Вы находитесь на странице: 1из 15

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

EL MATRIMONIO Conceptos preliminares: Segn la clsica definicin de Portalis, el matrimonio es una sociedad del hombre y la mujer que se unen para perpetuar su especie, para ayudarse, para socorrerse mutuamente, para llevar el peso de la vida y compartir su comn destino. Ms brevemente, comenta Borda, es la unin del hombre y la mujer para el establecimiento de una plena comunidad de vida. El matrimonio es la base necesaria de la familia legtima. Basta recordarlo para comprender su trascendencia en todo el Derecho de familia y ms aun en toda la organizacin social. Por ello deca Cicern que el matrimonio es principium urbis et quasi seminarium rei publicae. Enriquece el concepto Belluscio al dividir el trminoi "matrimonio" puede tener tres significados diferentes, de los cuales slo dos tienen inters desde el punto de vista jurdico. En un primer sentido, matrimonio es el acto de celebracin; en un segundo sentido es el estado que para los contrayentes deriva de ese acto; y en el tercer sentido, es la pareja formada por los esposos. Las significaciones jurdicas son las dos primeras, que han recibido en la doctrina francesa las denominaciones de "matrimonio- fuente" (o "matrimonio-acto") y "matrimonio-estado", respectivamente. * * Matrimonio-fuente es, pues, el acto por el cual la unin se contrae. Matrimonio-estado es la situacin jurdica que para los cnyuges deriva del acto de celebracin. Este doble significado tiene importancia, como ms adelante se ver, para la determinacin de la naturaleza jurdica del matrimonio. Etimologa: La palabra matrimonio deriva de las races latinas matris y munium, y significa originalmente carga o misin de la madre, como decan las decretales del Papa Gregorio IX: "Para la madre, el nio es antes del parto oneroso; doloroso en el parto, y despus del parto, gravoso, por cuya razn el legtimo enlace del hombre y de la mujer se ha denominado matrimonio ms bien que patrimonio". El derecho romano, en cambio, haba utilizado el trmino justas nupcias de donde proviene el sustantivo nupcias como sinnimo de matrimonio. En este caso nupcias proviene de nubere, es decir, velar o cubrir, aludiendo al velo que cubra a la novia durante la ceremonia de la confarreatio, como lo recuerdan los fastos del poeta Ovidio. Otros trminos sinnimos han sido consorcio, de raz latina (de cum y sors) que significa la suerte comn de quienes contraen matrimonio. Modestino haba definido las nupcias como el consorcio de toda la vida, a que alude el Digesto. Tambin se ha recordado que el trmino cnyuge proviene de las races latinas cum y yugum, aludiendo al yugo o carga comn que soportan los esposos. (Bosseret-Zanonni) Los fines del Matrimonio: Nuestro Cd. Civil, no ha aludido a los fines del matrimonio aunque, de todos modos, estos fines estn implcitos o resultan de las normas que establecen los deberes-derechos personales entre los esposos, esto es, la fidelidad, la asistencia y la cohabitacin. El Cdigo de Derecho Cannico enuncia en forma expresa los fines objetivos del matrimonio (es decir, los de la institucin en s -fines operis-, y no los particulares de cada pareja que se une -fines operantis-). Pero mientras que el texto de 1917 distingua un fin primario -la procreacin y educacin de la prole- y otros fines secundarios -la ayuda mutua y el remedio de la concupiscencia (canon 1013, 1)-, el actualmente vigente, siguiendo lo que ya se haba afirmado en la constitucin conciliar Gaudiitm et spes. suprime ese orden jerrquico e invierte el orden de enunciacin, al expresar que el matrimonio est

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

"ordenado por su misma ndole natural al bien de los cnyuges y a la generacin y educacin de la prole" (canon 1055, 1); con lo que actualmente ambos fines tienen la misma importancia. Para Borda los fines normales del matrimonio son la satisfaccin del amor, la mutua compaa y asistencia, la procreacin y la educacin de los hijos, y para Lagomarsino la constitucin de la familia legtima, la procreacin y el cuidado de la prole. Antecedentes histrico-jurdicos patrios: En la poca de la conquista de Amrica, Espaa era el campen de la Iglesia Catlica en su lucha contra los infieles y herejes. Como toda lucha, sta tambin condujo a intransigencias y exageraciones. La nica unin legtima era la aceptada por la Iglesia; bajo pena de nulidad estaban prohibidos los casamientos con heterodoxos (Part. IV, Tt. 2, ley 15). En Amrica estas leyes se aplicaron con todo rigor, lo que no dio lugar a mayores dificultades mientras se ved la entrada de los no catlicos. Pero, desde el principio de nuestra vida independiente, qued de manifiesto la injusticia del sistema. Los extranjeros que no pertenecan a la religin oficial deban vivir en concubinato. Los primeros gobiernos patrios dictaron algunas tmidas medidas que tendan a darle alguna elasticidad a la regulacin del matrimonio. En enero de 1824 se dict un decreto en la provincia de Buenos Aires sometiendo a la jurisdiccin ordinaria el conocimiento de toda las incidencias resultantes en los matrimonios o de las alteraciones de los contratos de ellos; una ley de la misma provincia del 25 de marzo de 1833 autoriz el casamiento entre catlicos y disidentes, lo que s estaba permitido por las leyes cannicas era prohibido por las espaolas. Y ms importante que estos decretos fue el Tratado con Inglaterra de 1829, que reconoca a los sbditos britnicos una perfecta e ilimitada libertad de conciencia y del ejercicio de su religin pblica o privadamente, lo que significaba la posibilidad de contraer matrimonio por su Iglesia. A esto se reduce la legislacin patria sobre la materia, hasta la sancin del Cdigo Civil. El rgimen cannico del matrimonio mantuvo, pues, todo su imperio. En realidad, las costumbres, el espritu religioso del pueblo, se oponan a cualquier otro rgimen. Pero la generacin liberal que entr a gobernar el pas despus de Caseros comenz a propugnar el casamiento civil. Oroo, gobernador de la provincia de Santa Fe, consigui en 1867 que la Legislatura lo estableciera. La conmocin popular fue intensa, el obispo excomulg al gobernador y a los legisladores; y la agitacin lleg a tal extremo que el mandatario debi abandonar el poder, la Legislatura fue disuelta y reemplazada por otra que aboli inmediatamente el matrimonio civil. Cuando Vlez proyect en aquellos das su Cdigo, no poda insistir en el grueso error de los gobernantes santafesinos. Estableci, pues, que el matrimonio entre personas catlicas deba celebrarse segn los cnones y solemnidades prescriptos por la Iglesia Catlica (art. 167); en la misma forma deban celebrarse los matrimonios entre catlicos y cristianos disidentes (art. 180 ). Pero se reconoca la validez civil de los matrimonios entre disidentes y no cristianos, si fuesen celebrados de conformidad a las leyes del Cdigo segn las leyes y ritos de la Iglesia a que los contrayentes pertenecieran (art. 183). Sin embargo, no haban transcurrido veinte aos de la vigencia del Cdigo, cuando fue dictada la ley 2393, que implant el matrimonio civil. El lapso fue breve pero denso. Un gran caudal inmigratorio afluy hacia el pas; estas masas, aunque catlicas en su mayora, no tenan la extrema sensibilidad religiosa de a poblacin hispnica; adems, el liberalismo extendi paulatinamente su influencia en todo el mundo. No es de extraar, por tanto, que la solucin que no fue posible en 1869 lo fuera en 1888.

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

Es necesario decir que nuestro sistema legal ha funcionado sin mayores inconvenientes y ha permitido una cmoda convivencia del Estado y la Iglesia. Los creyentes siguen celebrando el matrimonio religioso independientemente del civil, cumpliendo as sus deberes de conciencia y elevando su unin a la jerarqua de sacramento. [JURISPRUDENCIA I] Y la institucin del matrimonio civil como nica institucin vlida en pueblos de vivencias religiosas choca con la realidad social. Esto ha trado algunos problemas, excepcionales por cierto, pero no por ello menos dignos de consideracin. As, por ejemplo, quien ha contrado slo matrimonio religioso, puede aspirar al beneficio de pensin acordado por las leyes a las viudas? La Corte Suprema resolvi con sealado acierto el problema, declarando que, si bien la actora no poda considerarse viuda en trminos estrictos, las leyes de previsin social deben interpretarse con gran laxitud para impedir el abandono en la ancianidad de personas que se encuentran en estas condiciones. [JURISPRUDENCIA II] En cambio, no hizo lugar al pedido de reconocimiento del derecho de pensin en el caso de una persona que, sin disolver el matrimonio anterior, haba contrado uno nuevo segn el rito judo. La diferencia se justifica porque no hubiera podido hacerse lugar a la demanda sin desmedro del principio de la indisolubilidad del primer vnculo. El Matrimonio en del Derecho Romano, Cannico y en el Derecho Civil: En el Derecho Romano se conocieron tres formas de matrimonio: la conferreatio, ceremonia religiosa cumplida en presencia del flamens Dialis (ver nota 9) y diez testigos; la coemptio o compra, que al principio fue efectiva y luego meramente simblica; y el usus, que era la adquisicin de la mujer por una suerte de prescripcin: bastaba la posesin de ella por un ao. En los primeros tiempos, la mujer se encontraba en una situacin de absoluta dependencia de la voluntad omnmoda de su marido; ms tarde, dulcificadas las costumbres, se inici un proceso de emancipacin que la corrupcin de la poca convirti en libertinaje. El divorcio por voluntad unilateral de cualquiera de los cnyuges se hizo frecuentsimo; estall la unidad y fuerza de la familia primitiva, la vida sexual se volvi licenciosa. El cristianismo emprendi entonces la tarea de dignificar al matrimonio. Ante todo, le dio carcter sacramental; las consecuencias eran fundamentales, pues teniendo el vnculo una naturaleza sagrada escapa a la voluntad de los esposos. En otras palabras, el matrimonio fue declarado indisoluble. Dignific a la mujer, elevndola a la condicin de compaera y amiga y ordenando a los maridos guardarles fidelidad y amarlas como Cristo am a la Iglesia" (Encclica Casti Connubi, 17). Y sent el principio moralizador de que la celebracin del matrimonio requiere la libre voluntad de los contrayentes, con lo que combata no slo las formas brbaras de violencia y la compra, sino tambin las ms evolucionadas pero no menos repudiables de los matrimonios por conveniencia concertados por los padres o espaldas de los propios interesados. Durante muchos siglos el matrimonio y la familia se estructuraron sobre las slidas bases sentadas por la Iglesia. Ms tarde, los factores de descomposicin que hemos sealado en otro lugar condujeron a un debilitamiento de la institucin; pero en todos los pueblos de civilizacin occidental la influencia de la moral cristiana sobre la concepcin del matrimonio y sobre su rgimen sigue siendo exclusiva. Las disposiciones del Cdigo Civil resultaron a todas luces insuficientes, ya que no prevean forma matrimonial alguna para los contrayentes que no profesaran religin o cuya religin no contase con ministros o sacerdotes hbiles para casarlos. Y ello era un vaco notable en un pas abierto a la inmigracin europea.

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

Por otro lado, las disposiciones legales resultaban inconstitucionales, puesto que conducan en muchos casos a desvirtuar el derecho a casarse que prev el art. 20 de la CN. En este contexto, a poco ms de quince aos de vigencia del Cdigo Civil, el Poder Ejecutivo remiti al Congreso de la Nacin, en 1887, un proyecto de ley de matrimonio civil. Aquel proyecto reconoca dos antecedentes: el del senador Joaqun Granel, presentado al Senado en 1867, y la ley santafesina de matrimonio civil sancionada ese ao, pero de efmera vigencia. El proyecto del Poder Ejecutivo girado al Senado fue aprobado con algunas modificaciones y, girado a la Cmara de Diputados, fue considerado juntamente con el proyecto del diputado Juan Balestra, introducindole otras modificaciones. Vuelto a la Cmara de origen, recibi sancin definitiva, fue promulgada el 12 de noviembre de 1888, y comenz a regir el 1 de diciembre de 1889 como ley 2393. La ley de matrimonio civil slo reconoci, a partir de entonces, el matrimonio celebrado ante el oficial pblico encargado del Registro Civil (art. 14). Sin perjuicio de ello, "el oficial pblico no podr oponerse a que los esposos, despus de prestar su consentimiento ante l, hagan bendecir su unin en el mismo acto por un ministro de su culto" (art. 39 in fine). Las disposiciones de la ley 23.515 reproducen las de la ley 2393 (arts. 172 y 188, Cd. Civil). La forma civil obligatoria -que deja a salvo, una vez satisfecha, el derecho de los contrayentes a celebrar el matrimonio de acuerdo con su culto o credo religioso- ha sido tambin cuestionada. Hay autores que consideran que la regulacin legal est en pugna con las vivencias religiosas de nuestra comunidad, que es mayoritariamente catlica. Por ello, se ha cuestionado la constitucionalidad de la ley 2393, sosteniendo que vulneraba la libertad religiosa y la libertad de cultos (cfr. art. 14, CN). En tal sentido, se ha propugnado el matrimonio civil optativo con el religioso, ambos con reconocimiento ante la ley. Por nuestra parte creemos que la forma civil obligatoria, que a su vez respeta las formas religiosas, no vulnera la libertad de conciencia ni la libertad de cultos. Cuando la CN garantiza a todos los habitantes de la Nacin la libertad de conciencia, no garantiza a la vez la incorporacin al orden positivo de los contenidos tico-religiosos que suponen los diversos cultos. El art. 14 de la CN garantiza a todos los habitantes de la Nacin que, dentro del orden religioso, todos y cada uno de ellos podrn profesar, acatar y practicar el credo que hubieren abrazado, siempre, por supuesto, que no se afecte el orden pblico y de conformidad con las leyes que reglamentan su ejercicio. Pero la garanta no supone que el orden confesional deba ser garantizado en su efectividad por el ordenamiento jurdico positivo. Adems, y esto es decisivo a nuestro entender, la forma civil obligatoria -por encima de las creencias particularesno violenta ni frustra la celebracin matrimonial confesional, ni las formas en s mismas son contrarias al respeto que las creencias religiosas merecen en la tradicin liberal. Naturaleza Jurdica: Borda se pregunta si el Matrimonio es un Contrato o una Institucin. Una larga disputa se ha trabado en torno a la naturaleza jurdica del matrimonio. La doctrina clsica vea en l un contrato, puesto que requiere el acuerdo de los cnyuges. Este punto de vista fue defendido tenazmente desde dos campos opuestos y con propsitos muy distintos. Los canonistas lo sostuvieron para dignificar la unin del hombre y la mujer, superando los resabios de la coemptio y el usus romanos y para combatir los matrimonios de conveniencia, hechos por los padres sin consultar la voluntad de los hijos; el matrimonio deba, pues, fundarse en el amor y en la libre decisin de los interesados. Los juristas liberales de la Revolucin Francesa (civilistas) vieron en esta idea un apoyo para el divorcio, pues tratndose de un contrato, las partes podran dejarlo sin efecto de comn acuerdo.

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

Pero, desde hace algunos aos; esta concepcin est sufriendo insistentes ataques. Un contrato es una declaracin de voluntad comn destinada a reglar los derechos de las partes (art. 1137 , C. Civil); en el acto del matrimonio, en cambio, los cnyuges no hacen otra cosa que prestar su consentimiento, pero todos los derechos estn fijados por la ley y las partes no pueden apartarse de estas prescripciones de orden pblico. La propia voluntad de las partes no tiene aqu la misma potencia generadora que en los contratos, pues no basta como en stos con la simple declaracin de los contrayentes, sino que es necesaria la intervencin de un oficial pblico que los declare unidos en matrimonio. Y no se crea que la intervencin del oficial pblico es similar a la de un escribano ante quien pasa un contrato cualquiera, pues ste no hace ms que dar la fe de la realizacin del acto, mientras aqul lo integra con su actuacin. Por ello, Cicu ha podido decir exagerando a nuestro entender la apreciacin de los hechos que la voluntad de las partes no tiene fuerza constitutiva del estado de familia. Adems, es indudablemente falso concebir al matrimonio nada ms que como un vnculo jurdico: obedece a profundos institutos humanos, est impregnado de ideas morales y religiosas; tiene, dice Carbonnier, una inmanencia y una trascendencia, aspectos humanos y otros que la humanidad no explica, es una mlange, un encuentro de la tierra y el cielo. El matrimonio se propone fundar una familia, crear una comunidad plena de vida, concebir hijos, educarlos; es un elemento vital de la sociedad; es, en fin, una institucin. Josserand, apegado an, como algunos otros juristas contemporneos, a las ideas clsicas, afirma que la teora de la institucin proviene de la concepcin un tanto estrecha que algunos autores se forman del contrato; sostiene que debe entenderse por ese nombre toda unin de dos o ms voluntades con nimo de crear derechos y que dentro de ese concepto encaja perfectamente el matrimonio. Pero es evidente que nadie se casa con nimo de crearse derechos, sino por amor. El matrimonio no es un acto de especulacin, de clculo, sino de entrega. La fineza del lenguaje jurdico exige encontrar nombres distintos para designar actos tan dispares como la compra de un paquete de cigarrillos y el matrimonio, un prstamo en dinero y una asociacin. Renard ha puesto de relieve las notas diferenciales entre contrato e institucin: a) El contrato es una especulacin; vendedor, procura el precio ms alto; comprador, procura el ms bajo. La institucin es un consortium en el que todos los intereses son coincidentes. b) La igualdad es la ley del contrato; por el contrario, quien dice consortium dice organizacin y disciplina; la jerarqua es pues la ley de la institucin. c) El contrato es una mera relacin y, en consecuencia, slo produce efectos entre las partes; la institucin es una entidad y, por ello, se impone tanto a las partes como a terceros. d) El contrato es una relacin exterior a los contratantes, un lazo de obligacin, vinculum iuris; la relacin institucional es una interiorizacin. e) El contrato no es ms que una tregua en la batalla de los derechos individuales; la institucin es un cuero cuyo destino es ser compartido por sus miembros; en otras palabras, el contrato es un producto de la concurrencia; la institucin es un producto de la comunicacin. f) El contrato es precario, se desata como se ha formado y toda obligacin est destinada a extinguirse con el pago; la institucin est hecha para durar, para perpetuarse, desafa a la muerte. g) El contrato es rgido, esttico; la institucin se adapta. h) El contrato es una relacin subjetiva de persona a persona; las relaciones institucionales son objetivas y estatutarias.

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

Despus de este anlisis, resulta indudable que el matrimonio es una institucin, no un contrato. Ya lo vio muy claramente nuestro Vlez Sarsfield, quien en la nota al ttulo del matrimonio dice que no es posible aplicar al matrimonio los principios que rigen los contratos, pues no podra hacrselo sin descender a las condiciones de una estipulacin cualquiera; agrega que hay que considerarlo como una institucin social fundada en el consentimiento de las partes; y entonces las peculiaridades de su naturaleza, su carcter y la extensin de las obligaciones, tan diferentes de las de los contratos, podan corresponder al fin de su institucin. En cambio, los autores de la ley de matrimonio civil hablaron con insistencia de contrato, con lo que no se hace sino seguir la terminologa cannica y la de los juristas liberales del siglo XIX, si bien el rgimen creado por la ley responde al concepto institucional. Nota originaria al Ttulo I, Del Matrimonio del Cdigo Civil : Si bien la teora de la institucin, y su aplicacin al matrimonio, tuvieron su desarrollo en Francia a partir de ppios de siglo XX, antes la haba conocido Vlez Srsfield y qued expuesta en la nota al ttulo "Del matrimonio" de nuestro Cdigo Civil. Deca all nuestro codificador entre otros conceptos: "En un tiempo, la Iglesia Catlica lo consider slo como un sacramento y la idea religiosa domin todo el derecho. Vino la Revolucin Francesa, y el matrimonio fue legislado por slo los principios que rigen los contratos. La lgica del jurisconsulto fcilmente dedujo del error de que parta, las formas que deban acompaarlo para su validez: el divorcio perpetuo y la omnmoda facultad de hacer las convenciones matrimoniales que los esposos quisieran. Los extremos no podan satisfacer ni la conciencia de los pueblos cristianos ni las relaciones indispensables de las familias, ni menos las necesidades sociales. Un hecho de la importancia y resultados del matrimonio no podra descender a las condiciones de una estipulacin jurdica cualquiera. La sociedad no marchara a la par de las leyes: seran necesarias tantas excepciones al contrato, que vendra a quedar sin ninguno de los principios que sirven de base a las convenciones particulares". Y luego sealaba: "Haba otra manera de considerar el acto que dejaba completamente libre al legislador para formular las condiciones todas del matrimonio, y era reputarlo como una institucin social fundada en el consentimiento de las partes; y entonces las peculiaridades de su naturaleza, su carcter y la extensin de las obligaciones, tan diferentes de las de los contratos, podan corresponder al fin de su institucin". Aade que bajo ese punto de vista considerar al matrimonio, y transcribe luego conceptos de Lord Robertson -tomados, como recuerda Arias, de la obra de Story-, quien seala sus diferencias con todos los dems contratos y la inaplicabilidad de las reglas de stos en su constitucin y en los medios de ejecucin, y finalmente los siguientes conceptos de Savigny: "Se ha querido colocar al matrimonio al lado de la venta o de la sociedad, como un mero contrato consensual, que por una singular inadvertencia olvidaron los romanos. Cuando el sacerdote pregunta a los esposos si quieren prometerse amor y fidelidad hasta la muerte y los esposos hacen la promesa, esta declaracin no implica la promesa de ciertos actos determinados, ni la sumisin a una ejecucin jurdica en el caso en que esos actos no se cumpliesen. Esa promesa significa slo, que los esposos conocen los preceptos del cristianismo sobre el matrimonio, y que tienen la intencin de conformar a ellos toda su vida". Los sistemas legislativos matrimoniales: Cmo se ha resuelto en la legislacin contempornea el problema del matrimonio religioso y sus efectos civiles? Los principales sistemas son los siguientes:

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

a) MATRIMONIO RELIGIOSO Y MATRIMONIO CIVIL COMPLETAMENTE SEPARADOS; slo ste produce efectos legales. Es el sistema imperante en nuestro pas y en casi toda Latinoamrica, en Francia, Blgica y Alemania. No obstante la ninguna validez legal del casamiento religioso, en todos estos pases se ha mantenido la costumbre muy generalizada de celebrarlo simultneamente o sucesivamente con la ceremonia civil. b) EL MATRIMONIO RELIGIOSO TIENE PLENOS EFECTOS CIVILES; en otras palabras, la ceremonia puede realizarse ante el ministro de culto o ante el oficial pblico, pero el rgimen jurdico est fijado exclusivamente por la ley civil. Siguen este rgimen Brasil, Inglaterra, USA y pases escandinavos. c) EL MATRIMONIO PUEDE CONTRAERSE POR LA LEY O POR LA IGLESIA, a opcin de los interesados; pero, celebrado ante la Iglesia, cae bajo el rgimen del Derecho cannico. El prroco tiene la obligacin de comunicar al Registro Civil los matrimonios que hubiere celebrado, a los efectos de su inscripcin. No obstante estar regido por el Derecho cannico, la jurisdiccin judicial pertenece a los tribunales civiles, salvo en lo referente a la validez o nulidad del vnculo, que es de competencia de los tribunales eclesisticos. Es el rgimen de Italia, Portugal y la Repblica Dominicana. d) MATRIMONIO POR EQUIPARACIN. Dentro del esquema cabe situar aquellas legislaciones que equiparan la unin estable y singular de un hombre y una mujer al matrimonio, dndose determinados requisitos. Tales legislaciones responden a realidades socioculturales en las que abundan las uniones de hecho o concubinarias, y la equiparacin prevista tiende a asimilar sus efectos a los del matrimonio formalizado. As el Cdigo de Bolivia del 72, Cuba del 75, Panam del 56. Jurisprudencia CSJN: Caso Sisto Franzini: (Ver atrs)

CUESTIONES JURDICAS PREMATRIMONIALES Enunciacin:

CORRETAJE MATRIMONIAL: Suele hacerse referencia al corretaje matrimonial como la

actividad desarrollada por aquellas personas que se dedican al acercamiento de quienes desean contraer matrimonio, en especial las llamadas "agencias matrimoniales". Sin embargo, con mayor precisin debe diferenciarse el verdadero corretaje de la simple mediacin. El primero es definido por Spota como el "contrato por el cual una de las partes (el corredor o 'intermediario') se obliga frente a la otra parte (el 'intermediado') a prestar su actividad para inducir a que se celebre el matrimonio entre quienes persiguen ese propsito (o sea, entre el 'intermediado' y el 'intermediatario') y todo ello con la obligacin del que contrata con el corredor de satisfacer una remuneracin (comisin) siempre que se realice el previsto matrimonio". La mediacin, en cambio, es el mero acercamiento de personas que desean casarse a fin de que se conozcan; la actividad del mediador concluye ah, sin que su retribucin dependa de que se celebre el matrimonio.

LOS ESPONSALES: Se llama esponsales el compromiso matrimonial contrado por los novios;

en otras palabras, es la promesa de casamiento. [EFECTOS JURDICOS] Ahora bien: esa promesa obliga a contraer nupcias o a reparar el dao en caso de incumplimiento? Desde el punto de vista jurdico y moral, los esponsales implican un problema muy delicado. Por un lado esta la necesidad evidente de que nada pueda afectar la absoluta libertad de los contrayentes para celebrar su matrimonio; el acto tiene demasiada trascendencia para que se obligue a llevarlo a cabo a quien, por cualquier motivo, fundado o no, no desea ya casarse.

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

Pero, por otra parte, la ruptura de la promesa de casamiento destruye ilusiones, puede ocasionar graves perjuicios. Cul es el camino justo en la solucin del problema? La ley 2393 segua una solucin terminante: no reconoca los esponsales de futuro y dispona que ningn tribunal poda admitir demanda para exigir el cumplimiento de la promesa, ni por indemnizacin de daos y perjuicios que la promesa hubiere causado. El art. 8. La ley 23515 ha mantenido el principio de no reconocer esponsales de futuro, ni accin para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio (art. 165); pero ha omitido la ltima parte del art. 8, ley 2393 que negaba toda accin de reparacin de daos y perjuicios. Significa esto que queda abierta la posibilidad de demandar daos y perjuicios por la ruptura intempestiva de la promesa matrimonial? La doctrina mayoritaria en nuestro pas, as lo sostiene. Pero, en nuestro derecho positivo la solucin, a nuestro juicio, es clara: la ruptura de la promesa matrimonial, aunque sea incausada, no produce ninguna consecuencia jurdica ni permite demandar la indemnizacin de daos materiales o morales. Es la solucin expresamente incorporada a nuestro derecho positivo por la ley 23179 que aprob la Convencin sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, cuyo art. 16, inc. 2, establece que no tendrn ningn efecto jurdico los esponsales. Admitir la accin de daos, significa reconocerles efectos jurdicos, lo que la ley prohbe. Es, nos parece, la buena solucin. La voluntad de contraer matrimonio debe ser librrima. No debe ser sujeta a ninguna presin psicolgica, ni aunque ella sea el peligro de tener que afrontar indemnizacin de daos y perjuicios en caso de ruptura. Y si uno de los novios se arrepiente, lo mejor para los dos es que se casen. La frustracin de la esperanza de contraer matrimonio, es menos grave que la frustracin del matrimonio ya celebrado y consumado. Es necesario agregar que el caso tpico, por no decir exclusivo, en el cual la jurisprudencia de algunos pases ha acogido la accin de reparacin, es el de la mujer seducida bajo promesa de matrimonio. Se pretenda no dejar impune una conducta tan vituperable. Pero la verdad en muchos pases, era que tales demandas escodan un chantage. En los Estados Unidos proliferaron las acciones de mujeres que pretendan indemnizacin afirmando haber sido seducidas bajo promesa de matrimonio. El escndalo de estos juicios fue tan notorio, que algunos Estados (Nueva York, Indiana, Illinois) han dictado leyes que prohben toda accin de daos por ruptura de la promesa matrimonial, fundndose en que ellas han originado grandes abusos y no menores daos, importando serios agravios, humillaciones y prdidas pecuniarias a personas totalmente inocentes, ya que tales remedios han sido ejercidos por personas inescrupulosas para su indebido enriquecimiento y han provedo de vas legales para la perpetracin de fraudes y estafas. A lo que hay que agregar que en nuestro pas, la creciente liberacin de las costumbres ha hecho muy frecuentes las relaciones sexuales, sea que en el nimo del varn y la mujer tengan carcter prematrimonial o no lo tengan. Es claro que si el responsable de la ruptura ha indemnizado a su novia, no podr admitirse su demanda de repeticin fundada en el pago de lo indebido, pues no slo ello sera ir en contra de sus propios actos, sino que su pretensin resultara repugnante al sentido moral. Pero hay que agregar que sta es simplemente una hiptesis de laboratorio. No se registran casos en la experiencia mundial. Y, desde luego, los novios tienen accin para reclamar la restitucin de las donaciones hechas en vista del matrimonio frustrado.

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

[JURISPRUDENCIA] 1) En tal sentido se expidi un fallo de la Cmara Civil y Comercial de San Juan, que consider que el arrepentimiento de la promesa matrimonial no es una conducta ilcita sino un derecho personalsimo de los comprometidos, pero que si implica dolo o culpa debe indemnizarse el dao material y moral por aplicacin de las normas de responsabilidad contractual. Precis asimismo que para que prospere la accin de daos debe probarse la conducta dolosa o culposa del demandado, la existencia del dao y el nexo causal entre aqulla y ste. En el caso, la actora haba mantenido una relacin de noviazgo por ms de diez aos con el demandado, quien, pocos meses despus de la ruptura, contrajo matrimonio con otra mujer. El tribunal dud acerca de la existencia de promesa de matrimonio en razn de que no se haba fijado fecha para la ceremonia, pero adems juzg no demostrados el dolo ni la culpa. 2) La Corte de Justicia provincial rechaz el recurso de inconstitucionalidad interpuesto contra dicha sentencia, la que haba sido tachada de arbitrariedad por la recurrente. 3) En otro caso ms reciente, la Cmara Civil y Comercial de Mar del Plata admiti como principio que el actual texto del art. 165 del Cd. Civil habilita la accin resarcitoria por incumplimiento intempestivo e injustificado de la promesa matrimonial. Sin embargo, neg su procedencia en el caso por haberse demostrado la existencia de una relacin sentimental entre las partes ms no los indicados caracteres de la ruptura. Tanto era as que la actora haba contrado inmediatamente matrimonio con otro hombre.

DILIGENCIAS PREVIAS

Concepto: Diligencias previas a la celebracin del matrimonio son las que deben cumplirse con anterioridad a la ceremonia misma. Consisten, esencialmente, en la expresin de la intencin de contraer matrimonio y el cumplimiento de determinados requisitos (arts. 186 y 187, Cd. Civil). La primera de esas disposiciones legales establece lo siguiente: "Los que pretendan contraer matrimonio, se presentarn ante el oficial pblico encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, en el domicilio de cualquiera de ellos y presentarn una solicitud que deber contener: 1) Sus nombres y apellidos y los nmeros de sus documentos de identidad si lo tuvieren. 2) Su edad. 3) Su nacionalidad, su domicilio y el lugar de su nacimiento. 4) Su profesin. 5) Los nombres y apellidos de sus padres, su nacionalidad, los nmeros de sus documentos de identidad si los conocieren, su profesin y su domicilio. 6) Si antes han sido casados o no, y en caso afirmativo, el nombre y apellido de su anterior cnyuge, el lugar del casamiento v la causa de su disolucin. Si los contrayentes o alguno de ellos no supieren escribir, el oficial pblico levantar acta que contenga las mismas enunciaciones''. Luego, el art. 187 establece cules son los elementos que los futuros esposos deben presentar en el mismo acto de presentacin de la solicitud o levantamiento del acta a que se refiere el artculo anterior. Son ellos: 1) Copia debidamente legalizada de la sentencia ejecutoriada que hubiere anulado o disuelto el matrimonio anterior de uno o ambos futuros esposos, o declarado la muerte presunta del cnyuge

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

anterior, en su caso. Si alguno de los contrayentes fuere viudo deber acompaar certificado de defuncin de su anterior cnyuge". Este inciso refunde los anteriores art. 19, inc. 1, de la ley de matrimonio civil, art. 47 de la ley 14.586 y art. 49 del decr. Ley 8204/63. Adems, restablece la exigencia del certificado de defuncin del anterior cnyuge para los viudos, que exista en la ley 2393, pero haba suprimido la 2681. 2) La declaracin autntica de las personas cuyo asentimiento es exigido por este Cdigo, si no la prestaran en el acto, o la venia supletoria del juez cuando proceda. Los padres o tutores que presten su asentimiento ante el oficial pblico, suscribirn la solicitud o el acta a que se refiere el artculo anterior; si no supieren o no pudieren firmar, lo har alguno de los testigos a su ruego". De manera que no es imprescindible la presencia de los padres o del tutor; puede ser suplida por el asentimiento expresado en escritura pblica, en otro instrumento pblico (por ejemplo, en acta judicial en que hubiesen retirado su oposicin o se hubiesen avenido a aceptar el matrimonio del representado) o aun en instrumento privado cuya firma hubiese sido certificada por escribano pblico. Tambin cabra el otorgamiento de mandato para expresar el asentimiento, mas como el poder requerira indicacin de la persona con la cual el incapaz va a casarse, resulta ms prctico otorgar directamente el asentimiento que instituir un mandatario. En caso de venia supletoria otorgada judicialmente, deber presentarse el testimonio de la resolucin judicial respectiva. 3) Dos testigos que, por el conocimiento que tengan de las partes, declaren sobre su identidad y que los creen hbiles para contraer matrimonio". Se trata de testigos de conocimiento, y, a la vez, del medio establecido por la ley para justificar la habilidad para casarse de quienes pretenden hacerlo. 4) Los certificados mdicos prenupciales". Son los establecidos, para uno y otro contrayente, por las leyes 12.331 y 16.668. Certificado Prenupcial: Para asegurar que no se viole el impedimento que ella crea, la ley 12.331 impone al contrayente varn un examen mdico previo y la extensin del llamado "certificado prenupcial", del cual debe resultar la inexistencia de aqul. Expresan en tal sentido las tres primeras clusulas del art. 13: "Las autoridades sanitarias debern propiciar y facilitar la realizacin de exmenes mdicos prenupciales. Los jefes de los servicios mdicos nacionales y los mdicos que las autoridades sanitarias determinen, estarn facultados para expedir certificados a los futuros contrayentes que lo soliciten. Estos certificados, que debern expedirse gratuitamente, sern obligatorios para los varones que hayan de contraer matrimonio". La ley 16.668, de 1965, extendi la obligacin a las mujeres. Su art. 1 dispone: "Declrase obligatorio en todo el territorio de la Nacin la obtencin del certificado prenupcial para los contrayentes del sexo femenino". Y aade el art. 2o: "Los exmenes mdicos respectivos debern ser practicados por los organismos dependientes del Ministerio de Asistencia Social y Salud Pblica de la Nacin, de la Municipalidad de la Capital Federal y los servicios asistenciales provinciales y municipales, en iguales condiciones que los practicados a las personas del sexo masculino. En todos los casos los certificados debern ser elevados a la pertinente superioridad para su visacin, antes de ser exhibidos en las oficinas del registro civil". La presentacin del certificado prenupcial exigido por las leyes 12.331 y 16.668 constituye una diligencia previa (art. 187, inc. d, Cd. Civil, texto segn ley 23.515). Por lo tanto, es posible prescindir

10

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

de l en el caso de matrimonio celebrado en peligro de muerte de uno de los contrayentes (in articulo monis) a que se refiere el art. 196 del Cd. Civil, texto segn ley 23.515. [INCOSTITUCIONALIDAD] En cuanto as proceden, esas disposiciones adolecen de evidente ilegalidad, ya que si ni siquiera el Poder Ejecutivo puede introducir excepciones reglamentarias que alteren el espritu de las leyes (art. 99, inc. 2, Const. nacional), menos aun pueden hacerlo los ejecutivos provinciales ni reparticiones administrativas nacionales. Segn esas disposiciones, los supuestos de excepcin a la obligatoriedad de presentar el certificado prenupcial seran los siguientes: La exigencia del certificado prenupcial no tiene excepciones en la ley 12331. En la prctica, sin embargo, hay situaciones en que el otorgamiento del certificado es imposible o muy difcil, lo que ha dado lugar a que se otorguen certificados de complacencia, o simplemente se prescinda de ellos. Las situaciones ms importantes son las siguientes: a) MATRIMONIOS IN EXTREMIS. En esta hiptesis no hay dificultades de carcter legal, pues el art. 46, ley mat. civil, autoriza al oficial pblico a prescindir de todas o de algunas de las formalidades que deben precederlo. Entre ellas, naturalmente, se encuentra el certificado. b) MATRIMONIOS CELEBRADOS EN LUGARES EN DONDE NO HAY MDICO PRXIMO. Este problema es realmente serio en una vasta extensin de nuestra campaa, y ha motivado una marcada tolerancia, que se manifiesta ya sea otorgando certificados de complacencia, o simplemente no exigindolos. En las Normas dictadas por el Departamento Nacional de Higiene en 1943 se autoriz a suplir el certificado por una declaracin jurada de que no se padeca enfermedad venrea, ni lepra, si no hay facultativo a 100 km. de distancia. La legalidad de tal disposicin es ms que discutible, pero en la prctica se aplica. c) MATRIMONIOS QUE SE REALIZAN PARA REGULARIZAR UNA UNIN DE HECHO. Las Normas aludidas autorizaban la expedicin del certificado no obstante la existencia de una enfermedad venrea. Pero por resolucin de la Secretara de Salud Pblica de fecha 30 de diciembre de 1946, se dej sin efecto esta disposicin. Sin embargo, otras disposiciones similares a la original Norma IX se han dictado en el orden provincial. d) MATRIMONIO SUBSIGUIENTE A LOS DELITOS CONTRA INTEGRIDAD SEXUAL. El decreto de la provincia de Buenos Aires del 17 de septiembre de 1942 autoriza en este caso a prescindir del certificado prenupcial. Creemos que esta solucin se impone, atento a que el art. 132 , C. Penal, establece que quedar exento de pena el delincuente si se casara con la ofendida, prestando ella su consentimiento, despus de restituida a casa de sus padres o a otro lugar seguro. Si la ley penal brinda esta solucin para cubrir el delito y dejar a salvo el honor de la vctima, no es posible aplicar ciega e indiscriminadamente la prohibicin de la ley 12331, no obstante sus fines eugensicos. Ni la ley 12.331 ni la 16.668 establecen el plazo de validez del certificado prenupcial. La falta de certificado prenupcial no provoca la nulidad del matrimonio; para llegar a este resultado es menester probar que en ese momento uno de los cnyuges adoleca una enfermedad venrea en perodo de contagio. Sin perjuicio, naturalmente, de las sanciones a que se hace acreedor el oficial pblico (ley 12331, art. 16). Igual solucin corresponde en los casos de falsedad o falsificacin de certificado.

11

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

LA OPOSICIN AL MATRIMONIO Concepto: Los impedimentos operan como causa de oposicin a la celebracin del matrimonio. De esta materia se ocupan los arts. 176 a 185 del Cd. Civil que siguen en lneas generales las disposiciones que, antes, haba establecido la ley de matrimonio civil (arts. 20 a 35). Segn el art. 176 del Cd. Civil, slo pueden alegarse como motivo de oposicin los impedimentos establecidos por ley. Aade esta norma que la oposicin que no se fundare en la existencia de algunos de esos impedimentos, ser rechazada sin ms trmite. Si as no fuese, la realizacin de las nupcias quedara librada a alegaciones arbitrarias destinadas a dificultar el matrimonio, lo que es inadmisible. Oposicin y Denuncia de impedimentos: Debe distinguirse entre la oposicin a la celebracin del matrimonio propiamente dicha, y la denuncia de impedimentos. El art. 177 del Cd. Civil enumera quines tienen derecho a deducir oposicin a la celebracin del matrimonio en razn de impedimentos. De este modo y a travs de esta enumeracin, puede sostenerse que tienen un inters legtimo en deducir oposicin, el cnyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio, los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de los futuros esposos, el adoptante y el adoptado en la adopcin simple, los tutores o curadores, y, en todo caso, el Ministerio Pblico que deber deducir oposicin cuando tenga conocimiento de esos impedimentos. Pero la denuncia de impedimentos est abierta a toda persona que, aun careciendo de inters legtimo para deducir oposicin, tenga conocimiento de impedimentos entre quienes pretenden casarse. La diferencia fundamental reside en que, mientras quienes estn legitimados para oponerse (art. 177) han de ser parte en el trmite de la oposicin, el denunciante se limita a poner en conocimiento el impedimento a efectos de que el Ministerio Pblico deduzca, en su caso, la oposicin (conf. art. 185). Tiempo de la oposicin: La oposicin a la celebracin del matrimonio, por cualquiera de los legitimados para promoverla, exige su presentacin ante la autoridad competente para celebrarlo (art. 179), que habitualmente ha de ser el oficial pblico encargado del Registro Civil. Lgicamente, desde que la ley 2681 suprimi la publicidad previa al matrimonio (consistente en la exhibicin del acta de diligencias previas -art. 18, ley 2393- en la puerta de los registros civiles correspondientes a los domicilios de ambos contrayentes), en la prctica puede resultar difcil, si no imposible, establecer ante qu funcionario debe deducirse la oposicin. Esto, entre otras cosas, ha tornado excepcional el trmite de oposicin, e incluso, en nuestros repertorios jurisprudenciales, no se registran precedentes de algn caso en que haya debido resolverse judicialmente la oposicin basada en impedimentos matrimoniales no reconocidos por los contrayentes. Desde luego, que toda oposicin debe deducirse antes de la celebracin del matrimonio, o a lo sumo hasta el momento en que se celebra el matrimonio (art. 180). No puede deducirse oposicin antes que quienes pretenden casarse hayan comparecido ante el oficial pblico, mediante la solicitud que prev el art. 186, pues obviamente, antes de esa diligencia, no existe intencin cierta, exteriorizada, de celebrar matrimonio, ni despus que el matrimonio se hubiere celebrado, pues en ese supuesto slo cabra, de proceder, la accin de nulidad de matrimonio (arts. 219 y 220).

12

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

Trmite de la oposicin: El art. 181 autoriza a que la oposicin se haga verbalmente o por escrito. Quien la deduce tendr que denunciar sus datos personales, es decir, el nombre, apellido, edad, estado de familia, profesin y vnculo que tiene con el contrayente que est afectado del impedimento. Deber tambin obviamente sealar en qu impedimento funda su oposicin y los motivos que tiene para considerar su existencia. Si el oponente tiene documentos que prueban la existencia del impedimento, debe presentarlos ante el oficial pblico que celebrara el matrimonio. Si no tiene los documentos pero posee referencias del lugar en que ellos se encuentran, deber brindar los datos necesarios para producir la prueba del impedimento. As, p.ej., si la oposicin se funda en el vnculo de parentesco existente entre los que pretenden contraer matrimonio o en el matrimonio anterior no disuelto de alguno de los contrayentes, corresponder que presente ante el oficial pblico encargado del Registro Civil, los ttulos de estado, es decir, los certificados de nacimiento, o los certificados de matrimonio, etc., segn corresponda. Si no los tuviese en su poder, podr hacer mencin del Registro Civil en el cual esos nacimientos o el matrimonio anterior se inscribieron, a los efectos de que, a travs de la Direccin General del Registro Civil, se expidan certificaciones para conocimiento del oficial pblico ante el cual se est realizando la oposicin. En caso de que se tratase de una oposicin hecha verbalmente y no por escrito, el oficial pblico debe levantar un acta circunstanciada que firmar con el oponente o con quien firme a su ruego para el caso de que ste no supiese o no pudiera firmar. Cuando se deduce por escrito, la oposicin se transcribe en el libro de actas con las mismas formalidades. De conformidad con lo que resulta del art. 5o del decr. ley 8204/63, toda oposicin debe constar en un libro complementario de actas, sea que el acta la labre el oficial pblico ante la oposicin deducida verbalmente, sea que se transcriba el escrito presentado por oponente con los recaudos que establece el art. 181 del Cd. Civil. Sustanciacin de la oposicin: Deducida la oposicin por parte interesada, el oficial pblico debe poner en conocimiento de ella a quienes pretenden contraer matrimonio. Se trata de un procedimiento de naturaleza administrativa en el cual el oficial pblico oir a quienes pretenden contraer matrimonio, sea que reconozcan o que desconozcan el impedimento que se ha alegado para celebrar vlidamente el matrimonio. El art. 182 del Cd. Civil exige, pues, que el oficial pblico d traslado de la oposicin, y si alguno de los contrayentes, o ambos, admitiesen la existencia del impedimento legal, el oficial pblico lo har constar en el acta, y se abstendr de celebrar el matrimonio. El art. 182 que comentamos, no establece plazos ni formas de notificacin de este traslado, aunque se coincide en que el oficial pblico debe hacer conocer la oposicin en el trmino ms breve que le sea posible. Si no pudiese practicar la notificacin, sta se har cuando quienes pretenden casarse, concurran al Registro Civil para celebrar el matrimonio. Puede suceder que quienes desean contraer matrimonio no reconozcan la existencia del impedimento; es decir, que al contestar el traslado controviertan la existencia del impedimento y pretendan, no obstante, celebrar su matrimonio. En este caso, el oficial pblico del Registro Civil debe limitarse a tomar la declaracin de los que pretenden contraer el matrimonio, o recibir la presentacin escrita que stos hiciesen ante su oficina dentro de los tres das siguientes al de la notificacin (art. 183) y labrar un acta, remitindola al juez competente, con copia autorizada de todo lo actuado con los documentos presentados, suspendiendo la celebracin del matrimonio.

13

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

A partir de ese momento, el trmite de la oposicin deja de ser de naturaleza administrativa y se transforma en un proceso jurisdiccional que debe cumplirse por el procedimiento ms breve que prevea la ley local segn lo establece el prr. 2o del art. 183. La resolucin del juez ser apelable dentro del quinto da y el tribunal de alzada debe pronunciarse sin sustanciacin alguna, dentro de los diez das. Mientras se sustancia la oposicin ante el juez competente -que ha de ser el del lugar en que el matrimonio pretende realizarse-, el oficial pblico no debe celebrar el matrimonio. Dictada la sentencia que, en su caso, desestime la oposicin deducida, y pasada aqulla en autoridad de cosa juzgada, el matrimonio podr tener lugar dejando constancia el oficial al margen del acta de matrimonio de la parte dispositiva de la sentencia (art. 184, Cd. Civil). Trmite de la denuncia de impedimentos: Hasta aqu, hemos explicado el trmite correspondiente a la oposicin, formulada por alguna de las personas a quienes la ley reconoce inters legtimo en oponerse. Si otras personas pusiesen en conocimiento del oficial pblico la existencia de impedimentos, se trata, como ya vimos, de una mera denuncia. En este caso, el oficial pblico se limita a remitir la denuncia al juez, quien dar vista al ministerio fiscal. ste, dentro de los tres das, deducir la oposicin o considerar que la denuncia es infundada. En ningn caso el denunciante es parte en el trmite, a diferencia de lo que sucede en la oposicin. El trmite est previsto en el art. 185 del Cd. Civil. MATRIMONIOS ENTE MENORES DE EDAD Ppio General: Art. 166 Son impedimentos para contraer matrimonio: 5) Tener menos de 18 aos. Concepto: Al mismo tiempo que -en la generalidad de las legislaciones modernas- se acepta que puedan celebrar matrimonio ciertos incapaces, en especial las personas que no han alcanzado an la mayora de edad civil, se establece el requisito de que su propio consentimiento sea integrado por el asentimiento o venia de sus representantes legales. La venia es, pues, el medio de superar la incapacidad del contrayente, a la vez que el de asegurar una mayor reflexin por parte de quienes no se hallan en condiciones de manejarse por s mismos con entera libertad en la vida civil. Rgimen de la Ley Argentina: El art. 168 del Cd. Civil impone a los menores de edad la necesidad de la venia de los padres, o, en su caso, la del tutor o la judicial, para poder casarse. En este sentido expresa: "Los menores de edad, aunque estn emancipados por habilitacin de edad, no podrn casarse entre s ni con otra persona sin el asentimiento de sus padres, o de aquel que ejerza la patria potestad, o sin el de su tutor cuando ninguno de ellos la ejerce, o, en su defecto, sin el del juez" . Pero la falta de venia no importa la nulidad del matrimonio -no es un impedimento dirimente-, sino las consecuencias estudiadas al tratar de los impedimentos impedientes. Segn la disposicin transcripta, el orden de las personas que deben otorgar la venia a los menores de edad es el siguiente: 1) los padres, si ambos ejercen la patria potestad, o el que la ejerce, en caso contrario; 2o) por muerte o incapacidad de ambos padres, el tutor, y

14

Bolilla 5 Matrimonio - Familia

3o) a falta de tutor, el juez. La venia, sea paterna, del tutor o judicial, debe ser dada para el matrimonio con una persona determinada; no cabe admitir la autorizacin general para contraer matrimonio. Art. 169. En caso de haber negado los padres o tutores su asentimiento al matrimonio de los menores, y stos pidiesen autorizacin al juez, los representantes legales debern expresar los motivos de su negativa, que podrn fundar en: 1 La existencia de alguno de los impedimentos legales; 2 La inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse; 3 La enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que pretende casarse con el menor; 4 La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende casarse con el menor. Art. 170. El juez decidir las causas del disenso en juicio sumarsimo, o por la va procesal ms breve que prevea la ley local. Art. 171. El tutor y sus descendientes no podrn contraer matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o tuviese aqul bajo su guarda hasta que, fenecida la tutela haya sido aprobada la cuenta de su administracin. Si lo hicieren, el tutor perder la asignacin que le habra correspondido sobre las rentas del menor. Qu ocurre si se casa sin la venia de los padres? Se les hace aplicable la disposicin del art. 131, Cd. Civil, cuyo prr. segundo expresa: "Si se hubieren casado [los menores] sin autorizacin no tendrn, hasta los veintin aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el rgimen legal vigente de los menores, salvo ulterior habilitacin". Actualmente no cabe duda, pues, de que el matrimonio celebrado por el menor sin venia produce su emancipacin, con la limitacin de la sancin prevista en el texto trascripto. Sin embargo, puede administrar los bienes que haya adquirido por s, ya que debe llevar le sustento a su familia. Supuestos en los que el menor puede actuar por s: Antes de la reforma de la ley 23.315 del ao 1987, buena parte de la doctrina (entre ellos Borda, Llambas y Mazzinghi) entendi que el menor que ya estaba emancipado a la hora de contraer matrimonio poda casarse sin la venia. Sin embargo a raz de la ley y su redaccin del artculo 168, se obliga al emancipado a pedir la venia para contraer matrimonio. Actualmente DESCONOZCO QUE ES LO QUE PIDE EL PROGRAMA

15