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D.Jose Raimundo

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domfcilio a cfecto de notificaciones en la ca

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en su calidad de miembro de la ComisionElecto Basilea,

~=i7~1dl;Vza,

cirCljnscripclön&M;ft1?~1ßir:~a-

al,

Director

General

de

Asuntos

Consulares

y

Migratorios

dei

Mfnisterio

de

Asuntos

Exteriores y de Cooperacion, D. LuisFernandez-Cid de las Alas Pumarii'io.

EXPONE:

Que mediante el presente escrito, interpone Recurso Extraordinario de Revision, contra la Resoluci6n dei 29 de julio de 2011 dei Direetor General de Asuntos Consulares y Migratorios dei Ministerio de ASLJntosExteriores y de Cooperaci6n, al amparo y con base en 10establecido en el ortieulo 118.-r de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Regimen Jurfdico de las Administraciones PÜblicos y deI Procedimiento Administrativo Comun, que dispone como

primera causa de revision que al dictar el acto se hubiera (.u) incurrido en error de hecho, que

con fundamento en los

resulte de los propios documentos siguientes:

incorporados al expediente

(

)

ANTECEDENTESDEHECHO:

PRIMERO.-Que en la reunion de 30 de mayo de 2011 no se acordo el procedimiento dei voto par correo, ya Que no entra dentro de las competencias de ja propia Comision Electoral

las cuales se hallan tasadas en el art/eulo 13.- y concordantes

de la Orden AEC/2172/2010, de

1

I

I'

13 de julio, par la que se regulan la constituci6n, elecci6n y funcionomiento de 105Consejos de Residentes Espano/es en e/ Exterior (en adelante Orden AEC/2172/2010) de una parte, y, par otro lado dado a que "la forma dei eiercicio dei derecho de vota (Jarcorres(Jondencia" al

que Usted alude en su "Resalucion de/29 de julio de 2011 en 105antecedentes de heeho deI apartodo segundo" (vid documenta anexo I) se encuentra regulada en el ort/eulo 18.- en concordancia con el art/eulo 19.- de la Orden AEC/2172/2010, bajo la rubrica "voto por correspondencia"el uno, y "fin de la votoci6n" el otro.

SEGUNDO.-Que 10que se recoge en el punto 5 de la Acta dei 30 de mayo de 2011 (vid. punto 5 de (a acta de 30 de mayo de 201.1, documento anexo 11)no es sino la transcriccion dei mandate imperativo dei primer inciso dei aportodo primero dei ortieulo 18.- de la Orden AEC/2172/2010, sobre la solicitud dei voto par correo, tras acordar un modele oficial de solicitud uniforme de vota por correo, extraer de ahi otra conclusion no desempenaria eficacia alguna dada su ineficacia en sentido estricto, par vulnerar frontalmente la

correspondiente

AEC/2172(2010), tal y corno dispone el C6digo Civil en el apartado tercero dei artleulo 6.- "Los

norma

imperativa

al

respecto

(ortfculo

18.-

y

19.-

de

la

Orden

aclos contrarios

a las narmas

imperativas

(

)

san nulos de pleno

derecho

(

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TERCERO.-Que se planteo

en dicha reunion de 30 de mayo de 2011 por determinado

miembro de la Comision Electoral ir mas alla de nuestras competencias vulnerando la norrnativa en 10que respecta al voto por correspondencia, al plantear la posibilidad de poder presentar paquetes de solicitudes de voto por correa en la Oficina Consular y la eliminacion

-

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de

1. Que la solicitud dei voto por correo es personal e intransferible, y que dicha prcktica

de presentar paquetes de solicitudes habla sido denunciada por los medios de prensa en las' recientes elecciones municipales en Galicia acunando un nuevo concepto al respecto

" denominado "0 carreso dos votos", aSIcomo que la manipulaci6n dei voto por correo habla hecho un alto dano a la emigraci6n por 10que deblan eliminarse dichas prckticas ademas de por chocar frontalmente contra la normativa vigente.

2. Que se deblan cumplir los requisites

escrupulosamente

exigidos par la norma que

tanto las propias listas no incurriendo en ningun tipo de

practica que supusiera vulneraci6n de la normativa, aSIcorno la misma Oficina Electoral en tode 10relativo al voto por correo.

regula el vota por correspondencia,

No solicitando, que ml intervenci6n

constara en acta, ni forzando votaci6n alguna al

respecto, dado a que la Oficina Electoral es la unica con competencia legal para emitir las

instrucciones para votar por correo tasadas normativamente, y que en el caso que nos ocupa

es la Oficina Consular conformea

10 previsto

en el articulo 5.- de 10 Orden AEC/2172/2010

"Las oficinas consulares

actuaran

en su circunscripci6n como oficinas electorales

en todes

105

asuntos relacionados con 10 elecci6n deI Consejo de Residentes Espafioles", y a la que la

formulaci6n dei articulo18.- de 10 Orden AEC/2172/2010, con un mandate claro y preciso, procede a la ordenaci6n legal de la competencia para emitir las instrucciones para votar por

correo, proclamando en su apartado primero que "10oficina electoral, si recibe 10solicitud de

voto por correo (

),

le enviara

0 10 mayor

brevedad

posible

105 elementos

de voto

y

las

instrucciones /Jara votar. En concreto, 10 oficina electoral remitira 01 elector Que soJicite el voto /Jor correo en un sobre arande:

0)

Uno certijicad6n de su inscripci6nen el Censo Electoralde Residentes Ausentes

b)

La papeleta unica en que consten todas las candidaturas 0 popeletos de coda uno de las candidaturas

c)

Unsobre pequefio rotulado "EleccionesCRE"

d)

Unsobre mayor dirigido 0 10propia oficina electoral

e)

Uno hoja de instrucciones sobre 10forma de votar.

Precisando a continuaci6n

en el apartado segundo dei citado artfculo que "EI elector

introducira (

)

tambif~n, dentro deI segundo

sobre y fuera

deI que contiene el voto, el

certificado

estamoado

de su inscrioci6n su firma

(

r

en el Censo Electoral de Residentes

Ausentes,

en el aue habra

y que en relaci6n con el apartado primero dei articulo 19.- de la

literal establece que "Concluido el periode de votaci6n, el

Orden AEC/2172/2010 cuya dicci6n

presidente de 10meso abrira coda sobre extern0 de los votos lIegados por correo hasta ese

momento,

verificara

la oresencia

deI certificado

de inscripci6n

en

el Censo

Electoral de

Residentes

Ausentes,

asi corno uno

fotocooia

de su oasaoorte

0 documento

nacional

de

identidad ( en consecuencia habra de concordarse que de la exegesisde los mencionados

ante un mandate ope legis de obligado

preceptos

cumplimiento.

)"

se deduce que

nos encontramos

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UA .- Que debemos resaltar que el incumplimiento de la normativa en el voto por

encia en 10que respecta a la solicitud dei voto por correo es 10que permitio a la

ctoral detectar la falsificacion dolosa de una de las firmas de apoyo a la

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ura excluida, al presentar el cabeza de lisfa de la misma un paquete de solicitudes voto por correo en el Consulado General de Espafia en Berna.

ALEGACIONES:

PRIMERO.-Que si bien la Comision Electoral puede decidir sobre un modele oficial de

solicitud uniforme para el voto por correspondencia para tode el electorado en aras de

facilitar su participacion

solo habla de solicitud pero no define el modelo, por 10que se considera que si se dispone de capacidad legal al respecto) y en el modele oficial de papeleta 0 papeletas de votacion (al amparo dei artfculo 13.- apartado quinto de la Orden AEC/2172/2010),en 10demas relativo al voto por correo carece de atribuciones conferidas ya que la regulacion dei voto por correspondencia es una norma imperativa, caracterizada porque el mandato normativo no permite modificacion alguna. EIsupuesto de hecho regulado queda circunscrito a la previsi6n

(ei apartado primero dei artfculo 18.- de la Orden AEC/2172/2010,

legal, sin que la voluntad contraria de la Comision Electoral pueda derogarlo 0 sustituirlo por otra regla diferente tal y como dispone el C6digo Civilen el apartado tercero dei artfculo 6.-

"Los actos contrarios a las normas imperativas (

)

son nulos de pleno derecho (

)"

ademas

de ser un acto en fraude a la Ley caracterizados por el apartado cuarto dei artfculo 6.- dei

C6digo Civilcomo

resultado prohibido por el ordenamiento jurfdico, 0 contrario a el, se consideraran ejecutados en fraude de Ley y no impediran la debida aplicaci6n de la norma que se hubiera tratado aludir"

"Los actos realizados al amparo deI texte de una norma que persigan un

SEGUNDO.-Que durante el escrutinio de la mesa electoral de Berna se incumplio daramente la prevencion contenida en el apartado primero dei artfculo 19.- de la Orden AEC/2172/2010 que de forma sucinta establece que "Concluido el perfodo de votaci6n, el presidente de la mesa abrira cada sobre externo de los votos lIegados por correo hasta ese momento, verificara lapresencia dei certificado de inscripci6n en el Censo Electoral de Residentes Ausentes, asf como una fotoco/Jia de su pasaporte 0 documento nacional de

que en concordancia con el apartado segundo dei artfculo 18.- que "EIelector

deI que contiene el voto, el

certificado de su inscripci6n en el Censo Electoral de Residentes Ausentes, en el aue habra

estampado su firma (u.)", por 10que estamos ante un mandate imperativo categorico, daro y

identidad (

)"

introducira (.u) tambien,

dentro dei segundo sobre y fuera

preciso en cuanto a la expresion verbal, de obligado cumplimiento. Por 10 que ante una actuacion no tolerada ni consentida por el ordenamiento jurldico positivo, esta Comisi6n Electoral sin entrar en las causas que la motivaron (falta de toda previsibilidad, sea objetiva 0 subjetiva, intencion, negligencia 0 imprudencia), ante la situacion planteada no puede bajo el manto de que "durante el escrutinio de las papeletas no se presentaron protestas por parte

de los componentes Presidentes de Mesa

el acta, dando por valido el

resultado" (vid. el punto 4 de los Fundamentos Jurfdicos de la Resoluci6n de 29 de julio de 2011, de la Direcci6n General de Asuntos Consulares y Migratorios deI Ministerio de Asuntos Exteriores y Cooperaci6n) eludir aplicar la normativa vigente. pues 10contra rio seda un daro

de

las mesas

electorales, ni de los interven tores, por 10 que los

y firmaron

anunciaron el resultado

fraude

a la Lev.

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~ CERO.-Que en la reunion de la Comision Electoral dei 27 de junio de 2011,

si

,

rande

si uiente no

ue no habfa estado

resente en el escrutinio de la mesa electoral de Berna

or correo

al preguntar sobre la nulidad

resencie el escrutinio dei voto

, lJAS

lete de los votos por correo y al recibir como unica respuesta que no inclufan el

certificado de inscripcion en el Censo Electoral de Residentes Ausentes, y al no hacerse referenda en la misma ni a la falta de presencia de la firma dei elector en los mismos, ni a la falta de fotocopia dei pasaporte 0 documento nacional de identidad, cuyos requisitos son de obligado cumplimiento para la validez de los mismos, y, ante el hecho de la manifestacion de

decidf

que

comprobar personalmente el voto por correo, a 10 que solicitada la documentacion, me ' encontre con que de los 118 votos por correo ninguno de los certificados de inscripcion en el Censo Electoral de Residentes Ausentes lIevaba la firma dei elector de una parte, y, por otro lado, solo unos pocos adjuntaban fotocopia dei pasaporte 0 DN!. En la pr,ktica y ante la discusion sobre el procedimiento a seguir, prima facie surgen dos opciones basicas:

habfan aparecido varias papeletas

de una de las candidaturas

fotocopiadas.

1. Declarar nulos los votos por correo, opcion logica que se encuentra con el handicap

de que el voto por correo se introdujo en la urna dei voto presencial de la mesa de Bema, contaminando al reste de sufragios emitidos presencialmente, por 10 que resultarfa materialmente imposible diferenciarlos dei resto.

de la mesa de Berna, por hallarse afectada por irregularidad

invalidante, opcion que afecta al resultado final.

2. . Declarar la nulidad

Centrandose

contraviniendo

exclusivamente

la discusion

en

declarar

validos los votos

por

correo

el mandate

normativo

0 acatamiento

dei Ordenamiento

declarando

la

nulidad de los mismos una vez constatada su nulidad de pleno derecho, intervine de nuevo, al amparo de la normativa vigente, Real Decreto1960/2009, de 18 de diciembre, par el que se regulan los Consejos de Residentes espafioles en el Extranjero,cuyo artfculo 11.- bajo el tftulo Procedimiento electoral en su apartado primero declara expresamente que "Laselecciones a los Consejos en sus diferentes aspectos, el procedimiento electoral, la presentaci6n de candidaturos, la celebraci6n de elecciones, el escrutinio, la proclamaci6n de candidatos y el regimen de soluci6n de conflictos surgidos en el proceso electoral, se determinaran mediante orden deI Ministro de Asuntos Exteriores y de Cooperaci6n" y al tenor literaI dei apartado noveno dei artfculo 13 de la Orden AEC/2172/2010 donde se estipula que dentro de las actividades de la comisi6n electoral consular esta el "Resolver cuantas dudas surjan en el desarrollo deI proceso electoral, aplicando analogicamente las disposiciones vigentes en

Espaiiapara Jaseleccionesgenerales" 10que en concordancia con la prevencion contenida

en el artfculo 21.-proclamaci6nde resultadosy atribuci6n de puestos apartadoprimero "La comisi6n electoral,reunidadentro de las cuarentay ochohorassiguientesal escrutinio,y tras resolver las cuestiones aue havan sido sometidas a su decision en relacion ,on las

incidencias de la votaci6n(

voto por correo no cumple la normativa que regula el mismo, y, por otro lado, dado a que

)"

de una parte, y, considerando que resulta probado que el

jurfdicamente el problema abordado ha de ser enfocado desde la optica de la efectividad dei ordenamiento y deber de cumplimiento de las normas, sea conocido 0 ignorado su contenido, ya que este es el significado de la expresi6n contenida en el artfculo 6.- apartado primero deI C6digo Civil cuando dice que "La ignorancia de las leyes no excusa de su

someter a votaci6n la inadmisibilidad deI vota por

correo/ Y ademas al ser introducidos en la urna deI voto presencial en Berno dicha contaminaci6n contamina al reste de sufragios, por 10 que al no poder diferenciarlos

cumplimiento", es por 10que propuse "(

)

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

PRIMERO.-Que los reglamentos estatales de mayor jerarqufa son, obviamente, los dei

1 Gobierno, al que el artfeulo 97.- de nuestra vigente Constituci6n atribuye explfcitamente el ejercicio de la potestad reglamentaria, y que se aprueban y publican bajo la forma de Real, Decreto, Subordinados a estos y a las Ordenes acordadas por las Comisiones Delegadas dei Gobierno estan los reglamentos de los Ministros, en forma de Ordenes ministeriales "en las materias propias de su departamento", y las Autoridades inferiores, en cuyo caso revestiran la forma de Resolucion, Instrucci6n 0 Circular de la respectiva autoridad que los dicte, artfeulo 25.- de la Ley 50/1997, de 27 de noviembre, deI Gobierno, por 10que en consecuencia "San nulas las resaluciones administrativas que vulneren 10 establecido en un reglamento, aunque hayan sido dietadas par organos de igual 0 superior jerarqufa que el que 10 haya aprobado" tal y como establece el apartado euarto de la citada Ley 50/1997, de 27 de noviembre, deI Gobierno, por 10 que en base al principio de jerarqufa normativa (sobre el que ademas dei artfeulo 9.- apartado tereero de la Constitucion y el artfeulo 1.- apartado segundo deI Codigo Civil,y sobre el que la Ley de Regimen Jurfdieo de las Administraciones Publicas y deI Proeedimiento Administrativo Comun pone especial enfasis al disponer que "ninguna disposicion administrativa podra vulnerar los preeeptos de otra de rango superior" 10 que reitera al decir que "las disposiciones administrativas se ajustaran al orden de jerarqufa que establezean las leyes" artfeulo 51.- apartado primero y segundo) se impone la prevalencia dei Real Deereto1960/2009, de 18 de diciembre, par el que se regulan los Consejos.de Residentes Espafioles en el Extranjero y de la Orden AEC/2172/2010, de 13 de julio, por la que se regulan la eonstitucion, eleecion y funcionamiento de los Consejos de Residentes Espafioles en el Exterior asf como el deber general de cumplimiento de las normas imponen su acatamiento. Por 10que no procede la aplicaci6n de 10dispuesto en la

Resoluciondei 29 de iuliode 2011 dei DireetorGeneralde Asuntos Consularesy Miaratorios

deI Ministerio de Asuntos Exteriores y.de Cooperacion por no ser conforme aDerecho.

SEGUNDO.-Que los actos contrarios a las normas imperativas,0 un comportamiento

omisivo que vaya en contra de 10dispuesto en ellas, constituye infracci6n dei Ordenamiento Juddico y producira la sanden general de nulidad artfeulo 6.- apartado tereero deI Codigo

)",

nulidad de pleno derecho que con especial rigor resalta la Ley de Regimen Jurfdieo de las Administraciones Publicas y deI Proeedimiento Administrativo Comun en su apartado segundo dei artfeulo 62.- "Tambien seran nulas de pleno dereeho las disposiciones administrativas que vulneren la Constitucion, las Leyes u otras disposiciones normativas de

de una parte, y por otro lade como causa de anulabilidad el artfeulo 63.-

en su apartado primero establece que "San anulables los aetos de la Administracion que ineurran en eualquier infraecion dei ordenamiento jurfdieo, incluso la desviacion de poder"

por 10que estamos ante cautelas tendentes a garantizar el principio de legalidad que obliga a la Administracion a reaccionar frente a cualauiera de sus actos 0 actuaciories aue contradigan el ordenamiento acomodandolos a aauel.

Civil "Los aetos eontrarios a las normas imperativas (

)

san nulos de pleno dereeho (

range superior (

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de

en su reunion de 25

de 2011 (vid acta de 25 de agosto de 2011, documento anexo IV)no solo es que

0.- Que la actuacion

de la comision electoral en su reunion de 27 de iunio

documento

anexo 111),reiterada

v/Cf eta de 27 de junio

0

de 2011,

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ctamente

Ikita

y admisible,

sino que, de

aiiadidura, constituve un deber desde el

. a exclusivamente de defensa de la le2alidad por una parte, y, por' otro lado, es obvio

que quien puede 10 mas puede 10menos y, por tanto, quien es el unico organo con capacidad

legal

para

la "Proclamacion

de

resultados

y

atribuci6n

de

puestos"

artfeulo

21.-

Orden

AEC/2172/2010,y se encuentra legitimado activamente

para "Resoiver cuantas dudas surjan

en el desarrol/o dei proeeso eleetoral,

aplicando

anal6gicamente

las disposiciones

vigentes

en

Espana para las elecciones generales" segun dispone el apartadonoveno dei articulo 13 de la

Orden AEC/2172/2010, y por imperative

legal obligado a "(

)

resolver las cuestiones que

hayan sido sometidas a su decisi6n en relacion eon las incidenciasde la votacion (

)"

apartado

habilita

primero

dei

para

decretar

artfeulo

21.-

Orden

la inadmisibilidad

AEC/2172/2010,

a quien

de

una

lista tanto

por

unicamente

la norma

razones

originarias

0

sobrevenidas en el. caso de falsificacion dolosa de las firmas de apoyo al ordenar en el artfeulo 8.- Orden AEC/2172/2010que ( Lasfirmas seran comprobadas por los medios al alcanee de la Oficina Eleetoral y, si se comprobase la falsificaci6n dolosa de alguna de el/a, la

Comisi6n Eleetoral que se estableee en el artfeulo 11.- decretara la inadmisibilidad de la lista.

(

solamente concurriese una lista a la eleeci6n, dieha lista sera proclamada si en la votaci6n,

equivalentes al

siete por ciento dei numero total de los espanoles inscritos en el Censo de Residentes

)

),

y a quien

se impone

la obligacion

de anular

las elecciones

en el caso

de

que

"(

)

si

que debera eelebrarse en tode easo, obtuviese al menos un numero de votos

ausentes de la cireunscripci6n. En easo eontrario, la eleeci6n quedara anulada ( y como

se dispone en el apartado cuarto dei artfculo 21.- Orden AEC/2172/2010,por 10que a efectos de esta normativa es inequlvocamente claro ya que aSI se reconoce expHcitamente, que la

Comision Electoral si tiene capacidad

irregularidades invalidantes claras y precisas, tal y corno de la documentacion aportada, y apreciada en su conjunto, resulta acreditado, por 10 que estamos ante un caso que, por la gravedad de la falta, consideradas las causas de ilicitud referidas dei voto por correo por

normas imperativas y que "ademas al ser introducidos en la

vulnerar las correspondientes

urna dei voto presencial en Berna eontamino al reste de sufragios, por 10que al no poder

diferenciarlos materialmente dei resto, y eonsiderando que dicha nulidad afecta al resultado

fina!",

)"tal

legal para anular elecciones en caso de

la nulidad de la eleccion es el unico mecanismo al alcance para restablecer

los

V se

pone

normativo que se pretenda que esta Comision electoral pueda actuar sin quedar sometida de

forma simultanea

principios

rectores

y los valores

con

de la democracia,

enfasis

que,

ya que es prckticamente

resulta

inconcebible

impensable

para

el

de

manifiesto

particular

sistema

al regimen

legal vigente.

En virtud de 10 expuesto, y considerando que el principio de legalidad obliga a la Administracion a reaecionarfrente a eualquiera de sus aetos 0 actuaciones que eontradigan al ordenamiento acomodandolos a aquel,

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ITOqueteniendo por presentado este escrito, junto con los documentos que se

>I\~PGl n, acuerde tener por interpuesto Recurso de Revision contra la Resoluci6n deI 29

~o}

-,' }'!ttD e 2011, dictada por el Direetor General de Asuntos Consulares y Migratorios deI ~- 11A' rio de Asuntos Exteriores y de Cooperaci6nJ al amparo dei art/eulo 118.- de la Ley '1992, de 26 de noviembre, de Regimen Jur/dieo de las Administraciones Publicas y deI Proeedimiento Administrativo Comun y estim~ndo el recurso decJare la nulidad de la misma '

al amparo de 10establecido en el art/eulo 62.- apartado segundo de la Ley 30/1992, de 26 de

Publicas y deI Praeedimiento

noviembreJ de

Regimen Juridico de

las Administraciones

Administrativo Comun.

Subsidiariamente,

en el improbable caso de que el organa al que tengo el honor de

dirigirme, no

considere

oportuno

declarar

la nulidad

de

la citada

resoluci6n, acuerde

decretar su anulabilidad al amparo de 10estabJecidoen el art/eulo63.-apartadoprimero de la Ley30/1992, de 26 de noviembre,de RegimenJurfdieode las Administracionespublicasy

deI Proeedimiento Administrativo Comun, fijando el plazo que considere oportuno

efectos de proceder a la subsanaci6nde Jamisma.

En Basilea, a 15 de septiembre de 2011

Fdo. D.Jose Raimundo Insua Mendez

?

,

Anexos:

1. Resoluci6n del 29 de julio

de 2011 deI Direetor General de Asuntos Consularesy

a

los

Migratorios deI Ministerio de Asuntos Exteriores y de Cooperaci6n

2. Aeta de 30 de mayo de 2011

3. Acta de 27 dejunio de 2011

4. Acta de 25 de agosto de 2011