16

ESTADO BURGUES DE DERECHO

Y FORMA POLITICA
I. La Constitucin del moderno Estado burgus de Derecho es siem-
pre una Constitucin mixta.
1. El elemento propio del Estado de Derecho, con los dos principios:
derechos fundamentales (como principio de la participacin) y divisin de
poderes (como principio orgnico), no implica, considerado en sf mismo,
forma de gobierno alguna, sino slo una serie de lmites y controles del
Estado, un sistema de garantas de la libertad burguesa y de la relativiza-
cin del poder del Estado. El Estado mismo, que debe ser controlado, se
da supuesto en este sistema. Los principios de la libertad burguesa pueden,
sf, modificar y templar un Estado, pero no dan lugar por sf mismos a una
forma poltica. La libertad no constituye nada, como dijo con acierto
Mazzini. De aqu se sigue que en toda Constitucin hay un segundo elemen-
to, de principios poltico-formales, unido y mezclado con el elemento del
Estado de Derecho.
Segn una divisin muy tradicional, hay que distinguir tres formas de
gobierno: Monarqua, Aristocracia y Democracia. Podemos aceptar aqu
provisionalmente esta divisin; ms adelante (II) se discutir el criterio
esencial de diferenciacin de los principios de la forma poltica. Pero los
principios de la libertad burguesa cambian la posicin y significado de los
elementos poltico-formales y hacen de las formas polticas (Staats-Formen)
simples formas de la Legislacin o del Ejecutivo (Regierungs-Formen). El
concepto del Ejecutivo (o Gobierno) se relativiza y limita a su vez en un
sistema de divisiones y controles a consecuencia del rango preferente de la
ley y de la independencia de la Justicia. Con ayuda de los principios de
la libertad burauesa nuede ser limitado cualauier Estado en el eiercicio del
202
El elemento caracterstico del Estado de
poder estatal, prescindiendo de cul sea su forma de gobierno o del Ejecu-
tivo. La introduccin de estos principios transforma toda Monarqua en una
Monarqua constitucionalmente limitada, es decir, en la llamada Monarqua
constitucional, en que ya no es definitivo lo monrquico, sino lo constitu-
cional. De igual manera, se cambia el principio polftico de la Democracia
y se hace de un Estado democrtico puro una Democracia constitrmonal.
Los principios de la libertad burguesa pueden, pues, conciliarse con cual-
quier forma de gobierno, en tanto que sean reconocidas las limitaciones
jurdico-poiiticas del poder del Estado y el Estado no sea absoluto.
Todos los tericos del Estado del liberalismo burgus acentan por eso que todo
poder estatal tiene que ser limitado. Cuando dan por buena una soberana, intentan
poner el concepto desviador de una soberanfa de la Constitucin (es decir, de los
principios del Estado de Derecho) o, en abstracto, una soooanfa de la razn y la
justicia en el lugar de una soberana poltica con existencia concreta (arriba, 1,
II, pg. 33). Se acenta siempre que, en particular la soberana del pueblo, tiene sus
lmites, y que tampoco en la Democracia pueden vulnerarse los principios de los de-
rechos fundamentales y de la divisin de poderes. No slo Kant en especulaciones de
Teora del Estado, sino, sobre todo, los directores burgus en su poca
clsica, en el siglo XIX. El pueblo no tiene el derecho de castigar a un inocente ... y
no puede delegar en nadie ese derecho. El pueblo no tiene derecho a violar la libre
manifestacin del pensamiento, o la libertad de conciencia, o el procedimiento ni los
institutos de proteccin de la justicia, dice Benjamn Constant (sobre la soberanfa del
pueblo, CEuvres poltiques, ed. 1874, pg. 13). Guizot llama caos y anarqua a la De
mocracia aplicada con todas sus consecuencias. Tocqueville compulsa en un clebre
captulo de su libro sobre la Deoiocracia en Amrica (t. II, parte II, cap. 6), bajo el
epfgrafe: Qu especie de despotismo han de tener los pueblos democrticos,., los peli-
gros de la tirana igualitaria!>. J. St. Mili, On libert-; (1849), cap. II (Sobre la
libertad de pensamiento y ), dice: Pero yo impugno el del pueblo
a ejercer una tal coaccin (contra la libertad de manifestacin del pensamiento), sea
por propio acuerdo (del pueblo), sea por su Gobierno. En este asunto no tiene el mejor
Gobierno ms derechos que el peor. El escrito de Mili es especialmente caracterstico
p9rque, bajo la impresin del ao 1848, el contraste entre los principios libe-
rales y los democrticos, contraste cuya conciencia se ha hecho an ms fuerte por la
vinculacin de Socialismo y Democracia. Hoy podra reconocerse la diferencia de esos
dos principios. Sobre esto, Carl Schmitt, Die geiste_sgeschicbtliche Lage des heutigen
Parlamentarismus, 1926, pg. 21; F. Tonnies, Demokratie und Parlamentarismus, en
el Anuario de Schmoller, t. .51 (1927), pgs. 173 y sigs.; el mismo, en la Dieta de so-
cilogos alemanes, 1926, pg. 3.5: Propiedad privada y divisin de poderes son princi-
pios liberales, y no democrticos. A este' orden de pertenece tambin
la protesta de profesores alemanes de Derecho, como H. Triepel y J. Goldschmidt,
contra el abuso de la facultad legislativa y del absolutismo de los mayorita-
rios (arriba, 13, I, 3, pg. 1.52). Incluso en los Estados Unidos, cuya Constitucin
est conscientemente edificada sobre el contraste entre Estado de Derecho con divisin
de poderes y Democracia, pero cuya ideologa poltica hablaba hasta ahora de Demo-
cracia de un modo tan optimista y tan sin problemas, porque no necesitaba hacerse
cuestin prcticamente del contraste fundamental, se reconoce hoy la "distincin -comp.
N. Murray Butler (La construccin del Estado americano, ed. alemana, Berln, 1927, p-
gina 2.53): La lucha entre e igualdad ha comenzado. La Historia de los siglos
prximos tendJ: que ser escrita bajo el signo de esa amplsima contienda.
Estado burgus de Dezecho y fo.tl!lll polfdca 203
La Constitucin del moderno Estado de Derecho puede aparecer, pues,
tanto en las formas de la Monarqua como en las de la Democracia. Slo
u!Ja consecuente realizacin del principio poltico-formal obstaculiza la con-
secuente realizacin del principio del Estado de Derecho, de maneta que, en
tanto que es reconocido y practicado de hecho el principio liberal de la
libertad burguesa, slo hay Monarquas o Democracias moderadas, esto es,
frenadas y modificadas por los principios del Estado de Derecho. La Cons-
titucin del Estado burgus de Derecho es, por lo pronto, una Constitucin
mixta, en el sentido de que el elemento propio del Estado de Derecho, in-
dependiente y completo en s mismo, se une con elementos poltico-for-
males.
2. En un sentido ms amplio, la moderna Constitucin burguesa del
Estado de Derecho es tambin una Constitucin mixta, porque en el seno
del segundo elemento, del elemento poltico, se encuentran ligados y mez-
clados entre s distintos principios y elementos poltico-formales (Democra-
cia, Monarqua, Aristocracia). Por eso, esta parte poltica de las modernas
Constituciones corresponde a una vieja tradicin, segn la cual la ordenacin
ideal del Estado descansa siempre en una vinculacin y mixtura de los dis-
tintos principios poltico-formales.
El ideal de la Consdtucin mixta debe sez referido a las teoras polticas de los
filsofos griegos, y ha influido del modo ms vigoroso a travs de los escritos de
Aristteles y Polibio, Hay que considerar que la divisin de las formas de gobierno
en Democracia, Aristocracia y Monarqua se une con la distincin entre buenas y
malas Constituciones, porque cada una de las tres formas de gobierno citadas puede
degenerar, y la mejor Constitucin resulta de su adecuada mezcla. Sobre esto, Ri-
chard Schmidt, Verfassungsausbau und Weltreichsbildung, Leipzg, 1926, pgs. 23 y si
guentes. Segn Aristteles, en la Polica estn ligados dominadores y dominados.
Tal es su verdadero ideal de Estado, que conduce siempre, en la aplicacin concreta, a
una mezcla de los elementos polticos-formales. Polibio ve en la Constitucin romana,
prototipica para l, la mezcla de las formas, dando virtualidad la asamblea popular (el
populus) al elemento democrtico, el Senado al aristocrtico, y el magistrado al monr-
quico. En la doctrina poltica de la Edad Media es, ante todo, Santo Toms de Aquino
quien ha tenido el status mixtus por la mejor Constitucin de la comunidad pol!tica:
Summa Tbeologica, I, 11, 105, 1 (sobre esto, Maree! Demongeot, La Thorie du R-
gime mixte chet SaintThomas d'Aquin, These Aix, 1927).
El Estado de los Prncipes absolutos del siglo xvx desplaz este ideal de una Cons-
titucin mixta y puso en vigor el ideal de la Constitucin pura, de modo que, histri
camente considerada, la Teora de la Constitucin pura (no mixta) aparece como la
Teoria del Absolutismo. Maquiavelo, que, no obstante, est por entero dentro de la
tradicin clsica, dice: Un Estado duradero necesita ser, o Monarqua pura, o Rep-
blica pura; formas de Gobierno que entre ambas vacilen, no pueden durar (Sopra il
reformar lo stato di Firenze). Bodino es igualmente adversario de las Constituciones
mixtas, pero, sobre todo, Hobbes y su seguidor Pufendorf (de iure naturae et Gen
tium, VII, 5; 12, 13, de republica irregt1lari, 5 en Diss. Academicae, 1675, pgi-
nas 93 y sigs.).
Frente a esta Teora del Estado del Absolutismo, la Teora del moderno Estado
de Derecho comienza con la doctrina de la forma mixta de gobierno. Los adversarios
de los Prncipes absolutos, los llamados monarc6macos, fueron sus representantes. Cal
204 El elemento caracterstico del Estado de Derecho
vino, a cuyas palabras es preciso referir muchas importantes tesis polticas de los monar-
cmacos, declar en la Institutio religionis christianae, libro IV, c. 20, y por cierto,
en una adicin de la edicin de 1543, 7 (Corpus Reformatarum, 29, 1.105), que la
mejor Constitucin es una Aristocracia o una Constitucin templada de Aristocracia y
Polica ( vel aristocratam, fJel temperatum ex ipsa et politia slatum ). Sobre Leib-
nitz, comp. Gierke, Althusius, pg. 179; sobre la doctrina del Status mixtus, .extendida
en el Imperio alemn, ah mismo, pgs. 181 y sigs.
Para el ulterior desarrollo de la Teora del moderno Estado de Derecho, la doc-
trina ms importante es la surgida en Inglaterra. Bolingbroke I,ID la doctrina de la
pendulacin de poderes y del equilibrio (v. antes, pg. 186) con teoras de la forma
mixta de gobierno (mixed gofJernment, en contraste con simple government); y vio
en la Constitucin inglesa como realliada ya la unin ideal: el Rey ingls representa
un elemento monrquico, la Cmara alta uno aristocrtico y la Cmara baja uno demo-
crtico; una forma pura, no mixta, implicada la arbitrariedad, without control; la
Monarqu!a, por s! sola, seria despotismo; la Democracia, por s sola, anarqua (Mixed
Works, III, pg. 206). La doctrina del equilibrio de poderes y la doctrina de la forma
mixta de gobierno se interpenetran aqu recprocamente. Montesquieu acepta y modi-
fica a su manera discreta estas ideas en una doctrina de la degeneracin de las formas
de gobierno; l cree que el ideal consiste en una mezcla de Aristocracia y Monarqua,
y un Gobierno bien equilibrado (Esprit des lois, lib. XI y VIII). Tambin Burke, ad-
versario en lo dems de Bolingbroke, reputa la Constitucin inglesa mixed and tem-
pered gooernment, Monarqua limitada por Cmara alta y Cmara baja (Works, V, p-
gina 229). En el Federalist (1788), cuyos puntos de vista se acomodan a la Constitucin
federal de los Estados Unidos, se exige tambin una mezcla y atemperamiento que se
aplica, sobre todo, contra la Democracia pura. Por ltimo, tambin Sieyes, el autor
de la mayor parte de los proyectos de Constitucin de la Revolucin francesa, tenia
tales ideas; comp. sus manifestaciones del ao 1801 (en E. His, Geschichte es neueren
schweizerischen Staatsrechtr, I, 1920, pg. 353, nota 151): la base de una buena
Constitucin ha de ser democrtica; la parte media, aristocrtica, y la culminacin,
monrquica. Como ejemplo pensamiento teortico-constitucional de los liberales
alemanes citaremos la siguiente frase de H. W. A. v. Gagern: Est en la naturaleza
de las fuerzas, el que hayan de ejercitarse, y en la naturaleza del poder, el que trate
de extenderse. Para limitar esas fuerzas y poderes en el Estado, el elemento monr-
quico, aristocrtico y democrtico, de modo que se toleren entre sf, la mente humana
ha ideado, y la historia formado, el sistema de la Constitucin representativa caber
die Verliingerung der Finanzperioden und Gesetzy,ebungslandtage, 1827). Esta frase
contiene, no slo la profesin de fe poltica del Barn de Gagern, sino la esencia pol-
tica del Estado burgus de Derecho. Tambin F. C. Dahlrnann dice en su Polftica
( 99, pg. 83 de la J. ed. de 1847): <cLa forma de gobierno de un gran Estado
necesita para durar hallarse construida, no de elementos anlogos, sino de elementos
encuentra en la Constitucin inglesa una tal mixtura y divisin.
3. La Constitucin del Estado burgus de Derecho s6lo conoce, pro-
. _piamente, formas del Gobierno y Legislacin, por cuanto que Gobierno
en el sentido del principio de la distinci6n de poderes, se diferencia, como
Eecutivo, del Legislativo. El elemento del Estado de Derecho no significa
por s mismo .ni una Constituci6n ni una forma poltica propia. Por eso, no
puede considerarse comprendida en l la unidad polftica como tal ni como
un todo. En particular, el Poder constituyente queda siempre fuera de ese
elemento de Estado de Derecho, y el problema del Poder constituyente no
Estado burgus de D e t e c h ~ y fonna pol.!tica 20.5
puede resolverse ni desde d punto de vista terico, ni desde d prctico,
con los principios y conceptos de una simple situacin de Estado de Dere-
cho. Por ello suele ser, o sencillamente ignorado, u oscurecido en una mez..
da de ideas liberales y democrticas, y en abstracciones tales como sobe-
rana de la justicia o soberana de la Constitucin. Frente a esto, hay
que recordar que la cuestin del Poder constituyente es ineludible, y que
la respuesta a esta cuestin contesta tambin a la cuestin de la forma pol-
tica, mientras que la mezcla de formas polticas se produce porque slo
pueden distinguirse diversos poderes!> cuando se organizan con atteglo a
diversos principios poltico-formales, el Legislativo, por ejemplo, democr-
ticamente; el Ejecutivo, monrquicamente, etc.
II. Las dos principios paltico-formales (identidad y representacin).
La diversidad de las formas polticas se basa en que hay dos principios
de estructura poltica contrapuestos, de cuya realizacin ha de recibir su
forma concreta toda unidad poltica.
l. Estado es un determinado status de un pueblo, y, por cierto, el
status de la unidad poltica. Forma poltica es la manera especial de con-
formacin de esa unidad. Sujeto de toda determinacin conceptual del Es-
tado es el pueblo. Estado es una situacin, la situacin de un pueblo. Pero
d pueblo puede alcanzar y mantener de dos modos distintos la situacin de
la unidad poltica. Puede ser capaz de actuacin poltica, ya en su realidad
inmediata -por virtud de una homogeneidad fuerte y consciente a conse-
cuencia de firmes fronteras naturales, o por cualesquiera otras razones-, y
entonces es una unidad poltica como magnitud real -actual en su identi-
dad inmediata- consigo misma. Este principio de la identidad del pueblo,
existente en un momento dado, consigo mismo, como unidad poltica, se
basa en que no hay ningn Estado sin pueblo, y, por ello, un pueblo ha de
estar siempre realmente presente como magnitud efectiva. El principio con
trapuesto parte de la idea de que la unidad poltica dd pueblo como tal
nunca puede hallarse presente en identidad real, y por ello tiene que estar
siempre representada personalmente por hombres. Todas las distinciones de
autnticas formas polticas, cualquiera que sea su especie: Monarqua, Aris-
tocracia y Democracia; Monarqua y Repblica; Monarqua y Democra-
cia, etc., pueden reducirse a ese contraste decisivo entre identidad y repre
sentaci1J. Incluso la diferencia, antes tratada ( 8, pg. 99), de los dos
sujetos del Poder constituyente -pueblo, monarca-, se mueve entre am-
bos principios contradictorios. All donde el pueblo es sujeto del Poder
constituyente, la forma poltica del Estado se encuentra determinada en la
idea de una identidad; la Nacin est ah; no necesita ni puede ser repre-
sentada, pensamiento que presta su irrefutabilidad democrtica a las expli-
caciones tan citadas de Rousseau (Contra/ social III, 15). La Monarqua
absoluta es, en realidad, representacin absoluta, y se basa en el pensa-
miento de que la unidad poltica slo puede ser realizada mediante la repre-
sentacin. La frase: L'Etat c'est moi, significa: yo solo represento la unidad
206
El elemento caracterstico del Estado de Derecho
poltica de la Nacin. En la realidad de la vida poltica no hay un Estado
que pueda renunciar a todos los elementos estructurales del principio de la
identidad, como no lo hay que pueda renunciar a todos los elementos es-
tructurales de la representacin. Incluso all donde se intenta realizar una
identidad absoluta, siguen siendo indispensables elementos y mtodos de
la representacin, como, a la inversa, es imposible una representacin sin
ideas de identidad. Ambas posibilidades, identidad y representacin, no
se excluyen entre s; no son ms que puntos de orientacin contrapuestos
para la conformacin concreta de la unidad poltica. Uno u otro predomina
en cada Estado, pero ambos se encuentran en la existencia poltica de un
pueblo.
2. Por lo pronto, no hay Estado alguno sin representacin. En una
Democracia directa practicada con rigor absoluto, en la que todo el pue-
blo, esto es, todos los ciudadanos activos, se renan efectivamente en
una plaza, surge quiz la impresin de que aqu se trata del pueblo mismo
en su presencia e identidad inmediatas como pueblo, no pudiendo hablarse
ya de una representacin. El pueblo reunido no representa al soberano,
sino que lo es l mismo (Kant, Rechtslehre, 11, 52). En realidad, se
trata en el caso extremo slo de todos los miembros adultos del pueblo, y
slo en el momento en que se encuentran reunidos como comunidad o como
ejrcito. Pero ni siquiera todos los ciudadanos activos, tomados en conjunto,
son, como suma, la unidad poltica del pueblo, sino que representan la uni-
dad poltica situada por encima de una asamblea reunida en un espacio y
por encima del momento de la asamblea. El ciudadano individual no esta
presente (como siempre subraya Rousseau) en su humanidad natural de
individuo, sino como ciudadano, como citoyen. Mucho ms es preciso acep
tar en una Democracia en que se elige o vota por medio del sufragio indi-
vidual sin asamblea popular, que individuo con a voto
no lo emite, segn la idea inspiradora, por s como persona privada, que
el distrito electoral no repre5enta una demarcacin acotada dentro del Es-
tado, y que (en el sistema de eleccin proporcional con listas) la lista de
un partido no se da, con arreglo al Derecho poltico, para su propio bene-
ficio, sino slo como medio para alcanzar una de la unidad
poltica, nica cosa esencial. Todo diputado se considera como represen-
tante de todo el pueblo, es decir, como representante en sentid<? pblico.
Esta &igue siendo una nota esencial del Estado actual, si bien en la realidad
prctica hace tiempo que se hizo efectiva. Tambin en la Constitucin de
Weimar, artculo 21, se dice: Los diputados son representantes de todo el
pueblo. Y lo mismo podrfa decirse con lgica necesaria de cada uno de los
electores. As, pues, el sistema de la eleccin democrtica se basa en todos
sus detalles en el pensamiento de una representacin. Cuando los ciudada-
nos con derecho a voto no eligen un diputado, sino que acuden a un ple-
biscito para decidir directamente sobre un asunto, y contestan S o DO
a una cuestin que se les propone, se realiza el principio de la identidad
como predominante. Pero tambin entonces siguen actuando elementos de
la representacin, porque tambin aqu ha de fingirse que el ciudadano
Estado burgus de Derecho y forma poltica 207
individual con derecho a voto opera como citoyen, y no como hombre pri-
vado con intereses privados; ha de concebirse como independiente, como
no ligado a mandatos ni encargos, y como representante del todo, no
de sus intereses privados. En ningn lugar ni en ningn momento ha exis-
tido una identidad absoluta y completa del pueblo presente consigo mismo
como unidad poltica. Todo intento de realizar una Democracia pura o di-
recta tiene que observar esos lmites de la identidad democrtica; en otro
caso, Democracia directa valdra tanto como disolucin de la unidad po-
ltica.
No hay, pues, ningn Estado sin representacin, porque no hay ningn Estado
sin forma poltica, y a la forma le corresponde esencialmente la representacin de la
unidad poltica. En todo Estado ha de haber hombres que puedan decir: L'Btat c'est
nous. Pero representacin no necesita ser creacin de la unidad poltica. Es posible
que la unidad polttica se produzca mediante la representacin. Esto ocurre en la me-
dida del caso en que la forma poltica se aproxima a la representacin absoluta. Pero
los procedimientos y mtodos de creacin y produccin de la unidad poltica no son
todava por s mismos forma polftica. R. Smend propuso (en la antes citada diserta
cin, 1, I, J, pg. Jl) distinguir como formas polticas integracin y representa-
cin; ve en el Parlamentarismo una forma poltica en s, porque aqu el Estado
se integra continuamente y siempre de nuevo mediante la opinin pblica, mediante
elecciones, debates y votaciones parlamentarias. Pero toda unidad poltica necesita ser
integrada de algn modo, porque no es un producto de la naturaleza, sino que se
apoya en una decisin. humana. Por eso, integracin no es un principio especfico
de forma. Puede verificarse -segn la situacin de las cosas y la peculiaridad del
pueblo- tanto por representacin como por mtodos y procedimientos correspondien
tes al pensamiento de la identidad. Smend contrapone la integracin, como forma
dinmica, a las formas estticas tradicionales. No cabe desconocer la significacin
fundamental del concepto de integracin. Slo que integracin no es una forma poli-
cica, ni surge en contraste con representacin. Hasta podrfa decirse que la represen-
tacin autntica es, en su efecto, un factor esencial del proceso de integracin. Pero
eso seda una consideracin funcional, no formal, y mostraremos (en III) que repre
sentar no es precisamente funcionar. Acerca del Parlamentarismo como sistema espe-
cial de gobierno (no forma poltica), en 24, pg. 294. El Parlamentarismo no es la
forma de la integracin, sino tan slo, histricamente considerado, un cierto mtodo
de integracin, que puede concretarse de dos maneras; integra a) slo la burguesa
liberal (propietaria e ilustrada), y b) sta, slo en el Estado monrquico existente en el
siglo XIX
3. De igual manera, no hay ningn Estado sin elementos estructurales
del principio de identidad. El principio formal de la representacin no
puede ser ejecutado nunca pura y absolutamente, es decir, ignorando al
pueblo, slempre presente en alguna manera. Esto es ya imposible, porque
no hay representacin sin la condicin de lo pblico, ni publicidad sin pue-
blo. Por lo dems, el concepto de representacin puede ser captado en su
singularidad poltica y jurdico-poltica, liberndolo del amontonamiento con
otros conceptos, como mandato, representacin, encargo de negocios, comi-
sin, etc., porque si no, romperan su.singularidad ideas de Derecho privado
208 El elemento caracterstico del Estado ele Derecho
y de tcnica econmica. En la literatura del siglo XIX es tanta la oscuridad,
que slo con grandes trabajos se puede llegar a reconocer el sentido jur-
dico-poltico en la palabra representacin.
La disertacin de Emil Gerber, Bono, 1925, supone un intento de esclarecer ese
concepto para la poca clel liberalismo anterior a marzo (de 1848) -poca que,a- cau-
sa de la lucha entre representacin y representacin estamental es especialmente
importante y aclaratoria. Por noticia personalmente comunicada s que el Dr. G. Leib-
holz proyecta una elaboracin explicativa del concepto de representacin. No quisiera
anticiparme a su trabajo, y me contento aqu con enumerar en forma de tesis algunas
distinciones indispe!lllables para toda Teora del Estado y de la Constitucin.
III. Corresponde al concepto de representacin lo siguiente:
l. La representacin no puede tener lugar ms que en la esfera de
lo pblico. No hay representacin ninguna que se desenvuelva en secreto
y entre dos personas; ninguna representacin que sea asunto particular.
Con esto, se excluyen todos los conceptos e ideas pertenecientes en esencia
a la esfera de lo privado, del Derecho privado y de lo simplemente econ-
mico -por lo tanto, conceptos como gestin de negocios, cuidado y repre-
sentacin de intereses privados, etc. Un Parlamento tiene carcter repre-
sentativo slo en tanto que existe la creencia de que su actividad propia
est en publicidad. Sesiones secretas, acuerdos y deliberaciones secretas de
cualesquiera comits, podrn ser tan significativos e importantes como se
quiera, pero no tendrn nunca un carcter representativo. Tan pronto como
se produce el convencimiento de que en el marco de la actividad parlamen-
taria lo que se desenvuelve a la luz del da es slo una formalidad vaca,
y las decisiones recaen a espaldas de lo pblico, podr quiz el Parlamento
cumplir todavia algunas funciones tiles, pero ha dejado de ser represen-
tante de la unidad polftica del pueblo.
En F. C. Dahlmann, Politik, cap. VI, 139 (pg. 117 de la 3." ed., de 1847), el
concepto es todava autntico: Enteramente opuesta a esta coexistencia (de los Esta
mentos), la Constitucin representativa arranca del derecho de lo pblico y del todo
considera al Prncipe como cabeza de una ordenacin estatal que, sin duda, se en-
cuentra sobre l; slo que va todava muy por encima de la poblacin y no tiene
nada que ver con la soberanfa popular. Pues una poblacin apenas si puede tener
el propsito de tomar sobre s el gobierno para ser regida por la voluntad popular, sin
echar su peso en uno de los platillos. Uno de los pocos maestros de Derecho poltico
del siglo xrx conscientes de la peculiaridad de pblico del concepto de representacin,
es Bluntschli. En su Allgemeines Staatsrecht, 1, pg. 488, explica: <<La representacin
en Derecho poltico es distinta por completo a la representacin en Derecho privado.
Por eso, no pueden aplicarse a aqulla los postulados fundamentales vlidos para sta.
Por el contrario, el concepto, p. ej., en Roberto Mohl se encuentra ya por entero
transportado a lo privadocivil y puesto bajo el punto de mira de la gestin de nego-
cios; as, Staatsrecht, Volkerrecht, Politik, Monographen, pgs. 8-9: Repriisentation
o (!) Vertretung (es decir: las dos ralees de la palabra representacin, que en alemn
se emplean pa,a distinguir la representacin en ambas ramas del Derecho, pblica y
privada) es aquella institucin que permite ejercer la inHuencia en los negocios pbli
Estado burgus de Derecho y forma poltica 209
cos que corresponde a una parte o a la totalidad de los sbditos, por medio de un
pequeo nmero de entre ellos, en su nombre y en cumplimiento de su deber. En
parte se explicar y disculpar la confusin que la acumulacin de ideas de Derecho
privado y de negocios implica, por cuanto que la terminologa anglosajona no gusta
de las distinciones claras y agudas. Cuando se reflexiona en qu medida ha sustituido
al pensamiento teortico-poltico la referencia al modelo ingls, no poda esperarse que
los tericos del siglo XIX distinguieran, all donde los ingleses no haban tenido inters
en la diferenciacin. A esto hay que aadir todava que los conceptos de Teora del
Estado se determinan en la lucha poltica slo mediante ciertos detalles de importancia
tctica, destacados por la situacin de la lucha o por un inters poltico actuaL As
pudo ocurrir que un concepto de tanto contenido y tan sistemtico como el de repre-
sentacin, pareciera no tener para la Teora del Estado otra cosa de particular que el
hecho de que el representante no se encuentre ligado a instrucciones y mandatos de
sus electores. Nadie se preocup de lograr una aclaracin sistemtica de esa indepen-
dencia)) y de su conexin especfica con el concepto de representacin.
De la literatura sociol6gica slo me es conocido un trabajo, si bien muy impor-
tante, significativo para el concepto de representacin: el artculo de Werner Wittich
en el homenaje a la memoria de Max Weber, t. 11, pgs. 278 y sigs.; Der sozinle Gehalt
van Goetbes Roman Wilhelm Meisters Lehrjabre. La palabra representacin no
aparece aqu, pero reaparece siempre de nuevo en las acertadsimas observaciones sobre
lo pblico, persona pblica)) y figurar. La crisis del concepto consiste en que el
noble perdi su puesto representativo sin que la burguesa estuviera en condiciones
de crear una representacin.
2. La representacin no es un fenmeno de carcter normativo, no es
un procedimiento, sino algo existencial. Representar es hacer perceptible
y actualizar un ser imperceptible mediante un ser de presencia pblica. La
dialctica del concepto est en que se supone como presente lo impercep-
tible, al mismo tiempo que se le hace presente. Esto no es posible con cual-
quier especie del ser, sino que supone una particular especie del ser. Una
cosa muerta, desvalorizada o desprovista de valor, una cosa inferior, no
puede ser representada. Le falta la superior especie del ser, que es suscep-
tible de una elevacin al ser pblico, de una existencia. Palabras tales como
grandeza, alteza, majestad, gloria, dignidad y honor, tratan de acercar con
esa singularidad del ser elevado y susceptible de representacin. Aquello
que sirve tan slo a cosas privadas y a intereses privados puede, es cierto,
ser representado; puede encontrar sus agentes, abogados y exponentes, pero
no ser representado en un sentido especfico. O es real-presente o se
encuentra personificado por un comisario, encargado de negocios, o pleni-
potenciario. En la representacin, por contra, adquiere apariencia concreta
una alta especie del ser. La idea de la representacin se basa en que un
pueblo existente como unidad poltica tiene una alta y elevada, intensiva,
especie del ser, frente a la realidad natural de cualquier grupo humano con
comunidad de vida. Cuando desaparece la sensibilidad para esa singula-
ridad de la existencia poltica, y los hombres prefieren otras especies de
su realidad, desaparece tambin la posibilidad de entender un concepto
como el de representacin.
210
El elemento caracterstico del Estado de Derecho
As!, pues, el hecho de que X acte por medio de Y, presente, o por un millar de
tales Y, no es representacin. Un ejemplo histrico especialmente sencillo de represen-
tacin se da cuando un Rey se hace representar ante otro por un Embajador (que es
un representante personal- no por un agente que despacha negocios por s). En el
siglo XVIII se distingui con claridad tal representacin en sentido de otros
fenmenos de representacin.
En el difundido Tratado de .Derecho internacional de Vattel (Droit d"i'"].mi, edi-
cin de 1758, I, pg. 42) se dice: El carcter representativo del soberano se basa
en que representa a su Nacin; con esto, rene el Monarca en su persona toda la Ma-
jestad que compete a la Nacin como cuerpo Telle est l'origine du Caf(/C
reprsentatif que l'on attribue au Souverain. Il reprsente Sil Nlltion dllns toutes les
aflaires qu'l peut avoir comme Souverain. Ce n'est point avilir la dignit du plus grand
Monarque que de lui attribuer ce caractere reprsentlltif au contraire, rien ne le r-
Ieve avec plus d'clat: Par-la le Monarque runit en Sil Personne toute la Maiest qui
appartienl au Corps entier de la Nation. En otro lugar (Il, pgs. 3045) habla del
carcter representativo de los agentes diplom:l:ticos, de los Ministres publiques lo dis-
tingue de los negociadores, de los comisionados, y define: Lo que se llama carcter
representativo por excelencia es la aptitud del Ministro pata representar a su seor
en lo que se refiere a su persona y dignidad. Estas determinaciones conceptuales se
hallan en el fondo de la regulacin del rango de los agentes diplomticos de 19 de
mayo de 181.5 (acta del Congreso de Viena, apndice d), art. 2): Les ambassadeurs,
lgats ou nonces ont seuls le caractere representatif (Strupp, Documents, I, pg. 196).
Reconocen especial significacin para la Teora constitucional, ya que expresan una
idea del siglo xvm que pas directamente al Derecho constitucional de la Revolucin
francesa. En esta lnea histrica ha de el postulado de la primera Constitu
cin revolucionaria de 1791: la Constitucin francesa es representativa; son represen-
tantes, el cuerpo legislativo y el Rey (tt. III, art. 2, 2), mientras que se dice de los
administrateurs (tt. III, cap. IV, sec. Il, art. 2) que no tienen de reprsen-
tation.
Slo a base de ese significado de la representacin puede entenderse
tambin la lucha que en Alemania tuvo lugar durante el siglo XIX alrede-
dor de la Constitucin representativa. Los hombres de Estado de la Restau-
racin monrquica captaban el sentido poltico del concepto e intentaron
poner una representacin de intereses estamentales en lugar de una repre-
sentacin del Pueblo. De este modo se despojaran de su valor poltico
las demandas de la burguesa liberal. En el artculo 13 del Acta federal de
Viena se sustituye por eso, intencionalmente, la expresin Constitution re-
presentative por la expresin Constitucin estamental. La violenta con-
troversia sobre esta diferencia sera inconcebible si no se hubiera tratado
del objeto poltico litigioso propiamente dicho. Cuando una corporacin
se enfrenta como representante de todo el pueblo, con el Rey, ello con-
mueve el principio monrquico, pues este principio se basa en que el Rey
solo y en forma absorbente representa la unidad poltica del pueblo. En
una situacin transitoria e intermedia se puede intentar poner, uno junto
a otro, ds representantes de la Nacin, es decir, del pueblo poltica-
mente unido: Rey y Parlamento. Tal es el pensamiento de la Monarqua
constitucional; en eso consiste su dualismm>. La Constitucin francesa
de 1791 se basa en ese principio, y lo expresa con especial claridad. Las
Estado burgus de Derecho y forma politica
211
Constituciones de la Monarqua constitucional en Alemania evitan decla-
raciones precisas, pero contienen el mismo dualismo. Est en la l g i ~ a de-
mocrtica de tal construccin del Estado el que el Parlamento desplace,
como representante verdadero o (segn dice Rotteck, Vernunfrecht, II, p-
gina 237) natural de la unidad poltica al otro representante. Teortica e
idealmente, estaba en ello la debilidad propia de la Monarqua constitucio-
nal. A pesar de toda la confusin existente en el uso de la palabra repre-
sentacin, puede reconocerse siempre la significacin poltica central del
concepto.
La representacin pertenece a la esfera de lo pol!tico, siendo, en su esencia, una
cosa existencial. No puede ser comprendida mediante subsunciones bajo normas gene-
rales. La Monarqua del siglo XIX trat de sostenerse, teortica e idealmente, en el
principio de la legitimidad, por tanto, en una base esencialmente normativa. Con ello
perda su carcter representativo. Legitimidad y representacin son dos conceptos com-
pletamente distintos. La legitimidad por s sola no presta base ni a la autoridad, ni a la
potestas, ni a la representacin. En la poca de su existencia politica ms intensa, la
Monarqua se llam absoluta; esto significaba legibus solutus: precisamente la renuncia
a la legitimidad. El intento del siglo XIX, de restaurar la Monarqua a base de la legiti-
midad, era slo un intento de estabilizar jurdicamente un status quo. Faltando la
fuerza politica para formas vivas de la representacin, trat de asegurarse normativa-
mente, y transport a la vida poltica conceptos que, en esencia, son de Derecho
privado (posesin, propiedad, familia, derecho hereditario). Lo que an viva histri-
camente del principio formal de la Monarqua, no estaba en la legitimidad. El ejemplo
de la Monarqua polticamente ms fuerte, el reino de Prusia, es para esto bastante cla-
ro: una Monarqu!a que no es sino legftima, est 'ya, por eso, poltica e histricamente
muerta.
3. La unidad poltica es representada como un todo. En esa represen-
tacin hay algo que va ms all de cualquier mandato y de cualquier fun-
cin. Por eso, no es representante cualquier rgano. Slo quien gobierna
tiene parte en la representacin. El Gobierno se distingue de la Adminis-
tracin y de la gestin de negocios en que representa y concreta el principio
espiritual de la existencia poltica. El Gobierno, segn Lorenzo von Stein
(Verwaltungslehre, pg. 92), lleva en s! los principios; acta en nombre
de la idea del Estado. Mediante esa especie de existencia espititual, se
distingue, tanto de un comisario establecido, como, por la otra parte, de
un opresor violento. Con ideas de Justicia, utilidad social y otras normati-
vidades, no puede comprenderse el hecho de que el Gobierno de una co-
munidad ordenada sea cosa distinta del poder de un pirata, pues todas esas
normatividades pueden tambin corresponder al pirata. La diferencia con-
siste en que todo Gobierno autntico representa la unidad poltica de un
pueblo -no al pueblo en su realidad natural.
La lucha por la representacin es siempre una lucha por el poder pol!tico. En la
Monarqua constitucional de Alemania el Parlamento era por eso Representacin
(V ertretung) popular, pero no llegaba a ser representante de la unidad pol!tica del
pueblo. En K. Rieker (Die rechtliche Natur der. modernen Volksvertretung, Leipzig,
212 El elemento caracterstico del Estado de Derecho
1893, pg. 53) se encuentra la siguiente definicin para la Representacin popular en
los Estados monrquicos de Alemania: Es un Colegio formado de cierta manera por
los sbditos, Colegio que, en virtud de una ficcin legal, es todo el pueblo, el conjunto
de los sbditos. Aqu se ignora que todo el pueblo es la unidad polftca, pero, en
cambio, el conjunto de los sbditos en la Monarqua no. debe ser la unidad poltica.
4. El representante es independiente;. por eso, no es ni funcionario,
ni agente, ni comisario. En contraste con representante, la Constitucin
francesa de 1791 dice con una frase de valor terico general, respecto de
la Administracin: Las personas a quienes se confa la Administracin
del Estado no tienen carcter representativo. Son agentes (tt. III, cap. IV,
seccin 2, art. 2). Segn el articulo 130, 1, de la Constitucin de Weimar,
los funcionarios son servidores de la comunidad, y, por tanto, no re-
presentantes.
Ya habl Rousseau en el Contrat social de agentes y comisarios, que slo tienen
una comisin de negocios ( emploi), y son simples funcionarios ( officiers), a diferencia
de un representante (lib. 1, caps. 1 y 18). La diferencia era tambin patente para la
Asamblea. nacional de 1787: La dificultad estaba slo en que era necesario unir el
principio de la representacin con los principios de una Constitucin con distincin
de poderes. Slo la Nacin, esto es, el pueblo como un todo, es representada. Por
eso, no se pueden representar tres poderesl> dentro de la misma unidad polftica. Por
otra parte, el titular de un poder, de un pouvoir, es ms y cosa distinta de un
funcionario, y se dice de l que representtJ al poderl>. Se aduca que poda hablarse
de una representacin all donde un individuo o una corporacin ejercfa una voluntad
por la Nacin como un todo (as Barnave, Arch. parl., XXIX, pg. 331), y se decla:
el representante no tiene slo una funcin, sino un poder. Roederer y Robespie-
rre (ob. cit., pgs. 324-5) distinguen los pouvoirs reprsentatifs de los pouvoirs com-
ms, cl pouvoir reprsentatif es gtJl tJU pouvoir du peuple, e independiente. Tam-
bin K. Loewenstein, Volk und Parlament nach der StatJtstheorie der /rtJnzosschen
Nationalversammlung von 1780, Munich, 1922, pg. 243, observa el contraste de re
presentacin y divisin de poderes cuando dice: El principio representativo no es un
concepto inmanente de la divisin de poderes como tal. Representacin es un principio
poltico-formal y la distincin de poderes, un mtodo de utilizacin de principios for-
males opuestos en beneficio del Estado burgus de Derecho. La dificultad de vincular
representacin y divisin de poderes, slo puede resolverse distinguiendo ambos ele-
mentos de una Constitucin moderna y aislando el principio de la divisin de poderes
respecto del elemento poltico de la Constitucin. Los principios formales propiamente
dichos significan, esencialmente como tales, unidad, lo contrario de divisin y diferen-
ciacin. En el intento de establecer un gobierno parlamentario y aplicarle, sin embargo,
los mtodos de divisin y contrapeso de poderes, se ve bien la vinculacin contradic-
toria de ambos principios (abajo, 24, pg. 294). Cuando el representante es tratado
como un simple representante de Derecho privado, que por razones prcticas (porque
sera imposible a todos los electores reunirse siempre y al mismo tiempo en un lugar),
toma a su cargo los intereses de esos electores, ya no hay verdadera representacin.
No quisiera yo hablar (como J. Barthlemy, Le rOle du pouvoir excutif, 1906, pg. 41)
de semirrcpresentacin, sino que, en inters de la claridad cientfica, tratara de devolver
a la palabra un sentido preciso y limitarla a representar la unidad poltica como tal.
Una comisin no representa sino. que es exponente sujeto a dependencia respecto de
Estado burgus de Derecho y forma polftica
213
un grupo mayor que la ha formado por razones tcnicas y prcticas. El Parlamento,
como representante del pueblo, no es una comisin del pueblo o del cuerpo electoral.
La palabra rganO)) debe ser evitada aqu. Debe su privanza, en parte, al preten-
dido contraste frente a ideas mecanicistas e individualistas-privadas, pero tambin, en
parte, a una equivoca falta de claridad que permite disolver distinciones difciles como
representacin de Derecho pblico y de Derecho privado, comisin, etc., en una pe-
numbra general. Para la crtica de la aplicacin de ese concepto de G. Jellinek,
comp. Carl Schmitt, Die Diktatur, pg. 141; adems, H. Heller, Die Souveriintiit, Ber-
ln, 1927, pg. 60; Duguit, L'Etat, I, pgs. 8, 238 y sigs.; Barthlemy, ob. cit., p-
ginas 25 y sigs. Por desgracia, tampoco las investigaciones histrico-jurdicas de
Gierke, en cuanto afecta al Derecho pblico, y sobre todo a ese concepto de represen-
tacin, son siempre claras. En las explicaciones del Althusius, pgs. 214 y sigs., se
emplean indistintamente los conceptos representacin, vicem gerere, tnandatum'l>,
COtntnissi'oD, autorizaci6n'l>, Vertretung. El que en la literatura histrica alli tratada
se diera esa acumulacin no es razn para continuarla, sino que ms bien acenta la ne-
cesidad de poner claridad. La frase de Cusanus que Gierke cita, pg. 216, nota 15,
como primer ejemplo del empleo de la palabra representacin"' ( et dum simul conve-
niunt in unu compendio representativo totum imperium collectum est) muestra ya
algo esencial: que lo representativo no estriba en una representacin jus-privatista
cualquiera, sino en la representacin de la unidad del todo. La doctrina absolutista no
se encuentra tan alejada del pensamiento de la represeptacin como Gierke, penetrado
del sentido del siglo XIX liberal, supone, sino que tan slo reserva al pr!ncipe la repre-
sentacin de la unidad politica. Por lo dems, ese absolutismo comprendi con mucha
claridad y energfa el pensamiento de la representacin, y slo por eso fueron posibles
las transposiciones (desde el monarca a la Representacin popular elegida) de la Revo-
lucin francesa y del siglo xrx.
5. Tambin el prncipe absoluto es slo representante de la unidad
politica del pueblo; l solo representa al Estado. Como Hobbes dice, el
Estado tiene su unidad en la persona de un soberano; es <<united in
the Person of one Sovereign. La representacin produce la unidad, pero
lo que se produce es siempre, tan s6lo, la unidad de un pueblo en situacin
poltica. Lo personal del Estado est, no en el concepto de Estado, sino
en la representacin.
El valor de la representacin est en que los caracteres de publicidad y persona-
lidad dan a la vida poltica su carcter. Cosas temidas, diplomacia secreta y rgi-
men personal han desacreditado ese sistema. Sin embargo, no puede pasarse por
alto una cosa al menos; que la diplomacia secreta de quienes tienen poder pblico
es un juego inofensivo en comparacin de la diplomacia pblica que cultivan por me-
dio de sus agentes quienes tienen un poder secreto.
6. En resumen, puede decirse: el Estado se basa como unidad poltica
en una vinculacin de dos contrapuestos principios de formacin, el prin-
cipio de la identidad (del pueblo presente consigo mismo como unidad
poltica, cuando, por virtud de propia conciencia poltica y voluntad nacio-
nal, tiene aptitud pata distinguir entre amigo y enemigo), y el principio
de la representacin, en virtud del cual la unidad politica es representada
por el Gobierno. Aplicacin del principio de la identidad significa tenden-
214 El elemento caracterstico del Estado de. Derecho
cia al mnimum de gobierno y de direccin personal. Cuanto ms se aplique
ese principio, tanto ms se practica la resolucin de los asuntos polticos
por s, gracias a un mximum de homogeneidad, naturalmente dada, o
histricamente alcanzada. Esta es la situacin ideal de una Democracia,
segn la supone Rousseau en el Contrat social. Se habla aqu de Democra-
cia directa o pura, siendo de observar respecto de esta expresin que; pro-
piamente, slo hay Democracia directa, y lo indirecto no surge ms que
por la mezcla de elementos formales representativos. All donde todos estn
conformes, la decisin ha de producirse espontneamente, sin discusin y
sin esenciales contraposiciones de intereses, porque todos quieren lo mis-
mo. Pero esa situacin ha de considerarse como simple construccin ideal
del pensamiento, no como realidad histrica y poltica. El peligro de una
aplicacin radical del principio de la identidad estriba en que ha de :fin.
girse el supuesto esencial, la sustancial homogeneidad del pueblo. El m-
ximo de identidad no se da, pues, realmente, pero s el mnimo de gobierno.
La consecuencia es que un pueblo vuelve a caer, desde la situacin de exis-
tencia poltica, en la situacin infrapoltica, llevando una existencia simple-
mente cultural, o econmica, o vegetativa, y sirviendo a un pueblo ajeno
polticamente activo. Por el contrario: un mximo de representacin signi-
ficara un mximo de gobierno; en tanto que pudiera actuar, se arreglara
con un mnimo de homogeneidad del pueblo, formando una unidad poltica
con grupos humanos nacional, confesional o clasistamente distintos. El pe-
ligro de esta situacin consiste en que es ignorado el sujeto de la unidad
poltica, el pueblo, perdiendo su contenido el Estado, que no es nunca ms
que un pueblo en situacin de unidad poltica. Sera entonces un Estado
sin pueblo, una res populi sin populus.
Todas las divisiones de las formas polticas pueden reducirse a la dife-
rencia de ambos principios formales. La divisin tradicional de Monarqua,
Aristocracia y Democracia tiene verdadera sustancia y afecta a algo esen-
cial, porque puede remitirse al hecho de que en esas t r ~ s formas politicas
predomina de una manera distinta uno de aquellos dos principios formales.
El simple nmero que de hecho constituyan los dominadores o gobernantes
no es un principio de divisin adecuado y no se requiere ninguna especial
agudeza para criticar cuando se dice que en la Monarqua domina un solo
individuo, en la Aristocracia varios y en la Democracia muchos o todos.
La divisin slo es cierta cuando en la palabra dominar o regir se
encuentra contenida la figura del representar, la representacin de la unidad
polftica. En la Democracia son muchos o todos los que representan, en
tanto que todo elector, todo ciudadano con derecho a voto, deba ser, segn
antes (en 1) se explic, representante independiente del Todo. Pero esta
participacin de todos los ciudadanos en el Estado no tiene en la Demo-
cracia el sentido del representar, sino la produccin de la identidad del
pueblo presente consigo mismo como unidad poltica. Bien entendida, y
prescindiendo de las exterioridades de aquella divisin numrica, la Teora
del Estado de Aristteles conserva su significacin clsica. Lo ms impar-
Estado burgus de Derecho y forma poltica
215
tante es que Aristteles reconoce en la doctrina de la Pollc.a al verda-
dero Estado como una vinculacin de dominadores y dominados, de lipXf:W
y La simultaneidad de dominadores y dominados, de gobernan-
tes y gobernados, significa una vinculacin de ambos principios: represen-
tacin e identidad, sin los que es imposible un Estado.
IV. La Constitucin moderna consiste en una vinculacin y m_ezcla
de principios del Estado burgus de Derecho con principios poltico-for-
males. Las derivaciones y efectos de los principios poltticos, son temperados
y limitados de particular manera por los principios del Estado de Derecho.
Los Estados de esa Constitucin moderna son: o Monarquas constitucional-
mente limitadas (Monarquas constitucionales), o Democracias constitucio-
nalmente limitadas (Democracias constitucionales). Tambin se aprovechan,
segn mostraremos, en seguida, elementos formales aristocrticos en el
moderno Estado constitucional.
l. No puede decirse que la burguesa, cuando luchaba en Europa por
su Estado de Derecho, prefiriera definitivamente uno de los dos principios
poltico-formales, identidad o representacin. Luchaba contra toda especie
de absolutismo estatal, tanto contra una Democracia absoluta como contra
una Monarqua absoluta; contra la identidad extrema, como contra la ex-
trema representacin. En la medida en que propugnaba ciertas instituciones
polticas ms all de las simples exigencias moderadoras y temperadoras
propias del Estado de Derecho, su finalidad era el sistema parlamentario.
Este sistema es la exigencia poltica propia de la burguesa liberal. Se basa,
como despus, al discutir los distintos principios formales, se ver ms al
en una peculiar vinculacin, contrapeso y relativizacin de elemen-
tos formales y estructurales, monrquicos, aristocrticos y democrticos. Es
significativo desde los puntos de vista histrico y de la Teora del Estado,
el que ese sistema precisamente haya adoptado el nombre de sistema re-
presentativo o Constitucin representativa, designndose durante el si-
glo XIX en casi todos los pases europeos el Estado liberal burgus de Dere-
cho con gobierno parlamentario como un Estado de sistema representa-
tivo. Ya Kant, que tambin para esto es un representante tpico del
pensamiento del Estado burgus de Derecho, deca: Toda verdadera Rep-
blica es, y no puede ser otra cosa, un sistema representativo del pueblo
para cuidar de sus derechos en nombre del mismo, por medio de todos los
ciudadanos unidos y a travs de sus diputados (Rechtslehre, 52; Vor-
liinder, pg. 170). Cabe preguntar si esa Constitucin burguesa represen-
tativa significa una forma poltica. Parlamento o representacin popular
suponen siempre en esas ideas una autntica representacin de todo el Pue-
blo, es decir, del Pueblo polticamente unido, de la Nacin. El Parlamento
no se concibe todava como una comisin de representantes de intereses.
Se afirma con gran decisin ese carcter representativo de la Representacin
popular frente al Rey, en tanto que ste cuenta como representante de la
unidad poltica. El diputado es, para la idea del viejo Liberalismo, un hom-
bre seleccionado por su inteligencia y preparacin para cuidar slo del Todo
216 El elemento caracterstico del Estado de Derecho
poltico en cuanto tal. Este tipo ideal de diputados merece ser considerado
pata la Teora constitucional, pues de l recibe el Parlamento la significa-
cin de lite representativa, y no es slo histricamente cierto pata el Par-
lamento ingls, con relacin al cual hicieron esa afirmacin, por ejemplo,
Gneist (Englsche Verfassungsgeschichte, pg. 709) y Hasbach (Die parla-
mentarische Kabinettsregier.ung, 1919, pg. 261), sino tambin en-el-terre-
no de las ideas, el concebir al Parlamento como una Asamblea aristocrtica
u oligrquica. Slo con relacin y en contraste respecto a la Monarqua ab-
soluta, poda aparecer como algo democrtico. Junto con el poder de la
Monarqua, y a consecuencia de la creciente democratizacin, declina ese
carcter aristocrtico y representativo. El diputado se convirti en agente
dependiente de organizaciones de electores y de intereses el pensamiento
de la representacin desapareci ante el principio de la identidad inmediata,
que se haba aclarado a las grandes masas como algo evidente por s mismo.
Pero para el conocimiento del Parlamentarismo y de la Constitucin repre-
sentativa burguesa es necesario recordar el carcter aristocrtico funda-
mental.
2. Cuando R. Smend caracteriza al Parlamentarismo como forma pol-
tica especial (arriba, pg. 207), coincido con l slo en tanto en cuanto que
el sistema parlamentario contiene una peculiar relativixacin, vinculacin y
mezcla -correspondiente a los intereses especiales del Estado burgus de
Derecho- de principios poltico-formales y elementos estructurales. Si se
aplica al sistema parlamentario la distincin entre los dos principios polt-
tico-fotmales de identidad y representacin, se ve que hay aqu una forma
especial de representacin. El dominio del Parlamento es un caso de Aristo-
cracia (o, en la forma de subespecie: Oligarqua). La Aristocracia es, en
cierto sentido, una forma mixta de gobierno. En la doctrina de la forma
mixta de gobierno aparece siempre como una forma especialmente recomen-
dable, porque ocupa el punto medio entre Monarqua y Democracia, y por
eso envuelve ya una mezcla. Tambin en el antes citado juicio de Calvino,
por ejemplo, se la prefiere a otras formas polticas. La forma poltica de la
Aristocracia se distingue de la Democracia en que, por contraste con su
identidad inmediata, se basa en una representacin; pero, por otra parte,
evita una representacin tan absoluta y absorbente como la representacin
mediante un nico hombre, la Monarqua; tambin priva de su consecuen-
cia extrema al personalismo a que tiende una representacin, pues ya no es
una persona nica quien representa. Asf, la Aristocracia puede aparecer
como un trmino medio y moderado entre dos extremos. Montesquieu ati-
naba tambin aqu con algo .esencial cuando designaba la moderacin como
el principio de la Aristocracia. La representacin envuelve el contraste
decisivo frente al principio democrtico de la identidad; la llamada Demo-
cracia representativa es, por eso, la tpica forma mixta y de compromiso
-lo que, por lo dems, se manifiesta en cada detalle de su aplicacin org-
nica. Es muy inexacto tratar a la Democracia representativa como una sub-
especie de la Democracia (como Rich. Thoma en el homenaje a la memoria
de Max Weber, 1923, II, pgs. 39 y sigs.). Lo representativo es precisa-
. Estado burgus de Derecho y forma poltica 217
mente lo no-democrtico en esa Democracia. En tanto que el Parlamento
es una representacin de la unidad poltica, se encuentra en contraposicin
con Democracia. Pero la exigencia liberal de una tal representacin se di-
riga, histricamente considerada, en la realidad poltica concreta, contra
el monarca absoluto que actuaba como representante exclusivo de la unidad
poltica. A este representante se le colocaba enfrente un segundo represen-
tante, el Parlamento. Como representante del pueblo (si bien no puede
darse, en verdad, ms que una representacin de la unidad poltica del pue-
blo como un todo), surgido de la eleccin del pueblo, hablaba y actuaba
ese Parlamento frente al Rey slo en nombre del pueblo, pero no repre-
sentaba la unidad poltica en virtud de su propia existencia, ni con inde-
pendencia plena, aun cuando poda afirmarse frente al pueblo que el Par-
lamento es representante independiente. Era a todas luces una delicada
situacin intermedia, y slo un trnsito. Cuanto ms decaa el antagonista,
la representacin monrquica, tanto ms decaa tambin la representacin
del Parlamento, y el cuerpo representativo se transformaba en una comisin
de las masas electorales. Desde que el Parlamento hubo cesado de repre-
sentar frente al monarca, se vio colocado ante la tarea poltica de represen-
tar la unidad poltica, ahora con la misma decisin frente al pueblo, es
decir, sus propios electores, y mantenerse independiente de ellos. En esto
haba una gran dificultad, pues la eleccin puede, es cierto, crear una repre-
sentacin autntica, y es un mtodo del principio aristocrtico cuando tie-
ne el sentido de determinar una seleccin de los mejores, cuando su direccin
va de abajo arriba y los elegidos son los superiores. Pero la eleccin puede
ser tambin, a la inversa, simple nombramiento de representantes de inte-
reses y agentes. Entonces la direccin va de arriba hacia abajo, esto es, que
el elegido es subordinado dependiente del elector. En tanto que organiza-
ciones permanentes de partido dominan al Parlamento, como entidades fu-
mes siempre presentes, se encuentra aqul sometido a las consecuencias de
la Democracia directa, y ya no es representante. Pero mientras el Parla-
mento se corresponda con los supuestos de una representacin autntica
-tal era, todava, el caso en el siglo XIX-, poda vetse en el sistema par-
lamentario una forma poltica de carcter aristocrtico. La peculiar situacin
poltica del liberalismo burgus -colocado entre la soberana . del prncipe
y la del pueblo-, encontr su expresin en esa forma poltica intermedia.
Tambin aqu persiste la mezcla y relativizacin de los principios for-
males, que es caractedstica de la Constitucin del Estado burgus de Dere-
cho. No es que se establezca una Aristocracia pura. Lo aristocrtico es aqu
slo un elemento formal, junto a otros; el sistema parlamentario no es una
forma polftica propia, sino un contrapeso de formas opuestas que utiliza
elementos formales, democrticos y monrquicos, para el fin de la distin-
cin de poderes. Para el Ejecutivo utiliza formas de organizacin monrqui-
cas: un Rey o un Presidente cuyas facultades se robustecen mucho en inte-
rs de la distincin y contrapeso de poderes. Un Jefe de Estado, como
jefe del Ejecutivo, corresponde por necesidad a todo este sistema, e incluso
puede construirse como un -epresentante del pueblo frente al Parlamento,
218 El elemento caracterstico del Estado de Derecho
as que incluso en Repblicas de principio democrtico vuelve a aparecer
el dualismo de la monarqua constitucional (Rey y Parlamento como dos
representantes de la Nacin). Tambin el Presidente del Reich, en la Cons-
titucin de Weimar, tiene carcter representativo; por esa razn es elegido,
segn el art. 41, C. a., por todo el pueblo alemn; tambin es l quien
representa hacia el exterior.al Reich alemn (art. 45, C. a.). Cotmrwrotro
elemento aristocrtico, pero independiente, se aade en. algunas Constitu-
ciones la institucin de una Cmara alta o Senado con diversas fundamen-
taciones y construcciones (abajo, 23), dicindose en Constituciones tpi-
cas del Estado de Derecho, como la belga de 1831 (art. 32), que los miem-
bros de ambas Cmaras representan a la Nacin. Por ltimo, el principio
democrtico encuentra su aplicacin, sobre todo, en la legislacin, y eso
cuando el pueblo, esto es, los ciudadanos con derecho a voto, no slo eli-
gen, sino que tambin deciden de manera inmediata cuestiones objetivas
a travs del plebiscito. Concurren, pues, todos los elementos formales, pero
relativizados y contrapesados, siendo esta vinculacin y mezcla lo esencial
para la moderna Constitucin del Estado burgus de Derecho y su sistema
parlamentario.
Una teora constitucional del actual Estado burgus de Derecho nece-
sita, pues, dentro del segundo elemento de la Constitucin moderna, den-
tro de los elementos poltico-formales, discutir, una 'por una en particular,
estas formas: Democracia, Monarqua y Aristocracia, para comprobar los
elementos de la mezcla de formas y entender bien as, en su peculiaridad,
su vinculacin tpica: el sistema parlamentario.