UNIVERSIDAD DE CUENCA

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLITICAS Y SOCIALES.

DIPLOMADO DE DERECHO CONSTITUCIONAL. MODULO UNO.

EL HABEAS DATA

ALUMNOS: JORGE HERNAN CAAR LOJANO. ENRIQUE ADOLFO NARVAEZ SOTO.

OCTUBRE-2007

LAS GARANTIAS JURISDICCIONALES: EL HABEAS CORPUS, HABEAS DATA Y ACCESO A LA INFORMACION En este trabajo pretendo realizar un breve analisis de tres de las actualmente denominadas Garantas Jurisdiccionales, concretamente de las acciones de habeas corpus, habeas data y acceso a la informacin pblica, enfocandolos desde la optica a la que hemos denominado de sus requisitos formales y de su procedencia. si bien es cierto , El tema elegido para este trabajo nace de una inquietud tratada en clase: la ntima vinculacin, como no puede ser de otra manera, entre el Derecho Administrativo, concretamente el contencioso-administrativo, y el Derecho Constitucional, vinculacin muchas veces pasada por alto, situacin sta que autocrticamente la asumo, y que no en pocas ocasiones me ha causado conflictos conceptuales en mi vida profesional. En busca de despejar esas dudas mi trabajo pretende hacer un estudio sinptico de los fundamentos constitucionales del contencioso administrativo. No cabe duda, como bien lo sostiene el profesor Jorge Zavala Egas 1, que cualquier entendimiento aceptable de los temas jurdicos est supeditado o, al menos, vinculado a un cabal estudio de la Constitucin de la Repblica y, agregaramos nosotros, del Derecho Constitucional. Ms aun ahora que nuestro pas ha adoptado lo que los tratadistas modernos han dado en denominar en la el Neo Constitucionalismo, doctrina plasmada Constitucin

fundamentalmente garantista que hoy nos rige. En efecto, la Constitucin de la Repblica, tradicionalmente considerada como la norma suprema, la que contiene el sustento ideolgico y la forma elegida de Estado de Derecho, solo con el desarrollo del denominado neo constitucionalismo ha alcanzado en su verdadero significado dicha clsica denominacin; ley fundamental que debe ser aplicada
ZAVALA Egas, Jorge. Derecho Constitucional. Tomo I. Pg. 5. Edino. 1999. Guayaquil. Ecuador.
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en forma directa al ser fuente del ordenamiento jurdico, cuyas normas son vinculantes y de efectos obligatorios directos para todos los rganos del Estado, como efectivamente consta del mismo texto constitucional e incluso adems transcrita al Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial de ltima data, a fin de que jueces, fiscales y dems funcionarios judiciales y operadores de justicia no olvidemos dicha calidad y jerarqua. Consideramos que, para tratar el tema propuesto, es imprescindible partir al menos brevemente de lo que debemos entender por derechos fundamentales, sin sta premisa no podramos sustentar, desarrollar, ni comprender lo que los doctrinarios han dado a llamar Habeas Data, empecemos pues: Son derechos fundamentales aquellos que se refieren a la persona humana, sabiendo que, como lo ensea muy didcticamente el Dr. Jorge Zavala Egas2, el ncleo del sistema de derechos fundamentales es la unidad de naturaleza y dignidad del ser humano. No puede hablarse de derecho esencial(fundamental) si no se lo vincula con la causa y fin de la persona que es su dignidad. En consecuencia, todo derecho que se encuentre condicionando la dignidad humana es fundamental. La persona es todo ser humano y ser persona es ser fin de si mismo. Ms adelante el mismo autor indica con acierto que ..no es necesario el reconocimiento expreso del Derecho Positivo de los mismos, pues sus fuentes materiales se encuentran en la persona humana y en la democracia representativa3, luego su formalizacin en un texto normativo no resulta indispensable para determinar si un derecho es o no fundamental. Es as como son derechos fundamentales, entre otros, el derecho a la vida; a la igualdad ante la ley; a la honra, a la buena reputacin y a la intimidad personal y familiar, a la propia imagen; a la libertad de opinin y de expresin del pensamiento en todas sus formas, etc. Por interesarnos al objeto de este trabajo, hemos de resaltar el derecho fundamental a la honra, a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar, a la propia imagen; y muy brevemente diremos que honra es la apreciacin y valoracin que los dems hacen de nuestro valor frente a la sociedad, es decir la apreciacin y estimacin que hacen los dems de nuestras cualidades morales y de nuestro valor social. El derecho a la buena reputacin o al buen nombre se relaciona en forma directa con la valoracin que se tenga de la persona. El derecho a la intimidad es el derecho a la privacidad. A poder estar solo si esa es la voluntad de la persona. El no querer la observacin de los dems; mientras que la imagen personal es la representacin o reproduccin de la figura de una persona fsica4.

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DERECHO CONSTITUCIONAL. Tomo I. Edino. 1999. pg. 132. Siendo como es la materia Constitucional, ntimamente vinculada a la poltica, el concepto de poder que de ella deriva y de la misma democracia depender de la concepcin y visin ideolgica que tengamos de la misma. No entramos a tratar entonces lo que el autor en marras denomina como democracia representativa por no ser el objeto de este breve ensayo, aunque el mismo da lugar a un interesante debate ideolgico que encierra en si, por carambola el de los derechos fundamentales. 4 Hemos resumido arbitrariamente en esta parte los conceptos trados sobre el tema por Jorge Zavala Egas en la obra citada por parecernos los ms didcticos de las obras consultadas.

El HABEAS DATA: Tengamos los datos. Mostrad los datos. As lo traduce del latn el Diccionario del Latin Juridico 5. Se sostiene que sta figura jurdica naci en Brasil, en la Constitucin del ao 1998, la misma que ide una especie de amparo denominado Habeas Data destinado a asegurar a las personas el conocimiento de informaciones referidas a ellas, que constasen en registros o bancos de entidades gubernamentales o de carcter pblico, y para rectificar tales datos. Las circunstancias histrico-polticas que viva Brasil a raz del golpe militar de 1964, la sucesin de gobiernos militares y sus rganos represivos, gener por parte de stos en la utilizacin de la tortura, la escucha telefnica, la corrupcin, la falsificacin de datos y de documentos y otros actos inmorales e ilegales, para crear una imagen negativa de los adversarios al rgimen y para justificar los asesinatos y las restricciones de derechos, habindose de ese modo construido un amplio registro de datos, los cules eran todos falsos y mentirosos. De esta manera los datos que servan para estos condenables fines no podan ser accesibles a las personas que figuraban en ellos, ni para sus defensores legales, como tampoco para los jueces y tribunales, siendo considerados como cuestiones de seguridad nacional. Estos fueron los motivos por los que el legislador brasilero constitucionaliz el derecho de los ciudadanos a acceder a los registros de datos personales con la siguiente redaccin: Todos tienen derecho a recibir de los rganos pblicos, informaciones de su inters particular o de inters colectivo o general, las cules sern dadas en el plazo de ley, bajo la responsabilidad, a excepcin de aquellas cuya reserva sea imprescindible para la seguridad de la sociedad o del estado. Posteriormente el habeas data fue acogido por los dems pases latinoamericanos. Por otra parte y en el mismo sentido, estudiosos como Oscar Puccinelli 6 y Nestor Pedro Sagues7 coinciden en afirmar que el registro de antecedentes, referencias o datos relativos a las personas, si bien no es un fenmeno nuevo, no gener demasiados conflictos sino hasta el advenimiento de la denominada era de las computadoras, y la consecuente revolucin informtica. Con la instalacin de estos nuevos mecanismos de trabajo, el almacenamiento de datos ha constituido un elemento sustancial para el control de los actos ciudadanos y comporta un evento peligroso para la persona si es que es usado maliciosamente. La capacidad de registro de las computadoras, la rapidez de consulta y de transferencia de datos y la cobertura de toda esa informacin genera para quien la posee o puede acceder a ella una fuerte dosis de poder. El almacenamiento de informacin de carcter personal, que puede identificar a una persona con su orientacin sexual, religiosa, cultural, etc.; hace que sta pueda servir como un medio para el chantaje, el dao moral y la vulneracin de su intimidad. Ante este evento peligroso y como respuesta tutelar a los derechos fundamentales de la persona que pueden verse amenazados por ese ejercicio indebido de poder, nace el mecanismo procesal constitucional denominado Habeas Data especializado en el control de posibles atentados a la Libertad.

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Nelson Nicoliello. Bosh Editor. 1999. Pg. 118. El Habeas Data en Indo Ibero Amrica. Articulo en Derecho Procesal Constitucional. Tomo I. Alberto Wray. Pg. 218 y siguientes. 7 Habeas Data: Su desarrollo constitucional. Articulo en Derecho Procesal Constitucional. Tomo I. Alberto Wray. Pg. 205 y siguientes.

Es as como nos parece acertada la opinin de Oscar Puccinelli8 de que el Habeas Data tiene como bien jurdico tutelado los derechos fundamentales al honor, la buena reputacin, la intimidad o aquellos que se irrogue dao moral al solicitante, a los que nos hemos referido sucintamente en la primera parte de este trabajo. Podemos decir entonces que el habeas data es una accin por medio de la cul se protegen los derechos fundamentales de la persona dotndole del derecho constitucional de acceder, conocer su uso, proteger o rectificar, los documentos, banco de datos, o toda informacin referente a si misma, que consten en entidades pblicas o privadas. EL HABEAS DATA: CARACTERISTICAS.- Desde el punto de vista de la doctrina jurdica se dice que las caractersticas9 del habeas data son: ES AUTONOMO.- La autonoma de habeas data, como proceso diferente del amparo, se sostiene por la identidad propia que tiene el objeto a demandar. Se tiende a proteger los datos personales de la persona que se han ingresado en un archivo, registro o banco de datos. Es un proceso independiente, que cuenta con sus propias peculiaridades y caractersticas, debiendo incoarse en forma propia y no como un trmite accesorio a otro de mayor finalidad. ES DE NATURALEZA PROCESAL.- Esta caracterstica implica la intervencin de un accionarte y la de un demandado, en este caso la autoridad o funcionario que ha vulnerado o amenazado uno de los derechos especficos de tipo informtico y lgicamente, requiere la intervencin de un rgano jurisdiccional competente. ES SUMARIO.- Tratndose de una garanta constitucional es como el habeas corpus y el amparo de caracterstica sumaria. EL HABEAS DATA EN LA CONSTITUCION POLITICA VIGENTE Y EN EL PROYECTO DEL CONESUP.- En el Capitulo 6, De las Garantas de los Derechos, Seccin Segunda, la Constitucin en vigencia trata en un solo artculo lo relacionado al habeas data. As: Articulo 94.- Habeas Data.- Toda persona tendr derecho a acceder a los documentos, bancos de datos e informes que sobre si misma, o sobre sus bienes, consten en entidades pblicas o privadas, as como a conocer el uso que se haga de ellos y su propsito. Podr solicitar ante el funcionario respectivo, la actualizacin de los datos o su rectificacin, eliminacin o anulacin, si fueren errneos o afectaren ilegtimamente sus derechos. Si la falta de atencin causare perjuicio, el afectado podr demandar indemnizacin. La ley establecer un procedimiento especial para acceder a los datos personales que consten en los archivos relacionados con la defensa nacional. Este derecho constitucional se encuentra desarrollado por La Ley de Control Constitucional desde el Art. 34 al 45.

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Ibidem. Alva Orlandini Javier. Los procesos Constitucionales de la Libertad. Editora R.A. SRL. 2003.

Por su parte en el PROYECTO DE CONSTITUCION ELABORADO POR EL CONESUP el Habeas Data consta as mismo en el Capitulo 6, al cual lo han denominado De los procesos constitucionales, Seccin tercera, Del habeas data, en los artculos 111 y el 112, que dicen: Artculo 111 1.- Para proteger los derechos consagrados en el Art. 24, nmeros 10 y 11 de esta Constitucin, toda persona tendr derecho a acceder a los documentos, bancos de datos e informes que sobre si misma o sobre sus bienes consten en entidades pblicas o privadas. 2.- El juez constitucional competente ser el del lugar del domicilio del accionante. 3.- El accionarte tendr derecho a conocer el uso que se est haciendo o se pretenda hacer de dichos datos, documentos o informes; podr solicitar la actualizacin, rectificacin, eliminacin y no divulgacin de los datos, documentos o informes que fueren incompletos, errneos o afectaren ilegtimamente sus derechos. 4.- Si se comprobare que existi afectacin ilegtima a los derechos del accionarte o si la falta de atencin a la resolucin del Juez constitucional causare perjuicio, el afectado podr demandar, ante el juez competente, las sanciones civiles, penales o administrativas que correspondan. 5.- La ley establecer un procedimiento especial para acceder a los datos personales que consten en los archivos relacionados con la defensa nacional. Art. 112.- Para la procedencia del habeas data se requerir que el demandante previamente haya reclamado, por documento de fecha cierta, el respeto de los derechos a que se refiere el artculo anterior y que el demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado, dentro de los 10 das hbiles a la presentacin de la solicitud. Excepcionalmente se podr prescindir de este requisito, cuando su exigencia genere inminente peligro de sufrir un dao irreparable, el que deber ser acreditado por el demandante. Siendo estas las normas establecidas, podemos decir que en su esencia, como en la casi generalidad de los derechos civiles y garantas constitucionales, el Habeas Data mantiene sus principios doctrinarios fundamentales. Lo que si sealamos es que en la propuesta del CONESUP se lo desarrolla de una forma ms metdica y explcita lo que apunta a evitar interpretaciones indebidas seguro con el propsito de hacerlo ms efectivo. Es as como el Art. 111 de la propuesta en mencin especifica que el habeas data tiene por objeto proteger los derechos fundamentales consagrados en el Art.24, nmeros 1010 y 1111 del proyecto, encuentra as sta accin su sustento en un derecho elevado a la categora de fundamental, lo que le da cohesin y armona a las normas relativas al Habeas Data. Sobre lo que debemos entender por derechos fundamentales ha sido ya tratado al inicio de este trabajo. En lo dems este artculo de la propuesta contiene en sus numerales el mismo contenido que el vigente en la actual constitucin, sino con el merito de haber sido desarrollado por partes para hacerlo ms didctico y explicito.
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Actual articulo 23, nmeros 8 y 21. El texto de este numeral no existe en la Constitucin actual y nos parece oportuno haberlo hecho constar dentro de los derechos civiles por ser obviamente una de las bases en las que se sustenta el Habeas Data

Por otra parte el Art. 112 del proyecto del CONESUP, establece un requisito para la procedencia de dicho recurso al exigir que el demandante previamente haya reclamado el respeto de los derechos en anlisis y que la parte demandada se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado en el trmino de 10 das. Esta circunstancia, que seguramente tiene por objeto evitar una sobrecarga de trabajo o resolver sobre lo ya solucionado, nos parece una traba u obstculo al cabal ejercicio de esta garanta constitucional la que por naturaleza y en esencia debe tener un procedimiento preferente y sumario, no sometido a lo que podramos llamar diligencias previas.

BIBLIOGRAFIA Alva Orlandini Javier.- Los Procesos Constitucionales de la Libertad. Edicin 2003 Editora R .A. O. SRL. Corporacin de Estudios y Publicaciones.- Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador. Edicin del ao 2000. COMISION DE JURISTAS DEL CONESUP. Proyecto de Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador. Nicoliello Nelson. Diccionario del Latn Jurdico. Bosh Editor. 1999. Wray Alberto. Derecho Procesal Constitucional. Tomo I. Zavala Egas, Jorge. DERECHO CONSTITUCIONAL. Tomo I. Edino. 1999.