Rebeca Irene Fuertes Shanahan

AUDIENCIAS PBLICAS: PARTICIPACIN EN DESARROLLO

Sumario: I. Introduccin. II. Entes Reguladores. Descripcin. Funciones. III. Audiencias pblicas. Surgimiento. Proceso. Finalidad. IV. Participacin del usuario en las Audiencias pblicas. Puro formalismo? Nivel de la influencia de estos ante una decisin. V. Cumple la Audiencia Pblica con sus fines de proteger los derechos de los usuarios y asegurar la transparencia de las decisiones que se tomen en materia de servicios pblicos? Comparacin con otros procesos de participacin ciudadana. VI. Medidas que tienen los usuarios ante aumentos indiscriminados del precio del servicio. Jurisprudencia. VII. Conclusin. I. INTRODUCCIN En la Argentina ha sucedido de todo, desde privatizaciones a re estatizaciones, de tarifas reguladas por price cap1, por benchmarking2 e inclusive hemos tenido tarifas, en clara ilegalidad, indexadas y adems dolarizadas. Aquellos que descrean mis palabras tan solo deben leer lo sucedido en la poca de las renegociaciones de los contratos entre la Administracin Pblica y las empresas privatizadas prestadoras de servicios para, sin exagerar, descubrir la oscuridad en que se llevaron a cabo sus contratos iniciales y la presin de los lobbies para que se mantenga as. Mi intencin no es desarrollar las renegociaciones, ya que existe sinfn de bibliografa sobre el tema, sino, desarrollar aquel procedimiento llamado audiencia pblica que trata de introducir al usuario en la toma de decisiones, permitindole a ste un espacio en donde puede defender sus intereses y recibir informacin de primera mano.

1 La regulacin por price cap consiste en fijar un lmite mximo a la variacin del precio medio de los servicios que ofrece una empresa. La forma exacta en la que se deben actualizar los precios se anuncia al inicio del perodo regulatorio, y restan inamovibles hasta que ste termine.

2 La regulacin por benchmarking consiste en fijar las tarifas de cada empresa de

acuerdo con los costos observados en las empresas del mismo sector ya sea de acuerdo a los costos promedios de la industria o respecto del subconjunto de las empresas que operan con los mismos costos.

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II. ENTES REGULADORES. DESCRIPCIN. FUNCIONES. Estas entidades autrquicas fueron creadas, en su mayora, a travs de leyes, como por ejemplo el Ente Nacional Regulador de Gas (ley 20.076), el Ente Nacional Regulador de la Electricidad (ley 24.065); y como excepcin, la Comisin Nacional de Comunicaciones, creada por el decreto 1185/1990, en la dcada del 90, a partir del proceso de privatizacin de los servicios pblicos. Tienen dentro de sus funciones la defensa de los usuarios, asegurar la competitividad en el mercado, controlar y reglamentar la prestacin de los servicios, con especial atencin a los estndares mnimos de aptitud y control de calidad de cada uno de ellos, promover tarifas justas y razonables, entre otras. Para cumplir con sus funciones, pueden dictar reglamentos, pero slo mientras se ubiquen dentro del encuadre del art. 76 de la CN, ya que si no se tratara de delegaciones legislativas inconstitucionales. Los entes pueden ser auditados por: la Comisin Bicameral de Seguimiento de la Reforma del Estado y las Privatizaciones, la Auditora General de la Nacin, y por el Defensor del Pueblo de la Nacin. Con respecto al directorio de los mismos, est compuesto por personas capacitadas tcnicamente y profesionalmente para su funcin, inclusive, como en el caso del ENRE se realizan concursos abiertos para llenar los puestos en busca de una mayor formacin. Una de las caractersticas de los puestos es la permanencia, esto es as para que se pueda asegurar la imparcialidad con respecto al poder poltico que est en el Poder Ejecutivo. Estos directorios no incluyen a los usuarios, si bien algunos entes (como por ej. ERAS, ENARGAS, ENRE) los incorporan a travs de comisiones o sindicatura de usuarios integradas por representantes de asociaciones de consumidores. Los entes constituyen organismos dentro de cuyas funciones se encuentra la defensa de los derechos de los usuarios, a travs de su objetivo primordial que es la proteccin y fortalecimiento del inters pblico, dentro del cual se encuentran incluidos los derechos de los usuarios, y el ejercicio de la tutela de los mismos, es decir, la permanente observancia de la ley y los reglamentos por parte de los prestadores privados.3, sin embargo, no se debe confundir a
3 CINCUNEGUI, Juan Bautista: Los derechos de los usuarios de los servicios pblicos. Revista Argentina del Rgimen de la Administracin pblica, octubre

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estos, con las asociaciones de defensa de los usuarios, las cuales, tienen la funcin de defender, informar y educar al consumidor. Aunque los entes reguladores tienen como fin mejorar la calidad de vida de las personas y la proteccin de sus derechos como usuarios; son las asociaciones, quienes en base al art. 42 de la CN, pueden en defensa ya sea de derechos individuales como de incidencia colectiva, iniciar acciones de clase ante el avasallamiento de los derechos de los consumidores de servicios pblicos (teniendo en cuenta las limitaciones del art. 22 de la CN). Los entes tienen competencia administrativa en toda controversia que se suscite con relacin al servicio en virtud de la aplicacin del rgimen regulatorio y del funcionamiento y condiciones de los servicios El aspecto jurdico quizs ms interesante est dado por la facultad que se asigna a los entes o comisiones reguladoras, de llamar a una audiencia pblica cuando, como consecuencia de procedimientos iniciados de oficio o por denuncia, se considerase que cualquier acto de un prestador infringe las garantas constitucionales, lo establecido en el marco regulatorio, decretos, reglamentos, reglamentaciones dictadas por los propios entes o los trminos de las licencias.4 Los entes reguladores como en el caso del ENRE, ENARGAS y CNC sostienen la obligatoriedad del procedimiento de audiencia pblica, haciendo que su omisin declare nula la decisin tomada. Existen otros entes los cuales se encuentran facultados a realizarlas no siendo en esos casos obligatorios, si bien dada la actual jurisprudencia, se trata la posibilidad de que se realice este procedimiento en la mayor cantidad de casos posibles, ya que le otorga transparencia al proceso.

III. AUDIENCIAS PBLICAS. SURGIMIENTO. PROCESO. FINALIDAD.

1994, n 193. 4 Neira, Csar Carlos, Entes reguladores de servicios. La defensa del usuario, Cap. I, Ad Hoc 1997 1 ed.

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Surgidas en el derecho anglosajn, la audiencia pblica cumple con la garanta del debido proceso al ser realizada antes de un aumento de tarifa, una prrroga en el contrato, o una renegociacin del mismo que afecte a los usuarios del servicio, dndoles a estos un espacio para ser escuchados y defender sus derechos; haciendo que la decisin final sea fruto de un debate pblico. Como ha sostenido la justicia Ha de tenerse en cuenta que en el art. 42 de la Constitucin vigente se otorga a los usuarios de los servicios pblicos una serie de derechos que resultan operativos y cuya concrecin aparecera razonablemente canalizada a travs del referido instrumento, esto es, de la audiencia pblica.5 Los principios de la audiencia pblica son el debido proceso, publicidad, oralidad, informalismo, contradiccin, participacin, instruccin e impulsin de oficio y economa procesal; a veces se agrega la gratuidad.6 Este proceso tiene como finalidad que la decisin tomada sea lo ms transparente posible, en el cual el organismo pblico que promueve el proyecto debe informar sobre aquel en detalle para que la discusin sea eficaz, no obstante, es de conocimiento comn que los Estados son reacios a implementarlo. Se considera tambin que cumple la funcin de garanta del debido proceso, ya que ante la toma de una decisin por parte de la autoridad pblica que imponga una resolucin, se escuche a quienes puedan llegar a ser afectados por la misma. Las audiencias pblicas tienen como partes al ente regulador, los usuarios, las empresas privatizadas prestadoras del servicio y en ocasiones al Defensor del usuario. Se considera que pueden participar todas aquellas personas que tengan un derecho subjetivo o un inters legtimo, se ha incluso aceptado a aquellas que tienen un inters difuso y a los titulares de derechos de incidencia colectiva. A nivel nacional la audiencia pblica se encuentra regulada por el decreto 1.172/03. Previo al comienzo de la audiencia pblica se realiza una pre-audiencia, que tiene por objetivo ordenar el procedimiento, determinar quienes van a participar, fijar los tiempos, etc. de manera que la audiencia tenga un programa
5 Sala IV, Youssefian, LL, 1997-F, 270, punto V, prrafo tercero. 6 GORDILLO, AGUSTN, Tratado de derecho administrativo, t. 2, La defensa del usuario y del administrado, Buenos Aires, FDA, 2009, 9 ed., cap. XI, 2.1., p.XI-11.

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a seguir. La audiencia pblica se puede desarrollar de diferentes formas, ya sea mediante el desarrollo simultneo de las posiciones, intercalando de esta forma las pruebas (que no deben estar regladas de forma alguna) dadas por los usuarios, las preguntas a los mismos hechas por el rgano dirigente de la audiencia y las rplicas a lo dicho por los usuarios; , que luego de que los usuarios agoten su actividad probatoria sea el tiempo de que el rgano dirigente sostenga su postura. Los usuarios en este procedimiento son sujetos activos, ya que son quienes participarn en el debate y la discusin tendiente a dar a conocer las objeciones que ellos puedan llegar a tener sobre el proyecto en cuestin. Como mencionamos antes, la forma del procedimiento es oral (en algunas preaudiencias, puede llegar a ocurrir que la forma de presentar prueba sea escrita) e informal, permitiendo de esta forma un debate abierto en el que no se afecten la franqueza de las ponencias. Con respecto a la gratuidad, sta no es total, ya que si bien, los usuarios no abonan las costas, s abonan los gastos para poder asistir. Con respecto a la publicidad, su funcin es aquella de informar sobre el avance del proceso a quienes no asistieron o bien fiscalizar el mismo, se puede dar que los costos recaigan en una de las partes como se da en el caso de la CABA en el que recae sobre quien impulsa el proyecto7 La omisin de la audiencia pblica provoca la nulidad absoluta de la decisin tomada de acuerdo con el art. 14 del decreto-ley 19.549/72. Y como se haba sostenido en el caso Youssefian, la omisin de la audiencia era causal suficiente para otorgar una medida cautelar, la sola omisin de dar participacin al usuario, en la forma indicada, configura el perjuicio que, en las condiciones enunciadas, satisface adecuadamente el requisito de actualidad y certidumbre de un dao que no podra subsanarse con el dictado de una sentencia que hiciera lugar a la pretensin del actor.8 AUDIENCIAS EN LA CSJN.

7 Ley 6, art. 53. 8 Sala IV, Youssefian, LL, 1997-F, 270

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Con el fin de demostrar la finalidad del aumento de la participacin ciudadana, me pareci interesante resaltar la inclusin de este procedimiento en la justicia. Segn la acordada 30/07, la Corte Suprema de Justicia ha establecido el rgimen de audiencias pblicas para las causas que tramitan ante ella, ya que se ha sostenido que el proceso por audiencias garantiza la satisfaccin de los principios de inmediacin, concentracin, celeridad, economa, buena fe, publicidad, flexibilidad y libre conviccin judicial9, con el fin de elevar su calidad institucional y de "profundizar el estado constitucional de derecho vigente en la Repblica. De acuerdo con esta acordada, la finalidad de las audiencias que se convocadas puede llegar a responder a distinta naturaleza, estableciendo tres situaciones en su art. 2; que los jueces del Alto Tribunal obtengan mejor conocimiento de la causa ("escuchar e interrogar a las partes sobre aspectos del caso") (es decir, se informe. art. 2. inc. I), concilien a las partes ("instar a las partes en la bsqueda de soluciones no adversariales") (art. 2. inc. II), u optimicen la tramitacin de aqulla ("tomar las medidas que permitan encauzar el procedimiento a fin de mejorar la tramitacin de la causa") (llamada ordenatoria. art. 2. inc. III). Una de las ms relevantes audiencias pblicas fue en el caso de la privatizacin de los servicios aeroportuarios10, la cual pudo ser presenciada por el pblico, y donde participaron activamente los letrados de ambas partes, con la presentacin directa del Jefe de Gabinete; y sustanciada por los actores y el Defensor del Pueblo de la Nacin11. Al comparar el modelo argentino de audiencias pblicas en el proceso con los oral arguments de la Corte Suprema norteamericana, o con las audiencias
9 Masciotra, Mario. La audiencia preliminar, LL 2004-B, 1079. 10 R. 420. XXXIII. PVA. "Rodrguez, J. - Jefe de Gabinete de Ministros de la Nacin s/plantea cuestin de competencia e interponen apelacin extraordinaria directa en autos: Nieva, A. y otros c. P.E.N. - Dto. 842/97 (medida cautelar)", con fallo publicado en Fallos: 320:2851 (1997); en el respectivo fallo no se hizo mencin de la audiencia pblica celebrada. 11 Ver "La Alianza no logr convencer al alto tribunal. Aeropuertos: la Corte respaldar al Gobierno", nota de Adrin VENTURA, en La Nacin, jueves 11/12/97.

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pblicas del Supremo Tribunal Federal de Brasil, se revela que lo que nos diferencia de aquellos es el carcter de excepcionalidad del procedimiento, el cual se permite con el voto de tres de los jueces de la CSJN.

IV. PARTICIPACIN DEL USUARIO EN LAS AUDIENCIAS PBLICAS. PURO FORMALISMO? NIVEL DE LA INFLUENCIA DE ESTOS ANTE UNA DECISIN. Si bien en el punto anterior mencion que los usuarios son sujetos activos, quienes en el proceso de la audiencia pblica presentan pruebas y defienden sus alegatos frente al organismo que propone el proyecto, y se trata de un debate plural, oral e informal; en lo que me gustara hacer nfasis es en qu grado estas pruebas y opiniones son al final consideradas para la toma de la decisin, teniendo en cuenta que la norma reglamentaria del proceso sostiene que las opiniones y propuestas vertidas no son vinculantes12. En la etapa de renegociacin de los contratos en el perodo 2002/03 los usuarios fueron bsicamente ignorados al momento de la toma de decisiones, ya que no solo no se realizaron audiencias pblicas, sino que en los casos en donde estaba expreso se busc la forma de no realizarlas queriendo utilizar a la consulta pblica como medio supletorio. Ante aquello uno podra sostener que estamos mejor que antes, ya que las audiencias, al menos, se llevan a cabo y desde el punto de vista formal los usuarios son escuchados, y existe la pena de nulidad en el caso en que an presentadas las pruebas por parte de los usuarios, no son tomadas en cuenta, y la desestimacin de las opiniones no son fundamentadas13. Pero este ltimo caso solo se cumplira en donde es muy obvia la contradiccin, a considerar, se presentaron anlisis de impactos ambientales negativos sobre la construccin de una obra pblica y sta se realiz igual sin importar lo demostrado. El tema es en aquellos en donde no es tan obvio, como en el caso de aumentos de tarifas, en donde se encuentran
12 Decreto 1.172/03, art. 6. 13 La autoridad se encuentra obligada a explicitar las razones por las que desestima o admite los argumentos brindados por los participantes de la audiencia, ver CCAyT CABA, sala II, "in re" "Comercio de Maderas S.A. y Denali S.A.", de fecha 08-XI-2001 (LA LEY, 2002-A, 984).

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enfrentados los derechos patrimoniales de los usuarios con los de las empresas, y en donde unos y otros sostienen por la negativa o por la positiva la necesidad del aumento. En ese caso, pensar que la audiencia pblica es capaz de superar la presin de los lobbies empresariales, es irreal. Otra dificultad a mencionar, es la desinformacin de los usuarios, a lo que se puede inferir que no hay audiencia sin convocatoria y no hay efectiva convocatoria si la informacin que se expresa a travs de ella es insuficiente y, mucho menos, si es confusa o indescifrable.14 Sobre lo que podemos argumentar que para que se d un debate en la audiencia pblica, esta debe haber sido publicitada, permitindole al usuario que se interiorice sobre los temas a discutir y tenga la oportunidad de preparar sus alegatos.

V. CUMPLE LA AUDIENCIA PBLICA CON SUS FINES DE PROTEGER LOS DERECHOS DE LOS USUARIOS Y ASEGURAR LA TRANSPARECIA DE LAS DECISIONES QUE SE TOMEN EN MATERIA DE SERVICIOS PBLICOS? COMPARACIN CON CONSULTA PBLICA E INFORMACIN PBLICA. CONSULTA PBLICA. El proceso de consulta pblica tiene como objetivo adecuar las propuestas de normas, modificaciones en el reglamento, tarifas, obras a realizar, etc. desarrolladas por los entes, o las empresas privatizadas, a las necesidades de los sectores de la sociedad directamente interesados, as como obtener sugerencias de personas y organizaciones de defensa al consumidor, con el fin de que se tengan en cuenta a las partes. El proceso de consulta proporciona a los diversos sectores de la sociedad la oportunidad de manifestarse sobre las propuestas de forma previa a su aprobacin. El proceso deber divulgar pblicamente los proyectos de forma tal que las personas interesadas puedan conocer sobre el tema, aquellas debern enviar sus comentarios y sugerencias a donde se indique en el llamado a consulta pblica, ya sea al ente regulador o a la empresa misma, la cual, en funcin de la naturaleza de los comentarios
14 Aletti, Daniela Toia, Leonardo M. Audiencias pblicas: Slo para entendidos. LA LEY 2007-C, 993

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recibidos y la propuesta presentada decidir aprobar el proyecto con o sin modificaciones. El Ministerio de Economa de acuerdo a la Resolucin N 576/02, reemplaz el proceso de audiencia por la consulta pblica, ya que, como se seala en la norma citada resulta conveniente la adopcin de un mecanismo de consulta pblica, cuya incorporacin constituya una herramienta idnea para favorecer el intercambio de criterios y opiniones entre los distintos sectores involucrados en el proceso de renegociacin15. Ante lo cual Daniel Azpiazu y Martn Schorr sostienen que Nada ms lejano del debate y del intercambio de criterios y opiniones que la simple remisin por parte de los sectores involucrados de opiniones y comentarios (por carta, nota o correo electrnico) que, como tales pasaran a ser simplemente recepcionados por las autoridades designadas a tal efecto, sin posibilidad de entablar un debate real y pblico en torno de los temas en cuestin. Ms an, es indudable que la fragmentacin de las posibles observaciones por parte de los usuarios y consumidores, de las asociaciones que los nuclean y del conjunto de los sectores involucrados constituye la anttesis de un dialogo como el que se supone la convocatoria a audiencias pblicas. En ese marco, asimilar el concepto de consulta al de audiencia pblica aparece como un deliberado intento oficial por minimizar sino menoscabar- la activa participacin de la ciudadana en un tema crucial a sus intereses.16, opinin a la que adhiero. INFORMACIN PBLICA Otro medio semejante a la consulta pblica es el llamado procedimiento de informacin pblica, el cual previo a la emisin de normas de alcance general (respecto de creacin de normas en ejercicio de funciones materialmente legislativas por parte de los entes administrativos), funciona como un medio por el cual se somete a publicidad y discusin el proyecto o sus pautas bsicas,
15 Resolucin ME 0576/2002. Boletn Oficial n 30.024, martes 12 de noviembre de 2002, pp. 10-12. prrafo 13. 16 Azpiazu, Daniel y Schorr, Martn, Crnica de una sumisin anunciada. Las renegociaciones con las empresas privatizadas bajo la administracin Duhalde, pg. 72. Siglo XXI Editores, 2003 1 ed.

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concediendo un plazo a los interesados para presentar sus observaciones por escrito. El principio en el que se basa el proceso denominado de regulacin negociada (negotiated rulemaking) consiste en que aquellos que participen en la creacin de una norma regulatoria, estn incentivados para asegurar su validez, y que la regla que emerja de una negociacin entre todas las partes interesadas, sea mejor que aquella que surge de una serie de situaciones de conflicto adversarial.17 Este procedimiento constituye una garanta que afianza no slo la legalidad sino tambin la oportunidad de la disposicin reglamentaria, pero cae ante la misma crtica que se le hace a la consulta pblica ya que no existe ningn tipo de intercambio de ideas ni opiniones, tan solo se le informa a la sociedad sobre el proyecto de una normativa, permitiendo que sta opine y comente sobre aquella, y dando con ese accionar la pauta de validez y transparencia ante el solo hecho de que la comunidad opin, sin analizar cuanto de las opiniones remitidas al organismo fueron tomadas en cuenta. Aunque tambin resulta difcil establecer cul es el nivel de incidencia de los usuarios ante la decisin tomada luego de una audiencia pblica, al menos, en ese procedimiento los usuarios se encuentran cara a cara con quien emiti la propuesta a considerar, haciendo que deba refutar las pruebas presentadas por los usuarios o al menos justificar ante ellos la necesidad de realizar lo propuesto. VI. MEDIDAS QUE TIENEN LOS USUARIOS ANTE AUMENTOS INDISCRIMINADOS DEL PRECIO DEL SERVICIO. JURISPRUDENCIA. La tarifa es una de las maneras de retribuir el pago de los servicios pblicos de uso facultativo, es el precio que se paga como contraprestacin por su uso, conforme un listado en que se discriminan los distintos tipos de usuarios.18 Las tarifas deben ser justas y razonables y ajustarse a los principios que prev por ejemplo, la ley 24.065 (Energa Elctrica) en su artculo 40. La conjugacin entre costo mnimo y seguridad en el abastecimiento procura la eficiente
17 Ver Lerer, Silvio, "Democracia, participacin y regulacin negociada", LA LEY, 1997-B, 1159 y sus citas 18 DROMI, Roberto, "Derecho Administrativo", ed. Ciudad Argentina, Bs. As. 1996, p. 539/540, MAIRAL, Hctor, "Control judicial de la Administracin", ed. Depalma, Tomo 1, p. 101.

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prestacin del servicio. A su vez existen otros principios sobre las tarifas respecto de los cuales hay consenso en la doctrina: igualdad, certeza, proporcionalidad, irretroactividad, suficiencia y realidad.19 La tarifa del servicio pblico es uno de los aspectos ms complejos de la mecnica de prestacin. La potestad de fijarla ha variado en la historia. La doctrina seala dos grandes modelos: 1) de "tarifa paccionada": que rigi hasta la primera guerra mundial, basado en el carcter contractual de la concesin, circunstancia que obliga al respeto incondicional de lo convenido ("pacta sunt servanda"), por sobre lo reglamentario. 2) de "tarifa reglamentada": el cambio progresivo en la estructura econmica de los pases de las post guerra gener un progresivo abandono de la regla mencionada en el punto anterior, inicindose una etapa de descontractualizacin tarifara y su transferencia a los poderes reguladores del Estado. Este es el sistema imperante hoy.20 En cuanto a los sistemas tarifarios ms utilizados para la aplicacin de las metodologas de clculo de tarifas, podemos sealar los siguientes: Regulacin por: tasa de retorno, por price cap (precios tope o regulacin por incentivos) y por benchmarking.21 Ante el aumento de la tarifa, los usuarios, dependiendo de la forma en que dicho aumento fue realizado, tendrn diferentes alternativas para cuestionar dicha modificacin. Ante un aumento realizado sin previa audiencia pblica se podr presentar: AMPARO
19 Ver CATALANO, Mariana y GONZALEZ RODRIGUES, Lorena. Nuevo cuadro
tarifario de energa elctrica. Participacin de los usuarios, LL, 2010-A, 414. 20 Ampliar en ARIO ORTIZ, Gaspar, "Las tarifas de los servicios pblicos. Poder tarifario, poder de tasacin y control judicial" Instituto Garca Oviedo, Sevilla, 1973. 21 Ver VALOS GOROSTIAGA, Ral F. Servicios Pblicos y Tarifas en Tarifas Pblicas, en homenaje al Dr. Alberto E. Biagosch. Varios Autores Coordinadores A. Gonzalez Arzac y F. A. Biagosch, 2006 1 ed.

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La accin de amparo incorporada por la Constitucin reformada en 1994 en su art. 43, permite lograr una tutela inmediata y til contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por la Constitucin, un tratado o una ley ... para determinar si el accionar de los demandados es manifiestamente ilegtimo o arbitrario y si lesiona los derechos constitucionales que se dicen conculcados, basta, en el caso, con examinar desde el punto de vista constitucional las normas objeto de la litis22. Igualmente, que frente a la ocurrencia de actos que afecten derechos fundamentales corresponde que los jueces reestablezcan inmediatamente el derecho restringido por la va pronta del amparo, sin remitir el examen de la cuestin a los procedimientos ordinarios23 As se ve reflejado en un fallo24 en dnde se hace lugar al amparo peticionado, declarndose la nulidad de una resolucin que implicaba el aumento de la tarifa de la prestacin del servicio de comunicaciones, ante la omisin de la convocatoria a audiencia pblica obstando de esta forma la legalidad del acto, citndose en el fallo la lnea de pensamiento que establece que La realizacin de una audiencia pblica no solo importa una garanta de razonabilidad para el usuario y un instrumento idneo para la defensa de sus derechos, sino asimismo un mecanismo de formacin de consenso de la opinin pblica, una garanta de transparencia de los procedimientos y un elemento de democratizacin del poder.25 Junto con el amparo se podrn presentar: MEDIDAS CAUTELARES stas permitirn, que hasta que se decida sobre la cuestin de fondo, no se

22 Fallos: 322-1028 (La Ley, 1999-E, 276). 23 Fallos: 252-64 (La Ley, 109-873); 262-475. 24 CAUSA 40032/99 - DEFENSORA DEL PUEBLO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES C/SECRETARA DE COMUNICACIONES- RESOL. 2926/99 S/AMPARO LEY 16986 CNFed. CA SALA V -30/08/2000. elDial.com AA5A6 25 Sala IV, Youssefian, LL, 1997-F, 270

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vean daados los intereses privados26. Las medidas cautelares para su despacho favorable, debern cumplir con los recaudos legales generalmente exigidos: la verosimilitud del derecho, el peligro en la demora y la contracautela. En aquellos casos en donde el aumento no fue implementado se podr interponer una cautelar de no innovar, impidiendo que la medida que implica el aumento produzca efectos, en cambio, si estos aumentos ya estn vigentes, se podr presentar una cautelar innovativa. El primer caso se implement en un fallo27 en el cual se solicita una medida cautelar para que, hasta tanto recaiga resolucin sobre el fondo de la cuestin, la demandada se abstenga de decidir cualquier aumento tarifario o reduccin de las obligaciones concernientes a las empresas incluidas en la resolucin atacada. Otro ejemplo de la cautelar de no innovar se puede encontrar en el fallo Youssefian, en donde se consider procedente tal medida contra la Secretara de Comunicaciones, que orden que se abstenga de dictar acto alguno con respecto del pedido de extensin de la exclusividad del servicio efectuado por los prestadores hasta tanto se dicte resolucin en el juicio de amparo. Con respecto a la cautelar innovativa, se pude citar un fallo28 en el que se solicita dicha cautelar, para que se ordene la inmediata suspensin de los efectos de la citada Resolucin y, por tanto, que contine vigente el cuadro tarifario existente con anterioridad a su dictado, hasta tanto recaiga sentencia en esto obrados ya que de lo contrario implicara que los usuarios continuasen pagando una tarifa, que en caso de recaer sentencia favorable a la pretensin deducida en el fallo, sera ilegtima.
26 Ver CHINCHILLA MARIN, Carmen La tutela cautelar en la nueva justicia
administrativa, pg. 29, ed. Civitas SA, Madrid, Espaa. 27 Unin de Usuarios y Consumidores y otros c. EN -Ministerio de Economa e Infraestructura- Resol. 20/02 s/amparo Juzgado en lo Contencioso Administrativo Federal N3 24/09/2002. elDial.com AA1244

28 Defensor del Pueblo de la Nacin c. PEN -Ministerio de Economa Resol. 1006/00

Ministerio de Infraestructura y Vivienda resol. 17/00 s/amparo ley 16986- Juzgado Contencioso Administrativo N6 6/12/2000. elDial.com AA6A5

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VII. CONCLUSIN. Para concluir con el presente trabajo, me gustara exponer algunas opiniones personales sobre el tema. Con respecto a la audiencia pblica en s, considero que la finalidad para la que fue creada es muy loable, ya que es necesario un proceso que permita a los usuarios su participacin en las decisiones, puesto que es un derecho que ellos tienen de raigambre constitucional, establecido por no solo el artculo 42 sino tambin en el artculo 18 de nuestra Constitucin Nacional ya que se puede pensar a la audiencia como una forma de garantizar el debido proceso, que les permite expresarse sobre las decisiones que las empresas tomarn y por las cuales se vern afectados; pero que no cumple con ella en su totalidad. La participacin de los usuarios, como mencion antes, es limitada, ya que si bien intervienen en la audiencia pblica, las opiniones o presentaciones de stos no son vinculantes, detalle que creo es esencial, ya que de serlo importara que su calidad de parte en la decisin se viera reforzada o ciertamente considerada. La audiencia pblica significa un avance en la participacin de los usuarios, y su implementacin tanto en el mbito de los servicios pblicos como en el mbito judicial es relativamente nueva, es por ello que considero que todava se encuentra en desarrollo, y a medida que sea ms frecuente su uso, se podr observar que grado de efectividad tiene en sus respectivos mbitos, y de acuerdo a los resultados, deberemos plantearnos si es suficiente o si el modelo necesita reajustes. Con respecto a la participacin de los usuarios en el sistema de los servicios pblicos, creo que su posicin se est reivindicando, gracias al esfuerzo de las asociaciones de defensa de los mismos, ya que la visin que se tiene de ellos est cambiando, no se lo ve al usuario ya slo como el ltimo eslabn de la cadena de la prestacin del servicio, a quien slo se le debe prestar el mismo, sino que, se lo est empezando a considerar como alguien que puede exigir las condiciones de la prestacin, para que esta sea la mejor posible, y que al tener medidas a su alcance, puede hacer valer sus derechos y no estar desprotegido como estuvo aos atrs.

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Por lo que puedo concluir, que en comparacin con aos anteriores la participacin de los usuarios se ha visto reforzada gracias a las audiencias pblicas y otros procesos ya mencionados, pero a la vez, considero que la participacin no ha alcanzado su punto mximo, es decir, no nos tenemos que conformar con la audiencia pblica, sino seguir buscando la forma en que la finalidad de la misma sea totalmente alcanzada, ya sea por medio de ese mismo procedimiento modificado o por la creacin de uno nuevo.

Bibliografa consultada: Cassagne, Juan Carlos, Derecho Administrativo Tomo I, Lexis Nexis (Abeledo Perrot), 2006, 8 ed., Captulo VI. Dromi, Roberto, Derecho Administrativo, Ciudad Argentina, 1998, 7 ed. Captulo XIV Gordillo, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo: Tomo I Parte General, F.D.A, 2009, 10 ed. Captulo XV (Los Entes reguladores). Tomo II La defensa del usuario y del administrado, F.D.A., 2009 9 ed. Captulo VI (Servicios Pblicos) y Captulo XI (El procedimiento de Audiencia Pblica) Sarmiento Garca, Jos, Concesin de Servicios Pblicos, Ciudad Argentina, 1999 2 ed. Tarifas Pblicas, en homenaje al Dr. Alberto E. Biagosch. Varios Autores Coordinadores A. Gonzalez Arzac y F. A. Biagosch, 2006 1 ed. Azpiazu, Daniel y Schorr, Martn, Crnica de una sumisin anunciada. Las renegociaciones con las empresas privatizadas bajo la

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administracin Duhalde, Siglo XXI Editores, 2003 1 ed. Varela, Eduardo J., Problemas y soluciones para el usuario ante probables aumentos de tarifas de las concesionarias de servicios particularmente de las licenciatarias telefnicas. Catalano, Mariana y Gonzalez Rodrigues, Lorena, Nuevo cuadro tarifario de energa elctrica. Participacin de los usuarios, LL, 2010-A, 414. Neira, Csar Carlos, Entes reguladores de servicios. La defensa del usuario, Ad Hoc 1997 1 ed.

Legislacin. Ley 15336 Ley 24065 Ley 24076 Decreto 1172/03

Jurisprudencia

Sentencia de Sala IV, 23/VI/1998 (caso Youssefian, Martn C/ Estado Nacional - Secretara de Comunicaciones s/ Amparo Ley 16.986 Causa: 22.776/97), LL, 1997-F, 270 CAUSA 40032/99 - DEFENSORA DEL PUEBLO DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES C/SECRETARA DE COMUNICACIONES- RESOL. 2926/99 S/AMPARO LEY 16986 CNFed. CA SALA V -30/08/2000. elDial.com AA5A6 Unin de Usuarios y Consumidores y otros c. EN -Ministerio de Economa e Infraestructura- Resol. 20/02 s/amparo Juzgado en lo Contencioso Administrativo Federal N3 24/09/2002. elDial.com AA1244 Defensor del Pueblo de la Nacin c. PEN -Ministerio de Economa Resol. 1006/00 Ministerio de Infraestructura y Vivienda resol. 17/00 s/amparo ley 16986- Juzgado Contencioso Administrativo N6 6/12/2000. elDial.com AA6A5

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