alguns desistirem ou perderem o direito decorrente da classificao pelo seu no comparecimento tempestivo para matrcula, sero chamados tantos classificados subseqentes, respeitada a ordem classificatria para essas convocaes sucessivas, quantos forem necessrios para o provimento das vagas a que concorreram, por se tratar de um certame de natureza pblica. Ainda assim, casos existem em que remanescem vagas, posto que os classificados, convocados todos, no as preencheram. Trata-se, portanto, indiscutivelmente, de existncia de vagas que podem ser preenchidas mediante processo seletivo destinado a matrcula por transferncia do vnculo de uma para outra instituio. O que no possvel reservar vagas iniciais para provimento por transferncia de vnculo, se ainda h candidatos classificados no mesmo certame, que poderiam ser convocados. Confirmando o entendimento exposto, conhecida a sistemtica da fixao do nmero de vagas totais de um curso, como, alis, a Lei Federal 7.165/83 e seu Decreto Regulamentar n 94.152/87, disciplinaram com muita propriedade, inserindo em texto de lei, de norma material, o que era um procedimento de prtica recomendvel. Com efeito, considerando que os perodos letivos, sries ou semestres que se seguirem ao primeiro, em tese, conservam o mesmo nmero de vagas iniciais para provimento por processo seletivo, entende-se que o nmero de vagas totais de determinado curso resulta da multiplicao do nmero de semestres ou sries em tempo mdio de integralizao curricular, pelo nmero de vagas iniciais. Comparando-se esse total com o contingente efetivo de alunos matriculados, isto , daqueles que mantm vnculo com a instituio, verifica-se o nmero de vagas residuais. Ora, assim procedendo, as vagas iniciais restantes, remanescentes, no preenchidas pelos classificados para determinado perodo letivo, estaro tambm a contidas e, portanto, podem ser preenchidas pelo mesmo procedimento.

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Invocando ainda o Parecer 224/84, ao concluir sobre o tpico transferncia/vaga, distinguindo as de aceitao facultativa e as de matrcula compulsria independente de vaga, assim concluiu no item IV do referido tpico: IV A matrcula de transferidos pressupe a existncia de vaga no curso, cujo total, em princpio, resulta da multiplicao do nmero de vagas iniciais pelo de anos, perodos ou semestres letivos em que se estrutura o curso. Atente-se que nem sempre o nmero efetivo de alunos matriculados corresponde a essa multiplicao acima indicada, pois, nesse contingente geral, no se incluem os matriculados por transferncia ex officio e os de matrcula compulsria, independentes de vaga, as matrculas de cortesia, as repetncias e aqueles que trancaram a matrcula por determinado perodo, posto que, do contrrio, o trancamento passaria a ser desastroso, prejudicial, para a sociedade e para a instituio. Para a primeira, porque haveria a reduo, no tempo, do nmero de profissionais demandados pela sociedade (Art. 43, inciso II, da Lei 9.394/96) e para a segunda, porque estaria pondo em risco o princpio constitucional da garantia do padro de qualidade contido nos Arts. 206, inciso VII, e 209, inciso II, alm de, no caso das instituies particulares, configurar reduo da capacidade de autofinanciamento de que trata o Art. 7, inciso III, da prpria LDB. Conseqentemente, excludos do cmputo aqueles que integram esses segmentos discentes, tem-se o total de matrcula efetiva da instituio. Se o nmero menor do que o obtido com a multiplicao do nmero de vagas iniciais pelo tempo mdio de integralizao curricular do curso, sem dvida que vagas residuais existem para preenchimento nos termos do Art. 49 da LDB, decorrentes de evases durante o curso (desistncias, cancelamentos, desligamentos, transferidos, abandonos etc.) e tambm nas vagas remanescentes daquele determinado processo seletivo, no preenchidas pela inexistncia de classificados. O que no se pode mesmo uma instituio que no goze da prerrogativa de autonomia, valer-se do instituto jurdico da transferncia do vnculo, com matrcula em outro estabelecimento, para este aumentar, por essa via indireta, o nmero de vagas de um curso e, portanto, suas vagas iniciais fixadas no ato de autorizao de funcionamento e confirmadas no processo de reconhecimento. V VOTO DOS RELATORES Votamos no sentido de que se responda consulente nos termos deste Parecer, que fixa diretriz geral desta Cmara de Educao Superior do CNE sobre transferncias de vnculo com matrcula em outra instituio de ensino, no mesmo curso ou em cursos afins, como previsto em lei. Braslia-DF, em 17 de dezembro de 2003. Conselheiro Jos Carlos Almeida da Silva Relator

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Conselheira Marlia Ancona-Lopez Relatora Conselheira Petronilha Beatriz Gonalves e Silva Relatora VI - DECISO DA CMARA Cmara de Educao Superior aprova por unanimidade o voto do Relator. Sala das Sesses, em 17 de dezembro de 2003. Conselheiro frem de Aguiar Maranho Presidente Conselheiro Edson de Oliveira Nunes Vice-Presidente

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