ALGUNS APONTAMENTOS SOBRE O ACORDO DE QUOTISTAS NO CDIGO CIVIL DE 2002

JEAN CARLOS FERNANDES

Mestre em Direito Comercial pela UFMG Professor da Faculdade de Direito do Centro Universitrio Newton Paiva

1. Introduo 2. O acordo de quotistas no Cdigo Civil de 2002 3. O contedo do acordo de quotistas 4. O acordo de quotistas frente aos conclaves sociais 5. Concluso 6. Referncias bibliogrficas

1. INTRODUO A necessidade de se adequar a legislao societria realidade empresarial se fez presente, com maior nfase, no mbito das sociedades limitadas, anteriormente designadas sociedades por quotas de responsabilidade limitada. O novo Cdigo Civil, Lei n. 10.406/2002, revogando integralmente o Decreto n. 3.708/1919, passou a regular as sociedade limitadas nos artigos 1.052 a 1.087, com aplicao subsidiria das normas das sociedades simples ou das sociedades por aes, de acordo com as prescries do contrato social (art. 1.053). So trinta e seis novos artigos que trouxeram grandes implicaes a tal tipo societrio, principalmente no tocante aos quruns para as deliberaes sociais. Alm das alteraes de estruturao das sociedades limitadas, o novo Cdigo Civil tambm espancou as dvidas at ento existentes sobre a possibilidade de existncia do chamado acordo de quotistas1, espelhado no acordo de acionistas, previsto na Lei n. 6.404/76.

Jos Alexandre Tavares Guerreiro j havia sustentado no ser admissvel o acordo de quotistas no sistema jurdico brasileiro, diante da vedao prevista no art. 302, 7 do Cdigo Comercial, que inquinava de nulidade toda clusula ou condio oculta contrria ao contido no instrumento contratual (Evoluo e Perspectivas da Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada, So Paulo, Associao dos Advogados de So Paulo, p. 102). Com a revogao tcita dos artigos 1 a 456 do Cdigo Comercial pelo Cdigo Civil de 2002, tal entendimento no mais encontra sustentao.

2. O ACORDO DE QUOTISTAS NO CDIGO CIVIL DE 2002 O artigo 997, pargrafo nico do Cdigo Civil trouxe expressamente a possibilidade da existncia de pacto separado entre os scios de uma sociedade limitada, ficando sua eficcia perante terceiros condicionada ao fato de no dispor contrariamente ao contrato. Destaca-se que o contrato social da sociedade limitada deve obedecer aos requisitos dispostos no art. 997 do Cdigo Civil, a teor do art. 1054 2 do mesmo diploma legal. Comentando a previso dos pactos em separado, ditada pelo novo Cdigo Civil, esclarece Srgio Campinho3: Importante ressaltar que qualquer pactuao em instrumento separado realizada pelos scios, em sentido contrrio ao disposto no contrato social, ser ineficaz em relao a terceiros. Isto que dizer que tais ajustes podem vincular os scios signatrios nas suas relaes diretas e pessoais, porque no invlidos, podendo invocar suas disposies especficas uns contra outros. A ineficcia somente ser aferida em relao a terceiros, compreendidos como tais aqueles no firmaram o pacto separado, scios ou no scios. Essa a inteligncia que se deve emprestar disposio legal (pargrafo nico do artigo 997). Examinando o tema ainda sob a gide do Decreto 3.708/1919, Celso Barbi Filho j acentuava a validade do acordo de quotistas, advertindo sobre a sua finalidade prtica:
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Deve-se atentar, ainda, para que a utilizao do acordo de quotistas tenha em vista sua finalidade prtica. Parece-me incuo, por exemplo, um acordo de que participem todos os quotistas da sociedade se suas estipulaes, sendo lcitas e compatveis com o contrato social, poderiam constar dele prprio. No obstante, possvel que haja utilidade jurdica para ao acordos realizados pela unanimidade ou mesmo maioria dos quotistas quando o objetivo do pacto parassocial seja regular interesses
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Estabelece o art. 1054 do CC/2002 que O contrato mencionar, no que couber, as indicaes do art. 997, e, se for o caso, a firma social. 3 CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa luz do novo Cdigo Civil, 2 edio, Renovar, Rio de Janeiro, 2003, p. 89. 4 BARBI FILHO, Celso. Acordo de acionistas: panorama atual do instituto no direito brasileiro e propostas para reforma de sua disciplina geral, Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, vol. 121, Malheioros Editores, 2001, p. 31-55.

particulares dos acordantes, perfeitamente licitas, mas cuja meno no contrato social revela-se incompatvel com a natureza deste ou com o sigilo comercial. Seriam os casos de estipulaes sobre escolha dos administradores, fornecimento de tecnologia, polticas de distribuies de lucros, etc. Em suma, o acordo de quotistas vlido no Direito Brasileiro, devendo, para sua regularidade e segurana, ser arquivado na sede da sociedade e no Registo do Comrcio. Ressalte-se que o Cdigo Civil de 2002, em seu artigo 1.008, inquina de nulidade a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas, em consonncia com inciso VII, do artigo 997 do mesmo diploma legal, o que, obviamente, impede tal regulao em pactos parassociais. desta forma que Srgio Campinho5 entende o alcance do disposto no artigo 1.008 do Cdigo Civil de 2002: Embora o artigo 1.008 codificado fale em nulidade da estipulao contratual, sugerindo seu alcance ao pacto constante do contrato social, sustentamos que a sua interpretao no deve ser literal. No seu contedo impende figurarem inseridos os denominados pactos parassociais, ou seja, nula ser tambm a pactuao quando firmada em acordo de cotistas de uma sociedade limitada, no qual se convencionou a partilha dos lucros em desacordo com a regra legal. Essa a orientao que se tem difundida na doutrina italiana, estendendo-se a nulidade ao pacto parasociale . Portanto, no mais existem dvidas sobre a validade do acordo de quotistas, ao qual se aplica subsidiariamente o disposto no art. 118 do Lei n. 6.404/76, na ausncia de sistematizao especfica pelo novo Cdigo Civil. Em resumo, possvel a pactuao de acordos de quotistas que versem sobre a compra e venda de quota, preferncias para adquiri-las, exerccio do direito a voto ou poder de controle, os quais somente podem ser oponveis sociedade e a terceiros se cumprirem o requisito de arquivamento no registro competente.

CAMPINHO, Srgio, ob. cit., p. 91.

3. O CONTEDO DO ACORDO DE QUOTISTAS Traadas as premissas sobre a consagrada validade do acordo de quotistas pelo direito brasileiro, principalmente aps a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, impe-se analisar o contedo do pacto separado. Primeiramente, o acordo de quotistas pode compreender a participao da totalidade dos scios ou de apenas alguns destes, o que no afetar a sua validade e eficcia perante a sociedade e terceiros, desde que, claro, esteja averbado no registro competente. O acordo pode traar estipulaes sobre a compra e venda de quotas e preferncias para adquiri-las, alm de direitos e obrigaes de voto, em conformidade com a autorizao dada pelo art. 118 da Lei 6.404/76, de aplicao subsidiria ao regime das sociedades limitadas. De outro lado, o pacto de votos no pode versar sobre questes que exigem quruns especficos pelo art. 1.076 c/c art. 1071, ambos do CC/2002.

4. O ACORDO DE QUOTISTAS FRENTE AOS CONCLAVES SOCIAIS O novo Cdigo Civil (2002) instituiu regras especficas para que os scios possam deliberar sobre os destinos da sociedade limitada, relegando, ainda, a tomada das decises sociais para as assemblias ou reunies de quotistas nos casos que especifica. Inicialmente, a nova legislao torna dependentes de deliberao dos scios a aprovao das contas da administrao, a designao em ato separado dos administradores, sua destituio e modo de remunerao, a modificao do contrato social, a incorporao, fuso, a dissoluo, a cessao do estado de liquidao, a nomeao e destituio de liquidantes e o julgamento de suas contas (art. 1.071). Destaca-se que as deliberaes dos scios sero tomadas em reunio ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores, scios ou pelo conselho fiscal quando houver retardamento da convocao anual ou ocorrendo motivos graves e urgentes (arts. 1.072, 1073 e 1.069, V).

A instalao da assemblia ou da reunio quando para esta o contrato social no estipular procedimento diverso ser precedida de anncio de convocao dos scios publicado no Dirio Oficial da Unio ou do Estado, conforme o local da sede do empresrio ou da sociedade, e em jornal de grande circulao. A publicao deve ser realizada, por trs vezes, ao menos, antecedendo realizao da assemblia, no mnimo 08 dias, para a primeira convocao e 05 dias para as demais (art. 1.152). Tais formalidades podero ser dispensadas quando todos os scios comparecerem ou declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia (art. 1.072, 2) ou se a sociedade com menos de 10 scios estabelecer no contrato social forma diversa de convocao (ex.: mensagens eletrnicas, correspondncia pelos correios, etc.). A deliberao em assemblia obrigatria para as sociedades com mais de 10 (dez) scios. Observa-se que a lei dispensa a realizao de reunio ou assemblia se todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto delas (art. 1.072, 3), porm, tal hiptese aplicar-se apenas quando no for superior a 10 (dez) o nmero de scios. A assemblia instala-se com a presena, em primeira convocao, de titulares de no mnimo do capital social, e, em segunda, com qualquer nmero, facultando-se ao scio ser nela representado por outro scio ou por advogado, mediante a outorga de mandato especfico, sujeitando-se este, juntamente com a ata, a registro no rgo competente (1.074). A presidncia dos trabalhos na assemblia ser exercida pelos scios escolhidos entre os presentes, dos quais tambm se escolher um secretrio, sendo as decises lavradas no livro de atas da assemblia, com a assinatura do componentes da mesa diretora e dos scios (art. 1.075). Ademais, a legislao obriga a convocao de assemblia ordinria ou anual de scios, nos quatro primeiros meses do ano, com o objetivo de tomar as contas dos administradores, deliberar sobre o balano patrimonial e o de resultado econmico, designar administradores, quando for o caso, tratar de qualquer ouro assunto constante da ordem do dia. Em princpio, a exigncia legal de as sociedades realizarem assemblia anual alcana apenas aquelas com mais de 10 (dez) scios, sendo que as sociedades

com nmero de scios inferior podero estabelecer regras diversas no contrato social, caso no o faam, incidir tal obrigatoriedade, a teor do art. 1.079 do NCC. Ressalte-se que a tomada de decises pelos scios, por meio de deliberaes infringentes do contrato social e da lei, principalmente quando esta determina a obrigatoriedade da instalao de assemblia, torna ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram (art.1.180). Destaca Fbio Ulhoa Coelho6 que no regime do DL 3.708/1919 era simples a disciplina das deliberaes dos scios da sociedade limitada, quando a vontade do scio ou dos scios titulares de mais da metade do capital social era suficiente para qualquer deliberao e a nica formalidade exigvel era a da alterao contratual arquivada na Junta quando, evidentemente, importasse mudana do ato constitutivo da sociedade. A matria, porm, tornou-se complexa, tendo o Cdigo Civil de 2002 ditado regras diversas, passando a exigir quorum de deliberao diferentes, dependendo do assunto que pretendam os scios tratarem. As deliberaes sociais7 agora passam a ser tomadas pelos votos correspondentes: unanimidade do capital social (designao de administradores no scios, enquanto o capital no estiver integralizado); 2/3 do capital social (designao de administradores no scios aps a integralizao do capital social; destituio de administrador scio nomeado em contrato); do capital social (modificao do contrato social; incorporao, fuso, dissoluo da sociedade ou a cessao do estado de liquidao); maioria absoluta - mais da metade do capital social (designao de administradores em ato separado; destituio de administradores e seu modo de remunerao; pedido de concordada; excluso de scio por justa causa);

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COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, vol. 2, 5 ed., Saraiva, So Paulo, 2002, p. 428. No regime do Decreto 3.708/1919, aplicando-se subsidiariamente o art. 129 da Lei das Sociedades por Aes, as deliberaes sociais eram tomadas pela maioria absoluta de votos.

maioria simples maioria dos votos dos scios presentes (aprovao das contas da administrao; nomeao e destituio dos liquidantes e aprovao das suas contas).

Ressalte-se que os scios podero estabelecer quorum de deliberao diverso no contrato social, mas apenas nas hipteses de destituio de administrador scio nomeado no contrato (art. 1.063, 1) e para os casos que se exigem maioria simples. Assim, um pacto sobre voto pode ser vlido mas no ter eficcia se, na assemblia ou reunio de quotistas, alguma deliberao for tomada em desacordo com a lei, especificamente com os quruns por esta ditados, hiptese em que os scios que assim deliberarem tero responsabilidade ilimitada pelo atos praticados, a teor do art. 1.080 do CC/2002. Igualmente, o acordo de compra e venda de quotas, com preferncia para adquiri-las perfeitamente vlido, devendo, certo, atentar-se para o disposto no art. 1.057 do CC/2002, no tocante transferncia das participaes societrias a terceiros, cuja validade est condicionada falta de oposio de titulares de mais de um quarto do capital social, caso o contrato social seja omisso a este respeito. Tratando-se de estipulao que visa preservar o direito da minoria societria, somente poder ser utilizada forma e qurum diversos do que consta do citado art. 1.057 caso delibere-se em alterao contratual, da qual participem todos os scios, no sendo vlida disposio estabelecida em pacto separado.

5. CONCLUSO Aps este breve estudo, conclui-se que o Cdigo Civil de 2002 no mais deixa dvidas sobre a validade do acordo de quotistas, ao prev-lo expressamente em seu art. 997, pargrafo nico, de aplicao ao regime das sociedades limitadas por fora do art. 1.054 do mesmo diploma legal. De outro lado, o acordo de quotistas deve observar o disposto no art. 118 da Lei 6.404/76, principalmente quanto s matrias afetas sua regulao, sendo certo que qualquer estipulao que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas nula.

Ademais, o acordo de voto, embora vlido, deve pautar-se nos quruns de deliberaes especficos ditados pelo novo Cdigo Civil, a fim de se evitar a tomada de decises contrria lei, o que tornar ilimitada a responsabilidade dos scios que assim deliberarem. Outrossim, eventual acordo que verse sobre transferncia de quotas a terceiros no pode afastar do disposto no art. 1.053 do CC/2002, que autoriza a operao se no houver a oposio de titulares de mais de um quarto do capital social, salvo disposio diversa constante do contrato social.

6. REFERNCIAS BIBLIOGRGICAS BARBI FILHO, Celso. Acordo de acionistas: panorama atual do instituto no direito brasileiro e propostas para reforma de sua disciplina geral, Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro, vol. 121, Malheioros Editores, 2001, p. 31-55. CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa luz do novo Cdigo Civil, 2 edio, Renovar, Rio de Janeiro, 2003. COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial, vol. 2, 5 ed., Saraiva, So Paulo, 2002, p. 428. GUERREIRO, Jos Alexandre Tavares. Evoluo e Perspectivas da Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada, So Paulo, Associao dos Advogados de So Paulo.