Analyse de la proposition de directive relative certaines utilisations autorises des oeuvres orphelines par Axel Beelen 17/09/2011

Introduction On appelle uvre orpheline une uvre dont on a pas pu, aprs des recherches srieuses et diligentes, identi et localis lauteur. Puisque lauteur est non localis et puisque personne ne peut utiliser une uvre sans lautorisation pralable de son auteur, luvre est donc inexploitable. Ces uvres dites orphelines se retrouvent beaucoup dans les archives des bibliothques ou autres. Le fait de ne pas retrouver leurs auteurs, on le voit, bloque par ricochet lutilisation (commerciale ou non-commerciale) des archives. Cette situation cre une sorte dinjustice et de trou dans la connaissance car on ne peut numriser ces millions duvres puisque les auteurs nont pas pu tre localiss et identis. La (toujours possible) solution est, pour linstant, en train dtre discute au Conseil de la Proprit Intellectuelle o nous analysons la proposition de directive europenne relative certaines utilisations autorises des uvres orphelines. Cette proposition de directive a t publie par la Commission europenne le 24 mai 2011.

Champ dapplication Le (projet de) texte europen propose de permettre lutilisation des uvres orphelines dans certains cas et sous certaines conditions. Passons en revue le fonctionnement mis en place par ce texte. Tout le monde ou toutes les organisations ne pourront pas tirer avantage de la directive. En effet, ce sont uniquement les institutions que jappellerais publiques (art. 1.1 de la proposition de directive). Il sagit plus prcisment des: bibliothques; tablissements denseignement; muses accessibles au public; archives; institutions dpositaires du patrimoine cinmatographique; organismes de radiodiffusion de service public.

Ces institutions (ou dautres organisations-considrant 12) devront effectuer des recherches diligentes par rapport aux oeuvres quelles voudront numriser et mettre en ligne.

Ce ne sont pas toutes les oeuvres qui sont concernes par cette proposition de directive (art. 1.2 de la proposition de directive). Ne pourront en effet tre numrises et mis en ligne par les institutions publiques (et ce sans lautorisation de lauteur rappelons-le) que les oeuvres que ces institutions publiques dtiennent et qui ont t publies sous forme de : livres; revues; journaux; magazines; autres crits et qui donc font partie des collections de ces bibliothques, tablissements denseignement, muses ou archives accessibles au public. Pourront aussi bncier des avantages de la directive: les oeuvres cinmatographiques ou audiovisuelles faisant partie des collections dinstitutions dpositaires du patrimoine cinmatographique (il sagit des organismes chargs par les tats membres de collecter, de cataloguer, de prserver et de restaurer les lms qui font partie de leur patrimoine culturel-considrant 17); les oeuvres cinmatographiques, sonores ou audiovisuelles produites par des organismes de radiodiffusion de service public avant le 31 dcembre 2002 et gurant dans leurs archives (en ce compris les oeuvres commandes par ces organisations en vue de leur exploitation exclusive-considrant 9).

De plus, il devra obligatoirement sagir doeuvres qui taient protges par la lgislation des Etats membre en matire de droit dauteur la date de la transposition de la directive en question (art. 9).

Les recherches diligentes Pour pouvoir numriser et mettre en ligne une oeuvre en particulier qui se retrouve dans leurs archives, les institutions publiques devront effectuer des recherches diligentes et raisonnables. En pratique, elles devront parcourir un ensemble de banques de donnes, de bases de donnes doeuvres an de voir sil nest pas possible de retrouver lauteur de loeuvre en question (la recherche, on le voit peut tre fastidieuse puisquelle devra seffectuer oeuvre par oeuvre). Les banques de donnes que ces institutions devront parcourir et fouiller sont reprises en Annexe de la proposition de directive. Toutefois, les Etats membres pourront rajouter dautres banques de donnes et ceci en concertation avec les titulaires de droits et les utilisateurs. La recherche ne devra tre effectue quune seule fois et ceci dans le pays de premire publication/radiodiffusion de loeuvre. Les rsultats de la recherche devront tre reprises dans une banque de donnes accessible au public (art. 3 de la proposition de directive). Lorsquune institution na pas pu identier ou identier et localiser lauteur dune oeuvre, loeuvre est alors qualie d oeuvre orpheline (art. 2.1 de la proposition de directive). Lorsquune oeuvre a plus dun titulaire de droits et que lun de ces titulaires a t identi et localis, elle nest pas considre comme orpheline (art. 2.2). Autrement dit pour ce dernier point, ds quune oeuvre a plusieurs auteurs (cest le cas pour les oeuvres audiovisuelles) et que linstitution publique narrive pas retrouver TOUS les auteurs de loeuvre, linstitution publique ne pourra pas la numriser et la lettre en ligne puisqualors loeuvre nest pas qualier d oeuvre
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dorpheline (rappelons ici lambiguit du considrant 14 ce sujet: Les oeuvres orphelines peuvent avoir plusieurs auteurs ou inclure dautres oeuvres ou objets protgs. La prsente directive devrait tre sans effet sur les droits des titulaires connus ou identis). De plus, ds quune oeuvre a t qualie doeuvre orpheline dans un Etat membre, les autres Etats membres doivent obligatoirement reconnatre cette oeuvre comme orpheline (art. 4 de la proposition de texte). Il sagit de la conscration du principe de la reconnaissance mutuelle.

Rapparition de layant droit Suite lexploitation non-commerciale ou commerciale des oeuvres effectues par les institutions publiques, il est possible que lauteur se fasse connatre. Dans ce cas, les tats membres doivent veiller ce que ce titulaire de droits ait, et ce tout moment, la possibilit de mettre n son statut de loeuvre qui nest alors plus orpheline puisqu nouveau apparente (art. 5 et considrant 16). Les consquences de cette n de statut doeuvre orpheline par son parent ne sont pas claires: dans le cas o loeuvre auparavant orpheline a t utilise dans des exploitations commerciales, lauteur peut revendiquer tre rmunres (et encore, son droit revendication est limite-nous en parlons plus bas) (art. 7.4); dans le cas o loeuvre avant orpheline a t utilise dans des exploitations noncommerciales, la proposition de texte ne dit rien! Le texte dit juste que lauteur peut mettre n au statut dorphelin mais pas si il peut revendiquer une quelconque rmunration Le considrant 22 disant lui que cest uniquement dans le cas des exploitations commerciales que lauteur a droit tre rmunr, on pourrait en dduire a contrario que dans le cas des exploitations non-commerciales, il nen a pas le droit

Actes permis Lorsque, aprs des recherches diligentes, une oeuvre est qualier d oeuvre orpheline, les institutions bnciaires de la directive (ce que jai toujours appel ici les institutions publiques mais il est pas clair par exemple si les archives prives ne peuvent pas bncier de la directive puisque il ny a pas ladjectif publiques aprs le mot archives dans larticle 1.1) pourront numriser et mettre en ligne les oeuvres nouvellement qualies doeuvres orphelines (art. 6.1). Et, puisque la qualication dorpheline pour une oeuvre doit obligatoirement tre reconnue, accepte sur tout le territoire europen, la mise en ligne pourra tre paneuropenne. Toutefois, ces numrisations et ces mises en ligne (effectues donc sans laccord des auteurs des oeuvres, il sagit donc dune vritable exception aux droits des auteurs des oeuvres-considrant 4 de la proposition de directive) ne seront possibles que si ces numrisations (ces reproductions ralises des ns de numrisation, de mise disposition, dindexation, de catalogage, de prservation ou de restauration-art. 6.1 (b)) et mises en ligne sont ralises, ncessaires dans le cadre de laccomplissement des missions dintrt public des institutions publiques. Ces missions dintrt public incluent, dit la proposition de directive, la prservation et la restauration des oeuvres de leur collection et la fourniture dun accs ces oeuvres des ns culturelles et ducatives (art. 6.2). An daccomplir adquatement ces missions dintrt public, les institutions publiques pourront conclure des contrats (art. 6.3). Ces partenariats commerciaux, signs en vue de permettre les
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utilisations autorises par la prsente directive, doivent avoir pour but la numrisation et la mise disposition doeuvres orphelines et devraient pouvoir inclure une contribution nancire de ces partenaires (considrant 18). Les institutions publiques devront tenir diffrentes sortes de registres, de banques de donnes: an de permettre aux autres tats membres de vrier sil a t tabli quune oeuvre tait orpheline (considrant 15), un registre reprenant les recherches diligentes quelles ont effectues et un autre (pour viter quune oeuvre ne fasse plusieurs fois lobjet dune numrisation coteuse-considrant 13) des utilisations des oeuvres orphelines (art. 6.4). Ces registres devraient tre interconnects au niveau europen et consultable partir dun seul point daccs (considrant 13).

Utilisations commerciales La proposition de directive permet aussi aux institutions publiques dutiliser les oeuvres dites orphelines dans dautres cas que ceux purement ncessaires laccomplissement de leurs missions dintrt public (art. 7). Il sagit ici de permettre des utilisations commerciales des oeuvres orphelines (considrant 21: Dans ce cas, les droits et intrts lgitimes des titulaires de droits devraient tre protgs. Pourquoi uniquement dans ce cas?). Toutefois, ces autres utilisations ne seront permises que si et seulement si: les institutions publiques tiennent un registre des recherches diligentes quelles ont ralises par rapport ces oeuvres (comme dans le cas des utilisations non-commerciales de lart. 6); elles tiennent un registre des utilisations qui sont faites des oeuvres orphelines (galement comme quand cela doit tre le cas pour les utilisations non-commerciales) de lart. 6); le nom du titulaire de droits sur loeuvre orpheline soit indiqu lors de toute utilisation de loeuvre dans le cas o ce titulaire de droits a t identif, mais pas localis; dans le cas o les titulaires entendent mettre n au statut doeuvre orpheline dune oeuvre, ils devront tre rmunrs pour les diverses utilisations de leurs oeuvres qui ont t faites par les institutions publiques. Toutefois, les titulaires ne pourront puissent exiger cette rmunration que dans un dlai, x par les tats membres, dlai qui ne pourra pas tre infrieur cinq ans compter de la date de lacte faisant natre le droit la rmunration.

Ce sera aux Etats membres de dcider des modalits dautorisation de ces utilisations commerciales ainsi que de lutilisation des recettes dans le cas o lauteur de loeuvre orpheline ne sest pas fait connatre dans le dlai de 5 ans. Ce pourrait tre pour le nancement de sources dinformation qui, grce des procds automatiss et peu coteux, faciliteront la recherche diligente des titulaires de droits pour les types doeuvres relevant ou susceptibles de relever de la prsente directive (considrant 22). Comme on le voit et la lu, ce sujet est extrmement technique. Il risque aussi dvoluer trs prochainement car, comme tous les textes europens, celui-ci va maintenant tre analys par le Parlement europen et le Conseil. Nous vous tiendrons au courant des volutions.