DEL EFECTO DE LAS OBLIGACIONES EL CONTRATO ES LEY PARA LAS PARTES [ 7030] ART. 1602.

Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales ( 7410 , 8706 ). [ 7031] JURISPRUDENCIA. Principio de la autonoma de la voluntad. "1. Como es suficientemente conocido, uno de los principios fundamentales que inspiran el Cdigo Civil es el de la autonoma de la voluntad, conforme al cual, con las limitaciones impuestas por el orden pblico y por el derecho ajeno, los particulares pueden realizar actos jurdicos, con sujecin a las normas que los regulan en cuanto a su validez y eficacia, principio este que en materia contractual alcanza expresin legislativa en el artculo 1602 del Cdigo Civil que asigna a los contratos legalmente celebrados el carcter de ley para las partes, al punto que no pueden ser invalidados sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. 2. En armona con lo dispuesto por el artculo 1602 del Cdigo Civil, el artculo 1546 del mismo cuerpo legal dispuso que en los contratos bilaterales, si uno de los contratantes no cumple lo pactado, opera la condicin resolutoria y, en tal caso, por ministerio de la ley se faculta al otro contratante para pedir a su arbitrio, o el cumplimiento del contrato o su resolucin, en ambos casos con la indemnizacin de perjuicios correspondiente" (G.J., T. LV, 1943, pg. 71)". (CSJ, Cas. Civil, Sent. mayo 17/95, Exp. 4512. M.P. Pedro Lafont Pianetta). [ 7032] JURISPRUDENCIA.La prdida de efectos del contrato presupone el concurso de voluntades de los contratantes y de ser disputada, que stos sean citados al juicio en que se trata de negarle eficacia. "Firmado el contrato, con el conjunto de las formalidades que le sean propias, adquiere perfeccin y su destino es el de producir los efectos que por su medio buscaron los contratantes. Con igual poder de voluntad el contrato puede ser invalidado por las partes, como tambin por causas legales, con intervencin del rgano judicial, y en virtud de la sentencia en que se declare la resolucin, la rescisin, la nulidad o la simulacin de ese acto jurdico. El concurso de voluntades, modo espontneo de crear o extinguir un contrato, o la manera forzada de hacerlo a travs de la respectiva accin, supone precisamente la concurrencia de quienes intervinieron en su formacin, sin que sea posible quitarle sus efectos a espaldas de sus genitores, hasta el punto de que si judicialmente se declarase ineficaz el convenio, sin haber odo a una de las partes, no podra afectar la posicin jurdica, de quien no fue citado al juicio. Si se afirma que la extincin del contrato por modo voluntario, supone consentimiento de todos los contratantes, la misma razn existe para que en el ejercicio de las acciones judiciales que buscan ese mismo resultado, se haga comparecer al juicio a todos los integrantes de la relacin contractual; mal podra una sentencia afectar intereses de quien no fue citado al juicio, segn principio emanado de la propia Constitucin. De proceder de otra manera, se llegara al error lgico de desconocer el principio de contradiccin y, en consecuencia, al error jurdico de sostener que un contrato puede ser nulo y vlido al mismo tiempo". (CSJ, Cas. Civil, Sent. mayo 31/63).

[ 7033] JURISPRUDENCIA.Diferencia entre resolucin y resciliacin. "19. Regresando a lo preceptuado por el artculo 1602 del Cdigo Civil, se tiene que todo contrato es ley para las partes y no puede ser invalidado sino por consentimiento mutuo o causas legales, de lo cual se desprende que los contratos pueden disolverse de dos maneras distintas: por acuerdo de las partes, o por los motivos previstos en la ley. Vista la primera forma, o sea, por acuerdo de las partes o mutuo disenso, la segunda, vale decir, por causas legales, se da, por ejemplo, cuando ocurre alguna de aquellas eventualidades que establece la ley como fenmenos de disolucin del contrato, entre los cuales est la resolucin. Esta se produce ante el cumplimiento de la condicin resolutoria tcita que se encuentra implcita en los contratos bilaterales, esto es, cuando uno de los contratantes no cumple lo pactado. Entonces, segn lo que acaba de expresar, no se debe confundir la disolucin del contrato por resolucin, con la disolucin del contrato por mutuo disenso. Se reitera que la primera se produce por el cumplimiento de una condicin resolutoria, o sea, por una causa legal (C.C. art. 1546) y la segunda, por el mutuo consenso de las partes (C.C. art. 1602). De suerte que siendo diferentes la resolucin del contrato y la resciliacin o mutuo disenso, es impropio hablar de resolucin del negocio jurdico por mutuo disenso, pues en el primer evento el aniquilamiento de la convencin se produce como efecto del cumplimiento de la condicin resolutoria por la inejecucin por parte de uno de los contratantes de las obligaciones de su cargo y, en el segundo, se produce por el acuerdo mutuo para dejarlo sin efecto. Por dems, la resolucin originada en la condicin resolutoria tcita la regula al artculo 1546 del Cdigo Civil y el mutuo disenso el artculo 1602 ibdem". (CSJ, Cas. Civil, Sent. nov. 5/79). [ 7034] JURISPRUDENCIA.Cumplimiento ntegro y efectivo. "Es principio general de derecho civil, que los contratos se celebran para cumplirse y, en consecuencia, que el deudor debe estar dispuesto a ejecutarlos ntegra, efectiva y oportunamente. La integridad est referida a la totalidad de la prestacin debida, hecho o cosa; la efectividad, dice relacin a solucionar la obligacin en la forma pactada; y la oportunidad alude al tiempo convenido". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 3/63). [ 7035] JURISPRUDENCIA.Contratos con fuerza de ley. "Cuando en los negocios jurdicos las partes contratantes sujetan sus estipulaciones a las pautas legales, o sea, en sus declaraciones de voluntad no comprometen el conjunto de normas que ataen al orden pblico y a las buenas costumbres, el derecho civil les concede a los contratos celebrados en esas condiciones fuerza de ley, de tal manera que no pueden ser invalidados sino por el consentimiento mutuo de los contratantes o por causas legales (C.C. art. 1602)". (CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 10/78). [ 7035-1] JURISPRUDENCIA.No es vlida la retractacin de un contrato. Las enmiendas y aclaraciones unilaterales constituyen excepciones que deben ser probadas. "La Corte ha expuesto reiteradamente que carece de todo valor la retractacin que posteriormente haga el signatario de un documento, en cuanto a las declaraciones que ste contiene, porque "se entiende que nadie autentifica con su firma un escrito si no se ha informado plenamente de su contenido; si sostiene lo contrario, tendra que dar la prueba" (Cas. Civil 11 de abril de 1946, G.J. 2030, pg. 381), lo normal, lo que sucede en la vida ordinaria es que quien firma un documento lo haga a sabiendas

de su contenido. Desconocer ste, es sostener una situacin que se aparta de ese modo de proceder que tienen todos los hombres en el trfico ordinario de su vida, y ello conduce a la formulacin de una excepcin cuya prueba incumbe a quien la promovi de acuerdo con el clsico aforismo romano. Para que esa especie de confesin, a lo cual equivale a consignar por escrito el hecho que jurdicamente afecta al otorgante, pueda aplicrsele el principio de la indivisibilidad es indispensable que las modificaciones, aclaraciones y explicaciones concernientes al hecho confesado, se hayan consignado tambin por escrito en el mismo documento y hayan sido suscritas por las partes que lo otorgaron, para que no quepa duda acerca de la verdadera voluntad de las mismas, que va a vincularlas recprocamente en el campo del derecho. Las enmiendas, explicaciones y aclaraciones unilaterales relativas al hecho de que da cuenta el documento, que se efecten verbalmente o por escrito con posterioridad al otorgamiento de aqul, as sea al hacerse el reconocimiento, a no dudarlo, constituyen verdaderas excepciones que esa misma persona tiene obligacin de demostrar. Su voluntad qued plasmada grficamente en el documento y siendo ste obra de su parte, salvo que demuestre plenamente lo contrario, forzoso es concluir que la consign ntegramente por escrito todo aquello que poda afectarlo o favorecerlo". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jun. 3/72). [ 7035-2] JURISPRUDENCIA.Distracto contractual expreso y tcito . "A la disolucin de dicho nexo es posible llegar por el camino del mutuo disenso o distracto contractual que deriva de lo dispuesto en los artculos 1602 y 1625 del Cdigo Civil, el cual se traduce en la prerrogativa de que son titulares las partes en un contrato para convenir en prescindir del mismo y dejarlo sin efectos, resultado este que puede tener origen en una declaracin de voluntad directa y concordante en tal sentido caso en el cual se dice que el mutuo disenso es expreso, o en la conducta desplegada por los contratantes en orden a desistir del negocio celebrado y adems concluyente en demostrar ese inequvoco designio comn de anonadar su fuerza obligatoria, evento en el que el mutuo disenso es tcito. Se trata, pues, de una figura singular cuyos perfiles institucionales, muy precisos por cierto dentro de la variada gama de circunstancias que pueden dar lugar a la extincin sobreviniente de relaciones jurdicas de fuente contractual dotadas de plena validez, no permiten mezclarla en ninguna forma con la resolucin del artculo 1546 del Cdigo Civil, toda vez que en tanto esta ltima se produce por razn del cumplimiento de una condicin a la cual el ordenamiento positivo le atribuye ese alcance, vale decir por una causa legal, en la hiptesis del mutuo disenso, por definicin, esa causa radica exclusivamente en la voluntad coincidente de las partes interesadas, expresada ella en el abandono recproco de las prestaciones debidas, fruto de un acuerdo expreso o tcito, en el sentido de consentir la disolucin del vnculo. 4. En resumen, entre la disolucin de un contrato bilateral por efecto del llamado incumplimiento resolutorio y lo que acontece como consecuencia de la convencin extintiva derivada del mutuo disenso, existen radicales diferencias que nunca pueden ignorar los jueces de instancia para, a su talante, modificar pretensiones deducidas en juicio que con la claridad necesaria aparecen fundadas en uno u otro instituto. A travs del primero y dada su naturaleza estudiada de vieja data por los doctrinantes, se pide de manera unilateral por el contratante cumplido que el negocio se resuelva con restituciones e indemnizacin por daos a su favor, mientras que en el segundo lo

solicitado ha de ser que, sobre la base insustituible de rendir la prueba de aquella convencin extintiva en cualquiera de las dos modalidades en que puede ofrecerse, el acto jurdico primigenio se tenga por desistido sin que haya lugar, desde luego, a resarcimiento de ninguna clase ya que, como es bien sabido, este tipo de prestaciones indemnizatorias requieren de la mora (C.C., art. 1615) y en el supuesto de incumplimiento recproco objeto de anlisis, esa situacin antijurdica no puede configurarse para ninguno de los contratantes de conformidad con el artculo 1609 ibdem. Y en lo que respecta al mutuo disenso tcito, desprovisto en realidad de regulacin orgnica en la codificacin civil pero no por eso menos importante desde el punto de vista prctico segn lo ha puntualizado esta corporacin (G.J. t. CLXXX, pg. 130), es imperioso hacer hincapi en que no siempre que medie el incumplimiento de ambos contratantes y por consiguiente que el artculo 1546 del Cdigo Civil no sea el pertinente para regir una hiptesis fctica de tal ndole, es permitido echar mano de la mencionada figura; es menester que los actos u omisiones en que consiste la inejecucin, sean expresivos, tcita o explcitamente, de voluntad conjunta o separada que apunte a desistir del contrato (G.J. t. CLVIII, pg. 217)" (CSJ, Cas. Civil, Sent. mar. 7/2000, Exp. 5319. M.P. Silvio Fernando Trejos Bueno).

EJECUCIN CONTRACTUAL DE BUENA FE [ 7036] ART. 1603.Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley pertenecen a ella ( 3491 , 3492 , 6479 , 7210 y ss., 9707 , 10899 [ 7037] C. Co. ART. 871.Los contratos debern celebrarse y ejecutarse de buena fe y, en consecuencia, obligarn no slo a lo pactado expresamente en ellos, sino a todo lo que corresponda a la naturaleza de los mismos, segn la ley, la costumbre o la equidad natural. [ 7038] JURISPRUDENCIA.La buena fe debe estar presente no slo en la ejecucin del contrato sino en la etapa precontractual. "Aunque el artculo 1603 del Cdigo Civil slo alude expresamente a la ejecucin del contrato para exigir en ella la observancia de la buena fe, la verdad es que como por principio todo acto humano ha de ajustarse a los postulados de la moral, el de la buena fe, que es uno de ellos, ha de estar presente tambin en la etapa que precede a la celebracin o formacin definitiva de aquel, esto es, en la de su preparacin, y es as como el desconocimiento en tal oportunidad de ese precepto tico, es tomado en consideracin por el derecho para sancionarlo. De acuerdo con lo anterior, pues, en el perodo precontractual cada parte debe observar una conducta acorde con las exigencias de la buena fe. Lo cual significa, en un sentido negativo, que los contratos no pueden ser utilizados como instrumentos para que, refugindose en ellos la astucia ilcita de uno de los contratantes, la ingenuidad del otro quede atrapada y convertida en medio para satisfacer aviesamente los intereses del primero. Y significa, en un sentido positivo, que en el desarrollo del proceso previo al perfeccionamiento del contrato, las partes estn en el deber recproco de obrar dentro de los trminos de la lealtad, la probidad y la rectitud de intencin segn las circunstancias de cada caso, de modo que una vez celebrado el acto no pueda decirse que, por haber pecado en materia grave contra tales valores, una de ellas coloc a la otra en condiciones de inferioridad, aprovechndolas para lograr la consumacin del contrato". (CSJ, Cas. Civil, Sent. dic. 16/69). [ 7039] JURISPRUDENCIA. Buena fe contractual y abuso del derecho. " Con todo y los apabullantes eptetos que tuvo a bien consignar el recurrente en la exposicin de sus tesis para apoyar los dos cargos que acaban de extractarse, lo cierto es que ningn argumento convincente se adujo en orden a demostrar que el fenmeno conocido como abuso del derecho tiene reducido su campo de accin a servir de fuente de obligaciones extracontractuales, que no cumple por ende papel alguno cuando se trata del ejercicio de derechos o de facultades emanadas de la contratacin entre particulares y, por ltimo, que no es posible concebir el acto abusivo sino en tanto medie una falta personal imputable a ttulo de dolo o de culpa al autor del dao de quien es reclamada la respectiva indemnizacin. (...). Son stas, sin duda, las bases ms claras que hoy en da, a la luz de estos postulados constitucionales, le suministran vigoroso sustento a la doctrina en cuestin, entendido como queda que la tica colectiva, aquella que la sociedad ampara y procura hacer efectiva con su aprobacin o

con su rechazo, le dispensa holgada cobertura al ordenamiento positivo el cual, sin las ataduras impuestas por indoblegables guiones conceptuales, recoge las normas de comportamiento individual exigibles para asegurar una convivencia social justa; y es precisamente penetrando con profundidad en esta idea como puede llegarse a percibir, sin que medie objecin valedera alguna, la evidente conexin que, en el plano de las relaciones contractuales, existe entre la prohibicin del abuso y la exigencia de buena fe consagrada en los artculos 871 del Cdigo de Comercio y 1603 del Cdigo Civil, ello hasta el punto de poder afirmarse sin escndalo que en ese terreno, la primera no viene a ser cosa distinta de una modalidad peculiar de infraccin del imperativo general de conducta que la segunda implanta; "... el lmite ms importante del ejercicio lcito de un derecho dice Karl Larenz refirindose a la estrecha relacin que entre s tienen los preceptos de los artculos 226, 826 y 242 del Cdigo Civil Alemn resulta (...) del principio de la salvaguarda de la buena fe...", agregando de inmediato que este principio, "...segn un criterio indiscutido...", es vlido "...para cualquier nexo jurdico existente, y fundamenta en el marco de ste no slo deberes, sino que restringe tambin el ejercicio de las facultades. Siempre que exista entre determinadas personas un nexo jurdico, estn obligadas a no defraudar la confianza razonable del otro, tratando de comportarse tal como se puede esperar de una persona de buena fe..." (Derecho Civil, parte general; cap. II par. 13). En consecuencia, el descomunal disparate que el recurrente encuentra en la sentencia por cuanto admite ella la posibilidad de abuso en el terreno de las negociaciones contractuales, no existe en verdad pues el acto ilcito abusivo, contra lo que sostiene la censura, tiene su fisonoma jurdica propia y en buena medida autnoma, por lo que no siempre implica de suyo un supuesto de responsabilidad extracontractual o aquiliana; tambin puede justificar la reparacin pecuniaria de daos conforme a las reglas de la responsabilidad contractual (G.J., t. CXLVII, pg. 82) y lo que resulta todava ms significativo, permite denegar proteccin jurdica a pretensiones que impliquen el ejercicio en condiciones abusivas de las facultades en que se manifiesta el contenido de situaciones jurdicas individuales activas de carcter patrimonial". (CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 19/94, Exp. 3972. M.P. Carlos Esteban Jaramillo Schloss).

RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR [ 7040] ART. 1604.El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio. El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega. Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes ( 1407 , 6846 , 6871 , 7191 , 7800 , 7920 , 8340 , 9178 , 9618 , 10767 , 11173 , 11449 ). NOTA: En cuanto a las nociones de culpa vanse 0260 y siguientes, y en lo relativo a fuerza mayor y caso fortuito vanse 0266 y ss. [ 7041] JURISPRUDENCIA.Reglas sobre responsabilidad del deudor. "Las reglas generales sobre la responsabilidad del deudor por incumplimiento de sus obligaciones, establecidas por los artculos 1604, inciso 2 y 1616 del Cdigo Civil, pueden ser modificadas en casos especiales, bien para agravar esa responsabilidad, ora para atenuarla y an para eximir de ella al mismo obligado cuando tal exoneracin es lcita. Estas modificaciones excepcionales se producen unas veces por va legal y otras por va convencional, como lo expresa el ltimo inciso del mentado artculo 1604 del Cdigo Civil. En principio el caso fortuito libera de responsabilidad al deudor, como se ha dicho, pero las partes pueden estipular lo contrario, y en tal evento debe cumplirse lo pactado, aunque sobrevenga un caso de fuerza mayor. As lo dispone el artculo 1732 del Cdigo Civil. Tambin la ley modifica este principio en ciertas situaciones, como ocurre con el comodatario, quien se hace responsable del caso fortuito en los supuestos previstos por el artculo 2203 del mismo estatuto. El artculo 1522 ibdem prohbe condonar el dolo futuro y el 1523 estatuye que hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes. Los contratantes no pueden pactar que el deudor no ser responsable por el incumplimiento doloso de sus obligaciones, porque esta estipulacin quedara afectada de nulidad absoluta no slo por objeto ilcito, sino tambin por constituir una condicin potestativa dependiente de la mera voluntad del obligado (C.C. 1535). Y lo que se dice del dolo es tambin aplicable a la culpa lata por estar equiparada a aqul (C.C. 63). Segn esto, la responsabilidad del deudor por dolo o culpa grave no puede ser atenuada ni descartada por va contractual. As lo expres la Corte en casacin de 9 de diciembre de 1936 (XLIV - 1918, 405), aunque vale anotar que no todos los doctrinantes comparten este concepto en cuanto concierne a la responsabilidad por culpa grave.

En relacin con la responsabilidad del deudor por culpa leve o levsima que consagra el referido artculo 1604, ella es tambin susceptible de sufrir variaciones por disposicin especial de la ley o por convenio expreso de las partes, como lo dispone el inciso ltimo de esta misma disposicin. As, por ejemplo, el mandatario y el depositario en algunos casos responden de la culpa leve, segn los artculos 2155 y 2247 del Cdigo Civil, no obstante que sus gestiones se dirigen a beneficiar a sus respectivos acreedores. De igual modo y salvo disposicin prohibitiva en contrario, las partes contratantes disfrutan de la facultad de agravar, limitar y aun eliminar esta responsabilidad del deudor mediante estipulacin expresa consignada en la convencin respectiva. Del ejercicio de este derecho provienen las clusulas exonerativas de responsabilidad que no es raro hallar en algunos contratos, especialmente en los calificados de adhesin. En esta materia cabe recordar as mismo que, como el dolo y el caso fortuito no se presumen, sino que deben ser comprobados (C.C. 1516 y 1604), el incumplimiento de una obligacin es un hecho antijurdico que por s mismo entraa una culpa del deudor. De aqu que se haya dicho que ese incumplimiento constituye una presuncin de culpa, presuncin legal que el deudor puede destruir acreditando su diligencia o cuidado o el caso fortuito". (CSJ, Cas. Civil, Sent. dic. 13/62). [ 7042] JURISPRUDENCIA. Culpas contractual y aquiliana. Imposibilidad de demandar por ambas. "Es pertinente reiterar que, siendo diferentes y estando tratadas de modo diverso la culpa contractual y la aquiliana, no se puede demandar conjuntamente la responsabilidad que la una y la otra producen, aspecto este que viene a determinar que cuando se invoca la primera y el incumplimiento prestacional tenga lugar en el ejercicio de una actividad peligrosa, no se puede echar mano de la presuncin de culpa que consagra el artculo 2356 del Cdigo Civil, porque siendo esta norma reguladora de la responsabilidad aquiliana ninguna cabida tiene ella frente a los compromisos gobernados por el contrato previo de las partes. Si la obligacin es de medio all se debe probar la culpa del deudor o autor del dao, mientras que si es de resultado ella se presume, de conformidad con el artculo 1604 del Cdigo Civil. Entonces, si se trata de responsabilidad contractual que implique al propio tiempo el ejercicio de actividad peligrosa, la exoneracin de la carga de probar la culpa depende no de la presuncin prevista en el artculo 2356 del Cdigo Civil, sino de que la obligacin all asumida sea de resultado, tal como lo dispone el artculo 1604 ibdem, que es norma de interpretacin cabal se deduce que cuando la obligacin es de medio sigue gravitando sobre el demandante la carga de probar la culpa del demandado". (CSJ, Cas. Civil, Sent. abr. 19/93. M.P. Pedro Lafont Pianetta). NOTA: Sobre el particular tambin puede verse 11653 y 7043 . [ 7043] JURISPRUDENCIA. Coexistencia de culpas (contractual y aquiliana) respecto de un mismo hecho. Consecuencias en contrato de transporte de personas. "En esta materia la jurisprudencia tradicional de la Corte ha acogido la tesis clsica orientada por restringir o limitar la opcin de responsabilidades, y, ajustada a este criterio por regla general ha rechazado de manera invariable la yuxtaposicin de las dos formas mencionadas de responsabilidad, al paso que excepcionalmente y al mismo tiempo se ha mostrado siempre partidaria en otorgarle las dos acciones (contractual y extracontractual) en forma alternativa al heredero del perjudicado con la inejecucin contractual, cuando ste recibe a su turno del mencionado comportamiento un perjuicio personal. Para ello basta consultar lo expuesto en las sentencias del 12 de agosto de 1948 (G.J. tomo LXIV, pg. 697), 1 de febrero de 1951 (G.J. tomo LXIX, pg. 33), 23 de abril de

1954 (G.J. tomo LXXVII, pg. 411), 27 de septiembre de 1955 (G.J. tomo LXXXI, pg. 176), 31 de mayo de 1965 (G.J. tomos CXI y XCII, pg. 123) y 30 de mayo de 1980 (an sin publicar). Pues bien, este criterio ha sido recogido por la legislacin mercantil cuando prescribe que en los contratos de transporte de personas el transportador se obliga para con otra persona (generalmente el mismo pasajero, pero bien puede ser un tercero) "a conducir a las personas... sanas y salvas al lugar o sitio convenido" (C.Co., art. 982), cuyo incumplimiento genera una responsabilidad fundada en el contrato por (salvo las limitaciones y exoneraciones legales) "todos los daos que sobrevengan al pasajero desde el momento en que se haga cargo de ste" (C.Co., art. 2003), que estando con vida, deba hacer efectiva el mismo contratante mediante acciones provenientes del contrato (C.Co., art. 993). Porque en este evento en que el dao no ocasiona la muerte del pasajero, tales prescripciones legales no contemplan expresa ni implcitamente (como s ocurre para el caso contrario), que al lado de una responsabilidad contractual tambin surja o pueda surgir simultneamente, en forma acumulativa o alternativa, una responsabilidad civil extracontractual entre las mismas partes de un contrato de transporte con fundamento en el mismo incumplimiento contractual. En cambio, tratndose del fallecimiento del pasajero en desarrollo de la ejecucin de un contrato de transporte, la mencionada codificacin no limit dicha hiptesis a las reglas generales de la transmisin mortis causa de las acciones contractuales, que permitieran a sus causahabientes la reclamacin de la correspondiente responsabilidad contractual por el fallecimiento del causante, contratante original, con fundamento en los artculos 993, 998 y 822 del Cdigo de Comercio en armona con el artculo 1008 del Cdigo Civil; sino que, por el contrario, determin consagrar una regulacin especial que, reiterando la existencia de la responsabilidad contractual, transmitida su accin mortis causa, tambin permite la posibilidad del surgimiento de una responsabilidad extracontractual, en favor directo de los herederos, fundada en la muerte del pasajero; con la salvedad de que son incompatibles su reclamacin acumulativa, pero en cambio factible su reclamacin separada y sucesiva. Ello fue recogido en el artculo 1006 del Cdigo de Comercio, que como se deriva de su texto, no otorga expresa ni implcitamente en favor del pasajero lesionado (no fallecido) en la ejecucin de un contrato de transporte, accin de responsabilidad extracontractual contra el transportador por la referida lesin, causada precisamente por incumplimiento "de sus obligaciones de conducirlo sano y salvo al lugar de su destino". (CSJ, Cas. Civil, Sent. abr. 19/93. M.P. Pedro Lafont Pianetta). NOTAS: 1. En la Sentencia de mayo 30 de 1980, la Corte Suprema de Justicia le conceda al pasajero lesionado la alternativa de demandar por responsabilidad contractual o por la extracontractual. 2. Sobre el particular tambin puede verse 7042 y 11653 . [ 7044] JURISPRUDENCIA.El caso fortuito no es genrico, debe demostrarse en cada caso. "2. Definido as el mbito del recurso extraordinario, conviene memorar que, de conformidad con las reglas generales imperantes en materia probatoria (CPC, art. 177), reiteradas para el caso particular del caso fortuito en el artculo 1604 del Cdigo Civil, la carga de la prueba de la fuerza mayor o caso fortuito incumbe "...al que lo alega", razn por la cual el demandado que pretende exonerarse de la responsabilidad que se le imputa proponiendo como defensa tal fenmeno, debe acreditar en toda su plenitud el hecho invocado como tal y sus elementos esenciales, lo que constituye una cuestin de facto que debe apreciarse discrecionalmente, atendiendo las

circunstancias concretas de cada caso, a fin de averiguar si en el hecho invocado como tal se ofrecen los requisitos constitutivos del fenmeno exculpatorio de la responsabilidad del deudor, como son el de la imprevisibilidad y el de la irresistibilidad, pues, es criterio decantado el de que ningn acontecimiento en s mismo constituye fuerza mayor o caso fortuito liberatorio con respecto a una determinada obligacin contractual, razn por la cual la fuerza mayor no es una cuestin de clasificacin mecnica de acontecimientos; que, cuando de tal fenmeno jurdico se trata, no slo hay que examinar la naturaleza misma del hecho, sino indagar tambin si ste rene, con respecto a la obligacin inejecutada, los siguientes caracteres: a) no ser imputable al deudor; b) no haber concurrido con una culpa de ste, sin la cual no se habra producido el perjuicio inherente al cumplimiento contractual; c) ser irresistible, en el sentido de que no haya podido ser impedido y que haya colocado al deudor dominado por el acontecimiento en la imposibilidad absoluta (no simplemente en la dificultad ni en la imposibilidad relativa) de ejecutar la obligacin, y d) haber sido imprevisible, es decir que no haya sido lo suficientemente probable para que el deudor haya debido razonablemente precaverse contra l, aunque por lo dems haya habido con respecto al acontecimiento de que se trate, como lo hay con respecto a toda clase de acontecimientos, una posibilidad vaga de realizacin (Cas. Civil de 5 de julio 1985); de consiguiente, "si slo puede calificarse como caso fortuito o fuerza mayor el hecho que concurrentemente contemple los caracteres de imprevisible e irresistible, no resulta propio elaborar un listado de los acontecimientos que constituyen tal fenmeno, ni de los que no lo constituyen. Por tal virtud, ha sostenido la doctrina nacional y fornea que un acontecimiento determinado no puede calificarse fatalmente, por s mismo y por fuerza de su naturaleza especfica, como constitutivo de fuerza mayor o caso fortuito, puesto que es indispensable, en cada caso o acontecimiento, analizar y ponderar todas las circunstancias que rodearon el hecho". (CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 7/93. M.P. Rafael Romero Sierra). [ 7045] JURISPRUDENCIA.Responsabilidad contractual de las clnicas y hospitales en la atencin de los pacientes. (...). "Como es suficientemente conocido, las clnicas y hospitales tambin pueden incurrir en responsabilidad contractual por culpa para con los usuarios de las mismas, entre otras, cuando por negligencia de aqullas en la asepsia del instrumental quirrgico transmiten enfermedades al paciente, o cuando stas son adquiridas por contagio causado por sus dependientes, o cuando el paciente las adquiere a travs del medio ambiente del establecimiento respectivo, as como cuando por imprudencia o impericia, o falta de cuidado y atencin no se suministran los medicamentos formulados a los pacientes, o se cumple con esta actividad de manera inoportuna, o se le aplican por equivocacin otros distintos con consecuencias negativas para la salud del enfermo". (CSJ, Cas. Civil, Sent. sep. 8/98, Exp. 5143. M.P. Pedro Lafont Pianetta). [ 7046] JURISPRUDENCIA. Con relacin a la responsabilidad contractual del mdico no es posible sentar reglas probatorias absolutas con independencia del caso concreto . " Aunque la Corte en otras ocasiones, tal como se observa en la resea jurisprudencial, ha partido de la distincin entre obligaciones de medio y de resultado, para definir la distribucin de la carga de la prueba en la responsabilidad contractual del mdico, lo cierto es que sin desconocer la importancia de la sistematizacin y denominacin de las obligaciones de moyens y de rsultat, atribuida a Ren Demogue, que sin duda alguna juegan rol importante para efectos de determinar el comportamiento que debe asumirse, lo fundamental est en identificar el contenido y alcance del contrato de prestacin de servicios mdicos celebrado en el caso concreto, porque es este contrato especfico el que va a indicar los deberes jurdicos que hubo de asumir el mdico, y por

contera el comportamiento de la carga de la prueba en torno a los elementos que configuran su responsabilidad y particularmente de la culpa, porque bien puede suceder, como en efecto ocurre, que el rgimen jurdico especfico excepcione el general de los primeros incisos del artculo 1604 del Cdigo Civil, conforme lo autoriza el inciso final de la norma. Acerca de la naturaleza jurdica del contrato de prestacin de servicios mdicos, la jurisprudencia de la Corte no ha sido uniforme, como no lo es la postura de la doctrina, que ha visto en este contrato unas veces arrendamiento de servicios, como tambin lo sostuvo la Corte en Sentencia de 30 de octubre de 1915 (G.J. 1282 y 1283, pg. 204), o un contrato al que se le aplican las normas del mandato, como se predic en sentencias de 29 de marzo de 1923 (G.J. t. XXX, pg. 52), 7 de diciembre de 1923 (G.J. t. XXX, pg. 238) y 29 de octubre de 1930 (G.J. t. XXXVIII, pg. 243), o una locacin de obra, o un contrato atpico, o un contrato multiforme o proteiforme, o variable, es decir, un contrato que en abstracto no se puede clasificar, como ahora lo entiende la Corte, dada la falta de una regulacin especfica del mismo, porque en concreto, es decir, teniendo en cuenta la relacin efectivamente ajustada, bien pudiera configurarse como uno u otro contrato de los tpicamente previstos por la ley: arrendamiento de servicios, confeccin de obra, mandato, de trabajo, etc., o un contrato atpico, o si se quiere sui generis, como lo califica otro sector doctrinal, inclusive la Corte cuando en Sentencia de 26 de noviembre de 1986, predic, sin hacer calificacin o clasificacin alguna, que al contrato mdico de prestacin de servicios profesionales le eran aplicables las normas del ttulo XII del libro cuarto del Cdigo Civil, sobre efectos de las obligaciones y no las relativas a la responsabilidad extracontractual, pues como lo sostuvo la Corte en la Sentencia de 5 de marzo de 1940, no es posible sentar reglas absolutas porque la cuestin de hecho y de derecho vara, as como la apreciacin de la culpa del mdico".( CSJ, Cas. Civil, Sent. ene. 30/2001, Exp. 5507. M.P. Jos Fernando Ramrez Gmez). [ 7047] JURISPRUDENCIA. Aplicacin del principio de las cargas probatorias dinmicas a la responsabilidad mdica.. "El problema de la responsabilidad por la prestacin del servicio mdico asistencial fue resuelto por esta Sala, durante mucho tiempo, con apoyo en la teora de la falla del servicio probada, partiendo de la base de que se trataba de una obligacin de medios y no de resultados. Esta postura, sin embargo, comenz a cuestionarse en algunos fallos, hasta llegar a la unificacin de criterios en torno al tema, con la expedicin de la Sentencia de 30 de julio de 1992, con ponencia del Magistrado Daniel Surez Hernndez, donde se adopt la tesis de la falla del servicio presunta. (...). En relacin con esta posicin, reiterada por la jurisprudencia de esta Sala a partir de la expedicin del fallo citado, se considera necesario precisar que, si bien tiene origen en el llamado principio de las cargas probatorias dinmicas cuya aplicacin, aunque no tiene sustento en nuestra legislacin procesal, puede decirse que encuentra asidero suficiente en las normas constitucionales que relievan el principio de equidad ha resultado planteada en trminos tan definitivos que se ha puesto en peligro su propio fundamento. En efecto, el planteamiento ha llevado aplicar, en todos los casos de dao causado en desarrollo de la prestacin del servicio mdico asistencial, la teora de la falla del servicio presunta, exigindosele siempre a las entidades pblicas demandadas la prueba de que dicho servicio fue prestado debidamente, para poder exonerarse de responsabilidad.

Resulta, sin embargo, que no todos los hechos y circunstancias relevantes para establecer si las entidades pblicas obraron debidamente tienen implicaciones tcnicas o cientficas. Habr que valorar, en cada caso, si stas se encuentran presentes o no. As, habr situaciones en las que, sin duda, es el paciente quien se encuentra en mejor posicin para demostrar ciertos hechos relacionados con la actuacin de la entidad respectiva. All est, precisamente, la explicacin del dinamismo de las cargas, cuya aplicacin se hace imposible ante el recurso obligado a la teora de la falla del servicio presunta, donde simplemente se produce la inversin permanente del deber probatorio. As las cosas, la tarea del juzgador resulta ms ardua y exigente, pues es l quien debe establecer, en cada caso, cul de las partes se encuentra en condiciones ms favorables para demostrar cada uno de los hechos relevantes, en relacin con la conducta del demandado, para adoptar la decisin." (C.E., Sec. Tercera, Sent., feb. 10/2000, Exp. 11.878. C.P. Alier Eduardo Hernndez Enrquez).
NOTA: En la Sentencia de 3 de mayo de 1999 (Exp. 11.169), el Consejo de Estado analiza, dentro de la relacin de causalidad, el fenmeno conocido como grado de probabilidad preponderante, que consiste en que el juzgador puede fundamentar su decisin en una causa que, si bien no se encuentra del todo acreditada como nica responsable del dao, s aparece como la ms probable.

OBLIGACIN DE DAR [ 7053] ART. 1605.La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si esta es una especie o cuerpo cierto, contiene, adems, la de conservarla hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir ( 8806 ). CONSERVACIN DE LA COSA [ 7054] ART. 1606.La obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el debido cuidado. RIESGO DEL CUERPO CIERTO [ 7062] ART. 1607.El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas: en cualquiera de estos casos ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa hasta su entrega ( 5297 , 6727 , 6846 , 7440 , 7800 , 8737 ).

MORA DEL DEUDOR [ 7070] ART. 1608.El deudor est en mora: 1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado; salvo que la ley, en casos especiales, exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora. 2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto tiempo y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla. 3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor ( 6800 , 6936 , 6984 , 8783 , 9155 , 9618 , 9626 , 9787 , 11171 ). [ 7071] CPC. ART. 90.Modificado. D.E. 2282/89, art. 7, num. 41. Modificado. L. 794/2003, art. 10. Interrupcin de la prescripcin, inoperancia de la caducidad y constitucin en mora. (...).La notificacin del auto admisorio, de la demanda en procesos contenciosos de conocimiento produce el efecto del requerimiento judicial para constituir en mora al deudor, cuando la ley lo exija para tal fin, si no se hubiere efectuado antes. [ 7072] JURISPRUDENCIA.La exigibilidad no presupone la mora. Tratndose de obligaciones puras y simples siempre requieren reconvencin. "Fcilmente se advierte del contexto de esta disposicin que ella contempla ante todo, como regla general, la de que la constitucin en mora de un deudor no depende simplemente de que la obligacin, si bien exigible, no haya sido satisfecha; sino de que, adems y necesariamente, el acreedor haya reconvenido judicialmente a su deudor en reclamacin de que cumpla. Regla general esta a la cual el mismo artculo introduce dos excepciones, que como tales por lo mismo el estado de mora se produce automticamente, sin necesidad de requerimiento judicial previo: a) cuando al deudor se le ha concedido por el acreedor un trmino, que se subentiende debe ser cierto y determinado, dentro del cual ha de cumplir su obligacin, salvo, en esta hiptesis, los casos particulares en que la ley exija el requerimiento, los cuales se reconducen por lo tanto a la regla general arriba advertida. Ejemplos de estos casos particulares se dan en los artculos 1595 y 2007 del Cdigo Civil, y b) Cuando la obligacin no haya podido ser cumplida sino dentro de cierto tiempo, sin haberlo sido, o sea, dicho en otras palabras, cuando el inters del acreedor, dada la ndole circunstancial de tal inters, no admite ser atendido sino dentro de cierto lapso de tiempo, y ste transcurre sin que sea atendido por el obligado. Si los indicados son los nicos casos en que la ley consagra la mora automtica, es obvio, que slo en ellos se da una coincidencia simultnea entre los conceptos de exigibilidad y mora. En cualquiera otra hiptesis diversa a las de las excepciones consideradas, la coincidencia entre exigibilidad y mora no se produce sino en forma sucesiva y mediante la reconvencin judicial del deudor por el acreedor. Por eso se dice que si bien la mora supone la exigibilidad siempre, la regla inversa no es exacta, porque no toda exigibilidad supone la mora.

Significa lo anterior, entonces, que las obligaciones puras y simples, no comprendidas como desde luego no lo estn dentro de los casos de excepcin de los numerales primero y segundo del artculo 1608 del Cdigo Civil, deben por lo tanto ser ubicadas dentro de la regla general contemplada por el numeral 3 de dicho precepto, o sea que ellas, aunque exigibles desde el mismo momento de su nacimiento, no colocan por slo ello al respectivo deudor en la condicin de moroso, pues para que tal cosa suceda se necesita que medie la reconvencin judicial del acreedor". (CSJ, Cas. Civil, Sent. dic. 16/68). [ 7073] JURISPRUDENCIA.Diferencia entre retardo y mora. La constitucin en mora requiere reconvencin. "1. De vieja data tanto la doctrina como la jurisprudencia han definido con precisin el concepto de mora. Esta, adems de constituir una dilacin del deudor en el cumplimiento de su prestacin, tambin requiere que sea imputable a ste y que el acreedor haya efectuado la correspondiente reconvencin o requerimiento, es decir, que haya intimado al sujeto pasivo de la obligacin para que cumpla el comportamiento esperado de l. "No basta, por lo tanto, como lo explica Luis Claro Solar, que la obligacin sea exigible para que el deudor se constituya en mora, si no lo ejecuta inmediatamente. La ley exige una reconvencin o requerimiento del acreedor al cumplimiento de la obligacin, una interpelacin del acreedor para que el deudor ejecute la prestacin exigible que se comprometi a dar o hacer" (Explicaciones de derecho civil chileno, T.V. pg. 733). Desprndese, pues, de lo expuesto, que debe distinguirse el retardo de la mora. El primero acontece cuando el deudor no cumple una vez producida la exigibilidad de la obligacin. El segundo, en cambio, tiene lugar si adems el acreedor, a travs de los medios idneos, reconviene al deudor cuando no hay plazo para pagar". (CSJ, Cas. Civil, Sent.,mar. 15/83). [ 7074] JURISPRUDENCIA. Mora por incumplimiento dentro del trmino estipulado. "Mediante los contratos bilaterales las partes contraen obligaciones recprocas que stas habrn de cumplir en la forma y tiempo en que lo hayan acordado. Y en caso de incumplimiento por cualquiera de ellas, segn lo dispone el artculo 1546 del Cdigo Civil, la otra podr a su arbitrio pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato con indemnizacin de perjuicios. Para que la inejecucin de la obligacin principal o su ejecucin defectuosa o retardada, d al contratante que cumpli, la accin de resarcimiento de perjuicios y por lo tanto la de resolucin o cumplimiento, se requiere que el demandado haya sido constituido en mora, como lo estatuye el artculo 1615 del Cdigo Civil, para cuyo efecto deber observarse lo establecido por el artculo 1608 ibdem. Segn esta norma el deudor estar en mora cuando ha sido reconvenido judicialmente por el acreedor, salvo que la obligacin sea a trmino o que slo pueda ser cumplida dentro de cierto trmino, puesto que en este caso se aplica el principio dies interpellat pro homine , o sea que se presume que tal deudor ha sido provenido desde el momento de la celebracin del contrato, que si no satisface su compromiso dentro del plazo estipulado se hace responsable de los respectivos perjuicios". (CSJ, Cas. Civil, Sent. sep. 24/82. M.P. Hctor Gmez Uribe).

[ 7075] JURISPRUDENCIA. Exigibilidad y mora de la obligacin son dos nociones jurdicamente diferentes . "Significa entonces lo anterior que exigibilidad y mora de la obligacin son dos nociones jurdicamente diferentes. La primera se predica de las obligaciones puras y simples, esto es, las que no se encuentran sometidas a plazo, condicin o modo, ya porque nunca han estado sujetas a una cualquiera de estas modalidades, ora porque stas ya se realizaron y, por ello el acreedor se encuentra autorizado a exigir al deudor su cumplimiento, an acudiendo para el efecto a la realizacin coactiva del derecho mediante la ejecucin judicial; la mora, en cambio, supone el retardo culpable del deudor en el cumplimiento de la obligacin, y para constituir en ella al deudor, se requiere que sea reconvenido por el acreedor, esto es, que se le intime o reclame conforme a la ley la cancelacin de la prestacin debida. De tal suerte que, slo a partir de surtida la interpelatio puede afirmarse que el deudor incumplido, adems ostenta la calidad de deudor moroso, momento este a partir del cual puede exigirse el pago de perjuicios conforme a lo dispuesto por los artculos 1610 y 1615 del Cdigo Civil, o reclamarse el pago de la clusula penal, que entonces se torna exigible de acuerdo con lo preceptuado por los artculos 1594 y 1595 del Cdigo Civil. 1.3. Como se ve por lo expuesto, si una de las partes contratantes incumple con sus obligaciones, el acreedor, por el solo hecho de este incumplimiento no puede reclamar el pago de los perjuicios que le hubieren sido causados con l, pues para ello se requiere constituir en mora al deudor. 2.2. No asiste en este punto la razn al impugnador, pues parte de la base de que para exigir el cumplimiento de la obligacin contractual se hace necesario requerir al otro contratante, requerimiento que, como ya se observ, slo es indispensable conforme a la ley para reclamar la indemnizacin de perjuicios, conforme a lo establecido por los artculos 1610 y 1615 del Cdigo Civil, dado que son diferentes, de un lado la fuente de la obligacin contractual y su exigibilidad y, de otro, la indemnizacin de perjuicios y la mora. Por ello, resulta un imperativo lgico jurdico concluir que si del contrato nacen obligaciones y, si del incumplimiento de stas surge para uno de los contratantes el derecho a reclamar la prestacin que se le debe, ello no se encuentra supeditado a la constitucin en mora del deudor por uno cualquiera de los eventos previstos para el efecto por el artculo 1617 del Cdigo Civil, dado que la fuente de la obligacin principal es el contrato vlidamente celebrado y no la mora del deudor la que, en cambio, s resulta indispensable cuando se reclama la indemnizacin de perjuicios". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 10/95, Exp. 4540. M.P. Pedro Lafont Pianetta).

EXCEPCIN DE CONTRATO NO CUMPLIDO [ 7085] ART. 1609.En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos ( 6747 , 8783 ). [ 7087] JURISPRUDENCIA.Requisitos para proponer eficazmente la excepcin de contrato no cumplido. "Para proponer eficazmente la denominada excepcin de contrato no cumplido, se requiere que la parte que la hace valer obre de buena fe y no se encuentre prioritariamente obligada a satisfacer las obligaciones por ella contradas. Esta ha sido la doctrina constante de la Corte, pues ha sostenido que el citado medio exceptivo requiere de estos presupuestos: "a) Que el excepcionante obre de buena fe; y b) Que no est obligado a ejecutar en primer lugar sus obligaciones, de acuerdo con estipulacin del contrato o con la naturaleza del mismo" (Cas. Civil, sep. 17/54, tomo LXXVIII. 628; 7 de octubre de 1976; 18 de marzo de 1977, an no publicadas). Y la doctrina de los tratadistas se ha manifestado en igual forma: "la excepcin non adimpleti contractus es, pues, un medio de defensa de buena fe que el que se halla obligado en virtud de una relacin sinalagmtica, sin estar l precisado a ejecutar primero el contrato, puede hacer valer para rehusar la prestacin debida hasta el cumplimiento de la contraprestacin que incumbe a la otra parte'''' (Luis Claro Solar. Explicaciones de Derecho Civil Chileno, tomo XI, N 1728, pg. 786). Por consiguiente, el remedio de la exceptio non adimpleti contractus no es pertinente y, por ende, no puede proponerlo con exitosos resultados, quien por razn de lo pactado o por la naturaleza misma de la convencin se encuentre obligado a satisfacer en primer lugar sus obligaciones, pues en su defecto quedaran subestimados algunos principios que informan las relaciones contractuales bilaterales, tales como la buena fe, la equidad y la simetra o equilibrio de intereses de las partes, exigidos por la reciprocidad de las obligaciones nacidas de la convencin. Si el acuerdo expreso de las partes o la naturaleza del contrato le imponen a uno de los contratantes la ejecucin de su prestacin antes que la del otro, en esa forma deben realizarse o cumplirse las obligaciones, porque si el contratante que debe tomar la iniciativa en la ejecucin de las prestaciones no se comporta as, se coloca entonces en el plano del incumplimiento y, por tanto, no se encuentra amparado en la accin alternativa de resolucin o cumplimiento que consagra el artculo 1546 del Cdigo Civil, ni de la defensa de contrato no cumplido". (CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 11/77). [ 7088] JURISPRUDENCIA.Hiptesis que pueden presentarse en un contrato bilateral respecto del cumplimiento o incumplimiento de los contratantes. ''''El aspecto unilateral de la mora, en lo que atae a la resolucin del contrato, no ofrece dificultades. Las ofrece el bilateral que plantea el artculo 1609, cuya correcta inteligencia es preciso fijar. Segn esta disposicin, "en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allane a cumplirlo en la forma y tiempo debidos''''. Varias hiptesis pueden presentarse:

PRIMERA. El demandante cumpli sus obligaciones. Es claro que no cabe aqu la excepcin de contrato no cumplido. SEGUNDA. El demandante no cumpli, ni se allan a cumplir , PORQUE el demandado, que deba cumplir antes que l, no cumpli su obligacin en el momento y la forma debidos, ni se allan a hacerlo. En tal caso tampoco cabe proponer la excepcin, pues de lo contrario fracasara la accin resolutoria propuesta por quien, debido al incumplimiento previo de la otra parte, aspira legtimamente a quedar desobligado y a obtener indemnizacin de perjuicios''''. TERCERA. El demandante no cumpli, ni se allan a cumplir , y el demandado, que deba cumplir despus de aqul segn el contrato, tampoco ha cumplido ni se allana a hacerlo, PORQUE el demandante no lo hizo previamente como deba. En esta hiptesis s puede el demandado proponer con xito la excepcin de contrato no cumplido. CUARTA. Demandante y demandado tenan que cumplir simultneamente , es decir, que sus mutuas obligaciones eran exigibles en un mismo momento, "dando y dando". Tres casos deben considerarse: a) El demandante ofreci el pago al demandado y estuvo listo a hacerlo en la oportunidad y forma debidas, pero el demandado no hizo ni lo uno ni lo otro. La excepcin, como es obvio, no tiene cabida por parte del demandado; b) El demandante no ofreci el pago ni estuvo listo a hacerlo en la forma y tiempo debidos, en tanto que el demandado s hizo ambas cosas. Indudablemente aqu tambin tiene cabida la excepcin de contrato no cumplido, y c) Ni el demandante ni el demandado ofrecieron el pago, ni estuvieron listos a hacerlo. No concurrieron a pagarse mutuamente, dando y dando, por motivos distintos del incumplimiento del otro, no constitutivos de fuerza mayor o caso fortuito. El demandado no puede entonces proponer legtimamente la excepcin de contrato no cumplido, como quiera que su incumplimiento no encuentra justificacin. En este evento cabra la tesis del mutuo disenso". (CSJ, Cas. Civil, Sent. nov. 29/78). [ 7089] JURISPRUDENCIA.Disolucin del contrato por mutuo disenso tcito. "... La disolucin del contrato por mutuo disenso puede provenir de un consentimiento expreso o tambin tcito. La primera forma no requiere de la intervencin judicial, como quiera que la disolucin se produce por el acuerdo expreso; en cambio la segunda forma s requiere de decisin judicial. Esta ltima manera de disolver el contrato se da ante la recproca y simultnea inejecucin o incumplimiento de las partes con sus obligaciones contractuales, pues la conducta reiterada de los contratantes de alejarse del cumplimiento oportuno de sus obligaciones, slo puede considerarse y, por ende traducirse, como una manifestacin clara de anonadar el vnculo contractual. (...).La jurisprudencia de la Corte, en este preciso punto, es la de que "para que pueda declararse desistido el contrato por mutuo disenso tcito requirese que del comportamiento de ambos

contratantes, frente al cumplimiento de sus obligaciones, pueda naturalmente deducirse que su implcito y recproco querer es el de no ejecutar el contrato, el de no llevarlo a cabo. No basta pues el recproco incumplimiento, sino que es menester que los actos u omisiones en que consiste la inejecucin sean expresivos, tcita o expresamente de voluntad conjunta o separada que apunte a desistir del contrato...''''. (CSJ, Cas. Civil, Sent. nov. 5/79) [ 7090] COMENTARIO.Jurisprudencia encontrada en materia de la procedencia de la resolucin contemplada en el artculo 1546 cuando hay incumplimiento recproco. Como quiera que el punto en comento ha sido debatido ampliamente por la jurisprudencia, y sta ha tomado posiciones contrarias alternativamente, hemos considerado pertinente resear dichas providencias, cuyos extractos se transcriben a continuacin de este comentario. En efecto, la posicin de la Corte ha oscilado entre admitir que en caso de incumplimiento recproco es viable ejercitar la accin de resolucin del contrato contemplada en el artculo 1546 (vanse sentencias de noviembre 29 de 1978, 7091 , y diciembre 7 de 1982, 7093 ) y al sealar que en dicho caso debe acudirse indefectiblemente a la figura del mutuo disenso, sea expreso o tcito, contemplada en el artculo 1609 (vanse sentencias de noviembre 5/79 7092 y julio 16/85 7094 ). Cabe anotar que esta ltima es la posicin vigente de la Corte en esta materia. [ 7091] JURISPRUDENCIA.El incumplimiento recproco de los contratantes no impide que se ejercite por estos la accin de resolucin del contrato por va del artculo 1546. "3. El texto del artculo 1609 no puede pues apreciarse en el sentido de que el contratante que no cumple fracasa siempre en su pretensin de que se resuelva el contrato. Si as se lo entendiera, sin distinguir las varias hiptesis que pueden presentarse, entonces sera forzoso concluir que la resolucin del contrato bilateral, prevista por el artculo 1546, no tiene cabida en sinnmero de eventos en que s la tiene: todos aquellos en que el demandado tena que cumplir sus obligaciones antes que el demandante, o en que tenindolas que cumplir al mismo tiempo que las de ste, slo el demandante ofreci el pago en la forma y tiempo debidos, o ninguno lo ofreci simplemente porque ni el uno ni el otro concurrieron a pagarse. El ejercicio de la accin resolutoria no se limita al caso de que el demandante haya cumplido ya e intente, en virtud de la resolucin, repetir lo pagado; se extiende tambin a la hiptesis en que el actor no haya cumplido ni se allane a cumplir porque a l ya se le incumpli y por este motivo legtimamente no quiere continuar con el contrato. (...).De todo lo expuesto conclyese: a) En los contratos bilaterales en que las recprocas obligaciones deben ejecutarse sucesivamente, esto es, primero las de uno de los contratantes y luego las del otro, el que no recibe el pago que deba hacrsele previamente slo puede demandar el cumplimiento del contrato si l cumpli o se allana a cumplir conforme a lo pactado, pero puede demandar la resolucin si no ha cumplido ni se allana a hacerlo con fundamento en que la otra parte incumpli con anterioridad; b) En los contratos bilaterales en que las mutuas obligaciones deben ejecutarse simultneamente, o sea a un mismo tiempo, si una parte se allan a cumplir en la forma y tiempo debidos y la otra no, aqulla tiene tanto la accin de cumplimiento como la resolutoria , mas si ninguna de las partes cumpli ni se allan a hacerlo, una y otra meramente pueden demandar la resolucin del contrato. Todo lo anterior va sin perjuicio de la tesis del mutuo disenso, que la Corte ha venido sosteniendo.

Queda as precisada la doctrina de la Corte sobre accin resolutoria y excepcin de contrato no cumplido". (CSJ, Cas. Civil, Sent. nov. 29/78). [ 7092] JURISPRUDENCIA.Ante el incumplimiento recproco las partes para deshacer el contrato deben acudir al mecanismo del mutuo disenso, que cuando no es expreso requiere intervencin judicial. "Entonces, cabe preguntar cul es el correctivo jurdico que tienen las partes contratantes para aniquilar una convencin bilateral cuando ambas incumplen con sus respectivas obligaciones, especialmente, cuando debieron cumplirse coetnea o simultneamente y as no sucedi? As como el contrato surge de un concurso de voluntades, los mismos contratantes, como norma general, pueden mediante mutuo consentimiento dejarlo sin efecto, pues segn el artculo 1602 del Cdigo Civil "todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales". Del texto de este ordenamiento se desprende que si bien toda relacin contractual vincula vigorosamente a sus participantes, no es bice para que la convencin celebrada quede sin efectos, ora por acuerdo de las partes, ya por los motivos previstos en la ley. La primera forma de disolucin del contrato autorizada por la ley, que otros denominan "mutuo disenso", "resciliacin" o "distracto contractual", es la prerrogativa que asiste a las partes, fundada en la autonoma de la voluntad, para deshacer y desligarse del contrato entre ellas celebrado. Fundados en el mismo principio, pueden mutuamente extinguir sus obligaciones, tal como lo ensea el primer inciso del artculo 1625 del Cdigo Civil, en cuanto dice que "toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por nula". La disolucin del contrato por mutuo disenso puede provenir de un consentimiento expreso o tambin tcito. La primera forma no requiere de la intervencin judicial, como quiera que la disolucin se produce por el acuerdo expreso; en cambio la segunda s requiere de decisin judicial. Esta ltima manera de disolverse el contrato se da ante la recproca y simultnea inejecucin o incumplimiento de las partes con sus obligaciones contractuales, pues la conducta reiterada de los contratantes de alejarse del cumplimiento oportuno de sus obligaciones, slo puede considerarse y, por ende traducirse, como una manifestacin clara de anonadar el vnculo contractual". (CSJ, Cas. Civil, Sent. nov. 5/79). [ 7093] JURISPRUDENCIA.Ante el incumplimiento recproco los contratantes pueden demandar la resolucin del contrato por el artculo 1546 pero sin indemnizacin de perjuicios, as como la obligacin principal sin indemnizacin ni clusula penal. "Si ambos han cumplido ninguno de los dos contratantes est en mora. Qu es la mora? Es un incumplimiento calificado que produce ciertas consecuencias jurdicas. No todo incumplimiento produce mora; pero s toda mora supone un incumplimiento. Los efectos del incumplimiento son unos, los de la mora son otros. En consecuencia, lo que el artculo 1609 dice es que en los contratos bilaterales si ambos han incumplido, de ninguno se podrn predicar los efectos que surgen de la mora, nicamente se les pueden aplicar los efectos propios del incumplimiento. Cules son los efectos de la mora? Tres, a saber: 1) Permite cobrar perjuicios (C.C. arts. 1610 y 1615). 2) Hace exigible la clusula penal (C.C. arts. 1594 y 1595) y 3) Invierte el fenmeno de la carga del riesgo sobreviniente respecto de la

cosa debida (arts. 1731 y 1733). Es decir, en los contratos bilaterales, si ambos contratantes han incumplido, ninguno de los dos puede pedir perjuicios, ninguno de los dos puede exigir la clusula penal y de ninguno de los dos se predican las consecuencias especficas sobre el riesgo sobreviniente. Eso, y nada ms, pero tampoco nada menos, es lo que dice el artculo 1609. Entonces, surge el gran interrogante. Se puede exigir judicialmente el cumplimiento de una obligacin si el deudor no est en mora? Obvio que s. La exigibilidad surge del incumplimiento, no de la mora. Ello es claro. Pero si alguna duda quedara sobre el particular, la despeja el artculo 1594 del Cdigo Civil, que dice: "Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin principal..." Puede quedar alguna duda? Antes de constituirse el deudor en mora el acreedor puede demandar la obligacin principal, pero no puede demandar la pena. En los contratos bilaterales, cuando ambos han incumplido, ninguno est en mora. Pero ambos pueden, a su arbitrio, demandar la obligacin principal, sin clusula penal y sin indemnizacin de perjuicios. Y obviamente pueden pedir la resolucin, tambin sin indemnizacin de perjuicios. Ese es el verdadero y nico sentido del artculo 1609. Se evita, con la interpretacin de esa norma, el estancamiento de los contratos que conduce a tremendas injusticias y que, para evitarlas, llev a la Corte, con ese sano propsito, a crear la figura de la resolucin por mutuo disenso tcito, que como qued anteriormente expuesto, es inaplicable frente a un litigante que se opone abiertamente a la resolucin deprecada, como ha ocurrido con el demandado en este proceso. Resolucin por mutuo disenso tcito o resolucin por incumplimiento mutuo de ambos contratantes, es, en la prctica una misma cosa, pues ni en una ni en otra institucin hay lugar a condena en perjuicios ni a clusula penal. (...).Las acciones alternativas del artculo 1546 con o sin indemnizacin de perjuicios. Es importante tambin hacer una interpretacin del artculo citado, por cuanto a primera vista esa norma parece consagrar las acciones alternativas de resolucin o ejecucin exclusivamente para el contratante que ha cumplido. Ciertamente la norma en comento est regulando el fenmeno del incumplimiento de uno y del cumplimiento del otro. Pero lo que hay que observar es que el artculo 1546 consagra la resolucin o la ejecucin del contrato "con indemnizacin de perjuicios''''. Cuando se trata del incumplimiento de ambos contratantes, la norma que debe aplicarse es el artculo 1609, segn el cual ninguno est en mora, lo cual implica que de ninguno se puede predicar que deba perjuicios, toda vez que el artculo 1615 establece que "se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora...". Como ninguno est en mora, ninguno debe perjuicios. Igual debe predicarse segn el artculo 1594 de la clusula penal. Corolario de lo anterior es que hay lugar a dos formas de resolucin o ejecucin de los contratos bilaterales, a saber: a) Cuando uno solo incumple y el otro s cumple. En tal evento hay lugar a la resolucin o ejecucin con indemnizacin de perjuicios y b) Cuando ambos contratantes incumplen, caso en el cual tambin hay lugar a la resolucin o ejecucin, pero sin indemnizacin de perjuicios y sin que haya lugar a condena en perjuicios o clusula penal". (CSJ, Cas. Civil, Sent. dic. 7/82).

[ 7094] JURISPRUDENCIA.Ante el incumplimiento recproco no es viable acudir a la accin de resolucin del artculo 1546 sino al mecanismo de disolucin previsto en el artculo 1602. "2. El mutuo disenso tcito no tiene una regulacin orgnica en el Cdigo Civil, que permita determinar sus efectos o la forma de llegar al aniquilamiento del negocio jurdico. Tan slo queda abierta la regla general de la disolucin del nexo jurdico creado. Empero, ante ese vaco normativo, no se puede dejar sin solucin aquellas situaciones que dan a comprender un abandono recproco de las prestaciones. El esfuerzo que se haga por darle una aplicacin tiene que consultar la realidad jurdica del pas y, en particular, la conveniencia del trfico, porque si se celebra un contrato es para cumplirlo; pero si, en el evento del comportamiento posterior de los contratantes, se da a entender lo contrario, no puede quedar estancado sino que requiere la intervencin del juez, a falta de una frmula especial. 3. Y cmo se ha de alcanzar, entonces, la intervencin judicial? Hay que pensar que no es el artculo 1546 el que confa su preceptiva para encontrar la solucin, porque este texto legal gobierna de manera concreta la forma sustancial de liberarse del negocio como corolario de que el que no cumple le permite al otro demandar la destruccin del vnculo, con la exigencia de los perjuicios. El incumplimiento de un contratante legitima la pretensin de resolucin. Por eso, el instituto de la resolucin, consagrado en el artculo 1546, no puede aplicarse a los casos de incumplimiento recproco, que supone un desinters por mantener las consecuencias del contrato. Es que el artculo 1546 est montado sobre la base de que si un contratante contraviene lo pactado da derecho para instar la resolucin o el cumplimiento; y a quin le concede esa facultad? Sencillamente al otro contratante que ha aportado una conducta jurdica, esto es, de parte cumpliente. No cabe duda alguna, que la accin alternativa que enuncia la norma en comento slo se ofrece para el contratante que ha observado, dentro del marco negocial o legal, las obligaciones a su cargo. Por esa misma razn se permite, como consecuencia inevitable, que se reclamen los perjuicios, a manera de compensacin por los menoscabos patrimoniales que se derivan de la inobtencin de los resultados. Es la funcin equilibradora de la resolucin que se entiende en beneficio del que ha cumplido. 4. Cuando se dan las circunstancias de desatencin, recprocamente imputables a ambas partes, deber acudirse al artculo 1602, en cuanto previene que un contrato puede invalidarse o, mejor, disolverse por el consentimiento mutuo; esto es, para convenir que cuando se ofrece el incumplimiento recproco, por las conductas negativas de los contratantes, pueda alguna de ellas, no permanecer vinculada a un negocio. Entonces, las prestaciones, contenido propio del contrato, deben ser atendidas en su dimensin exacta, para volver las cosas a la situacin anterior. Si el mutuo disenso quedare excluido de cualquier intervencin judicial, hara difcil que las prestaciones se restituyeran recprocamente, con el mantenimiento de un negocio en que las partes han dado muestra de todo lo contrario; de no conservarlo, de deshacerlo. As, pues, se ha de encontrar el camino para que el contrato se disuelva por los medios judiciales". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 16/85).

[ 7095] JURISPRUDENCIA.El incumplimiento recproco no siempre se traduce en mutuo disenso. "La Corte siempre ha insistido en que el simple incumplimiento concurrente de los contratantes, no es prueba inequvoca de que las partes ya no desean el contrato; por supuesto que el incumplimiento recproco puede obedecer a mltiples causas, y no necesariamente a la voluntad desistente de los negociantes. Y se comprender, as como para la prueba de la formacin del contrato se debe exigir que sea contundente y que no admita duda, lo propio debe acontecer en lo que atae a su aniquilamiento; en uno y otro caso requirese por igual la demostracin patente del hecho correspondiente. Es menester, entonces, que amn de dicho incumplimiento se descubra una conducta que sea ciertamente reveladora de la voluntad de las partes, dirigida incontestablemente a disolver el vnculo obligacional, es decir, no una actitud que apenas s haga probable que dicha voluntad es inferible, sino una que permita concluir con certeza, esto es, sin dejar espacio a la duda, que ya por nadie se quiere el contrato; ser, entonces, cuando el incumplimiento simultneo, sin tener virtud para demostrar por s mismo que hubo mutuo disenso, como ya se dijo, s se constituye en un indicador ms, como elemento de juicio corroborante de aqulla. Djose que la Corte ha sido enftica en ello; as, en Sentencia de 7 de diciembre de 1982, asever que: No es aceptable "que al simple incumplimiento, sin ningn acuerdo expreso o tcito, el juzgador le d connotacin de negocio jurdico encaminado a disolver el contrato incumplido... Para que tal connotacin surja es menester que junto con el incumplimiento haya hechos que inequvocamente demuestren que adems de la voluntad de incumplir hubo la de resolver (CLXV, pg. 344)". (CSJ, Cas. Civil, Sent. feb. 2/94. M.P. Rafael Romero Sierra). [ 7096] JURISPRUDENCIA.Mutuo disenso y resolucin por incumplimiento: diferencias. "Resumiendo, entre la disolucin de un contrato sinalagmtico por efecto del llamado incumplimiento resolutorio y la que acontece como consecuencia de la resciliacin por mutuo disenso, existen radicales diferencias que nunca los jueces de instancia pueden ignorar para, a su talante, modificar pretensiones deducidas en juicio que con la claridad necesaria aparecen fundadas en uno u otro instituto. A travs del primero y dada su naturaleza estudiada de vieja data por los doctrinantes, se pide de manera unilateral por el contratante libre de culpa que el negocio se resuelva con restituciones e indemnizaciones por daos a su favor, mientras que en el segundo lo solicitado ha de ser que, sobre la base insustituible de rendir la prueba de aquella convencin extintiva en cualquiera de las dos modalidades en que puede ofrecerse, el acto jurdico primigenio se tenga por desistido sin que haya lugar, desde luego, a resarcimientos de ninguna clase ya que, como es bien sabido, este tipo de prestaciones indemnizatorias requieren de la mora (C.C. art. 1615) y en el supuesto de incumplimiento recproco objeto de anlisis, esa situacin antijurdica no puede configurarse para ninguno de los contratantes de conformidad con el artculo 1609 ibdem. Y por lo que respecta al mutuo disenso tcito, desprovisto en realidad de regulacin orgnica en la codificacin civil pero no por eso menos importante desde el punto de vista prctico segn lo ha puntualizado esta Corporacin (G.J., tomo CLXXX, pg. 130), es imperioso hacer hincapi en que no siempre que medie culpa de ambos agentes y por consiguiente el artculo 1546 del Cdigo Civil no sea el pertinente para regir una hiptesis fctica de tal ndole, es permitido echar mano de la mencionada figura; "... es menester que los actos u omisiones en que consiste la

inejecucin, sean expresivos, tcita o explcitamente, de voluntad conjunta o separada que apunte a desistir del contrato..." (G.J., tomo CLVIII, pg. 217) o sea que se precisa, para que pueda consumarse esta forma de disolucin virtual, que la conducta de todas las partes involucradas sea lo suficientemente indicativa de esa recproca intencin de "desistencia" que constituye su sustancia y que obviamente no se verifica si, como sucedi en la especie de la que estos autos dan cuenta, una de ellas, a pesar de su propio incumplimiento de la obligacin de concurrir al perfeccionamiento del contrato de venta prometido, entiende que ese proceder est justificado por la conducta negligente anterior observada por la otra y, con esta nica e indubitable perspectiva, hace uso en su demanda de la accin alternativa que otorga el segundo inciso del artculo 1546 del Cdigo Civil, reclamando la resolucin del contrato de promesa celebrado y, en su defecto, que a los prometientes compradores demandados se les condene a cumplir los compromisos contrados, indemnizando en ambos casos los perjuicios causados, enunciados stos de cara a los cuales es ostensible que ninguna posibilidad existe, sin caer en el grave defecto de cambiar oficiosamente los trminos petitorios del escrito rector en cuestin, de atribuirle al actor en este proceso el propsito de desistir del contrato sin otras secuelas diferentes a las que, con carcter restitutorio, constituyen materia propia de la relacin legal de liquidacin que de ordinario surge de la extincin de los contratos que no pudieron llegar a alcanzar su finalidad normal". (CSJ, Cas. Civil, Sent. dic. 1/93. Exp. 4022. M.P. Carlos Esteban Jaramillo Schloss).

MORA EN OBLIGACIONES DE HACER [ 7106] ART. 1610.Si la obligacin es de hacer, y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido. 2. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor. 3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato. [ 7107] CPC. ART. 500.Modificado. D.E. 2282/89, art. 1, num. 262. Obligacin de hacer. Si la obligacin es de hacer, se proceder as: 1. El juez ordenar al deudor que se ejecute el hecho dentro del plazo prudencial que le seale y librar ejecucin por los perjuicios moratorios cuando se hubieren pedido en la demanda. 2. Ejecutado el hecho, se citar a las partes para su reconocimiento en fecha y horas determinadas dentro de los cinco das siguientes, o se comisionar para ello si fuere el caso. Si el demandante lo acepta, no concurre a la diligencia, o no formula objeciones dentro de ella, se declarar cumplida la obligacin; pero si las propone, se aplicar en lo pertinente lo dispuesto en el numeral 3 del artculo 499. 3. Cuando no se cumpla la obligacin de hacer en el trmino fijado en el mandamiento ejecutivo y no se hubiere pedido en subsidio el pago de perjuicios, el demandante podr solicitar dentro de los cinco das siguientes al vencimiento de dicho trmino, que se autorice la ejecucin del hecho por un tercero a expensas del deudor; as se ordenar siempre que la obligacin sea susceptible de esa forma de ejecucin. Con este fin, el ejecutante celebrar contrato que someter a la aprobacin del juez. 4. Los gastos que demande la ejecucin los sufragar el deudor, y si ste no lo hiciere los pagar el acreedor. La cuenta de gastos deber presentarse con los comprobantes respectivos y una vez aprobada se extender la ejecucin a su valor. [ 7108] CPC. ART. 501.Modificado. D.E. 2282/89, art. 1, num. 263. Modificado. L. 794/2003, art. 47. Obligacin de suscribir documentos. Cuando el hecho debido consiste en suscribir una escritura pblica o cualquier otro documento, el mandamiento ejecutivo, adems de los perjuicios moratorios que se demanden comprender la prevencin al demandado de que en caso de no suscribir la escritura o el documento en el trmino de tres das, contados a partir de la notificacin del mandamiento, el juez proceder a hacerlo en su nombre como dispone el artculo 503. A la

demanda se deber acompaar, adems del ttulo ejecutivo, la minuta o el documento que debe ser suscrito por el ejecutado o en su defecto, por el juez. Cuando la escritura pblica que deba suscribirse implique la transferencia de bienes sujetos a registro o la constitucin de derechos reales sobre ellos, para que pueda dictarse mandamiento ejecutivo ser necesario que el bien objeto de la escritura se haya embargado como medida previa, y que se presente certificado que acredite la propiedad en cabeza del ejecutado. El ejecutante podr solicitar en la demanda que simultneamente con el mandamiento ejecutivo se decrete el secuestro del bien y, si fuere el caso, su entrega una vez registrada la escritura. No ser necesario el certificado de propiedad cuando se trate de actos referentes a terrenos baldos ocupados con mejoras, semovientes u otros medios de explotacin econmica, o de la posesin material que el demandado ejerza sobre inmuebles de propiedad privada sin ttulo registrado a su favor; pero en estos casos se acompaar certificado del registrador de instrumentos pblicos acerca de la inexistencia del registro del ttulo a favor del demandado. Para que el juez pueda ordenar la suscripcin de escritura o documento que verse sobre bienes muebles no sujetos a registro, se requiere que stos hayan sido secuestrados como medida previa. [ 7109] JURISPRUDENCIA.La indemnizacin compensatoria puede exigirse en todo tipo de obligaciones. "Mediante interpretacin errnea de este texto legal, por aislada, literal y puramente exegtica, se ha dicho que en su ordinal 3 se establece excepcin a la regla general del artculo 1546, excepcin consistente en otorgar, nicamente al acreedor de obligacin de hacer, el derecho de pedir que se le cumpla con el contrato mediante el pago directo de una indemnizacin compensatoria. No es el ordinal 3 el que contiene excepcin. Es el ordinal 2. Por ste se establece, en efecto, una regla particular, inaplicable a las obligaciones de dar y a las de hacer que consisten en la entrega o restitucin de cosa material, respecto de las cuales no debe dar autorizacin al acreedor para que la tradicin o simple entrega sea hecha por un tercero a expensas del deudor. El ordinal 3, se repite, no consagra excepcin alguna, sino reproduce la regla general en materia de incumplimiento de cualquiera obligacin. Por qu tal repeticin, en apariencia intil y fuera de lugar? Porque el legislador, al enunciar los derechos del acreedor de obligacin de ejecutar un hecho una vez que el deudor se ha constituido en mora de ejecutarlo, tena que incluir en la enumeracin, para que quedara completa, dos que son comunes a todas las obligaciones (el apremio al deudor y el pago de indemnizacin compensatoria), para agregar un tercer derecho que no tienen los acreedores de obligaciones de dar o entregar cosa material (pedir que el objeto se ejecute por un tercero a costa del deudor). Para que se note mejor la inconsistencia de la doctrina que se rectifica, advirtese que sta hace caso omiso de lo dispuesto por el artculo 1612 del cdigo, que dice: "Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mora al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que se lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede

obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlos. El acreedor quedar de todos modos indemne''''. Esta disposicin es muy semejante a la del artculo 1610: por ambas se permite al acreedor pedir que el deudor cumpla lo pactado (ejecutar el hecho convenido o destruir lo que hizo en contravencin de lo estipulado); por ambas se autoriza al acreedor para que l mismo o un tercero, a expensas del deudor, cumpla la prestacin; y por una y otra se otorga al acreedor el derecho de exigir indemnizacin compensatoria si la inejecucin de la obligacin del deudor ha adquirido carcter definitivo. De todo esto resulta que slo quedaran por fuera, en lo que concierne al derecho de exigir indemnizacin compensatoria en cumplimiento del contrato, las obligaciones de dar y las de entregar o restituir cosa material. Por qu este supuesto tratamiento discriminatorio, desde todo punto de vista inadmisible? No hay un solo motivo que lo justifique. Donde hay la misma razn debe haber siempre la misma disposicin. En cuanto toca con sus efectos, las obligaciones no son de mejor o peor categora''''. (CSJ, Cas. Civil, Sent. nov. 3/77). NOTA: Mediante esta providencia la Corte Suprema de Justicia rectifica la jurisprudencia que en sentido contrario haba dictado en Sentencia de junio 20 de 1972.

PROMESA DE CONTRATO [ 7110] ART. 1611.Subrogado. L. 153/887, art. 89. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna, salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1. Que la promesa conste por escrito. 2. Que el contrato a que la promesa se refiere no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces por no concurrir los requisitos que establece el artculo 1511 (sic) del Cdigo Civil. 3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca en que ha de celebrarse el contrato ( 6500 ). 4. Que se determine de tal suerte el contrato, que para perfeccionarlo slo falte la tradicin de la cosa o las formalidades legales. Los trminos de un contrato prometido, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado. NOTA: La jurisprudencia ha sostenido que la cita del artculo 1511 es errada, en cuanto debi citarse el artculo 1502 que es el que contempla los requisitos para la validez de una obligacin. [ 7117] JURISPRUDENCIA.Si la promesa es sobre inmuebles es indispensable sealar sus linderos. "La cuarta de las condiciones ineludiblemente exigidas por el artculo 89 de la Ley 153 de 1887 para que la promesa de celebrar un contrato produzca obligacin, es la de "que se determine de tal suerte el contrato, que para perfeccionarlo slo falte la tradicin de la cosa o las formalidades legales''''. No le bast al legislador que en la convencin promisoria se sealase la especie del contrato prometido y se consignaren indicaciones que permitieran determinarlo marginalmente, para que la promesa pudiera tener poder vinculatorio, sino que, como lo reza el texto legal transcrito, se impuso la precisin de que se determine de tal suerte el contrato, que para perfeccionarlo slo falte la tradicin de la cosa o las formalidades legales. (...). Ahora bien, no podran hacerse en la convencin provisoria la determinacin del contrato prometido, en la forma exhaustiva reclamada por la ley, sin la especificacin de las cosas objeto de este ltimo. As que, en tratndose de la promesa de compraventa de un bien inmueble, la singularizacin de este en el acto mismo de la promesa, por su ubicacin y linderos, se impone como uno de los factores indispensables para la determinacin del contrato prometido. En sntesis, para la ley, la promesa de contrato de un inmueble en que falte el alindamiento del mismo, carece de valor, es absolutamente nula''''. (CSJ, Cas. Civil, Sent. nov. 6/68). [ 7118] JURISPRUDENCIA.La condicin no puede ser puramente potestativa. "...en la clusula quinta del documento respectivo se dej a la mera voluntad del prometiente comprador sealar la fecha para el otorgamiento de la respectiva escritura pblica, dando aviso a la prometiente vendedora con 15 das de anticipacin, por lo menos.

De aqu dedujo el sentenciador que la promesa "no contiene la poca para el cumplimiento de la obligacin"; que el otorgamiento de dicha escritura qued sometido a da incierto e indeterminado, puesto que dependiendo su fijacin de la simple voluntad del prometiente comprador, "no se sabe si ha de llegar, ni cundo"; que el da incierto e indeterminado es siempre una verdadera condicin, como lo precepta el artculo 1141 del Cdigo Civil, sujeto a las reglas de las condiciones; que la condicin a que se someti la promesa de compraventa es potestativa y dependiente de la voluntad del prometiente comprador; que dicha condicin es puramente potestativa, por lo cual las obligaciones contradas bajo tal condicin son nulas, segn el artculo 1535 del Cdigo Civil, primer inciso; y que, en consecuencia, el contrato suscrito en esta forma es ineficaz conforme al artculo 89 de la Ley 153 de 1887. En estas condiciones el Tribunal aplic rectamente la disposicin ltimamente citada y no hay base, en consecuencia, para quebrar el fallo acusado". (CSJ, Cas. Civil, Sent. mayo 19/69). [ 7119] JURISPRUDENCIA.Alcance de la expresin "ineficaces" del numeral 2 del artculo 89 de la Ley 153 de 1887. "La promesa de celebrar un contrato en condiciones que ya desde el otorgamiento de la misma acusen una lesin enorme, no es obligatoria siempre y cuando que dicho contrato sea de aquellos que la ley permite rescindir por tal motivo, como la compraventa comn de bienes inmuebles o la permuta de los mismos. El artculo 89 de la Ley 153 de 1887 expresamente le ofrece al prometiente que ha de resultar lesionado una excepcin perentoria para enervar las acciones de su contraparte; no la de lesin enorme, porque este vicio carece de operancia legal en la promesa de contratar, en s misma considerada, y que slo genera obligacin de hacer , la de celebrar el contrato prometido; sino la excepcin de nulidad de dicha promesa, fundada en el numeral 2 del precitado artculo, o sea por referirse esta, a su vez, a un contrato que la ley declara ineficaz. Lo dicho significa que la Corte tampoco comparte la opinin de quienes piensan que "los contratos ineficaces" a que se refiere aquel precepto legal sean nicamente los afectados de nulidad absoluta y no aquellos otros que slo son rescindibles por adolecer de nulidad relativa". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 23/69).

[ 7120] JURISPRUDENCIA.Es viable estipular en la promesa un precio determinable. "A trminos de lo establecido por el ordinal 4 del artculo 89 de la Ley 153 de 1887, es condicin para la validez de la promesa la de que "se determine de tal suerte el contrato, que para perfeccionarlo slo falte la tradicin de la cosa o las formalidades legales''''. De lo cual tiene que seguirse que tratndose particularmente de una promesa de compraventa, en ella deben hallarse reunidos los elementos esenciales del pacto prometido, uno de los cuales es el precio, el que, como ya est dicho, para que la compraventa quede concluida puede ser determinable "por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen'''', siempre y cuando, eso s, que las reglas que el contrato indique para lograr su determinacin no queden dependiendo de la voluntad posterior de las partes. Si, pues, la compraventa existe cuando el precio es determinable (arts. 1518-2 y 1864-2 del Cdigo Civil), la Corte no encuentra razn valedera para sostener que la promesa de venta sea ineficaz

cuando el precio de la venta prometida, sin embargo de no aparecer determinado en aqulla, s es determinable con las bases que para conocerlo con certeza se establecen en el contrato. De que el ordinal 4 del artculo 89 precitado establezca que la promesa de contrato, para su validez, tiene que determinar el contrato prometido, no puede seguirse necesariamente que se excluya la posibilidad de estipular un precio determinable : la determinacin del contrato prometido, cuando de compraventa se trata, no es incompatible sino que se aviene con la determinabilidad del precio de la venta". (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 8/77). [ 7121] JURISPRUDENCIA.Diferencias entre la promesa y el contrato prometido. Puede prometerse en venta un inmueble embargado. "No pueden confundirse, por existir notorias y sustanciales diferencias, la promesa de celebrar un contrato de compraventa con el contrato a que la promesa se refiere. A ttulo meramente enunciativo, difieren en lo siguiente: a) la promesa es una convencin siempre solemne, puesto que debe consignarse por escrito; el contrato de compraventa generalmente no requiere de solemnidades, pues en el comn de los casos es consensual (L. 153/887, art. 89 y C.C., 1857); b) la consignacin escrita de la promesa no es una exigencia simplemente ad probationem sino ad solemnitatem o ad substantiam actus; lo propio no ocurre en todo contrato de compraventa (CPC, art. 265); c) es requisito para la validez de la promesa de contrato que contenga un plazo o condicin que fije la poca en que ha de celebrarse el contrato; esta exigencia no es propia del contrato de compraventa (L. 153/887, art. 89); d) la promesa de contrato no es rescindible por lesin enorme; el contrato de compraventa, aun el ejecutado en desarrollo de la promesa, puede en determinados eventos y circunstancias ser atacado y rescindido por lesin enorme, segn se desprende de la ley (C.C., arts. 1946, 1947, 1948; L. 57/887, art. 32) y la doctrina de la Corte (Cas. Civil 2 de julio de 1969 CXXXI. 45; 9 de julio de 1971, CXXXIX. 58 a 60); e) segn las diferentes especies de obligaciones, la promesa genera obligaciones de hacer; en cambio el contrato de compraventa produce obligaciones de dar. (...) f) la promesa de contrato no es ttulo traslaticio de dominio; en cambio el contrato de compraventa s lo es (C.C., art. 765), y g) la promesa no es un acto de "enajenacin", por cuanto no siendo ttulo traslaticio de dominio, ni generando obligaciones de dar, no va destinada a la mutacin del derecho real; el contrato de compraventa si va orientado al desplazamiento, con la concurrencia del modo, del derecho real y, por tanto, es una convencin que resulta ser nula, por objeto ilcito, si al momento de celebrarse se encontraba embargado el bien sobre el cual recae (C.C., art. 1521).". (CSJ, Cas. Civil, Sent. mar. 22/79).

[ 7122] JURISPRUDENCIA. La condicin a que se someta la promesa debe ser determinada. Por lo dems, se ha sostenido que en tratndose del requisito 3 del artculo 89 de la Ley 153 de 1887, la nica condicin compatible con este texto legal, en consideracin a la funcin que all cumple, es aquella que comporta un carcter determinado, por cuanto slo una condicin de estas (o un plazo), permite la delimitacin de la poca en que debe celebrarse el contrato prometido. La de la otra clase, precisamente por su incertidumbre total, deja en el limbo esa poca, y con ella la transitoriedad del contrato de promesa que es una de sus caractersticas esenciales. Pero si segn el ordinal 3 del precitado artculo 89 de la ley 153 dice la Corte, la promesa de contrato, para su validez, debe contener un plazo o condicin que fije la poca en que ha de celebrarse el contrato bien se comprende que para cumplir tal exigencia no puede acudirse a un

plazo indeterminado o a una condicin indeterminada, porque ni el uno ni la otra, justamente por su indeterminacin son instrumentos idneos que sirven para cumplir el fin perseguido, que es el sealamiento o fijacin de la poca precisa en que ha de celebrarse la convencin prometida (Sentencia de Casacin Civil de 5 de julio de 1983, citada en G.J. 2423, pg. 284). Ahora bien, la calificacin de condicin determinada debe surgir del propio contrato de promesa, o sea desde el momento mismo de su celebracin, pues es all donde debe quedar plasmada la condicin con todos los atributos propios de su naturaleza", porque como antes se anot, el lapso temporal dentro del cual debiera ocurrir el evento incierto debe quedar determinado de antemano. As, entonces, la Corte ha calificado como indeterminada e inidnea para reunir el requisito del contrato de promesa preceptuado por el numeral 3 del artculo 89 de la Ley 153 de 1887, la condicin que sujeta el perfeccionamiento del contrato prometido a una vez se haya finalizado el juicio... (G.J. 2423, pg. 284), precisamente porque no se saba la poca en que deba terminar el proceso. (CSJ, Cas. Civil. Sent., abr. 22/97. Exp. 4461. M.P. Jos Fernando Ramrez Gmez). [ 7130] JURISPRUDENCIA.La promesa debe indicar la notara donde ha de solemnizarse la venta de inmuebles. "No hay duda, y as lo aceptan al unsono doctrina y jurisprudencia, que cuando en la cuarta de las exigencias previstas por el artculo 89, se requiere que el contrato est determinado de tal suerte que para perfeccionarlo slo falte la tradicin de la cosa o las formalidades legales, tal exigencia se refiere al contrato que es materia de la promesa y no a la promesa misma. Por ello, en el escrito que recoge la promesa se deben determinar a cabalidad las cosas que son de la esencia del contrato prometido, pues de otro modo no podra saberse cul fue el verdaderamente acordado, desde luego que faltando la expresin de una de las cosas esenciales, el contrato no produce efecto o degenera en otro diferente. No se requiere, en cambio, la expresin de las cosas que son de la naturaleza del contrato, pues sin necesidad de clusula especial, se entienden pertenecerle, como lo dice el artculo 1501 del Cdigo Civil. De otro lado, y como quiera que las cosas que son puramente accidentales a un contrato, ni esencial ni naturalmente le pertenecen, tambin deben determinarse en la promesa, pues siempre requieren clusula especial, como lo dice el artculo 1501 del Cdigo Civil. 3. Tratndose, pues, de promesa de contrato de compraventa de inmuebles, para satisfacer lo que demanda el artculo 89 numeral 4 de la Ley 153 de 1887, hcese indispensable la determinacin de la cosa prometida en venta y del precio acordado, elementos esenciales de este contrato; pero por tratarse de inmuebles, es necesario, adems, determinar con precisin la notara en que, en su momento, ha de otorgarse la escritura pblica, pues como lo ensea el artculo 1857 del Cdigo Civil, en su inciso segundo, la venta de bienes races no se reputa perfecta ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. Siendo contrato solemne esta clase de ventas, y consistiendo precisamente la solemnidad en el otorgamiento de escritura ante notario, indispensable se hace precisar la notara donde ha de solemnizarse la venta de inmuebles. 4. Pero existe otra razn para exigir que en el escrito de promesa de venta de bienes races se precise en qu notara ha de otorgarse la correspondiente escritura de compraventa: de la promesa mencionada nace una obligacin de hacer, pues los prometientes acuerdan, como sujeta

materia de la promesa, el otorgamiento de la escritura; es este hecho el objeto prometido''''. (CSJ, Cas. Civil, Sent. 19/79).

[ 7131] JURISPRUDENCIA.Casos en que a pesar de haberse omitido la notara, la promesa es vlida. "Aplicando esta regla al caso de que, en promesa de compraventa de inmuebles, no se haya estipulado en qu notara ha de otorgarse la competente escritura de compraventa, tendramos que su otorgamiento debera hacerse en "el domicilio del deudor", pero siempre que se cumplan las siguientes dos condiciones: a) Que tanto el promitente vendedor como el promitente comprador tengan un mismo domicilio, pues como ya se vio cada uno de ellos es, respecto del otro deudor de la obligacin indivisible de otorgar la escritura de compraventa. Si los promitentes tienen distinta vecindad, es claro que no existe un domicilio del deudor, sino dos por lo menos, y b) Que en "el domicilio del deudor" slo exista una notara, pues si son varias, existira clara indeterminacin al respecto. Cuando, como sucede en el caso litigado, la sociedad que prometi vender tiene domicilio en Buga, en tanto que la persona que prometi comprar lo tiene en Cali y Bogot, ostentando los promisores la calidad de deudores recprocos de la obligacin de otorgamiento de la escritura de compraventa, "el domicilio del deudor'''' no lo es ni Buga ni Cali, ni Bogot. No la primera ciudad, porque de ella no es vecina la demandada, y no las otras porque all no est domiciliada la sociedad demandante. Entonces, recordando que la regla cuarta del artculo 89 de la Ley 153 de 1887 no se cumple simplemente con determinar en la promesa el contrato prometido, como lo predica el censor, sino que se requiere, adems, que esa determinacin se haga de "tal suerte'''' que para perfeccionar el contrato "slo falte la tradicin de la cosa o las formalidades legales'''', es evidente que no se satisface esta regla cuando los contratantes, siendo vecinos de distinto crculo notarial o cuando sindolo del mismo son varias las notaras del crculo, omiten sealar en cul se otorgar el instrumento de venta. En tales circunstancias, si no se expresa en el escrito de promesa de venta de inmuebles la notara, la promesa es nula por falta del lleno de lo exigido por el artculo 89 numeral 4 de la Ley 153 de 1887". (CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 6/82).

[ 7132] JURISPRUDENCIA.No es obligatorio sealar la hora del cumplimiento. "Si dentro de la representacin intelectual impuesta por los mismos prometientes estuvo el de sealar el da 10 de septiembre de 1980 no se puede desconocer la existencia de un plazo, es decir, no hay duda, ni vacilacin sobre la previsin contractual. No es la hora el momento determinante para entender el plazo. No. Cuando se hace expresa referencia al da, se tiene que admitir que los contratantes han querido que, dentro del tiempo de disponibilidad de la notara, se pueda cumplir el negocio prometido. Claro est que razones de conveniencia haran ms definido el sealamiento de la hora, particularmente para no dejar abierta toda la jornada laborable para atender la obligacin; pero la omisin no puede acarrear la consecuencia que el casacionista le endilga a la promesa de contrato de carecer del requisito del plazo". (CSJ, Cas. Civil, Sent. mar. 1/85).

[ 7133] JURISPRUDENCIA.Contrato de promesa. Es viable que verse sobre objetos determinables. "...Ello no obstante, para que el objeto del contrato exista y pueda ser conocido por las partes no se requiere que en la promesa est determinado, sino que es suficiente que pueda serlo posteriormente: en tal supuesto se habla de cosa determinable, determinabilidad que est expresamente autorizada por el artculo 1518 ejusdem, norma que en su segundo inciso hace permisible tener la cantidad como incierta, "con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla''''. Si, pues, la compraventa y por lo mismo la permutacin existen cuando las cosas que se enajenan son determinables (art. 1518), la Corte ciertamente no encuentra razn valedera para sostener que la promesa de venta o de permuta sea ineficaz cuando las cosas prometidas, sin embargo de no aparecer determinadas en aqullas, si son determinables con las bases que para conocerlas con certeza se establecen en el contrato. De que el ordinal 4 del artculo 89 precitado establezca que la promesa de contrato, para su validez, tiene que determinar el contrato prometido , no puede seguirse necesariamente que se excluya la posibilidad de estipular la enajenacin de bienes determinables: la determinacin del contrato futuro, cuando de compraventa se trata, no slo no es incompatible sino que se aviene con la determinabilidad de la cosa que es objeto de la venta prometida. La determinabilidad del objeto en el contrato de promesa es, por otra parte criterio admitido por la doctrina universal. (Tratado de Derecho Civil, T. VI, N 220)". (CSJ, Cas. Civil, Sent., sep. 25/79).

[ 7134] JURISPRUDENCIA.Es vlido el contrato de promesa de compraventa sobre bienes en litigio. "Los promitentes compradores no podan justificar su negativa a aceptar la escritura pblica de venta, alegando, simplemente, que se haba promovido demanda en que podra comprometerse el actual dominio del vendedor, con lo que ellos correran grave riesgo. Varias son las razones para desatender esa excusa endeble: a) A partir de la vigencia del artculo 698 del actual cdigo de enjuiciamiento civil, que derog de manera expresa el numeral 4 del artculo 1521 del Cdigo Civil, ya no existe objeto ilcito en la enajenacin de especies cuya propiedad se litiga. El efecto de hacer enajenacin de cosa litigiada ya no es la nulidad absoluta del contrato. Expresamente el artculo 690 de la misma obra, en la letra a) del punto 1, dispone que asentado el registro de una demanda ordinaria, los bienes materia de esa medida cautelar siguen en el comercio, pero que quien los adquiera "con posterioridad" a la inscripcin, estar sujeto a los efectos de la sentencia; b) Y como en la actualidad la promesa de contrato, que satisfaga las exigencias del artculo 89 de la Ley 153 de 1887, normalmente produce obligaciones, nada se opone a que el contrato de promesa, por analoga y cuando se dan los supuestos fcticos correspondientes, se aplique el segundo inciso del artculo 1929 del Cdigo Civil, que no autoriza al comprador para negarse a

cumplir su obligacin de pagar el precio, muy a pesar de que probare que existe contra la cosa comprada una accin real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato. (...). d) Finalmente, es bueno recordar que la ley ha organizado una serie de institutos legales para amparar al comprador que, segn el caso, sufre eviccin de la cosa que adquiere o halla en sta vicios redhibitorios, eventos en que expresamente el vendedor est obligado a salir al saneamiento (artculos 1880 y 1893 del Cdigo Civil)". (CSJ, Cas. Civil, Sent. sep. 20/83).

[ 7135] JURISPRUDENCIA.Si no se precisan los plazos para pagar el precio o entregar la cosa, han de satisfacerse al momento de celebrar la compraventa prometida. "Las obligaciones que las partes establecen, como previas a la propia de hacer, adquieren una relevancia jurdica indiscutible: deben ser cumplidas por los contratantes en el orden y forma convenidos. Lo que se haga, desvindose de esos criterios o designios contractuales, tendr la repercusin en la ejecucin o inejecucin del pacto, que ms adelante habilitar las acciones pertinentes de resolucin del contrato o su cumplimiento, pero dejando a salvo, ciertamente, las excepciones disciplinadas en el ordenamiento privado, como la de contrato no cumplido. Pero ya, ante obligaciones previas, resulta importante que los contratantes sealen con precisin los trminos de las mismas para poder, de ese modo, dejar definida su influencia negocial, porque de no acontecer as habra que llegarse a estimar que esos deberes, en torno al precio y a la cosa, han de satisfacerse al momento de perfeccionarse el contrato prometido, o sea la compraventa, puesto que ha de entenderse que todo contrato debe cumplir una funcin prctica y efectiva, como es la de satisfacer los designios negociales, porque absurdo sera que se realice una promesa, con el lleno de los requisitos legales, y no se pueda cumplir so pretexto que se dejaron sin indicar los puntos pertinentes a las prestaciones que son de contenido intrnseco en la compraventa; es decir, como todo contrato tiene una razn de ser, una justificacin, que se mide por el inters mismo de las partes, el ordenamiento jurdico debe procurar que la fuerza vinculante se extienda con el criterio de hacerlo viable y posible. Adems, pues, cuando se est frente a una promesa, como la que es materia de demanda de resolucin en el caso que ocupa la atencin de la Corte, se debe saber que, si la clusula de pago del precio, no obstante la determinacin hecha de este elemento esencial de la compraventa, no colma la indicacin precisa del plazo en que debe pagarse, o se somete a condicin, ha de admitirse que su satisfaccin se extiende al momento de perfeccionarse la compraventa, esto es, al del otorgamiento de la escritura pblica respectiva, a falta, se repite, de una clara e inequvoca expresin de voluntad de ese sentido''''. (CSJ, Cas. Civil, Sent. jun. 7/89).

[ 7136] JURISPRUDENCIA. Un plazo no siempre se estipula del mismo modo. "La clusula pertinente se distingue en el texto del documento como la tercera, y reza ad litteram: La escritura destinada a perfeccionar este negocio, ser otorgada a ms tardar dentro de sesenta (60) das contados a partir de fecha del presente documento, o antes, en la Notara Catorce (14) de Bogot ... (resaltado fuera de texto) Ntase in limine que las partes quisieron allanar el requisito de la regla tercera del artculo 89 de la Ley 153 de 1887, sometiendo la obligacin de contratar a la modalidad del plazo, cuestin que, por lo dems, obra indiscutida en el expediente. Ahora bien: un plazo no siempre se estipula del mismo modo; y no cabe duda que la forma ms sencilla de expresarlo es sealando con toda exactitud un da venidero, hiptesis que en verdad arroja la ms redonda certidumbre. Cierto que en el sub lite no ocurri de esa manera, habida cuenta que, segn lo transcrito, al decirse dentro de los 60 das siguientes, qued establecido que para el cumplimiento de la promesa se dispona, no de un solo da, sino de los varios comprendidos en ese intervalo. De esta circunstancia, empero, no se sigue que se eche de menos la estipulacin de un plazo apto en la promesa. All, en verdad, no existe ambigedad alguna para precisar el momento exacto en que la promesa se tornaba definitivamente imperiosa para ambos contratantes. Es evidente: la equivocidad o indeterminacin que pudiera verse en el hecho de que realmente no haya un solo da apto para el cumplimiento, no trasciende los confines de una mera apariencia. Las tinieblas que con apoyo en ello quisieran esparcirse disiparanse con slo reparar en que el todo es que hay un lmite en que no es del resorte de las partes concurrir a la notara cuando lo prefieran, porque a la sazn ya es forzoso hacerlo, si es que desde luego no se quiere caer en incumplimiento; trtase del ltimo da del citado interregno. No en vano se valieron las partes de la expresin a ms tardar, con el aadido o antes. De este modo, entindese que lo que acontece con clusulas semejantes es que la escritura objeto de promisin bien puede correrse un da cualquiera que est comprendido en dicho intersticio; caso en el cual se supone que las partes obran dentro de una completa armona de pareceres, pero si definitivamente no ha sido posible lograrlo por cualquier circunstancia (entre stas se cuenta obviamente la de que no se pusieran de acuerdo), adviene el plazo fatal que excluye el obrar antojadizo de los contratantes, que lo es, segn viene de notarse, el ltimo da del intervalo. Es apodctico, pues, que a la celebracin de la promesa s qued determinada la poca en que se concluira el negocio prometido (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 19/2000, Exp. 5478. M.P. Manuel Ardila Velsquez).

[ 7137] JURISPRUDENCIA. A diferencia del civil el contrato de promesa mercantil es consensual. "(...). Porque entre los argumentos que el tribunal expuso para negar las pretensiones est el de no haber elevado a escrito ese precontrato, es decir, el contrato verbal de promesa de mutuo, que hubo de reclamar la parte demandante en el primer numeral de sus pretensiones principales, la Corte se ve precisada, una vez ms, a tratar este tema, o sea, la forma de

perfeccionamiento del contrato de promesa mercantil, pues ste es el linaje de la controvertida en este proceso. Como otras veces se ha dicho, en torno al perfeccionamiento de este contrato la doctrina nacional no ha sido uniforme, pues mientras un importante sector le confiere a dicha promesa un carcter solemne, exigiendo para su celebracin el otorgamiento de una escritura pblica o privada a eleccin de los contratantes, acudiendo para el efecto, segn lo ha explicado la Corte, a la aplicacin analgica del artculo 119 del Cdigo de Comercio, o a la integracin in extenso con el artculo 89 de la Ley 153 de 1887, de acuerdo con lo previsto en los artculos 822 y 861 del Cdigo de Comercio, otro, no menos influyente, califica el contrato como de naturaleza consensual, tal como lo expone lvaro Prez Vives en su condicin de corredactor del Cdigo de Comercio y como ponente que fue en materia de oferta, situaciones precontractuales y formacin del negocio jurdico (...). La Corte Suprema de Justicia en Sentencia de 13 de noviembre de 1981 (G. J. Tomo CLXVI, N 2407, pgs. 610 a 683), opt por la teora consensualista. Para llegar a la anterior conclusin, la corporacin consider que como el artculo 861 del Cdigo de Comercio no reprodujo el artculo 89 de la Ley 153 de 1887, en punto de las solemnidades requeridas, para la existencia y validez del contrato, lgicamente se poda inferir que el legislador mercantil plasm el principio de la consensualidad para la promesa comercial de contrato. (...). Porque como con claridad lo ha expuesto la Corte Suprema de Justicia, en materia de solemnidades se impone un criterio hermenutico restrictivo, porque estas son la excepcin en los trminos del artculo 824 del Cdigo de Comercio, pues como qued dicho el principio general es el de la consensualidad (...). En este orden de ideas, la Corte nuevamente ratifica la doctrina sentada el 13 de noviembre de 1981, es decir, la consensualidad del contrato de promesa mercantil, y en este caso particular, el de la promesa de mutuo (...)." (CSJ, Cas. Civil, Sent. sep. 12/2000. Exp. 5397. M.P. Jos Fernando Ramrez Gmez).

[ 7138] JURISPRUDENCIA. Remisin en la promesa a escritura pblica que contiene la alinderacin del inmueble. "Dilucidado lo anterior, corresponde enseguida a la Corte resolver dos problemas jurdicos distintos, aunque ntimamente ligados. El primero de ellos concierne a saber si para identificar un inmueble prometido en venta es bastante incorporar idealmente la escritura pblica que los contiene. El segundo problema reside en saber cunto efecto invalidante tiene omitir los linderos generales de la copropiedad cuando se promete permutar una de sus unidades.

A propsito de la satisfaccin de la exigencia del artculo 89 de la Ley 153 de 1887, con solo incorporar idealmente los linderos de la heredad mediante la cita de la escritura pblica que los contiene, es de ver que la Corte de modo expreso admiti esa posibilidad en sentencia de 16 de abril de 2002, expediente 7255, dijo entonces la corporacin: b) En punto de no haberse dado en la promesa los linderos de ese mismo inmueble porque fueron remitidos en el documento de promesa a los que se encuentran en la escritura pblica N 218 de 17 de febrero de 1995, pero sin indicar la notara, pronto advierte la Corte, para hallar el error de hecho evidente por cercenamiento de la clusula cuarta (fl. 4, cdno. 1), que la aparente incertidumbre que ofrece ese dato fue despejada en ella cuando se agreg, a rengln seguido, que tal escritura hace parte integral de esta promesa, entendindolos como un solo documento , lo cual quiere decir que no se identifica el bien por una mera remisin a un ttulo, sino que este hace parte del contrato de promesa para conformar un todo, pudindose decir que cumplindose tal integracin material, la promesa en su origen no cay en el defecto de la indeterminacin del inmueble, simplemente junto con tal escritura hacen un solo cuerpo y, por tanto, para una eventual ejecucin constituye un ttulo complejo. Cosa distinta es que para demostrar la promesa slo se haya trado a este proceso el documento que la contiene, mas no la escritura pblica que hace parte de l, con la cual se hara posible identificar material y plenamente el bien; desde luego que no tener a la vista ahora ese ttulo no comporta, per se, el efecto de la nulidad absoluta que dedujo el sentenciador, pues, se repite, en su origen los contratantes no pecaron en materia de indeterminacin del apartamento. En el episodio de que ahora se ocupa la Corte, las partes no slo hicieron remisin a las escrituras pblicas que contienen la alinderacin de los inmuebles, sino que abundaron de modo expreso cuando declararon los contratantes haber recibido fsicamente los ttulos en que consta la informacin que el recurrente echa de menos y de cuya ausencia quiere deducir la nulidad de la promesa. No hay, entonces, el vicio que se denuncia" (CSJ, Cas. Civil, Sent. feb. 12/2007. Exp. 11001-31-03-040-2000-00492-01 , M.P. Edgardo Villamil Portilla).

OBLIGACIN DE NO HACER [ 7150] ART. 1612.Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlos. El acreedor quedar de todos modos indemne. [ 7151] CPC. ART. 502.Modificado. D.E. 2282/89, art. 1, num. 264. Obligacin de no hacer. Si la obligacin es de no hacer y se ha probado la contravencin, el juez ordenar al demandado la destruccin de lo hecho dentro de un plazo prudencial y librar ejecucin por los perjuicios moratorios, si en la demanda se hubieren pedido. Si el ejecutado considera que no es procedente la destruccin, deber proponer la respectiva excepcin. En caso de que el deudor no destruya oportunamente lo hecho, el juez ordenar su destruccin a expensas de aqul, si el demandante lo pide y siempre que en subsidio no se hayan demandado perjuicios por el incumplimiento. Para este efecto podr el juez requerir el auxilio de la fuerza pblica; y en cuanto sea pertinente aplicar lo dispuesto en el artculo 500. INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS [ 7160] ART. 1613.La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provenga de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento. Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente. [ 7161] COMENTARIO.El dao emergente se refiere a la disminucin patrimonial del acreedor. El lucro cesante, a la imposibilidad de un aumento del mismo. La indemnizacin de perjuicios restablece el equilibrio econmico que haba sido alterado. Esta indemnizacin es moratoria cuando tiene por objeto reparar el dao sufrido por el retardo en el cumplimiento, y es compensatoria cuando pretende reparar el dao sufrido a consecuencia de un incumplimiento total o parcial.

[ 7162] JURISPRUDENCIA.Elementos de la accin de resarcimiento. "Antes que todo se requiere la existencia de una obligacin que goce de plena eficacia jurdica y que por lo mismo est protegida por la ley y deba ser cumplida por el deudor. No ofrecen esta caracterstica las obligaciones naturales ni las que nacen de un contrato afectado de invalidez. En casacin de 15 de noviembre de 1949 expres la Corte que el incumplimiento de una obligacin surgida de un contrato viciado de nulidad absoluta, "no puede originar derecho para reclamar y obtener indemnizacin de perjuicios contractuales''''. El segundo factor de la accin en referencia consiste en el incumplimiento culposo del deudor, esto es, en que el obligado falte a la ejecucin de lo debido y en que tal incumplimiento le sea imputable. La inejecucin es imputable al deudor cuando se produce por un hecho dependiente de su voluntad y no por fuerza mayor o caso fortuito, a menos que el caso fortuito haya sucedido durante la mora o por culpa del propio deudor. Vale recordar a este propsito que, aunque a menudo se afirma que el incumplimiento de una obligacin hace presumir la culpa del deudor, lo cierto es que dicho incumplimiento constituye por s solo un acto culposo, o sea que no tiene propiamente el carcter de una presuncin de culpa, sino que es una culpa consumada o realizada. Importa anotar asimismo que, comprobada la existencia de la obligacin, el acreedor no tiene que demostrar el incumplimiento del deudor, sino que le basta afirmarlo. En este caso, corresponde al citado deudor acreditar o que ha cumplido su obligacin o, en caso contrario, que el incumplimiento no le es imputable. Otro elemento de la accin indemnizatoria consiste en el perjuicio que el incumplimiento del deudor le cause al acreedor. Se tiene por tal perjuicio la lesin o menoscabo que sufre el patrimonio del acreedor a consecuencia inmediata o directa del incumplimiento. Ese menoscabo debe ser cierto y no simplemente eventual o hipottico y comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante. Como el perjuicio resarcible ha de ser resultado necesario del incumplimiento, sucede que entre ste y el dao debe existir una relacin de causa a efecto. De aqu que en esta materia de reparacin de perjuicios ocasionados por la violacin de un contrato, se requiera demostrar los tres elementos de culpa, de dao y de relacin de causalidad entre una y otro". (CSJ, Cas. Civil, Sent. ene. 26/67). [ 7163] JURISPRUDENCIA.Puede haber daos que slo originan dao emergente. "Est obligado civilmente a la reparacin quien por culpa suya ha inferido agravio a otra persona. Se procura colocar a la vctima en el mismo estado que tendra si el dao no hubiese ocurrido jams. As, la indemnizacin del perjuicio exige plenitud, por dao emergente y lucro cesante. Pero no puede convertirse en fuente de enriquecimiento para quien slo debe ser resarcido. Si, en principio, la indemnizacin comprende as el dao emergente como el lucro cesante (1613), el sentenciador no deja de estar en lo cierto cuando entiende que el dao causado a un automvil particular no envuelve el segundo elemento lucro cesante en razn obvia de que el vehculo no tiene por destino el servicio pblico, para derivar frutos: dejara de pertenecer al servicio privado. Sin embargo, cuando se trata de resarcir el perjuicio, as sea por dao emergente nada ms, la indemnizacin no puede limitarse al monto en dinero de las reparaciones para volver el automvil a su estado anterior al accidente. La disciplina jurdica exige computar todos los factores

integrantes de la liquidacin que en concreto determine la merma patrimonial efectiva de quien recibi el perjuicio. Dentro de tales factores constitutivos del dao emergente, se encuentra, adems de las reparaciones de taller, la necesidad de comparar el costo que para el dueo significa el mantenimiento y manejo de su propio automvil, con que lo habra de pagar a una empresa pblica por una locomocin equiparable". (CSJ, Cas. Civil, Sent. oct. 8/75).

DAO EMERGENTE Y LUCRO CESANTE [ 7175] ART. 1614.Entindese por dao emergente el perjuicio o la prdida que proviene de no haberse cumplido la obligacin o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado su cumplimiento; y por lucro cesante , la ganancia o provecho que deja de reportarse a consecuencia de no haberse cumplido la obligacin, o cumpldola imperfectamente, o retardado su cumplimiento ( 9671 ). [ 7176] JURISPRUDENCIA.Nocin de dao emergente y lucro cesante. "El dao emergente abarca la prdida misma de elementos patrimoniales, los desembolsos que hayan sido menester o que en el futuro sean necesarios y el advenimiento de pasivo, causados por los hechos de los cuales trata de deducirse la responsabilidad; en tanto que el lucro cesante, cual lo indica la expresin, est constituido por todas las ganancias ciertas que han dejado de percibirse o que se recibirn luego, con el mismo fundamento de hecho. Y la pretensin indemnizatoria ha de conformarse a esta clasificacin y ubicar adecuadamente los varios captulos de la lesin. (...).La imposibilidad de empleo de un bien til, con el que se han venido satisfaciendo ciertas necesidades, permite conjeturar la presencia de un dao, que se establecer, probando, adems de ese antecedente, la cesacin de ganancias por la suspensin o la merma de la actividad productiva, o el desembolso que hubo de hacerse para procurar un medio sustitutivo del perdido temporal o definitivamente. En el primer caso se trata de lucro cesante, mientras que en el segundo, de dao emergente''''. (CSJ, Cas. Civil, Sent. mayo 7/68). [ 7177] JURISPRUDENCIA.Tipos de indemnizacin exigibles. "Tradicionalmente se han distinguido dos tipos de indemnizacin, exigibles a opcin del acreedor, como cumplimiento del contrato por parte del deudor constituido en mora: la moratoria y la compensatoria . Corresponde la primera al retardo (falta transitoria de pago), y la segunda, a la inejecucin absoluta o ejecucin imperfecta de la obligacin (falta definitiva de pago en todo o en parte). La diferencia entre la una y la otra radica en que la indemnizacin moratoria se agrega a la ejecucin del objeto tal como se pact, en tanto que la compensatoria excluye esta ejecucin, pero comprende, en cambio, el valor o precio del objeto debido, en todo o en parte. Ambas indemnizaciones reparan todos los perjuicios sufridos por el acreedor, en concepto de dao emergente y lucro cesante''''. (CSJ, Cas. Civil, Sent. mayo 3/77). [ 7178] JURISPRUDENCIA.La desvalorizacin monetaria se computa como perjuicio. "La simetra en los contratos bilaterales debe presidir, lo mismo que en todo acto jurdico, una obligada equivalencia entre las partes respecto de sus mutuas prestaciones. Y dicha simetra debe tambin extenderse al cumplimiento o la resolucin alternativa que de las obligaciones contractuales establece, en ambos casos con derecho a reclamar indemnizacin de perjuicios, el artculo 1546 del Cdigo Civil. Estas importantes nociones tienen cada da mayor aplicacin prctica ante la indiscutida presencia, con carcter de hecho notorio, de la desvalorizacin monetaria.

Este factor no es necesario que expresamente se contemple en un contrato, como con errnea interpretacin jurdica lo dijo el fallo acusado para que pueda ser tenido en cuenta en el momento de ser liquidados los perjuicios a cargo del contratante incumplido, pues al respecto lo importante es que tal desvalorizacin s haya configurado perjuicio para quien, no obstante haber cumplido, tuvo que demandar la resolucin del contrato por incumplimiento de su contraparte. Y si la resolucin de un contrato originada en el incumplimiento de una de las partes fuera realizada en una simple forma mecnica, o sea devolviendo el vendedor incumplido la cantidad que ms de 20 aos atrs recibi como parte del precio de manos del comprador que s cumpli, se incurrir en grave injusticia pues en esa forma se le estara ocasionando a este ltimo un perjuicio adicional: recibir 20 aos ms tarde un dinero que apenas en mnima parte vendra a remplazarle el que cumplidamente entreg a su incumplido vendedor bastante tiempo atrs. No quedara, por tanto, ni siquiera observado el simple propsito de restablecer el equilibrio inicial, ni menos an resarcido el dao emergente sufrido por el comprador. Sea de observar que en este propsito de restablecer cabalmente dicho equilibrio la doctrina, los autores y la jurisprudencia, han tomado indiscutible rumbo que apunta a tener en cuenta para casos tales y aun sin peticin de parte "la correccin monetaria en las obligaciones de pagar perjuicios", la "actualizacin de la suma indemnizatoria teniendo en cuenta la desvalorizacin de la moneda", la "actualizacin del valor de los daos al momento de la sentencia", "la prdida del poder adquisitivo de la moneda", el "valor actual de los daos por la desvalorizacin monetaria progresiva" y otros rubros semejantes. (Reciente sentencia de esta misma Sala el 24 de abril de 1979, an sin publicar). Por tanto, el cargo en estudio est llamado a prosperar a fin de que la sentencia reconozca como perjuicio por concepto de dao emergente la desvalorizacin monetaria experimentada por la suma que el comprador cumplido pag al vendedor incumplido desde la fecha en que la entreg hasta cuando le sea devuelta, conforme a la liquidacin hecha pericialmente''''. (CSJ, Cas. Civil, Sent. jul. 9/79). [ 7179] JURISPRUDENCIA. El lucro cesante se prueba separadamente del dao emergente. "Sin embargo, como todos los elementos del incumplimiento que estructuran la responsabilidad, son autnomos, vale decir, que cada uno tiene existencia por s mismo y no depende de los dems; se hace indispensable, entonces, la demostracin de todos ellos. 2. Luego, consecuencia de lo expuesto es que en la accin de resarcimiento en materia contractual, indispensable es demostrar todos los elementos que estructuran la responsabilidad, es decir, la lesin o el menoscabo que ha sufrido el actor en su patrimonio (dao emergente y lucro cesante), la preexistencia del negocio jurdico origen de la obligacin no ejecutada, la inejecucin imputable al demandado y la relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao. 2.1. Pero en materia de lucro cesante, hay que probar su existencia y cuanta de manera separada al dao emergente, salvo que se presuma tal como lo hace la ley cuando se trata de lucro cesante de prestaciones dinerarias. Por lo tanto, cuando se trata de otra utilidad o beneficio que se deja de percibir, es necesario su prueba. En este sentido ha sido reiterada la jurisprudencia de esta

corporacin, entre ellas en la sentencia del 27 de junio de 1990, en cuyo aparte pertinente se dijo: ... El lucro cesante relativo a la prdida de beneficios o ganancias ordinarias efectiva y realmente dejadas de obtener por habrsele impedido la especial explotacin y rendimiento (incluso financiero) de la suma nominal del gasto o inversin, o por el excepcional rechazo de otras reales contrataciones ordinarias hechas con fundamento en la perspectiva de aquel contrato proyectado, que injustificadamente se frustrara (C. Co., art. 822 y C.C., art. 1614), todo lo cual debe aparecer debidamente acreditado. (CSJ, Cas. Civil, Sent. mar. 14/96. Exp. 4738. M.P. Pedro Lafont Pianetta). [ 7180] JURISPRUDENCIA. Indemnizacin total por lucro cesante. Ahora, lo atinente a la razonabilidad del tiempo necesario para la reparacin de la mquina y por supuesto para la indemnizacin del lucro cesante, hay que analizarlo en cada caso concreto, no en el plano terico o abstracto. Para tal efecto, no slo debe tenerse en cuenta la entidad de los daos o averas sufridas por el aparato, sino las propias circunstancias sociales, econmicas y personales que rodean a la vctima. Si la premisa mayor para obtener la indemnizacin total de ese tem, parte de la pobreza de la vctima, que en fin de cuentas es una circunstancia personal que impide, imposibilita o dificulta la reparacin inmediata del automotor, no puede unirse a ese eslabn la falta de diligencia de la misma para obtener un crdito, ante particulares o entidades financieras, pues, por lo visto, la conclusin resulta ilgica. Si el demandante es pobre, es apenas obvio que no se le puede exigir actividad para conseguir crditos, como tampoco la prueba de la negativa razonable a su otorgamiento, hiptesis sta distinta a cuando no se aduce la condicin de pobre de la vctima o a pesar de alegarse no se demuestra en el proceso. Es que siguiendo el razonamiento del Tribunal, nunca esa persona pudiera llegar a demostrar la diligencia, porque en un mercado financiero amplio y libre, como el vigente en el pas, siempre se pudiera exigir una gestin ms, y as otra y otra. De ah que antes se haya anotado que era diablica la exigencia sobre el comportamiento. (CSJ, Cas. Civil, Sent. jun. 24/96. Exp. 4424. M.P. Jos Fernando Ramrez Gmez). [ 7181] JURISPRUDENCIA. Lucro cesante cuando se incumple frente a cosas de gnero. No desvirta la naturaleza y el monto del perjuicio que pudiera sufrir la parte del contrato dejado de cumplir, la simple perspectiva, meramente hipottica, de que el contratante afectado haya podido negociar con otras personas los mismos objetos o prestaciones que fueron incumplidas por el demandado, tal como ocurre en casos como el presente donde el contrato versa sobre cosas de gnero y respecto de las cuales gira la actividad ordinaria del comerciante actor, por cuanto sera imposible establecer a ciencia cierta si las nuevas ganancias que llegue a obtener el actor seran las mismas que hubiera obtenido si no se frustra el contrato por la decisin unilateral del demandado, pues de ese modo fcil y cmodamente escapara el contratante incumplido de su responsabilidad civil. De aceptarse esa posibilidad se llegara al extremo de que un comerciante debe paralizar su actividad mientras se desentraa el perjuicio que le pueda haber causado el incumplimiento del demandado; lo que es tanto como privarlo de ejercer el comercio a cabalidad, que significa la posibilidad legtima de conseguir nuevos clientes o de aumentar sus ventas entre quienes son ya sus compradores. Si el proveedor suministra v. gr. cosas de gnero, no parece entonces razonable en orden a reconocer que sufri los perjuicios representados en las utilidades que dej de percibir por la frustracin del contrato, exigirle que debe demostrar en el proceso que l no vendi esos mismos bienes a otros clientes, por cuanto, fuera de que esa es una actividad a cargo del demandado, eso sera tanto como negarle la posibilidad que en el campo de la lgica y de lo

probable tiene todo comerciante de ampliar el nmero de sus clientes, o de aumentar sus ventas as sea frente a los clientes antiguos. Otra cosa es, obviamente, que tratndose de especies o cuerpos ciertos, quedara demostrado en el proceso que estos fueron enajenados a un tercero. Entonces, si, por definicin, el lucro cesante es el perjuicio representado en la ganancia o provecho que deja de obtener un contratante a consecuencia de no haberse cumplido la obligacin a cargo de otro (C.C., art. 1614), apenas es razonable concluir que corresponde a ese contratante incumplido y demandado demostrar, en cada caso concreto; que aqul no report perjuicios de la frustracin del contrato o que por el contrario ello le trajo beneficios, carga probatoria ante cuyo incumplimiento parece lgico que el juez, dados los perjuicios que en principio hay que admitir sufri el demandante con el incumplimiento del contrato, condene al demandado a indemnizar el monto del lucro cesante que la prueba oficiosa haya logrado establecer. (CSJ, Cas. Civil, Sent. jun. 13/97. Exp. 4471. M.P. Nicols Bechara Simancas). [ 7182] JURISPRUDENCIA. Prueba del lucro cesante y su real extensin. "Sea lo primero advertir que salvo contados eventos de verdadera excepcin en que legislaciones especiales, acudiendo a criterios de clculo abstracto de ordinario justificados por la existencia de un trfico de bienes y servicios que lleva a cabo el empresario damnificado, establecen alternativas indemnizatorias fundadas en la presuncin de las condiciones que deben concurrir para que pueda tenerse por configurada la prdida de una ganancia esperada, nunca ha sido tarea fcil demostrar detrimentos econmicos de esta naturaleza y su real extensin, pues a diferencia de lo que sucede con el dao emergente que por definicin, en tanto referido siempre a hechos pasados, tiene una base firme de comprobacin, el lucro cesante, al decir de los expositores, ...participa de todas las vaguedades e incertidumbres propias de los conceptos imaginarios..., toda vez que ...el nico jaln slido de razonamiento es la frustracin de aquellos hechos de que hubiera brotado con seguridad la perdida ganancia, de no haberse interpuesto el evento daoso. Pero siempre cabr la duda, ms o menos fundada, de si, a no ser esa, otra circunstancia cualquiera hubiera venido a interrumpir el curso normal de las cosas. Sera demasiado severo el derecho si exigiese al perjudicado la prueba matemtica irrefutable de que esa otra posible circunstancia no se habra producido, ni la ganancia hubiera tropezado con ningn otro inconveniente. Mas, por obra parte, la experiencia constante nos ensea que las demandas de indemnizacin ms exageradas y desmedidas tienen su asiento en ese concepto imaginario de las ganancias no realizadas. Incumbe, entonces, al derecho separar cuidadosamente estos sueos de ganancia (...) de la verdadera idea de dao.... (Hans A. Fischer. Los Daos Civiles y su Reparacin. Cap. 1, B, num. 4). As, pues, ante la necesidad de que la indemnizacin por fijar se adecue al postulado que acaba de indicarse, salta a la vista que el problema que entraa la determinacin del lucro cesante se encuentra fincado en que no es posible aseverar, con seguridad absoluta, como habran transcurrido los acontecimientos sin la ocurrencia del hecho en que se sustenta la pretensin resarcitoria, luego en este terreno no queda otra alternativa que conformarse por lo general con juicios de probabilidad objetiva elaborados hipotticamente tomando como referencia procesos causales en actividades anlogas, juicios que en consecuencia, no deben confundirse con la existencia de simples posibilidades ms o menos remotas de realizar ganancias puesto que, segn se dej dicho lneas atrs y no sobra insistir en el punto, para los fines de la indemnizacin del dao en la forma de lucro frustrado, el ordenamiento jurdico no tiene en cuenta quimricas conjeturas en cuanto tales acompaadas de resultados inseguros y desprovistos de un mnimo de

razonable certidumbre; ...la posibilidad de importantes ganancias, abonada apenas por una exigua probabilidad, y la de ganancias insignificantes relacionada con una gran verosimilitud explica en afortunada sntesis el expositor recin citado, si bien pueden adoptar una relacin econmica equivalente, sin embargo la ley slo aprecia como lucro frustrado la segunda..." . (CSJ, Cas. Civil, Sent. mar. 4/98. Exp. 4921. M.P. Carlos Esteban Jaramillo Schloss). DESDE CUNDO SE DEBEN PERJUICIOS [ 7190] ART. 1615.Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o, si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin. PERJUICIOS QUE DEBE SUFRAGAR EL DEUDOR INCUMPLIDO [ 7191] ART. 1616.Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito, no da lugar a indemnizacin de perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas ( 0161 , 0260 , 0266 , 7040 , 7440 11684-7 ). PERJUICIOS POR MORA EN OBLIGACIONES DINERARIAS [ 7192] ART. 1617.Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes: 1. Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. El inters legal se fija en seis por ciento anual. 2. El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo. 3. Los intereses atrasados no producen inters. 4. La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas ( 11032 , 11060 , 12067 ).

[ 7193] COMENTARIO.Nocin de intereses atrasados. "Debe recordarse que por virtud de lo dispuesto en el artculo 1 del Decreto Reglamentario 1454 de 1989 para los efectos previstos en el numeral 4 (sic), debe leerse 3, del artculo 1617 del Cdigo Civil se entienden por intereses pendientes o atrasados, aquellos que sean exigibles, es decir, los que no han sido pagados oportunamente; a rengln seguido, el decreto pasa a autorizar la capitalizacin de los intereses, siempre que se haya convenido desde el inicio de la obligacin, reduciendo la prohibicin del anatocismo, cobro de intereses sobre intereses, a los intereses exigibles no pagados oportunamente. Para este efecto la norma se vale de la expresin "atrasados" utilizada por la norma en comento. Vale la pena resaltar que dicha disposicin est regulando la mora, de suerte que los intereses no pueden ser otros que "atrasados", para asimilarla a la expresin "pendientes" y en consecuencia autorizar, como se dej dicho, el anatocismo para intereses no exigibles, con lo cual se violenta la expresa prohibicin del artculo 2235, que siendo norma general en materia de mutuo "prohbe estipular intereses de intereses", sin hacer distincin alguna entre intereses pendientes, atrasados o exigibles; de suerte que la prohibicin engloba todo tipo de inters, pues donde el legislador no distingue no le es dado distinguir al intrprete.. Consltese el artculo 1 del Decreto 1454 en el 11062 as como extracto de la sentencia que lo encontr ajustado a derecho. [ 7194] JURISPRUDENCIA.Clases de intereses. "Los intereses remuneratorios son los causados por un crdito de capital durante el plazo que se le ha otorgado al deudor para pagarlo, y los moratorios , los que corresponden a la indemnizacin de perjuicios que debe satisfacer el deudor cuando ha incurrido en mora de pagar la cantidad debida. En las obligaciones de origen contractual llmanse convencionales , cuando han sido fijados por las partes que celebraron el contrato y legales los que por falta de estipulacin al respecto son determinados por la ley. Convencionalmente se pueden estipular los remuneratorios y los moratorios; cuando no ha habido tal estipulacin, nada debe el deudor por razn de los primeros, pero en caso de mora, ipso iure, deber pagar intereses legales a ttulo de indemnizacin de los perjuicios correspondientes "quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos'''' (C.C. art. 1617). Como no se concibe que puedan estipularse o subsistir por s mismos, aisladamente de una obligacin principal, y teniendo en cuenta su naturaleza jurdica, los intereses son siempre una obligacin accesoria ''''. (CSJ, Cas. Civil, Sent. feb. 24/75).

[ 7195] JURISPRUDENCIA.Prueba de la existencia de los perjuicios. "En relacin con la prueba de la existencia de los perjuicios, cuya indemnizacin demanda el acreedor de obligacin de pagar una suma de dinero, ha dicho la Corte: "...en el caso especial del artculo 1617 del Cdigo Civil sobre indemnizacin de perjuicios en obligaciones de pagar una suma de dinero, el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses, por bastar el hecho del retardo. A contrario sensu predica esta disposicin que s hay necesidad en los dems casos...'''' si, por lo visto, ha de demostrarse el perjuicio sufrido para que, dando causa, materia y base a la indemnizacin, pueda prosperar la demanda para indemnizarlos, es claro que cuando esa prueba falta, la solicitud no se puede acoger por el sentenciador. (G.J., tomo LVI, 176, Sentencia de 1 de octubre de 1943, y G.J., tomo LXIII, 671, Sentencia del 13 de febrero de 1948).

Resumiendo la doctrina que contiene la transcripcin anterior, cuando el acreedor de una obligacin cuyo objeto consiste en pagar una cantidad de dinero se limita a cobrar intereses, no tiene necesidad de probar perjuicios; ms cuando su pretensin, como en el caso de este proceso, es obtener indemnizacin por daos que no consisten en el mero lucro cesante por no haberse recibido oportunamente el capital debido, tiene entonces a su cargo el demandante la prueba de la existencia de tales daos, y si la cuanta no se demuestra en el plenario, puede fijarse por el procedimiento sealado en los artculos 307 y 308 del Cdigo de Procedimiento Civil. El dao, en todo caso, debe probarse dentro del proceso, pues de lo contrario la accin de responsabilidad por incumplimiento de la obligacin que supone falta de pago, culpa y perjuicios est destinada al fracaso, por falta de prueba del elemento dao. El artculo 1617 del Cdigo Civil que dicho sea de paso al recurrente no seala como infringido, no excluye el derecho a indemnizacin compensatoria en las obligaciones al pago de una cantidad de dinero. Con otras palabras, el acreedor tiene, conforme a esa disposicin legal, el derecho de cobrar intereses aunque no demuestre los perjuicios que ha sufrido, pero puede cobrar el monto total de stos si los demuestra (ord. 2)". (CSJ, Cas. Civil, Sent. dic. 3/75). [ 7196] JURISPRUDENCIA.Intereses de mora y correccin monetaria. "Con mucha frecuencia, y sta es, sin duda, la situacin de comn ocurrencia en materia comercial dado el sistema de fijacin del inters legal moratorio que consagran los artculos 883 y 884 del cdigo del ramo, cuando los jueces condenan al pago de intereses de esta naturaleza se estn remitiendo a una tasa que, tambin, comprende el resarcimiento por la prdida del poder adquisitivo del dinero, luego tampoco sera justo ni equitativo, esta vez con el deudor, hacer gravitar nuevamente y de manera arbitraria el deterioro del signo monetario, imponindole una condena adicional que vendra a hacerlo soportar un doble pago del mismo concepto por la va de la revaluacin de la suma lquida adeudada. Con todo, el acreedor de sumas de dinero conserva su derecho a la indemnizacin del dao ulterior o complementario que, a raz de la depreciacin monetaria, le haya ocasionado la mora del deudor y que no encuentre completa satisfaccin en el pago de intereses, pero ya no amparado por la norma de "favor creditoris" que es en su parte medular el artculo 1617 del Cdigo Civil sino asumiendo la carga de probar positivamente esa insuficiencia del inters moratorio como compensacin resarcitoria, evidencia que consiste no tanto en certificar procesalmente la existencia de la desvalorizacin, hecho cuya publicidad y notoriedad eximen al damnificado de acreditarlo, y los trminos numricos en que se traduce el descenso del poder de compra del peso colombiano como efecto de ese fenmeno econmico, cuanto en demostrar que esa situacin se dio en dao del acreedor hasta el punto de que no queda cubierto integralmente, indemne de todo el perjuicio legalmente reclamable, con el reconocimiento de intereses moratorios. Pero, en todo caso, siempre bajo el designio del mencionado artculo 1617. Recuerda la Corte, porque del caso, que la correccin monetaria tiene un profundo contenido de equidad que, por tanto, su aplicacin tiene que ser certera para evitar abusos e injusticias. Si, como en el asunto bajo estudio, el Tribunal impuso la condena al pago de intereses comerciales de mora en las dos partidas reclamadas por la demandante, necesariamente incluy la recomposicin del capital erosionado, vale decir, ajust la deuda pecuniaria a los criterios legales indicados en el

artculo 1617 del Cdigo Civil en concordancia con los artculos 883 y 884 del Cdigo del Comercio y a los principios de la equidad. No poda, por tanto, el sentenciador ad quem, acumular intereses comerciales de mora, los ms altos en el trfico mercantil, y correccin monetaria, con el pretexto de aplicar el artculo 1649 del Cdigo Civil, porque la condena al pago de esos intereses abarcaba todo el monto de la indemnizacin contemplada, especficamente, en la controversia". (CSJ, Cas. Civil, Sent. ene. 24/90). [ 7197] JURISPRUDENCIA.Es viable reclamar la correccin monetaria cuando se pide indemnizacin de perjuicios moratorios. "Al tenor del artculo 870 del Cdigo de Comercio, la accin de cumplimiento contractual da lugar a que el acreedor solicite tambin la indemnizacin de perjuicios moratorios que le haya causado el incumplimiento del deudor. Mas como esta accin indemnizatoria est orientada a mantener la equidad entre los contratantes, es obvio que los perjuicios a que alude esta disposicin se agoten necesariamente con la estipulacin de los intereses de mora, pues siempre habr la posibilidad de que con el pago de ellos no se satisfaga en su totalidad los perjuicios derivados de ese incumplimiento para el acreedor, sin que se alcancen los propsitos de la indemnizacin. A falta de otras disposiciones que precisen el alcance hermenutico y de aplicacin de la norma anterior, el artculo 822 del Cdigo de Comercio hace necesaria la observacin de los preceptos del Cdigo Civil que regulan la materia y que no son otros que los artculos 1613, 1617 y 1649 inciso 2. De los dos anteriores preceptos (C.C. arts. 1613 y 1617) se desprende que la indemnizacin compensatoria como la moratoria comprenden el dao emergente y el lucro cesante, fuera de que, cuando se trata de la ltima, es decir, de la indemnizacin moratoria, el acreedor est legitimado para reclamar intereses y a la vez otros perjuicios, si as lo permite la equidad. En otros trminos, que es lo que aqu interesa precisar, el artculo 1617 del Cdigo Civil establece claramente dos situaciones alrededor de la indemnizacin de perjuicios moratorios, a saber: una, que el deudor queda siempre obligado al pago de intereses; y otra, que el acreedor, a ms del derecho que tiene sobre aquellos, tambin puede reclamar el pago de otros perjuicios que le haya causado el comportamiento moroso del deudor, siempre que, en este ltimo caso, los demuestre. Por su parte, el artculo 1649, inciso 2 del Cdigo Civil, al prescribir que "el pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizacin que se deban", lo que hace es reiterar lo dispuesto por el artculo 1617 ibdem, pues al no introducir distincin entre los intereses a pagar, es del caso entender que la cobertura al "pago total" a que ella alude se refiere tanto a los de mora como a los restantes perjuicios que esta ltima haya causado al acreedor. Por eso, y como dentro del concepto de perjuicio cabe la correccin monetaria en contraprestacin a la prdida del poder adquisitivo de la moneda, calificada por la Corte como modalidad de dao emergente, ella puede reclamarse indistintamente tanto cuando se pide la indemnizacin de los perjuicios compensatorios como cuando se persigue la satisfaccin de los moratorios". (CSJ, Cas. Civil, Sent. mayo 29/91). [ 7198] JURISPRUDENCIA.La correccin monetaria se debe desde la constitucin en mora. " i. Ninguna duda existe actualmente sobre que la desvalorizacin monetaria es un perjuicio que debe

ser indemnizado cuando, en tratndose de obligaciones dinerarias, estas son incumplidas, o lo son tarda o defectuosamente. As lo ha definido la jurisprudencia de la Corte como puede verse, por ejemplo, en el siguiente fallo: "En los pases que, por virtud de los altos y constantes ndices de inflacin, ven sometida su moneda a una permanente y notoria desvalorizacin, nadie discute hoy da que dicho fenmeno es, en s mismo, un perjuicio cuya indemnizacin es jurdicamente de recibo, cuando a ello hubiere lugar. Dicho perjuicio, tambin ha sido expuesto, encaja dentro de la nocin de dao emergente. Ello es lo que sucede en Colombia y en tal sentido se ha orientado la jurisprudencia de la Corte durante la ltima dcada cuando ha abordado problemas concernientes al resarcimiento de daos provenientes del incumplimiento, o del cumplimiento tardo o defectuoso de una obligacin contractual, o del quebrantamiento del deber general del neminem laedere " (Cas. Civil ago. 12/88, G.J. T. CXCII, 2 semestre, pg. 7). ii. Aun cuando el punto aparece ya definido en los conceptos anteriores, no sobra recalcar que la desvalorizacin monetaria, al igual que cualquier otro perjuicio indemnizable, debe quedar conectada a la mora del deudor (...). iii. Proyectadas las ideas precedentemente expuestas sobre el caso sub judice, ntidamente se deduce que al fallador de instancia no le era dable condenar, desde el da en que la actora puso trmino de manera unilateral al contrato de agencia, a la sociedad demandada al pago de la correccin monetaria sobre las sumas en que concretara las condenas restantes. De hecho, siendo la mora la exigencia legal que le abre paso a la produccin de los perjuicios que el incumplimiento del deudor le pueda irrogar al acreedor, tanto el juzgado cuando profiri la condena, como el tribunal cuando la confirm, creyeron que la misma era de recibo con el mero apoyo en la transgresin que de las obligaciones de la sociedad agenciada encontraron probada, juicio que resulta contrario a la ley cuando, como se viene diciendo desde siempre por la jurisprudencia de la Corte, la indemnizacin de perjuicios se debe desde la constitucin en mora del deudor (C.C. art. 1615), aspecto ste no tomado en consideracin por aquellos". (CSJ, Cas. Civil, Sent. dic.14/92. M.P. Hctor Marn Naranjo). [ 7199] JURISPRUDENCIA. Intereses legales: pueden ser civiles o comerciales. "Adems, contrario a lo que dice el recurrente, "los intereses legales", esto es los instituidos o regulados por la ley no son solamente aquellos a que se refiere el artculo 1617 del Cdigo Civil, como quiera que tambin la ley comercial se ocupa de los intereses, cual aparece, por ejemplo en los artculos 884, 885 y 1163 del Cdigo de Comercio, en los cuales se dispone, en su orden, que cuando en los negocios mercantiles hayan de pagarse rditos de un capital, sin que exista convenio sobre su monto, "ste ser el bancario corriente", e igualmente se faculta a los comerciantes que hicieren suministros o ventas "al fiado", para "exigir intereses legales comerciales" y, de la misma manera se impone al mutuario el pago de "intereses legales comerciales" al mutuante. As, tambin el Cdigo de Comercio en el artculo 884 ya citado, se ocupa de regular la cuanta de los intereses moratorios en los negocios mercantiles, sealando que cuando no han sido estipulados por las partes, la tasa de los mismos "ser del doble" del bancario corriente. De all que sea racional y lgico que en esta clase de negocios jurdicos, "los mercantiles", y su correspondiente responsabilidad por incumplimiento deba hablarse de intereses como rendimiento de capital y de intereses moratorios, como lucro cesante de la obligacin dineraria negocial incumplida, aquellos

que se estipulan en los mismos negocios o en la legislacin mercantil, mas no aquellos que se sealan en la legislacin civil, y concretamente en el artculo 1617 del Cdigo Civil, ya que estos ltimos, los intereses legales civiles reservan su aplicacin como regla general, por falta de normas especiales, a casos de responsabilidades civiles extracontractuales y precontractuales que puedan presentarse simplemente con "ocasin" del desarrollo de celebracin de un contrato". (CSJ, Cas. Civil, Sent. feb. 16/95, Exp. 4460. M.P. Pedro Lafont Pianetta). [ 7200] JURISPRUDENCIA. En la resolucin de la compraventa por mora en el pago del precio, las restituciones no generan correccin monetaria. "2.3.2.1. Luego, si la restitucin a que tiene derecho el comprador incumplido se limita a "la parte que hubiere pagado del precio", que al tenor de dicho texto se estima justa por cuanto le permite el aprovechamiento de la parte proporcional de los frutos, mal puede el intrprete, so pretexto de desconocerlo, adoptar una regla diferente de restituciones mutuas, como sera aquella que incluyese una restitucin del precio con correccin monetaria, pues no encuentra justificacin ni en las voces del precepto, ni en el espritu legal de justicia o equidad adoptado especficamente para el caso concreto. De all que el derecho del comprador incumplido por no haberse pagado el precio, slo se limite, en caso de resolucin judicial, a la restitucin de "la parte que hubiere pagado del precio" en la representacin nominal del pago, porque eso fue lo que pag, de la misma manera que el vendedor incumplido slo puede reclamar la restitucin del bien objeto de la venta que fuera entregado, siendo en uno u otro caso indiferente para la determinacin jurdica de las restituciones la incidencia de los efectos econmicos causados por la devaluacin de la moneda y la prdida de su poder adquisitivo (de desvalorizacin de la moneda o valorizacin de los bienes y servicios), porque la precitada regulacin legal explcitamente la excluye, cuando limita la restitucin al "precio" que "hubiere pagado", esto es, al dinero que se hubiese dado al momento del pago. Adems, esta restitucin nominal del precio del vendedor al comprador, causada por la resolucin declarada, no slo guarda armona con el principio de los riesgos de la cosa debida sino que tambin refleja un tratamiento equitativo en el contrato de compraventa resuelto. Porque as como el vendedor cumplido se encuentra obligado a la restitucin nominal del precio, debido a que no lo afecta el fenmeno de la devaluacin monetaria, de la misma manera solamente tiene el derecho a recibir la cosa en el estado en el que se encuentre, porque a l corresponde soportar, como propietario o acreedor, los deterioros o disminuciones que sufra la cosa en poder del comprador y que debe restituirse a menos que ello se atribuya al hecho o culpa de ste (C.C. arts. 1729 y ss.). Luego, se trata de una equitativa distribucin de riesgos que trae como consecuencia un equilibrio en las restituciones de dicho contrato resuelto, o sea, del riesgo de restitucin del precio nominal para el comprador y carga de la restitucin de cosa deteriorada para el vendedor". (CSJ, Cas. Civil, Sent.,mar. 21/95, Exp. 3328. M.P. Pedro Lafont Pianetta).