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CENTRO UNIVERSITRIO DE JOO PESSOA UNIP COORDENADOR Prof. OSWALDO TRIGUEIRO DO VALLE DIREITO CIVIL III Prof.

rof. Alexandre Jorge do Amaral Nbrega APOSTILA N 02 CONTRATOS PRINCPIOS NORTEADORES DO DIREITO CONTRATUAL Os princpios representam, antes de qualquer coisa, regras dotadas de um alto grau de abstrao, sedimentadas em nvel hierarquicamente superior s demais normas, tendo como misso precpua orientar a aplicao da legislao vigente, dando-lhe significado legitimador e validade jurdica. O autor Pablo Stolze, citando a doutrina de Willis Santiago Guerra Filho, remarca em sua obra Direito Civil Contratos -, verbis, que: Princpios, por sua vez, encontram-se em um nvel superior de abstrao, sendo igual e hierarquicamente superiores, dentro da compreenso do ordenamento jurdico como uma pirmide normativa, e se eles no permitem uma subsuno direta de fatos, isso se d indiretamente, a colocando regras sob o seu raio de abrangncia ( Willis Santiago Guerra Filho, A Filosofia do Dirieto 2 Edio, So Paulo Atlas 2002, pg.92). Em matria contratual, crucial que o estudo dos princpios norteadores do direito civil assuma conotao bem mais elstica do que a conhecida abordagem clssica do direito civil individualista (viso egostica presente no Cdigo Civil de 1916), permitindo, assim, que os princpios contratuais sejam focalizados em alinho com a ordem constitucional vigente, sobretudo pela presena reguladora do princpio da dignidade da pessoa humana aplicvel s relaes contratuais. Assim, o Direito Civil contemporneo desprendeu-se daquele estgio de direitos absolutos, individualistas e perptuos, para migrar para o campo solidrio e social, tal qual espelhado pela Carta Magna de 1988. 1- PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA O princpio constitucional da dignidade da pessoa humana encontra-se assentado no art1, inciso III, da Lei Fundamental, refletindo, merc de sua previso constitucional, um dos pilares da Repblica e do Estado Democrtico de Direito, associado que est ao objetivo fundamental de erradicao da pobreza e da marginalizao em nosso pas. Dimana da disposio constitucional em aluso, verbis, que: Art.1 . A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel do Estados, dos Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III a dignidade da pessoa humana O autor Pablo Stolze, muito embora registre a dificuldade na conceituao desse princpio maior, arrisca uma definio ao pontuar, verbis, que:a noo jurdica de dignidade traduz um valor fundamental de respeito existncia humana, segundo as suas possibilidades e expectativas, patrimoniais e afetivas, indispensveis sua realizao pessoal e busca da felicidade ( Novo Curso a de Direito Civil Contratos 2 Edio 2006, Editora Saraiva, pg.29).
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Assim, sob a tica da ordem constitucional vigente ao se reconhecer como fundamento da Repblica e do Estado Democrtico de Direito o princpio da dignidade da pessoa humana, significa dizer que o ordenamento jurdico reconhece na dignidade pessoal a prerrogativa que tem todo ser humano ao respeito como pessoa, no se admitindo, sob qualquer hiptese, a degradao do homem, seja pela ao estatal, de terceiros ou de si mesmo, eis que nesse ltimo caso o princpio da liberdade individual encontra limites no postulado da dignidade da pessoa humana. A propsito do tema, interessante o registro firmado pelo Conselho de Estado da Frana que, confirmando a deciso administrativa adotada pelo Prefeito de uma das cidades da Frana, proibiu, no final de 1991, a prtica conhecida como arremesso de ano (lancer de nain), executada por algumas casas de show, consistente no lanamento pela platia de um indivduo de pequena estatura (um ano) de um ponto a outro do estabelecimento, tal como se fosse um projtil. Da referida deliberao, algumas colocaes devem ser realadas: a) a dignidade da pessoa humana, como lastro do poder de polcia, representa uma limitao liberdade individual, mais precisamente liberdade de contratar, tutelando, assim, o indivduo contra si prprio; b) no escopo de definir o que se deve entender por tratamento degradante, o Conselho de Estado hauriu noo da Corte Europia dos Direitos Humanos (caso Tyer), ao apontar aquele na atitude que humilha grosseiramente o indivduo diante de outrem ou o leva a agir contra a sua vontade ou sua conscincia Assim, temos que a consagrao da dignidade da pessoa humana reclama, necessariamente, uma reformulao dos dogmas tutelados pelo direito civil, no sentido de enxergar no direito privado, antes voltado apenas para o aspecto individualista e patrimonial, mecanismos de proteo pessoa, sem prejuzo daqueles existentes para a defesa do patrimnio. Desta feita, valores como a vida, a imagem, a privacidade, a integridade fsica, dentre outros direitos, no podem ser desconsiderados sob o fundamento de se exigir determinada prestao. 2- PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DO CONTRATO No Brasil, o modelo clssico norteador das relaes contratuais, tidas como individualistas, somente veio a sofrer significativa reformulao com o surgimento da Carta Cidad de 1988, oportunidade a nova ordem constitucional passou a exigir das partes contratantes no s obedincia aos j conhecidos planos ou requisitos de existncia, validade e eficcia das relaes contratuais, mas tambm que estas fossem permeadas pelo princpio da socialidade, o que significa dizer que o interesse patrimonial regulado pelo contrato fosse concebido em respeito aos valores coletivos, e, de igual forma, exercido de maneira a referendar o princpio maior da dignidade da pessoa humana. Um exemplo que podemos timbrar dessa nova viso do Estado Social, instalado em substituio ao Estado Liberal, foi a previso esculpida no art.170, inciso III, da CF, quando estatui que: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: III a funo social da propriedade. Deve-se fazer o necessrio registro de que muitos autores entendem que o princpio da funo social do contrato, atualmente presente no Cdigo Civil, surgiu com a previso constitucional da funo social da propriedade, considerando, nesse espectro, ser o contrato o vetor que propicia, na maioria dos casos, a materializao do direito de propriedade.

Assim, depois de instalada a nova ordem constitucional, no se pode entender como vlido um contrato com acentuado potencial econmico financeiro, se, de outro lado, vier a provocar um impacto negativo no campo social como, por exemplo, prejudicar o meio ambiente, os direitos trabalhistas, os direitos da personalidade, etc. Para Pablo Stolze, verbis:a funo social do contrato , antes de tudo, um princpio jurdico de contedo indeterminado, que se compreende na medida em que lhe reconhecemos o precpuo efeito de impor limites liberdade de contratar, em prol do bem comum ( Novo Curso de a Direito Civil Contratos, 2 Edio, 2006, Editora Saraiva, pg.48). Na viso do civilista Caio Mrio, citado por Carlo Roberto Gonalves, verbis:a funo social do contrato serve precipuamente para limitar a autonomia da vontade quando tal autonomia esteja em confronto com o interesse social e este deva prevalecer, ainda que essa limitao possa atingir a prpria liberdade de no contratar, como ocorre nas hipteses de contrato obrigatrio ( a Gonalves, Carlos Roberto Direito Civil Brasileiro, 3 Edio Editora Saraiva, 2007, pg.5). No Cdigo Civil de 2002, o princpio da funo social do contrato veio disciplinado no art.421, ao dispor, verbis: A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato Por seu turno, o pargrafo nico do art.2.035, da Lei Substantiva em comento, preconiza, verbis, que: Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como estabelecidos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos Comentando o art.421, do Cdigo Civil, alguns autores lanam crticas expresso liberdade de contratar, prevista no preceito em reflexo. Nesse contexto, parte da doutrina afirma que o correto seria a utilizao da expresso liberdade contratual ao invs da liberdade de contratar, entendendo que esta ltima, consistindo em um direito da personalidade e da dignidade da pessoa humana art.1, inciso III da CF no estaria sendo questionada ou limitada pela funo social do contrato. que a liberdade de contratar nada mais do que uma possibilidade de escolha, de no submisso vontade alheia, de apenas vincular-se quando est para o indivduo a sua vontade. J a liberdade contratual, consistindo na escolha do objeto do contrato (o seu contedo), dever ser limitada pelo princpio da funo social do contrato, eis que, como dito, o contedo do contrato deve satisfazer no s o interesse patrimonial das partes contratantes, mas tambm no deve contrariar o interesse coletivo. Pondere-se, contudo, que em casos excepcionais a prpria lei, valendo-se de um interesse maior do que o privado, limita a prpria liberdade de contratar, ao estabelecer os chamados contratos obrigatrios ou coativos. De outro giro, impende ainda lembrar que o Conselho de Justia Federal emoldurou por ocasio da edio do Enunciado n23, que a Funo Social do contrato, prevista no art.421, do novo Cdigo Civil, no elimina o princpio da autonomia contratual, mas reduz o alcance desse princpio, quando presentes interesses metaindividuais ou interesse individual relativo dignidade da pessoa humana. 3- PRINCPIO DA AUTONOMIA DA VONTADE. O Princpio da autonomia da vontade, segundo Orlando Gomes, particulariza-se no Direito Contratual pela liberdade de contratar, na dimenso em que os indivduos, como titulares do

poder de suscitar pela declarao de suas respectivas vontades os efeitos reconhecidos e tutelados pela ordem jurdica, podem provocar o nascimento de um direito ou para obrigar-se. Divide-se o mencionado princpio em quatro grupos, a saber: a) liberdade de contratar propriamente dita: segundo esse aspecto, tem-se o poder conferido s partes contratantes de suscitar os efeitos que pretendem, sem que a lei imponha seus preceitos indeclinavelmente. Vale a pena enfocar que, em matria contratual, as disposies legais, na sua maioria, tm carter supletivo ou subsidirio Norma Agendi -, somente se aplicando em caso de silncio ou carncia das vontades particulares. Nessa quadra, convm enfatizar que o princpio da liberdade de contratar torna-se mais fcil de ser assimilado luz da distino feita entre as leis coativas e supletivas. As primeiras, tambm conhecidas como normas cogendi, ordenam ou probem algum ato, determinando o que se deve e o que no se deve fazer. Quando ordenam, dizem-se imperativas. Quando probem, proibitivas. J as leis supletivas, visam suprir ou complementar a vontade do indivduo, aplicando-se quando ele no a declara. Obs: cumpre salientar que o carter subsidirio das normas tidas como supletivas no fica ao arbtrio das partes quando da feitura de um contrato. Assim, na omisso dos contraentes em modificar, no contrato, um preceito de cunho subsidirio, essa omisso ser suprida pela norma agendi que dever ser obedecida pelos acordantes. Limitaes liberdade de contratar No sendo absoluto o princpio da liberdade de contratar, este encontra sempre limites nos preceitos de ordem pblica funo social do contrato - e nos bons costumes. Considerando ser uma misso rdua a definio taxativa do que viriam a ser as situaes legais emolduradas como sendo de interesse essencial do Estado Ordem Pblica -, recorre-se ao expediente da enumerao exemplificativa esposada pelo Professor Orlando Gomes, nos seguintes termos: 1- As leis que consagram ou salvaguardam o princpio da liberdade e da igualdade dos cidados, e, particularmente, as que estabelecem o princpio da liberdade do trabalho, de comrcio e de indstria; 2- as leis relativas a certos princpios de responsabilidade civil ou a certas responsabilidades determinadas; 3- as leis que asseguram ao operrio proteo especial; 4- as leis sobre o estado e capacidade das pessoas; 5- as leis sobre o estado civil; 6- certos princpios bsicos do direito hereditrio como os relativos legtima e o que probe os pactos sobre sucesso futura; 7 as leis restritivas composio do domnio pblico; 8- os princpios fundamentais do direito de propriedade; 9- as leis monetrias e 10- a proibio do anatocismo, isto , capitalizao dos juros de uma importncia emprestada. A noo de bons costumes, por oferecer a mesma dificuldade de conceituao, nos remete aos mesmos subsdios no exaustivos realados pelo j citado autor, so eles: 1- Os relativos explorao de casas de tolerncia; 2- os concernentes s relaes entre concubinrios; 3- os que tm por objeto corretagem matrimonial; 4- os que dizem respeito ao jogo; 5- os que objetivam a venda ou o comrcio de influncia; 6- os que consagram, sob qualquer forma, a usura no mtuo. Pode-se dizer, assim, que o princpio da autonomia da vontade o poder conferido aos contratantes de estabelecer vnculo obrigacional, desde que se submetam s normas jurdicas e seus fins no contrariem o interesse geral, de tal modo que a ordem pblica e os bons costumes venham a constituir limites liberdade contratual. Tal interferncia Estatal, visando precatar os dois preceitos acima realados, recebe o nome de dirigismo contratual, isto , consiste a adoo de medidas restritivas estatais que invocam a supremacia dos interesses coletivos sobre os meros interesses individuais dos contraentes, com escopo de dar execuo poltica do Estado de coordenar os vrios setores da vida econmica.

Obs: dois grandes exemplos recentes de legislao de ordem pblica em terreno contratual, por suas enormes repercusses prticas, encontram-se na Lei do Inquilinato ( Lei 8.245/91 ) e no Cdigo de Defesa do Consumidor ( Lei n 8078/90). b- a liberdade de contratar ou no contratar o poder de decidir, segundo seus interesses, se e quando estabelecer com outrem uma relao jurdica contratual. Todavia, o princpio em digresso sofre algumas excees, como, por exemplo, quando o indivduo tem obrigao de contratar imposta pela lei, como o caso das companhias seguradoras relativamente aos seguros obrigatrios (contrato obrigatrio). c- A liberdade de escolher o outro contratante embora s vezes a pessoa do outro contratante seja insuscetvel de opo, como, p. ex., nas hipteses de servio pblico concedido na forma de monoplio, ou seja, das empresas concessionrias de servios pblicos. d- A liberdade de fixar o contedo do contrato escolhendo qualquer uma das modalidades contratuais reguladas por lei (contratos nominados ), introduzindo alteraes ou clusulas que melhor se coadunem com seus interesses e com as peculiaridades do negcio, ou adotando novos tipos contratuais, distintos dos modelos previstos pela ordem jurdica, conforme as necessidades do negcio jurdico, surgindo, assim, os contratos inominados. Exceo regra pertinente fixao livre do contedo dos contratos (contratos de adeso). Igualmente no podemos perder de vista que a LIBERDADE CONTRATUAL ser exercida em alinho com a funo social do contrato, no podendo a disposio contratual privada coarctar esse princpio maior, limitador da referida premissa individual. 4- PRINCPIO DA FORA OBRIGATRIA DO CONTRATO (PACTA SUNT SERVANDA) pelo qual as estipulaes feitas no contrato devero ser fielmente cumpridas (pacta sunt servanda), sob pena de execuo patrimonial contra o inadimplente, na dimenso em que o contrato, uma vez concludo livremente, incorpora-se ao ordenamento jurdico, constituindo uma verdadeira norma de direito, autorizando, portanto, o contratante a pedir a interveno estatal para assegurar a execuo da obrigao porventura no cumprida segundo a vontade que a constituiu. Hodiernamente, tal princpio foi deveras atenuando, no s pelos princpios j estudados da dignidade da pessoa humana e da funo social do contrato, como tambm pelo reconhecimento da chamada teoria da impreviso, exteriorizada pela clusula rebus sic stantibus, dando ao magistrado o poder de rever os contratos, ante a uma situao imprevisvel que veio a tornar impossvel, ou ao menos, excessivamente onerosa a obrigao de uma das partes contratantes. Assim, para que uma das partes na caia em runa, permite-se a desobrigao contratual ou, pelo menos, a sua reviso, de modo a propiciar e resguardar a igualdade entre as partes, cujo advento imprevisvel veio a tornar equidistante uma relao que no seu nascedouro no era. A citada clusula, muito embora no tenha sido expressamente contemplada pelo no Cdigo Civil de 1916, ganhou destaque no atual Cdigo de 2002, que, nesse particular, apenas sufragou, atravs da norma, preceito que j vinha sendo h muito agasalhado pela doutrina e jurisprudncia. Nesse sentido, dimana o art.317, verbis, que:Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao. O cdigo de defesa do consumidor foi mais alm, ao estabelecer no 6, inciso V, que trata dos direitos do consumidor, a possibilidade da modificao de clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou a sua reviso em razo de fatos supervenientes, embora previsveis, que as tornem excessivamente onerosas[1].

Na espcie, permitiu a Lei Consumerista a reviso do contrato, merc da presena da onerosidade excessiva, sem, por outro lado, condicionar a necessidade do fato provocador da precitada onerosidade ser imprevisvel. 5- O princpio da relatividade dos efeitos do negcio jurdico contratual visto que no aproveita nem prejudica terceiros, vinculando exclusivamente as partes que nele intervieram. O contrato somente produz efeitos entre os contratantes. Exceo regra o contrato de estipulao em favor de terceiros, bem como a clusula de retrovenda, onde os efeitos do contrato se estendem a outras pessoas que no participaram da avena, criando-lhes direitos e impondo-lhes deveres. 6- O PRINCPIO DA BOA-F A noo de boa-f como princpio pode ser compreendida nas palavras do sempre lembrado autor Pablo Stolze, quando, pontua, verbis: quea boa-f , antes de tudo, uma diretriz principiolgica de fundo tico e espectro eficacial jurdico. Vale dizer, a boa-f se traduz em um princpio de substrato moral, que ganhou contornos e matiz de natureza jurdica cogente (ob. cit. Pg.64). A boa-f, por sua vez, divide-se em subjetiva e objetiva. Por boa-f subjetiva, presente com singular expresso no Cdigo Civil revogado, entende-se a noo intrnseca do agente conscincia psicolgica de que a sua postura em determinada relao contratual exprime, na sua tica individual, o sentimento de retido e honestidade, mesmo que tal percepo seja destoante da realidade. Em geral, esse estado subjetivo deriva do reconhecimento da ignorncia do agente a respeito de determinada circunstncia, como ocorre na hiptese do possuidor de boa-f que, por sua vez, desconhece o vcio que macula a sua posse. Assim, a ttulo exemplificativo, estaria agindo segundo a boa-f subjetiva o transeunte que em cotidiano passeio pblico, por mais de uma vez, vislumbra um determinado bem mvel que, pelas circunstncias, daria a entender tratar-se de coisa abandonada, ou seja, passvel de apropriao, quando, em verdade, no . Na espcie, o legtimo dono no pode imputar nenhuma responsabilidade patrimonial ao transeunte, posto que este estaria imunizado pelos efeitos da boa-f subjetiva. Por outro lado, o atual Cdigo Civil inova por objetivar o princpio da boa-f. Assim, por boa-f objetiva, traduz-se em uma norma jurdica fundada em princpio geral do direito, segundo o qual todos devem comportar-se de boa-f (regra de conduta imposta pela sociedade para ser cumprida pelos contratantes) nas suas relaes recprocas, tendo como pressuposto a adoo de um comportamento tico-moral que se espera do homem mdio. Assim, a boa-f objetiva orientada por regras de conduta que a sociedade espera que as partes exeram na relao contratual estabelecida relao horizontal de acordo com uma postura padro que se espera do homem mediano. Dentro desse espectro, impende frisar que em toda relao contratual temos um dever jurdico principal, revertido em uma prestao de DAR, DE FAZER OU NO FAZER e os chamados DEVERES JURDICOS ANEXOS, SATELITRIOS, COLATERAIS ou tambm chamados de proteo, que serviro como parmetro objetivo para aferio, no caso concreto, da boa-f objetiva. Dividem-se em: a) Dever de lealdade e confiana recprocas: a idia de lealdade est relacionada ao dever de transparncia e enunciao da verdade que ambos os contratantes devem manter por ocasio da realizao de determinado contrato. Assim, as partes devem agir com probidade de modo a explicitarem com clarividncia os direitos de cada um, sem omisses intencionais. A confiana, por sua

vez, a crena na probidade moral de outrem, algo, portanto, que se conquista justamente pela prtica de uma conduta leal. b) Dever de assistncia: o dever de assistncia, igualmente conhecido por dever de cooperao, parte da idia de que o contrato deve atingir o fim especfico visado pelos contratantes elemento finalstico -, devendo as partes, para o alcance de tal desiderato, agirem de forma a facilitar o cumprimento da obrigao, por intermdio de uma postura de solidariedade. c) Dever de informao: Trata-se de uma imposio moral e jurdica a obrigao de comunicar outra parte todas as circunstncias e caractersticas do negcio e, bem assim, do bem jurdico, que seu objeto, por ser imperativo de lealdade entre os contratantes (Pablo Stolze, ob.cit. pg.73). Ex: Se na aquisio de um determinado veculo o vendedor, uma vez indagado pelo comprado acerca da facilidade de revenda do automotor, informar quer o produto possui um timo valor de revenda, quando sabedor de que o objeto do contrato no possui, transgride, com esse comportamento, o dever anexo de informao, j que a postura ostentada reflete, na espcie, a figura dolosa presente no art.147, do Cdigo Civil. d) Dever de sigilo ou confidencialidade: representado na situao em que determinado contrato impe aos contratantes o silncio quanto ao conhecimento de informaes dele decorrentes, de modo que implcita ou explicitamente surja para as partes a assuno de uma obrigao anexa de no fazer, ou seja, a de no divulgar dados qualificados como sigilosos. Ex. Um determinado profissional contratado para trabalhar em determinada indstria de medicamentos, possuindo, em razo da funo desempenhada, conhecimento de dados sigilosos quanto formulao de determinado produto. Assim, a divulgao de informaes confidenciais implicaria na infringncia ao princpio da boa-f objetiva. Por outro lado, o Cdigo Civil, em seu art.422, estabelece, verbatim: Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios da probidade e boa-f O legislador, ao tempo em que foi feliz ao estabelecer a boa-f objetiva como uma verdadeira obrigao dos contratantes, falhou, por outro lado, ao no prever a incidncia de to importante princpio igualmente na fase pr-contratual. Comentando a omisso apontada, o autor Pablo Stolze, conclui, verbis, que:embora imperfeita a atual redao legal, no hesitamos em afirmar que, como base no macroprincpio constitucional da dignidade da pessoa humana, a boa-f objetiva deve ser observada tambm nas mencionadas fases anteriores e posteriores celebrao e cumprimento da avenca ( ob. Cit. Pg.78).