Evolucin del Derecho de Accin: Apuntes Generales

Dr. Cristian Angeludis Tomassini

I.

A modo de introduccin: La nocin actual del derecho de accin es la consecuencia de muchos siglos de evolucin, y marca la pauta del surgimiento de la ciencia procesal (ms conocida por nosotros como Derecho Procesal), como una independiente de las dems reas del derecho contemporneo. Esta evolucin no ha sido corta, y mucho menos fcil, y data desde la antigedad clsica, en una etapa pre cientfica del proceso, y cuando no se pensaba siquiera de una ciencia procesal autnoma. Sin embargo, en dicha evolucin ha suscitado controversias entre los estudiosos en materia procesal, las cuales han originado un sinnmero de doctrinas, las cuales han ido aportando teoras que hoy destacan al derecho de accin, conforme detallaremos en el presente trabajo. Para fines didcticos basta resear que las sucesivas escuelas y teoras que se referirn no son ms que paulatinos avances que, poco a poco, ceden sus puestos a otras que se ponen cada vez ms cerca de la nocin moderna que del derecho de accin se tiene, aceptacin pacfica que lo describe como un derecho fundamental, autnomo, subjetivo, abstracto y pblico.

II.

Evolucin del derecho de accin:

II.1. Teora clsica o de la doctrina civilista de la accin (posicin adoptada desde el derecho romano):

Dentro de la evolucin del derecho romano tenemos que la nocin del derecho de accin ha ido sufriendo igualmente cambios. As tenemos que, originalmente, la nocin de accin es sinnimo de un conjunto de ritos sagrados y procedimientos ineludibles; y es durante el denominado Procedimiento Formulario del Derecho Romano, que el derecho de accin pasa a ser el propio derecho material que se exige y deduce dentro del juicio. Ms adelante, en la etapa del Procedimiento Extraordinario (que se reproduce en la poca del emperador Justiniano), encontramos a la siguiente definicin de accin: () el derecho de perseguir en juicio lo que a uno se le debe1. Dicha definicin (mantuvo considerable acogida en su poca), hoy en desuso y que pertenece a la etapa pre cientfica del proceso, identifica a la accin con el derecho material que se discute en juicio, es decir, seala que ambos son equivalentes, de tal modo que quien tena accin tena el derecho, y no poda obtener otra cosa del rgano jurisdiccional que una resolucin favorable. II.2. Teoras modernas o de la autonoma de la accin: Antes de 1856, la concepcin clsica o romana del derecho de accin se mantuvo invariable, pero es a partir de dicho ao que empiezan a salir a la luz varias teoras que tienen como rasgo ms importante la separacin o autonoma del derecho de accin sobre el derecho que se discute material que se discute en juicio. Veamos: A. La polmica Windscheid Muther: Es importante mencionar a Bernard Windscheid pues, a pesar de ratificar y defender la concepcin clsica del derecho de accin, es a partir de la crtica hecha a sus trabajos por Teodor Muther que se habla por primera vez de que el derecho de accin y el derecho material que se discute en juicio son no slo diferentes, sino independedientes. Este fue el primer
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MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al Proceso Civil. Temis. Bogot: 1996. Tomo I, pag. 253.

aporte para uno de los rasgos elementales del derecho de accin, cual es su autonoma. Sin embargo, la concepcin de Muther an concibe al derecho de accin como uno concreto, en la medida que afirma que todo sujeto de derecho que tiene accin tiene, a la vez, derecho a una sentencia favorable en juicio. Por otro lado, es claro para Muther que la accin es un derecho subjetivo pblico, en la medida que va dirigido al Estado para que ste le conceda tutela jurdica. B. La posicin de Oscar Von Bulow (1868): Este destacado autor profundiza los estudios de la naturaleza pblica del derecho de accin, a la vez que su carcter autnomo, en la medida que sostiene que el derecho de accin no relaciona a las partes de la relacin jurdica sustantiva, sino al demandante con el Estado. Por lo dems, es el primero en concebir al derecho de accin como uno abstracto pues afirma que antes de iniciarse un proceso no hay accin: este slo existe cuando se interpone la demanda2. C. Teoras de Kohler y Degenkolb: Kohler reafirma la caracterstica subjetiva y abstracta del derecho de accin. Esto ltimo es lo destacable de la teora de Kohler, pues sostiene que todo sujeto de derecho tiene derecho de accin (elemento intrnseco a la personalidad humana), pero no esta condicionado a la obtencin de una sentencia favorable. Siendo as las cosas, una persona puede tener derecho de accin, ejercerlo pero no tener razn o la titularidad del derecho material discutido judicialmente.
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Idem. pag. 256.

En esta nueva tendencia, la accin se independiza no solamente del derecho sustancial, sino tambin del resultado del proceso, estructurndose como un derecho abstracto, genrico, universal, siempre el mismo, cualquiera sea la relacin sustancial que subyazca en el proceso. Se supera as la concepcin de las teoras concretas que supeditan la existencia de la accin al resultado del proceso, favorable para el actor3. Es preciso destacar, que la institucin de la pretensin, alcanza plena autonoma y se ubica al lado de la accin. Es decir, mientras que el derecho de accin va dirigido frente al Estado (porque es al Estado al que se le requiere tutela jurisdiccional, por intermedio del rgano judicial), la pretensin va dirigida al demandado, pues frente a ste se solicita la actuacin del derecho objetivo y se pide que en la sentencia se le impongan determinadas consecuencias jurdicas (como una prestacin de dar, hacer o no hacer)4. Degenkolb, por su parte, es el primer procesalista que defini al derecho como uno subjetivo y pblico a la vez. D. Teora de Adolfo Wach: A criterio de muchos, Adolfo Watch marca el punto de no retorno en la doctrina sobre la teora autnoma del derecho de accin, otorgando en definitiva el punto de partida de la ciencia procesal como una autnoma. A pesar de ello, este autor entiende que la accin tiene un elemento bidireccional, en la medida que la dirige el demandante al Estado (exigiendo tutela jurdica) y, a la vez, contra el demandado (para que cumpla o satisfaga su derecho).

Quintero Beatriz, Teora General del Proceso, Tomo I, Editorial Temis S.A., Santa Fe de Bogot, 1995, pg. 244. 4 Ticona Postigo, Vctor, El debido Proceso y la Demanda Civil, Rodhas, Lima, 1999, pg. 197.
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Cabe anotar que, en opinin de Guasp, opiniones como la de Watch confundieron el derecho de accin con el concepto de pretensin procesal, subsumiendo este ltimo en el primero, problema que subsisti por muchos aos, postergando el estudio cientfico de la pretensin procesal. As, afirma Guasp que el concepto de accin, usurpador en mxima medida del puesto jerrquico que al concepto de pretensin corresponde, no hubiera podido por s solo llenar el puesto que la pretensin procesal ocupa ya que la inmensa mayora de las conexiones procesales particulares que van ligadas a la idea de la pretensin escapan, por su misma particularidad, a la figura excesivamente amplia de la accin. La accin (), resultaba demasiado elevada para encadenar a ellas las explicaciones concretas de muchas teoras como la litispendencia, la de la congruencia, la de la cosa juzgada y as sucesivamente. E. Teora de Giuseppe Chiovenda (1903): La tesis del procesalista italiano es un momento estelar en la evolucin del derecho de accin y, con ello, marca con absoluta claridad que la accin no es un derecho material. Con ello pues, se entiende que nace el proceso, sustituyendo al procedimiento, y la ciencia del Derecho Procesal. Para Chiovenda el derecho de accin es potestativo y esta dirigido contra el adversario. Este carcter potestativo que le atribuye, tiene su correspondencia frente al adversario, sin que ste, adems, pueda hacer algo para evitarlo. Esta concepcin de Chiovenda, de los derechos potestativos, descarta el carcter pblico de la accin y acenta la condicin de obtener sentencia favorable, con lo que le otorga a la accin un carcter concreto (slo puede usar el derecho de accin quien tiene la razn y el derecho), caracterstica que ya haba sido descartada por los procesalistas alemanes arriba mencionados.

De otro lado, para Chiovenda el derecho de accin es renunciable o incluso puede ser transferido, posicin que no puede ser compartida, pues, como se ver ms adelante estamos ante un derecho inherente a la persona humana, y por ello mismo es irrenunciable. As pues, seala que la accin es un poder frente al adversario, ms que contra el adversario. Con dicha distincin este autor expresa la idea de que la accin no supone obligacin alguna5. F. Teora de Calamandrei: Discpulo de Chiovenda, quien a pesar de estar en un inicio a favor de la concepcin concreta del derecho de accin, en una etapa posterior renuncia a ella y se pronuncia en definitiva por la concepcin abstracta de ste, tesis que de este momento en adelante ser, sin discusin, la predominante. En esta lnea Piero Calamdrei afirma que el derecho de accin es, simplemente, el derecho a pedir justicia y, sobre todo, considera que es comn a todos. G. Concepcin contempornea del derecho de accin. La teora de Carnelutti: Este autor italiano reafirma de modo definitivo el carcter autnomo, abstracto y pblico del derecho de accin, caractersticas que, en su conjunto, tendrn aceptacin pacfica en la doctrina del Derecho Procesal. Esta es la concepcin contempornea, con algunos matices adicionales, del derecho de accin. Sin embargo, este autor sostiene que este derecho, si bien pblico, es dirigido por el demandante contra el juez y no contra el Estado. Esta concepcin esta hoy por hoy superada, entendindose que se trata de un derecho dirigido contra el Estado, quien esta obligado a brindar tutela jurdica, como una manifestacin del deber de ste a garantizar el derecho a una Tutela Jurisdiccional efectiva.
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Chiovenda, Giuseppe, Ensayos de Derecho Procesal Civil, Bolonia, 1903, pg. 37.

Cabe sealar, que la posicin de este autor y de Schonke, es que la accin puede impetrarse por una persona que en realidad puede no ser titular del derecho subjetivo material, puede tener el derecho de accin sin que aqul le corresponda. Por lo tanto, el Juez o Magistrado, no puede, no debe eximirse de estudiar la demanda y por consiguiente debe pronunciarse, por medio de una providencia, ya sea aceptndola o declarndola infundada, porque si as no procede faltara al deber de su cargo6. H. Teora de Couture: El gran mrito de este destacado autor uruguayo es ensear que el derecho de accin es una sub especia del derecho genrico de peticin, inherente a todo individuo por el mero hecho de serlo, y por ello mismo presente en todas las Constituciones del mundo. Para este autor, cualquier sbdito tiene derecho a que el rgano jurisdiccional competente considere su pretensin expuesta con arreglo a las formas dadas por la ley procesal. Este derecho es la porcin mnima indiscutible del derecho a la prestacin de la jurisdiccin o al derecho a una Tutela Jurisdiccional efectiva. As, el derecho de accin es colocado dentro de los derechos cvicos fundamentales que viene a impostarse en la parte dogmtica de las constituciones contemporneas. I. Posiciones de Vctor Fairn Guilln y Hugo Alsina: Realzan el carcter constitucional del derecho de accin y lo entienden como una especie del derecho de peticin. Para Alsina, el Estado es el sujeto pasivo de la accin.
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Calamandrei, Piero, Instituciones de Derecho Procesal Civil, pg. 168; citado por: Pisciotti Meja, Daniel, Algunos Aspectos del Derecho de Accin y de la Accin de Entrega, Bogot, 1966, pg. 14.

III.

Nuestra posicin: El derecho de accin no es ms que un acto de contenido estrictamente procesal, destinado a efectuar un reclamo a la autoridad jurisdiccional. Esta, una vez que toma conocimiento de tal peticin, se encuentra obligada a iniciar un proceso judicial, el cual estar ajustado a la ley y al respeto de los derechos fundamentales que forman parte de un debido proceso. Ese acto de pedir, de excitar la actividad jurisdiccional del Estado (en palabras de Fairn Guilln), tiene un carcter autnomo (diferente al derecho material discutido y con requisitos y elementos propios otorgado por la ciencia procesal), abstracto (en el sentido que no se necesita tener la razn ni el derecho para ejercerlo, pues basta con que el Estado le garantice el acceso irrestricto y si no cuenta con suficiente fundamentes se obtendr una sentencia desfavorable), subjetivo (pues lo tiene todo individuo por el hecho de serlo, pues estamos ante un derecho fundamental, y por ello mismo irrenunciable), pblico (pues se dirige contra el Estado, como sujeto pasivo, el mismo que esta obligado a otorgarle tutela), procesal (pues tiene como finalidad la proteccin jurisdiccional). Adicionalmente, debemos destacar que existen determinados casos en los cuales, la persona no puede ejercer ella misma la accin, como en los supuestos de los menores de edad, mayores incapaces, etc., pero no significa que el ejercer la accin padezca alguna limitacin y adems se tratara, en todo caso, de problemas relacionados con la capacidad para ser parte o la capacidad procesal, pero siempre manteniendo inclume el derecho de accin, por lo dems, previsto en los artculos 87 y 108

Artculo 8.- toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley. 8 Artculo 10.- toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones ()
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de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos9 (1948); artculo 810 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (1969); artculo XVIII11 de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre (1948) y; el artculo 1412 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Adicionalmente a ello, Eduardo Couture13, seala el derecho de accin; es un poder jurdico que compete al individuo en cuanto tal, como un atributo de su personalidad. Entendiendo por accin, no ya al derecho material del actor ni su pretensin a que ese derecho sea tutelado por la jurisdiccin, sino su poder jurdico de acudir ante los rganos jurisdiccionales. En tal sentido, podemos concluir que la Accin es un derecho humano. Y no obstante la excelsitud del nivel que dicho concepto ha alcanzado, la doctrina resulta ilimitada y permanente en su evolucin. As Fix Zamudio, al comentar las instituciones procesales fundamentales, como la accin, la jurisdiccin y el proceso, expresa que no se trata de un simple acceso a la prestacin jurisdiccional, sino que se traduce en el derecho fundamental a la justicia14.

Adaptada y Proclamada por la Resolucin de Asamblea General de Naciones Unidas No. 217 A, del 10 de diciembre de 1948. 10 Artculo 8.- Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo
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razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley ().
11 Artculo XVIII.- Toda persona puede ocurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente. 12 Artculo 14.- Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derechos a ser oda pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley () 13 Couture Eduardo, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Desalma, Buenos Aires, 1958, pgs. 57-61. 14 Fix Zamudio, Hctor, ponencia a las IX Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal, celebradas en Madrid, Espaa, en junio de 1985, pg. 4. Citado por: Parodi Remn, Carlos, Comentarios al Cdigo Procesal Civil, La Postulacin al Proceso, Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1994, pgs. 20-21.

BIBLIOGRAFIA

1. MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al Proceso Civil. Temis. Bogot: 1996. Tomo I, pag. 253. 2. Quintero Beatriz, Teora General del Proceso, Tomo I, Editorial Temis S.A., Santa Fe de Bogot, 1995, pg. 244. 3. Ticona Postigo, Vctor, El debido Proceso y la Demanda Civil, Rodhas, Lima, 1999, pg. 197. 4. Chiovenda, Giuseppe, Bolonia, 1903, pg. 37. Ensayos de Derecho Procesal Civil,

5. Calamandrei, Piero, Instituciones de Derecho Procesal Civil, pg. 168; citado por: Pisciotti Meja, Daniel, Algunos Aspectos del Derecho de Accin y de la Accin de Entrega, Bogot, 1966, pg. 14. 6. Couture Eduardo, Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Desalma, Buenos Aires, 1958, pgs. 57-61. 7. Fix Zamudio, Hctor, ponencia a las IX Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal, celebradas en Madrid, Espaa, en junio de 1985, pg. 4. Citado por: Parodi Remn, Carlos, Comentarios al Cdigo Procesal Civil, La Postulacin al Proceso, Fondo Editorial Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1994, pgs. 20-21. 8. Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948. 9. Convencin Americana de Derechos Humanos de 1969. 10. 11. Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.