Observaciones de la Mesa Nacional de Vctimas al Proyecto de Ley de Vctimas Observaciones al Proyecto de Ley Por la cual se dictan medidas de atencin

y reparacin integral a las vctimas de violaciones a los derechos humanos e infracciones al derecho internacional humanitario (Aportes al debate de la Mesa Nacional de Vctimas) Presentacin
El Proyecto de Ley Por la cual se dictan medidas de atencin y reparacin integral a las vctimas de violaciones a los derechos humanos e infracciones al derecho internacional humanitario (Proyecto de Ley de Victimas), radicado por el Presidente Santos el lunes 27 de septiembre, de alguna manera reconoce la larga lucha de las vctimas y las organizaciones que las acompaan, en pro del reconocimiento legal de sus derechos, luego de la etapa de negacin del principio de obligacin jurdica con las vctimas que caracteriz al gobierno anterior. Al respecto es menester recordar las restricciones expresadas en la Ley de Justicia y Paz y en el Decreto de Reparacin por Va Administrativa, el hundimiento del proyecto de ley (junio de 2009) y la objecin presidencial al proyecto de ley de homenaje a las vctimas de desaparicin forzada

[1].

No obstante, el nuevo Proyecto de Ley de Victimas no satisface las expectativas de las victimas debido a contradicciones y carencias frente a los instrumentos internacionales y a la jurisprudencia constitucional en la materia, los cuales son considerados en la exposicin de motivos pero negados o desconocidos en el cuerpo normativo. El propio evento presidencial de presentacin del Proyecto Ley evidencia contradicciones ya que no fue consultado con antelacin ellas.

[2] y aunque reuni a un diverso conjunto de victimas, restringi la intervencin a determinados sectores de

Marco de Referencia
El Derecho Internacional de los Derechos Humanos (DIH) y particularmente los instrumentos y principios referidos a los derechos de las victimas as como la jurisprudencia interna e interamericana concordante, son los referentes para el anlisis de este proyecto de ley. Adems, luego del proceso regional de deliberacin en torno al proyecto de ley de vctimas debatido en el 2009, la Mesa Nacional de Victimas adopt como referente las observaciones de ms de cuatro mil vctimas

[3], a partir de las cuales asumi como MINIMOS aspectos fundamentales en el

reconocimiento de los derechos de las vctimas: i) La inclusin de todas las vctimas de los grupos armados al margen de la ley y de los agentes de Estado, vctimas individuales y colectivas. ii) El reconocimiento de la responsabilidad del Estado en el respeto, proteccin y garanta de los Derechos Humanos y del cumplimiento del DIH; iii) La exclusin del proyecto de ley, del decreto 1290 como parmetro para las indemnizaciones judiciales y administrativas. iv) La Diferenciacin de las medidas de ayuda humanitaria, asistencia social y medidas de reparacin. v) El reconocimiento de las medidas de restitucin de tierras, patrimonio y vivienda. vi) El enfoque diferencial en la medidas para la prevencin, proteccin y la atencin de las vctimas, y en la particin para la participacin de stas en los procedimientos administrativos y judiciales, que tengan en cuenta edad, sexo, gnero, orientacin sexual, discapacidad y etnia. vii) El principio de buena fe a favor de las vctimas. viii) Las disposiciones sobre el respeto de las vctimas en los procesos judiciales. ix) Las disposiciones sobre la valoracin de las pruebas de las vctimas sobre todo violencia sexual, que en su gran mayora son mujeres. x) consulta previa a pueblos indgenas y comunidades afrodescendientes, y consulta general a las vctimas. xi) restitucin como medida de reparacin preferente y transformadora. xii) Las garantas al derecho a la verdad histrica y judicial. xiii) La inescindibilidad de los derechos a la verdad, justicia, reparacin integral y garantas de no repeticin.

Observaciones Preliminares
Entre las observaciones preliminares:

i) El proyecto de ley no impone como principio rector la dignidad humana (art.1), en lo concerniente a los derechos de las vctimas de graves violaciones de derechos humanos, siendo necesario su materializacin en el reconocimiento de los derechos a la verdad, justicia y reparacin integral de las vctimas. ii) El Proyecto de Ley no reconoce el principio de obligacin jurdica que tiene el Estado de reparar a las vctimas, no obstante mencionar los instrumentos y principios internacionales en la exposicin de motivos del proyecto, as como pronunciamientos de diversos organismos internacionales como la CIDH, la OACNUDH y el CICR. Sobre el particular debe reafirmarse que la reparacin es una obligacin jurdica que deriva de una de las obligaciones internacionales del Estado, el deber de garantizar los derechos humanos, integrado por

cinco obligaciones esenciales: i) investigar; ii) llevar ante la justicia y sancionar a los responsables; iii) proporcionar un recurso efectivo a las vctimas de violaciones de derechos humanos; iv) brindar justa y adecuada reparacin a las vctimas y sus familiares, y, v) establecer la verdad de los hechos. No obstante, debe saludarse que el Proyecto no sustenta la reparacin en el llamado principio de solidaridad y que la obligacin jurdica de reparar puede entenderse a partir de los principios que invoca. iii) El Principio de enfoque diferencial debe ir ms all de su enunciacin (arts. 8 y 26), es preciso una definicin ms amplia, en la que se reconozca las consecuencias diferenciales de las violaciones en las vctimas de proteccin constitucional reforzada, casos en los que el Estado debe tomar medidas especiales de accin afirmativa que propendan por la igualdad material y el goce efectivo de los derechos. iv) Ampliacin del universo de victimas, en tanto las define a partir del dao o menoscabo sufrido, con independencia del victimario. Pero seguidamente contradice este reconocimiento respecto de los actores armados ilegales, quienes en razn de la definicin universal s pueden ser considerados victimas de infracciones al DIH, cuando p. ej., son asesinados fuera de combate o con infracciones a los principios humanitarios o a las reglas de la guerra (limitacin de mtodos y medios de combate, proporcionalidad en el uso de la fuerza, guerra sin cuartel). Debe destacarse tambin que aunque se incluye a las colectividades como vctimas, no se disponen medidas concretas, dejando a la reglamentacin gubernamental o al CONPES, su concrecin. Con el reenvo a lo reglamentario, se corre el riesgo de que tales vctimas sean burladas en sus derechos. A la preocupacin se suma la deficiencia que en materia de reparaciones a los pueblos indgenas y a las comunidades afrodescendientes se menciona en el siguiente apartado. v) La incierta reparacin de pueblos indgenas y comunidades afrodescendientes (art.22), en tanto, en aras del respeto al derecho al consentimiento previo, libre e informado, son aplazados para una ley especial, pero sin disponer de un lmite temporal que evite la dilacin excesiva de su expedicin y sin imponer obligaciones concretas al Congreso y al Ejecutivo en materia de consulta a las comunidades tnicas para garantizar los derechos a la verdad, justicia y reparacin integral. vi) El proyecto se sustenta en un enfoque de justicia transicional, aunque en la exposicin de motivos reconoce que el llamado proceso de desmovilizacin de grupos armados organizados al margen de la ley no implica una transicin propiamente dicha de la guerra a la paz en un periodo de postconflicto.[4] Tal reconocimiento debera conducir al fortalecimiento de las medidas de proteccin y garanta a las vctimas y a la adopcin de mayores mecanismos de control institucional para evitar la repeticin de las violaciones.

vii) Contradicciones frente al derecho de las victimas a ser consultadas y a participar en la toma de decisiones que las afectan. Aunque a la participacin de las vctimas se dedica un captulo (el XIV) y se menciona en varias de las disposiciones normativas (art. 26, 72, entre otros), sta carece del posicionamiento institucional que le dara eficacia y obligatoriedad. As, p.ej, en lo relativo a las medidas de satisfaccin que se delegan al CONPES (art. 72), se anota la participacin de las vctimas, sin embargo no se aclaran las reglas para la participacin y sobre todo, los efectos de su resultado. Tampoco se indica cmo se garantizar el dialogo tcnico con las organizaciones defensoras de lo derechos de las victimas (art. 120, pargrafo). viii) Limita las garantas judiciales de las victimas a simples actos de comunicacin y orientacin y no se establece un sistema especial de defensora pblica para las vctimas.El captulo III referido a los derechos de las victimas dentro del proceso judicial se limita al tema del derecho a la informacin en materia del trmite procesal y de la asistencia que el Estado debe a las vctimas. Olvida el proyecto que las garantas judiciales y la proteccin judicial son derechos de las vctimas y que en los procesos judiciales en que sean parte, los derechos van ms all de lo considerado en los art. 28 39 del Proyecto de Ley. Si el propsito de tales enunciados es reiterar a los funcionarios judiciales sus obligaciones, debi incluirse el catlogo de quejas ms frecuentes en el litigio en defensa de los derechos de las vctimas, entre ellas la falta de aplicacin estricta de los protocolos internacionales para la investigacin de casos de ejecuciones extrajudiciales, tortura y hallazgo e identificacin de personas desparecidas, as como el derecho de las victimas a estar asistidas por profesionales de su confianza, si los tuviere. As mismo no ordena en el artculo 28 referido a Informacin de asesora y apoyo, que la Fiscala General de la Nacin sea la entidad responsable de proteger y garantizar los derechos de las vctimas en los procesos penales. Adems, los servicios de orientacin jurdica y representacin judicial a las vctimas se delega en la ya colapsada Defensora Pblica, dejando a un lado el fortalecimiento institucional que sta requiere, llevando a la revictimizacin, adems no dispone expresamente, de al menos dos medidas: los recursos suficientes y la separacin de la defensa judicial de las vctimas del sistema de defensa de quienes estn siendo procesados. ix) Las garantas de no repeticin dispuestas abordan tmidamente las medidas institucionales dirigidas a evitar la repeticin de los crmenes, debiendo incluirse medidas legales dirigidas a evitar, bajo cualquier pretexto, la conformacin de grupos paramilitares y disponer medidas legales para el control pblico y ciudadano a la Fuerza Pblica y a los organismos de seguridad e inteligencia (no solo enunciarlos como lo hace el art. 78 (m)). x) Las medidas de reparacin siguen supeditadas al tema fiscal, no a los derechos expresados en aspiraciones razonables de las vctimas.

xi) Las medidas en materia de memoria histrica, contenidas en los art. 76 y 77 constituye los archivos privados, es decir los de las organizaciones sociales, de victimas y de defensa de los derechos humanos, en patrimonio documental bibliogrfico. Esta disposicin puede representar un reconocimiento al trabajo pero tambin implica riesgos debido a que la inmensa mayora de los casos no han sido esclarecidos ni sus responsables se hallan efectivamente privados de la libertad. Por lo tanto, se requiere una disposicin que siente las bases para la reglamentacin, considerando, al menos, aspectos como la voluntariedad y la suscripcin de clusulas restrictivas para la exhibicin y difusin de los archivos. xii) Otorga carcter reparador a medidas asistencialistas, (arts. 19, 60 64 y 65), al reconocer como medidas de reparacin las cifras entregadas a las vctimas bajo el concepto de ayuda humanitaria y la prestacin de servicios sociales del Estado. Seala que tienen efectos reparadores: los montos entregados por Accin Social; en materia de crdito, las medidas consagradas en la ley 418 de 1997; y los servicios sociales con los que se atiende de forma prioritaria a las vctimas. Contrario a lo anterior, la jurisprudencia nacional ha sido enftica al sealar que las medidas de ayuda humanitaria no sustituye la obligacin de reparacin, indicando que la ley 418 de 1997 en materia de reparacin no es acorde a los estndares internacionales. Igualmente ha establecido que los servicios sociales son prestados por el Estado de forma permanente a todos los ciudadanos, independiente de su condicin; que la ayuda humanitaria se basa en el principio de solidaridad y es temporal para atender las necesidades inmediatas; y que la reparacin obedece al principio de responsabilidad, previendo que las vctimas regresen al estado anterior al que se encontraban antes de sufrir el hecho victimizante, es decir, debe atender al dao sufrido. xiii) A la temtica de restitucin de tierras, objeto de otro proyecto de ley e integrado proyecto de ley de vctimas (Captulo VII, seccin II), se le ha observado por ejemplo, que no hace referencia a las vctimas como titulares del derecho de restitucin de tierras; que no garantiza las condiciones materiales necesarias para que las personas vctimas de despojo puedan retornar a sus tierras y permanecer en ellas; entre otras observaciones. xiv) La indemnizacin administrativa para las vctimas del desplazamiento obvia el carcter individual de stas vctimas (Captulo VII, seccin III, artculo 68, pargrafo tercero,) al establecer que la indemnizacin se entregar por ncleo familiar y a travs de subsidios para adquisicin de tierras, vivienda de inters social rural y urbano, adjudicacin y titulacin de baldos, implicando que los desplazados a diferencia de las otras vctimas, no tendran la posibilidad de decidir sobre el empleo de las indemnizaciones. Adicionalmente a esto, en el artculo citado, pargrafo primero, se indica la creacin de un Comit Jurdico de Indemnizaciones Administrativas, el cual decidir sobre las solicitudes de indemnizacin realizadas por las vctimas, organismo que administrar todo el sistema de reparaciones.

[1] Hoy, Ley 1408 de 2010, luego que la Honorable Corte Constitucional declarara la exequibilidad del Proyecto de Ley objetado por el
Presidente Uribe Vlez (Sentencia C-238 de 2010, M.P. Mauricio Gonzlez Cuervo).

[2] Recordar que desde el 2 de septiembre la Mesa Nacional de Victimas solicit al Ministro del Interior, una reunin con el fin de propiciar el
proceso deliberativo en torno al mencionado proyecto de ley, y aun no ha sido concedida. 2008.

[3] En la deliberacin del proyecto de ley 044/08 (Cmara) y 157/07 (Senado) en las Audiencias Pblicas regionales llevadas a cabo en el [4] Proyecto de Ley. Exposicin de Motivos. Situacin de los derechos humanos en Colombia, p. 4.