Voces: CONDUCTA DEL TRABAJADOR ~ CONTRATO DE TRABAJO ~ DELEGADO SINDICAL ~ DOCTRINA DE LOS ACTOS PROPIOS ~ EMPLEADOR ~ ENTIDAD FINANCIERA

~ EXTINCION DEL CONTRATO DE TRABAJO ~ FACULTADES DEL EMPLEADOR ~ INDEMNIZACION ~ INDEMNIZACION POR FALTA DE PREAVISO ~ JUBILACION ~ JUBILACION ANTICIPADA ~ LEY PROVINCIAL ~ LIBERTAD SINDICAL ~ TRABAJADOR Tribunal: Tribunal Superior de Justicia de la Provincia del Neuqun(TSNeuquen) Fecha: 27/04/2005 Partes: Sosa, Nidia R. c. Banco Provincia del Neuqun Publicado en: LLPatagonia 2005 (octubre), 1278 Cita Online: AR/JUR/1555/2005 Hechos: Contra la sentencia que confirm lo decidido en primera instancia haciendo lugar a la demanda por despido incoada por trabajadora, la demandada interpuso recurso de inaplicabilidad de la ley. El Superior Tribunal de Justicia Provincial declar procedente el recurso deducido. Sumarios: 1. El otorgamiento de jubilacin anticipada conforme ley provincial 2351 a empleada dependiente de entidad bancaria impide la acumulacin de los sistemas resarcitorios como lo son la indemnizacin por preaviso y antigedad, pues se trata de dos instituciones anlogas en punto a la naturaleza sustitutiva de la prestacin que se configura con motivo de la extincin de la relacin laboral. 2. El carcter general de la medida dispuesta por el empleador, por cuanto acogi al rgimen de jubilacin anticipada -ley provincial 2351- a 92 empleados, permite inferir que la accin no estuvo motivada a afectar la libertad sindical ni el pleno ejercicio del cargo gremial con que contaba la trabajadora accionante. 3. El consentimiento de la trabajadora a la medida dispuesta por la empleadora, por cuanto decidi acogerse al rgimen de jubilacin anticipada sin interponer una demanda de reinstalacin ni colocarse en situacin de despido debido a su investidura gremial, torna aplicable la doctrina de los actos propios, pues llev a cabo actos que importaron acatamiento de las disposiciones susceptibles de agraviar la garanta sindical con que se encontraba tutelada. Texto Completo: Neuqun, abril 27 de 2005. 1 Resultan procedentes los recursos de casacin por inaplicabilidad de ley y de nulidad extraordinario impetrados? 2 En su caso, qu pronunciamiento corresponde dictar? 3 Costas. El doctor Badano dijo: I.- Para examinar la procedencia de los planteos articulados, por regla de orden, se impone analizar en primer trmino el remedio de nulidad extraordinario impetrado por la actora ya que si surgiera la invalidez del acto sentencial, los dems recursos devendran de abstracto tratamiento (Cfr. Ac. 108/94, 117/95, 11/98 y 04/03). En virtud de ello, destaco que no obstante alegar la accionante causales propias del recurso de nulidad Extraordinario, tales como la falta de motivacin y carencia de sustento en las constancias de la causa y abierta la instancia tambin por dicho carril impugnativo, un mayor y detenido anlisis de las mencionadas causales me impone la necesidad de reexaminar dicha admisibilidad, por cuanto considero que -en rigor- los agravios vertidos por la quejosa y orientados a conseguir la invalidacin del fallo, slo trasuntan una distinta interpretacin de las probanzas rendidas en autos, sin que se evidencie configuracin alguna de los extremos denunciados que puedan aparejar tan severa sancin. Advirtase que la propia recurrente al tiempo de fundamentar su postura disidente a la que antes me refiriera, tambin alude a la invocacin de absurdidad probatoria. Ello corrobora lo antedicho, amn de tornar operativo el art. 19 del rito, pudiendo -eventualmenteencontrar remedio por va del recurso de Inaplicabilidad de ley, cuya apertura ha sido declarada. II.- Sentado ello, he de hacer una breve resea de lo acontecido en el presente, a fin de lograr una mejor comprensin del tema sometido a decisin. La actora Nidia Raquel Sosa promueve demanda laboral contra el Banco de la Provincia del Neuqun S.A. por cobro de la suma de $ 60.956,71 en concepto de diferencias salariales, por la no aplicacin del coeficiente de ajuste 1,75 sobre remuneracin, vacaciones no gozadas ni abonadas por un total de 84 das hbiles, indemnizacin sustitutiva de preaviso, indemnizacin por antigedad o despido e indemnizacin por violacin a la garanta de estabilidad gremial, con ms los intereses desde que cada rubro debi ser abonado y hasta el efectivo pago. Manifiesta que ingresa a trabajar como empleada del Banco de la Provincia del Neuqun, actualmente Banco de la Provincia del Neuqun S.A., el 01 de abril de 1977, hacindolo hasta el 31 de marzo de 2001, fecha a partir de la cual la empleadora dispuso su baja. Por entonces revistaba como "Ayudante de firma" en Tesorera, Casa Matriz. La relacin laboral se encuadr en la Convencin Colectiva de Trabajo 18/75, percibiendo la remuneracin conformada y adicionales establecidos en los arts.5 y 46 de la norma convencional,

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pero no en forma completa toda vez que la accionada no incorpor en su totalidad al salario conformado el aumento convenido el 14 de septiembre de 1992 (Acuerdo entre el Banco demandado y la Asociacin Bancaria Seccional Neuqun). Que dicho rubro gener una diferencia a su favor de $105 mensuales que la empleadora abonaba de menos; asimismo, seala que al cese de la relacin laboral junto con los haberes de marzo de 2001 aqulla abon una liquidacin final insuficiente, puesto que no slo dej de pagar las diferencias salariales, sino, tambin, las indemnizaciones sustitutivas de preaviso, por antigedad y 84 das hbiles de vacaciones. Manifiesta que el 14 de septiembre de 1992 se suscribi entre el banco demandado y la Asociacin Bancaria Seccional Neuqun un convenio para otorgar una suma mensual no remunerativa ni bonificable a los trabajadores de $ 300, el que se ira incorporando al salario conformado de la CC 18/75, en la medida que las posibilidades financieras lo permitieran. A partir de 1994 ello se fue haciendo, restando $ 100 a la fecha de finalizacin del vnculo laboral, destacndose al efecto que si bien los ltimos $100 se blanquearon en febrero de 1999, computndoselos como remunerativos, no fueron integrados a la remuneracin conformada de convenio, al no aplicarse el coeficiente de antigedad ni de zona. Manifiesta que la empleadora fue limitando e impidiendo el goce de vacaciones o licencia ordinaria por razones de servicio, incluyndose al momento de practicarse la liquidacin final slo 33 das hbiles de los 117 que le correspondan, habiendo reclamado oportunamente por TLC del 11/04/01, con respuesta negativa de la accionada. Acompaa detalle de licencias pendientes y las circulares, a fin de destacar cul era la modalidad entre las partes. Con relacin a los rubros indemnizacin por antigedad, preaviso e indemnizacin por estabilidad gremial, sostiene que la baja dispuesta unilateralmente por el banco, en virtud de la cual se incorpora a la actora al rgimen de la jubilacin anticipada en el marco de la ley provincial 2351, torna procedente su reclamo sobre dichos tpicos. Finalmente, destaca que su parte tena mandato (Secretara de Hacienda de la Comisin interna del Banco) prorrogado hasta el 30/3/01, por lo que no poda ser despedida hasta el 30/3/2002, fecha en que se cumpla el ao posterior al cese del mismo. A fs. 78/137 el demandado contesta el traslado de la accin; niega los hechos y plantea como cuestin previa la excepcin de prescripcin del rubro adicional fijo de $ 100 (dos aos retroactivos a partir de la interposicin del presente reclamo). Reconoce la relacin laboral, categora, fecha de ingreso y egreso. Controvierte lo relacionado con el reclamo por diferencias salariales, vacaciones no gozadas, indemnizaciones por antigedad e indemnizacin por estabilidad gremial. En orden al reclamo resarcitorio por despido y preaviso, manifiesta que la ley 2351 implanta un rgimen de jubilacin anticipada, de excepcin (Parte II-Captulo IV del Ttulo I), por el cual se establece que los trabajadores comprendidos en dicho rgimen tendrn asimismo derecho a percibir el beneficio ordinario normando por la ley 611, cuando acrediten los extremos de edad requeridos por la misma, concluyendo que en el sistema legal argentino no existe norma alguna que obligue a un empleador al pago de una indemnizacin cuando su dependiente se ha desvinculado para acceder al beneficio jubilatorio. En cuanto al rubro indemnizaciones derivadas de la estabilidad gremial expone que la Resolucin de Directorio de fecha 08/03/2001 no constituye una conducta obstructiva del ejercicio de la actividad sindical; y que por otra parte, la actora tuvo conductas convalidantes del cese de servicios dispuestos en funcin de la ley 2.315. A fs. 295/306vta. se dicta sentencia rechazando en su mayor extensin la demanda deducida, condenando al Banco de la Provincia del Neuqun S.A. a abonar a la accionante dentro del quinto da de notificado la suma de $ 5.202,12 en concepto de vacaciones adeudadas, con ms los intereses (tasa activa del BPN), rechazando los dems rubros de la pretensin, a saber: diferencia de haberes en orden a un plus de $ 100 que la actora perciba sin el incremento de coeficiente de antigedad. El A-quo rechaza este rubro por entender que, sin perjuicio del carcter remuneratorio que revesta el plus, las partes pudieron vlidamente acordar -siempre que se estuviera por encima de los mninos legales o de convenio- que el mismo no fuera computado a otros efectos como el incremento por antigedad; en orden a los dems rubros, se entiende que fue la propia accionante quien se acogi al retiro voluntario pudiendo haber repelido cualquier tipo de presin, ya que en su calidad de delegada gremial se hallaba investida de la correspondiente tutela legal. Contra dicho pronunciamiento las partes se alzan. La Cmara Civil, a fs. 366/378, falla mediante voto dividido, confirmando la sentencia de grado en lo principal, incrementando la suma dineraria de condena, en consideracin a los rubros indemnizaciones por preaviso, antigedad y violacin de estabilidad gremial, ordenando formular liquidacin a este respecto en la instancia inicial, sobre la base del salario de $ 541,81. III.- Corresponde en primer trmino analizar el Recurso de Inaplicabilidad de ley deducido por la demandada. Funda su remedio impugnativo en la violacin de los arts. 14, 16, 17, 18 y 31 de la C.N., y 32 de la Carta Magna Provincial, al afectar derechos y garantas constitucionales de su parte, como as como tambin las jerarquas de las normas, infringiendo los arts. 1198 y 1111 del cdigo Civil, 242 a 252 de la ley 20.744, al igual que doctrina legal correspondiente, merced a que la alzada no considera la jurisprudencia unnime, incluida la

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de este Tribunal, que establece que el sometimiento voluntario del interesado a un rgimen o a sus beneficios sin reservas expresas importan un inequvoco acatamiento que determina la improcedencia de su ulterior impugnacin constitucional. Ingresando al tratamiento del tema sub-examine, adelanto mi opinin en el sentido que el mismo debe prosperar en lo atinente: a) Indemnizacin por antigedad y sustitutiva de preaviso; y b) Indemnizacin derivadas de la estabilidad gremial, conforme a las siguientes consideraciones. No es ocioso recordar el devenir del marco regulatorio de las relaciones laborales de los dependientes del banco demandado. As, durante la vigencia de la ley 972 era una entidad autrquica del Estado Provincial y de conformidad con el art.29 la norma a la que quedaban sujetos era a la ley 12.637 y en el art.30 se estableci para el rgimen previsional aportes a la Caja Nacional de Previsin de la Industria, Comercio y Actividades Civiles afines previndose el traspaso de sus trabajadores existentes y forzosos para los nuevos al Instituto de Seguridad Social del Neuqun, cuando ste brinde similares o mejores servicios. Posteriormente, la ley 1.820 deroga el art. 29 de la ley 972 y dispone la sujecin de los empleados del banco a las normas de la ley de Contrato de Trabajo (arts. 231 al 250, 252 al 255) en lo que atae a la estabilidad y en todo lo dems, resulta transitoriamente de aplicacin la Convencin Colectiva de Trabajo 18/75, hasta tanto se sancione el estatuto del personal del banco. La ley 2351 de Transformacin del Banco de la Provincia del Neuqun, (sancionada el 15/12/00 y promulgada por el decreto N2.889/00), dispone la transformacin del Banco de la Provincia del Neuqun -entidad autrquica- en una sociedad annima con participacin estatal mayoritaria, que se regir por las disposiciones de los artculos 308 al 314 y concordantes de la ley 19.550. En su artculo tercero se establece: que se regir por las normas de la ley de Sociedades Comerciales 19.550 y sus modificatorias, ley de Entidades Financieras 21.526 y sus modificatorias, por esta ley 2351, sus estatutos y dems leyes que le sean aplicables; el articulo 66 deroga la ley 972 y sus modificatorias y toda otra norma que se oponga a la nueva normativa. Dentro del mismo marco legal, se regula un sistema de jubilacin anticipada y de retiro voluntario (arts.37 a 57 del Capitulo IV) por el cual se establece que el Instituto de Seguridad Social del Neuqun (ISSN) acceder a otorgar la jubilacin de excepcin con un haber mensual igual al 70% de la remuneracin normal y habitual percibida por el personal que cumpla con las condiciones estatuidas a saber: a) que cuente con quince aos de aporte a la Caja Provincial, b) que haya cumplido 25 aos de aporte jubilatorio en el caso de hombres y 23 aos en el caso de mujeres. Una vez cumplida la edad jubilatoria prevista por la ley 611, los agentes incluidos en la norma de excepcin, accedern a cobrar los haberes establecidos en la misma; hasta tanto los beneficiarios alcancen efectivamente los extremos de edad requeridos por dicho ley, le sern retenidos de su haber jubilatorio los montos de aportes con las alcuotas correspondientes (arts.39 y 41). Ahora bien, es procedente acumular las indemnizaciones por antigedad y preaviso a las prestaciones provenientes de la seguridad social? En el particular se trata de una relacin laboral regida por la ley de Contrato de Trabajo y Convencin Colectiva 18/75, sobreviniendo la ley provincial 2351, en virtud de la cual se dispone la jubilacin anticipada de la actora, en cuya funcin percibir un haber del 70% de su remuneracin normal, habitual y mensual (art.39) y hasta tanto alcance el extremo de edad requerido por la ley 611 continuar efectuando los aportes al sistema previsional. El artculo 252 de la ley de Contrato de Trabajo antes de la reforma introducida por la ley 24.347, admita la resolucin unilateral del contrato de trabajo sin obligaciones indemnizatorias respecto de los trabajadores en condiciones de obtener el porcentaje mximo del haber de la jubilacin ordinaria, es decir el trabajador pasaba sin solucin de continuidad y sin prdida de sus ingresos de la condicin de activo a la de pasivo. Y al respecto dice Fernndez Madrid: "De ah que poda tener alguna justificacin esta potestad conferida al empleador de despedir sin pagar indemnizaciones y sin incumplir el mandato constitucional: el despido dejaba de ser arbitrario porque el salario era reemplazado por una prestacin equivalente proveniente de la seguridad social, cerrndose as sin perjuicios la vida activa del trabajador" (Jubilaciones y Pensiones, ley 24.241, Errepar, 1994 p.20/21.). La ley 24.241, modifica de manera radical el rgimen de las prestaciones, tanto en relacin a los requisitos, cuanto a la forma de clculo del haber jubilatorio; bsicamente, en ningn caso, se establece una relacin entre el haber de pasividad y el sueldo de actividad y las bases de los distintos regmenes, pblico o privado, difieren totalmente para su cmputo de las disposiciones de la ley 18.037. Como consecuencia de la derogacin implcita del art. 252 de la ley de Contrato de Trabajo, la ley 24.347 sustituye el primer prrafo de la mencionada norma por el siguiente: "Cuando el trabajador reuniere los requisitos necesarios para obtener una de las prestaciones de la ley 24.241..." Ahora bien, de la redaccin actual del art. 252 de la ley de Contrato de Trabajo, se advierte que la misma no se circunscribe a los supuestos de jubilacin ordinaria, sino que tambin comprende la posibilidad de obtener cualquiera de las prestaciones previstas por la ley 24.241. Siguiendo el criterio de la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires, en supuestos similares -mas no idnticos- y tal como lo sostiene el Dr. Garca, "... el derecho a la estabilidad -aun la propia de que gozan los

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empleados pblicos diferenciable de la situacin de los bancarios regidos por la LCT y CC respectiva-, puede ser sustituida por el otorgamiento de un beneficio previsional aun cuando ste fuese menor que el correspondiente a la jubilacin ordinaria. Ello resulta comprensible teniendo en cuenta que una prestacin mensual vitalicia supera ampliamente la cobertura del dao ocasionado por el despido incausado, al menos en el largo y mediano plazo, al punto que no parece razonable la acumulacin de ambos sistemas resarcitorios". Por otra parte, la cesacin de los servicios de la actora fue decretada en el marco de la ley provincial independientemente de su bondad y de las razones de conveniencia tenidas en cuenta por el legislador, ya que ello excede del contralor judicial, salvo supuestos de irrazonabilidad, toda vez que, como ha podido decir Cooley, "las conveniencias de la justicia, u objeto poltico de la legislacin, dentro de los lmites de la Constitucin, corresponden exclusivamente al departamento legislativo al que le compete determinarlo, y en el momento en que una Corte se atreve a sustituir su propio criterio por el de la Legislatura, sale de los lmites de su legtima autoridad y entra en un campo en el que sera imposible fijar lmites a su intervencin, excepto aquellos que su propia discrecin les prescribiera" (aut. cit. Principios generales de derecho constitucional, p. 145, trad. castellana de Carri, Ed. Peuser, Buenos Aires, 1898). Y en el caso no se advierte el supuesto de irrazonabilidad que posibilitara -eventualmente- adentrarnos en la revisin del aspecto discrecional del poder poltico. Desde la rbita del derecho constitucional, el art.14 bis de la CN contiene dos clusulas que se vinculan con la ruptura de la relacin de empleo; por un lado, establece la proteccin contra el despido arbitrario y por otro, la estabilidad del empleo pblico. Si admitimos que la primera esta vinculada al empleo privado, forzoso resulta concluir que el empleo privado y el empleo pblico han merecido distinta regulacin; para el primero "proteccin a favor del trabajador que lo sufre y para el segundo se consagra la estabilidad en el empleo."...Existen dos clases de estabilidad: la propia o absoluta, y la impropia o relativa. Se suele admitir que la estabilidad propia implica impedimento para despedir (salvo justa causa), y obligacin patronal de reincorporar en caso de producirse el despido. En cambio la estabilidad impropia o relativa, no prohbe el despido, pero, si se dispone sin justa causa, el empleador debe indemnizar. Con esta distincin parece lgico estimar que el art. 14 bis, al proteger contra el despido arbitrario (en el empleo privado) obliga a consagrar all la estabilidad impropia o relativa; y al garantizar la estabilidad del empleo pblico cubre a ste con la estabilidad propia o absoluta" (cfr. BIDART CAMPOS, Germn, Derecho Constitucional Argentino, p.406/407, Edit. EDIAR, Buenos Aires 1986). Aun para los casos de empleo pblico -el que cuenta con una norma de intensa de proteccin, y distinto al caso que nos ocupa- regido por la ley de Contrato de Trabajo y la Convencin Colectiva 18/75 -la SCBA ha entendido que la misma [estabilidad] puede ser sustituida por el otorgamiento de un beneficio previsional, aunque sea con un haber menor al mximo previsto para la jubilacin ordinaria, as: "... Cabe tener presente que el 13 de marzo de 1992 se promulg la Ordenanza 2974 que en el marco de la reconversin administrativa declar a la Municipalidad de Moreno en estado de emergencia y dispuso, en su Ttulo Segundo, Captulo Tercero, el rgimen de retiro voluntario para todo el personal que gozando de estabilidad no se hallara en condiciones de acceder al rgimen de pasividad anticipada. ste, como el retiro voluntario, son instituciones especficas destinadas a lograr la finalidad que la ley 11.184 establece en su art. 2, aplicables a los supuestos de los agentes que no se hallen en condiciones de jubilarse, pues, en tales casos, el organismo que hubiere adherido a la ley se encuentra facultado para disponer su cese a los fines previsionales, conforme surge de los trminos del Ttulo Segundo, Captulo Primero -Rgimen jubilatorio de excepcin-. En ambos supuestos la administracin sustituye el derecho a la estabilidad mediante la percepcin de un haber disminuido hasta que el agente se encuentre en condiciones de jubilarse o bien, en el caso del retiro voluntario, una indemnizacin por la extincin de la relacin de empleo que no puede reanudarse hasta pasados cinco aos. Pero lo que es indiscutible es que para acogerse a los beneficios aludidos es menester gozar del derecho a la estabilidad" (causa B. 54.817, "Bajcura, Ana Ins contra Municipalidad de Moreno s/Demanda contencioso administrativa"). En igual sentido: "... El conflicto se circunscribe a la interpretacin que cabe atribuir a la citada normativa desde que, en orden a la solucin del caso, las partes invocan distintos criterios a partir de la misma. Mientras la comuna considera que hallndose excluidos del beneficio de la indemnizacin quienes se encuentren en condiciones de jubilarse con mayor razn an lo estn los jubilados, la demandante se atiene estrictamente al texto legal al argir su derecho a percibir la susodicha indemnizacin. El art. 9 de la ley 11.685 establece que: "Estarn excluidos del derecho a percibir indemnizacin...c) Los que se encuentren en condiciones de acceder a un beneficio jubilatorio...". Juzgo que asiste razn a la accionada cuando interpreta que quedan comprendidos en los alcances de dicho precepto quienes ya se encuentren gozando de una prestacin previsional. Es preciso recordar como lo hizo el Tribunal en causa en que se debati una cuestin anloga (B. 57.779, "Guardia Hctor c/ Municipalidad de General Pueyrredn") que las leyes 11.184 y 11.185 sustituyen las correspondientes indemnizaciones cuando el personal se encuentre en condiciones de jubilarse. stas configuran de tal modo una exclusin legal (B. 55.064, "Gullini", sent. 27V1997). Por su parte la ley 11.685 dispone la reorganizacin de las estructuras y la racionalizacin de los recursos humanos municipales. Procura optimizar servicios y prestaciones estatales (causa. B. 55.099, "Zeballo", 27II1996). El derecho a la estabilidad de los agentes ha sido reemplazado por una indemnizacin, pero la misma se encuentra excluida cuando interviene la seguridad social.

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Y aun para aquellos que no estuvieran en condiciones de jubilarse se establece el rgimen de pasividad anticipada mediante el retiro voluntario (ley 11.184). Si por razones de servicio se produce el cese de quien se hallaba jubilado, debe asimilarse su situacin a la de quien se encontraba en condiciones de obtener el beneficio, pues en ambos supuestos al cese lo sucede el amparo del sistema de previsin social. A tales fundamentos me permito aadir el argumento apaggico o de reduccin al absurdo, que permite interpretar el texto normativo en funcin de la intencin atribuida al legislador, y que supone que ste es razonable y que no hubiera podido admitir una interpretacin de la ley que conduzca a consecuencias ilgicas e inicuas (cfr. Chaim Perelman, La lgica jurdica y la nueva retrica, Ed. Civitas, Madrid, 1979, ps. 77 a 82), tal lo que resultara en la especie de aceptarse la paradjica asercin de que los ya jubilados como la actora tienen un derecho indemnizatorio del que carecen quienes se encuentren en condiciones de acceder a tal beneficio por los motivos expuestos. Por consecuencia el caso queda comprendido en las exclusiones que expresamente establece el art. 9 de la ley 11.685, resultando as legtimo el obrar administrativo en el mismo". (causa B. 57.783, "Ortega, Servanda contra Municipalidad de General Pueyrredn. Demanda contencioso administrativa"). "En efecto el derecho en cuestin, reconocido ciertamente por el art. 90 inc.12 de la Constitucin de la Provincia, debe ejercerse conforme a las leyes que lo reglamentan y en armona con los derechos individuales y atribuciones estatales establecidas con igual jerarqua por la misma Constitucin. As, dentro de los lmites establecidos a la estabilidad administrativa, impuesto como una razonable coordinacin entre el inters privado y el inters pblico en la renovacin de los cuadros de la administracin se incluye el fijado temporalmente a ese derecho, en funcin de la posibilidad en que se halla el agente de obtener un beneficio previsional (art. 10 inc. g, ley 10.430)...fortiori, entonces, no puede tener andamiento la pretensin de gozar de estabilidad en el empleo y paralelamente, percibir un beneficio de retiro sustancialmente anlogo a la jubilacin". (causa: "Zaitegui, Julio Csar Oscar s/Accin de Inconstitucionalidad" Acuerdos y Sentencias, T 1998- III- p. 508/511). Respecto de la improcedencia de acumulacin de los regmenes bajo anlisis, se sostuvo: "Ante ello, el debate est circunscripto a la determinacin de la inclusin o no del seor Stefancik en el supuesto previsto en el art. 9 inc. "c" de la ley 11.685, que lo excluira del derecho a percibir indemnizacin atento su calidad de jubilado. El interesado sostiene que le corresponde la indemnizacin de marras al no encontrarse comprendido expresamente en ninguno de los supuestos de exclusin (art. 9, ley 11.685). La demandada, por su parte, aduce que no corresponde distinguir a los trabajadores en condiciones de obtener el beneficio jubilatorio de aquellos que efectivamente se encuentren gozando de una prestacin de igual naturaleza. Cabe aqu recordar que esta Corte ha sealado que la ley 11.685, tras declarar de inters provincial la reorganizacin de las estructuras y la racionalizacin y ordenamiento eficaz de los recursos humanos de las municipalidades (art. 1), establece en el captulo I que las disposiciones del mismo "ponen en ejercicio el poder de polica en la emergencia, propendiendo al mejoramiento de la organizacin administrativa municipal y regirn hasta el 31-XII-1996" (art. 2) (conf. causas B. 57.426, "Ferreiro" y B. 57.356, "Gonzlez", en D.J.B.A., t. 155, p. 416). De acuerdo con la citada normativa los titulares de los departamentos ejecutivos se encuentran facultados para disponer la supresin o transformacin de unidades o dependencias, as como aplicar y mantener en situacin de disponibilidad al personal y disponer el cese del mismo por razones de buen servicio, debiendo el acto administrativo que disponga sobre alguna de dichas medidas hallarse fundado expresamente en la referida norma (arts. 3 y 6; conc. causas cit.). El art. 7 de la ley 11.685 estableci que el personal dado de baja tendr derecho al cobro de una indemnizacin equivalente al 100% de la ltima remuneracin mensual, regular y permanente por cada ao de antigedad o fraccin superior a seis meses. Asimismo la norma previ distintos supuestos en los cuales la citada indemnizacin no procede, como el caso de los agentes que "se encuentren en condiciones de acceder a un beneficio jubilatorio" (art. 9 inc. "c"). Tal previsin importa sustituir el derecho a la estabilidad del agente pblico cuando se configuran las circunstancias previstas en la norma, es decir, cuando se produce la extincin de la relacin de empleo, ya sea por el rgimen del retiro voluntario, de pasividad anticipada y cuando el agente se halle en condiciones de obtener un beneficio jubilatorio. El cese dispuesto al accionante que se hallaba jubilado y haba reingresado a la funcin administrativa no puede llevar a inferir que se deba otorgar indemnizacin por ese cese como prestacin sustitutiva desde que ya gozaba de un beneficio de esa naturaleza. Es misin del intrprete indagar el verdadero sentido y alcance de la norma, mediante un examen atento y profundo de sus trminos que consulte la realidad del precepto y la voluntad de quien lo emiti, teniendo en cuenta que cualquiera que sea la ndole de la norma no hay mtodo de interpretacin mejor que el que tiene primordialmente en cuenta la finalidad de aquella (conf. "Acuerdos y Sentencias", 1989-IV-642 y causa B. 56.959, "Nez", sent. 15-IV-1997). En esa inteligencia, y tal como se seal en causa B. 57.795, sent. 29-II-2000, en la que se planteaba una cuestin anloga a la presente, reitero que el objetivo de la ley 11.685 fue el de reorganizar las estructuras y racionalizar los recursos humanos, lo que ella misma declar de inters provincial. Una interpretacin conforme a las pautas precedentes permite arribar a la conclusin de que si lo pretendido por la norma consiste en la racionalizacin de los recursos humanos corresponde aceptar que cuando ella niega el derecho a la indemnizacin a aquellos que se encuentren en condiciones de jubilarse, lo hace tambin y con mayor razn, a quienes gocen de un beneficio jubilatorio, debiendo recordarse que no corresponde por va de hermenutica juzgar la bondad de la poltica seguida por el legislador en el mbito propio de sus atribuciones en tanto ello excede los lmites de la jurisdiccin del Tribunal (causa B. 48.893, sent. 11-XII-1984). Otorgar al precepto legal en anlisis (art. 9 inc. "c", ley 11.685) una tlesis distinta importa -tal

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como se destac en el citado precedente- acordar al texto una interpretacin gramatical despojada de la finalidad querida por la ley y apartarse del principio que impone, en esta tarea, confrontar la norma con los dems preceptos que integran el ordenamiento, de manera que las mismas armonicen entre s ("Acuerdos y Sentencias", 1991-I-534). En ese orden de ideas, en concordancia con lo ya expresado por esta Corte (B. 57.795, sent. del 29-II-2000 ya citada; B. 57.779, sent. del 17-XI-1999; y B. 57.785, sent. del 31-V-2000) en criterio del cual no hallo mrito para apartarme, entiendo que no resulta aceptable entender que quien se encuentra gozando de un beneficio jubilatorio pueda obtener otra prestacin sustitutiva del derecho a la estabilidad. En consecuencia, el caso queda comprendido en las exclusiones del art. 9 de la ley 11.685). Por los fundamentos expuestos en el acuerdo que antecede, por mayora, se rechaza la demanda interpuesta. ("Stefancik, Andrs c. Municipalidad de Gra. Pueyrredn" 11/06/2003 LLBA 2003 (agosto), 832) - Eduardo J. Pettigiani - Hctor Negri - Eduardo N. de Lzzari - Juan M. Salas - Francisco H. Roncoroni - Daniel F. Soria - Juan C. Hitters. En conclusin y a fortiori de lo expuesto, el otorgamiento del haber jubilatorio aun menor -ha sustituido la indemnizacin por preaviso y antigedad, por tratarse de dos instituciones sustancialmente anlogas en punto a la naturaleza sustitutiva de la prestacin que se configura con motivo de la extincin de la relacin laboral. En el particular caso, el pago del haber de pasividad en forma peridica impide la acumulacin de los sistemas resarcitorios. b) Indemnizacin por violacin a la estabilidad gremial. Su procedencia o improcedencia surgir de la respuesta que demos al siguiente interrogante: Se ha vulnerado la garanta sindical con que contaba la actora al disponer la sociedad accionada el cese de la relacin laboral y su consiguiente acogimiento a los beneficios de la jubilacin anticipada? Dable es recordar que la libertad sindical ha sido tutelada por distintos medios, aun dentro de un mismo cuerpo legal; uno proveniente del derecho norteamericano es la calificacin de "prcticas desleales y contrarias a la tica de las relaciones profesionales del trabajo", de las conductas antisindicales de los empleadores o sus asociaciones, que al decir de Monzn "...consisten en el menoscabo o violacin del inters colectivo que representa el sindicato, el que a su vez, hllase centrado en la efectiva vigencia del derecho de asociacin gremial" (cfr. Monzn, Mximo, Las prcticas desleales a travs de las decisiones del Consejo nacional de relaciones Profesionales, DT, XII, 586). Por su parte, Mario L. Deveali, refirindose a la misma cuestin, se expresa en trminos similares: "si se quiere hacer efectivo el derecho de libre asociacin, no es suficiente proclamar tal derechos ni asegurar la libre formacin de las asociaciones profesionales, sino que es menester su funcionamiento contra los factores que puedan alterarlo, comprimirlo y hasta anularlo" (cfr. aut. cit., Derecho sindical y de la previsin social, 3ra. ed., Zavala, Buenos Aires 1957, p.127). En conclusin, son conductas antisindicales las que desconocen, obstaculizan o impiden el ejercicio de la libertad gremial, atacando la actividad gremial y lesionando el inters colectivo profesional. Las susodichas conductas, a las que no resulta posible tipificar a priori, varan segn las circunstancias propias de cada colectividad y de las alternativas de su vida institucional y socioeconmica, pero se caracterizan por dos elementos bsicos comunes: "un elemento subjetivo o teleologco que es la motivacin antisindical, ya sea el propsito de impedir, obstaculizar o restringir el libre ejercicio de los derechos sindicales -aunque se invoquen otros fundamentos- y un elemento objetivo que es la idoneidad de las prcticas utilizadas para configurar una amenaza cierta o un menoscabo efectivo a aquellos derechos y libertades" (cfr. Nstor Corte, El Modelo Sindical argentino, Rubinzal-Culzoni, p.437). La OIT ha dicho al respecto que la existencia de normas legislativas de fondo que consagren la libertad sindical y prohban la realizacin de actos de discriminacin sindical no constituye una garanta eficiente si las mismas no van acompaadas de procedimientos eficaces para que aquellas se cumplan en la prctica. (cfr. La Libertad Sindical. Recopilacin de decisiones y principios del comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la O.I.T., 3. Edicin, Ginebra, 1985, n 351 y ss, cit. en op. y aut. cit.). La ley 23.551 prev mecanismos preventivos, reparatorios y sancionatorios, pudindose incluir dentro de los primeros "el medio tcnico ms empleado es establecer que las medidas prohibidas por las normas protectoras de la libertad sindical slo podrn disponerse si previamente se acredita la existencia de una justa causa legitimante, que excluya la motivacin antisindical de las mismas, para lo cual un rgano o autoridad ajena a las partes en conflicto deber otorgar la autorizacin correspondiente, expidindose sobre la procedencia de la decisin que pretende adoptar la parte empleadora" (ibid, pginas 437 y vta. y 445 y vta.). La ley 23.551 cubre al delegado con estabilidad gremial, impidiendo que la conducta unilateral del empleador consistente en modificacin de las condiciones de trabajo, suspensin o despido logre su efecto, salvo que una sentencia judicial firme levante la tutela. Sentado ello, cabe preguntarse si la accionada ha incurrido en actos violatorios de la libertad sindical. Parto de considerar que para la configuracin de la prctica antisindical se requiere elucidar si existi o no un comportamiento sujetivo e intencional subsumible en la hiptesis que taxativamente describe la ley.

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De las constancias de autos surge que la accionada adopta la medida -incluyendo a la actora en un total de 92 empleados bancarios (fs. 16), dentro de los trminos y alcances de una ley provincial (2351), que regula un rgimen de jubilacin anticipada para aquellos agentes que se ajustan a los recaudos que la norma mencionada impone (arts. 39 y siguientes). Que el carcter general de la medida, unido a condiciones establecidas por la ley provincial en cuestin, no permiten inferir que la accin hubiese estado motivada a afectar la libertad sindical, ni el pleno ejercicio de cargos gremiales. Lo dicho aventa la posibilidad de considerar persecutoria la actitud del banco demandado, cuando, en rigor, ha sido la misma con respecto a todo el personal que se encontraba en condiciones similares, en orden a la jubilacin anticipada. A ello se suma que si la actora se consideraba dentro del crculo protector (arts. 47 y 52 y concordantes de la ley 23.551), ello le hubiese permitido la interposicin de una demanda de reinstalacin, para recuperar su posicin en la entidad o eventualmente considerarse despedida, y no lo hizo. Por el contrario, a dicho respecto, consinti la medida dispuesta y decidi acogerse a la jubilacin anticipada (comunicaciones de fojas 19/25). Esta conducta resultara relevante para tener por operado el decaimiento de la tutela sindical. Jurisprudencialmente se ha dicho "...no habindose planteado la nulidad del acto y la restitucin de las cosas al estado anterior, significa una convalidacin de la conducta del empleador, que facultara a ste a acreditar la legitimidad del despido" (cfr. Lpez, Justo, Invalidez y convalidacin de actos del empleador, LT, XXII, p. 289, citada por Corte Nstor T., en "El Modelo Sindical argentino", p. 498). A fortiori, en el caso, la legitimidad del cese de la relacin para acogerse a la jubilacin anticipada. Asimismo, que: "Cumplimentando el proyecto social constitucional (art. 14 bis Constitucin Nacional), que establece garantas para los representantes de los trabajadores, el rgimen sindical cubre al delegado con la estabilidad gremial impidiendo que la conducta unilateral del empleador (consistente en modificacin de las condiciones de trabajo, suspensin o despido), logre su efecto, salvo que una sentencia judicial firme levante la tutela. Si el empleador, por s y ante s, adopta decisiones al respecto, el afectado puede iniciar la accin de reinstalacin o considerarse en situacin de despido (ley 23.551, art. 52, 4 prr.). Como se aprecia el cuadro es simple: l) el empleador debe solicitar exclusin de tutela; 2) si procediese por s a modificar la situacin del delegado, ste puede accionar para recuperar su posicin en la empresa o -eventualmente- considerarse despedido. Si el delegado decidiese considerarse despedido fuera del supuesto segundo, carece de derecho a reclamar en un proceso posterior la indemnizacin por violacin de la estabilidad gremial, ya que era su funcin sindical resistir la presin del empleador y no ceder posiciones logradas que interesan no slo a su persona sino tambin a sus representantes y al proyecto social constitucional..." (conf. voto del Dr. Rodolfo E. Capn Filas en "Empresa Central El Rpido SA c. Ibez Castillo O., CNTrab., sala VI, 29/12/1989 La Ley, 1990 D, 14). Que habiendo la actora consentido el acogimiento a la jubilacin decretada por la accionada, (comunicaciones de fs. 19/25), y realizado actos que importaron colocarse voluntariamente fuera del marco legal, fuera de la tutela constitucional, ha de concluirse que frente a tal actitud, deviene aplicable la doctrina de los actos propios, expuesta por la Corte Federal al sostener: "La doctrina por la cual el sometimiento voluntario y sin reserva expresa a cierto rgimen impide su posterior impugnacin constitucional, no pudiendo ejercerse una proteccin judicial manifiestamente incompatible con una conducta anterior, deliberada, jurdicamente relevante y plenamente eficaz. Que cabe dejar establecido, en primer lugar, que la decisin de la cmara se apoya en la antigua y uniforme doctrina de esta Corte, expuesta a partir de Fallos: 149: 137, segn la cual, con relacin a los derechos patrimoniales, hay hiptesis en que una ley en su aplicacin al caso particular debe ser sostenida a causa de que la parte que la objeta, por un acto anterior, ha excluido la posibilidad de ser oda sobre su validez; ya que cuando una previsin constitucional ha sido establecida exclusivamente para la proteccin de los derechos de propiedad de los ciudadanos, stos se hallan facultados para renunciar a esa proteccin (Cooley, Constitutional Limitations, 7a. ed. p. 250, citada asimismo en Fallos: 184:361 y en el dictamen del Procurador General en Fallos: 311:1695 -esp. p. 1703, al que se remiti el Tribunal- en cuanto a la aplicacin de esta regla por parte de la Corte Suprema de Estados Unidos). Que en tal lnea de razonamiento, ha sostenido reiteradamente esta Corte que el voluntario sometimiento de los interesados a un rgimen jurdico, sin expresa reserva, determina la improcedencia de su impugnacin ulterior con base constitucional (Fallos: 149:137; 170:12; 175:262; 184: 361; 202:284; 205:165; 241:162; 271:183; 279:350; 297:236; 300:147; 304:1180; 316:1802; 322:523; 325:1922, entre muchos otros)". Tambin afirm -sobre la base del criterio enunciado en el considerando anterior- que las garantas atinentes a la propiedad privada pueden ser renunciadas por los particulares expresa o tcitamente, y que ello sucede cuando el interesado realiza actos que, segn sus propias manifestaciones o el significado que se atribuya a su conducta, importan acatamiento de las disposiciones susceptibles de agraviar a dichas garantas (Fallos: 255:216, o suponen el reconocimiento de la validez de la ley que se pretende impugnar (Fallos: 187:444; 275:235; 279:283 y sus citas). Y, en tal orden de ideas, concluy en que no puede peticionar y obtener el ejercicio del control judicial de la constitucionalidad de las leyes el particular que antes de la iniciacin del juicio renunci al derecho que alega (Fallos: 249:51)." (CSJN 13/07/2004 "Cabrera, Jernimo Rafael y otro c. Poder Ejecutivo Nacional"). Que en efecto, salvando las diferencias respecto de la garanta constitucional en juego, la actora en autos, al

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consentir la Disposicin de Directorio, y acogerse a la jubilacin anticipada, realiz actos que importaron acatamiento de las disposiciones susceptibles de agraviar la garanta sindical con que se encontraba tutelado, y lo ha hecho percibiendo los importes respectivos al 70% de haber jubilatorio, de tal manera, que habiendo realizado actos que importaron renuncia a los derechos (arts. 48 y siguientes de la ley 23551) no puede luego ponerse en oposicin a ellos, sustrayndose de sus consecuencias y reclamando una indemnizacin por violacin de la susodicha estabilidad gremial, toda vez que habiendo consentido el alzamiento contra el sistema previsto por la ley de Asociaciones Sindicales, ningn derecho puede pretender a su respecto. Lo que as debe resolverse. Por lo expuesto y considerado, corresponde declarar la procedencia del recurso deducido por la demandada por haber mediado la infraccin legal alegada en orden al art. 252 de la LCT y doctrina emergente del mismo. IV. Recurso de Inaplicabilidad de ley de la actora: Corresponde en primer trmino analizar la causal de absurdidad, en tanto dicho planteo controvierte la propia base fctica de la causa, sin cuya adecuada fijacin, resulta imposible la evaluacin de la denuncia de violacin de la ley, planteada tambin por la recurrente como fundamento de su escrito recursivo -art. 15 inc. a) del rito-(Ac. 36/97). Ello porque, tal como es sabido, un correcto encuadramiento normativo descansa en una adecuada fijacin y caracterizacin de los hechos. En tal menester, como medida inicial y de aproximacin a la tarea encomendada, habr de sealar que el absurdo consiste en el error grave y ostensible que se comete en la conceptualizacin, juicio o raciocinio, al analizar, interpretar o valorar pruebas o hechos susceptibles de llegar a serlo con tergiversacin de las reglas de la sana crtica en violacin de las normas jurdicas procesales aplicables, de todo lo cual resulta una conclusin contradictoria o incoherente en el orden lgico-formal o insostenible en la discriminacin axiolgica" (Cfr. SC Buenos Aires, 21/05/91, La Ley, 1991-D, 18). El legislador provincial ha encomendado a los jueces apreciar libremente las pruebas, pero sujetos a principios que eviten la arbitrariedad. As el art. 386 del C.P.C. y C. coloca un cerco a la actividad jurisdiccional, en lo que a la apreciacin del material probatorio se refiere, constituido por las reglas de la sana crtica. Seala Roland Arazi que ninguna ley indica cules son esas reglas, concluyendo el citado autor en que las mismas conforman un sistema que concede al juez la facultad de apreciar libremente la prueba, pero respetando las reglas de la lgica y las mximas de la experiencia (cfr. aut. cit. La prueba en el proceso civil, Ed. La Rocca, 1991, p. 102 y sig.). Las reglas de la sana crtica suponen la existencia de ciertos principios generales que deben guiar en cada caso la apreciacin de la prueba y que excluyen, por ende, la discrecionalidad absoluta del juzgador. Se trata, por un lado, de los principios de la lgica y, por otro, de las "mximas de la experiencia", es decir de los principios extrados de la observacin del corriente comportamiento humano y cientficamente verificables, actuando ambos, respectivamente, como fundamentos de posibilidad y de realidad. (cfr. Palacio-Alvarado Velloso, Cdigo Procesal Civil y Comercial, t. 8, p. 140). En tal sentido, nos ensea el maestro Morello que, la sana crtica resulta un complejo estimativo que no corresponde ni confina una lgica rigurosa o absoluta; ms bien, con flexibilidad y captacin realista de la penetracin en el anlisis psicolgico de las declaraciones de las partes, se vale de los testigos y de las explicaciones de los peritos, insertndolas en un cuadro ms amplio, que se abastece en la totalidad de las circunstancias que son pertinentes (cfr. aut. cit. La Prueba, Ed. Abeledo- Perrot, 1991, p. 114). "La sana crtica no nace en s misma, ni se cierra en los lmites de un carcter abstracto. Es la consecuencia de un razonamiento integrado en el cual se conectan los hechos y las pruebas aportadas para llegar al derecho aplicable" (cfr. CNCiv., sala H, 7/10/92, La Ley, 1993-B, 232, cit. por Jos V. Acosta, Visin Jurisprudencial de la Prueba Civil, Ed. Rubinzal-Culzoni, t. I, p. 317, Santa Fe, 1996). Una lectura a los trminos del remedio impetrado por la actora, permite constatar que en el acpite referente al absurdo material en la apreciacin de la prueba, se cuestiona: a) que el banco accionado en el ao 1992 se comprometi a pagar a todos sus empleados y a "blanquear una suma de $300 que pagaba como no remunerativa, que entre los aos 1992 y 1999 el banco blanque el adicional hasta la suma de $200, que con los restantes $100 el accionado efecta sobre los mismos aportes y retenciones, pero no los conforma cuando ese ao obtuvo ganancias que lo permitan (conforme balance cerrado al 30/6/99); que as se oblig y debi hacerlo a tenor de lo dispuesto por las normas convencionales (arts. 5 y 46 CC 18/75). Sostiene que est demostrado en la causa que el banco tuvo ganancias en 1999 para atender el cumplimiento de esa obligacin, que dicha obligacin era de conformar los $100 cuando tuviera reales y efectivas ganancias, por lo que resulta absurdo el decisorio de la alzada - toda vez que el precedente que cita (in re Marcote) no se compadece con las constancias de estos autos (balance de 1999 y nota de fs. 191) e importa una incorrecta aplicacin e interpretacin del derecho. Finaliza diciendo que la clusula sexta del acuerdo de fojas 5/6 da cuenta de cul era la voluntad de las partes, esto es, ir "conformando" el incremento en forma gradual y en la medida que el banco tuviera utilidades y lo permitiera su situacin financiera; dicha conformacin estaba sujeta a una condicin suspensiva que se

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cumpli en 1999, con ajuste a los arts. 528, 533 del Cd. Civil. Advierto que la sentencia recurrida, en este punto se estructura por remisin a la causa "Marcote Jos Jorge Enrique c. Banco Provincia del Neuqun s/cobro de haberes" en los siguientes elementos fundamentales: a) El concepto de remuneracin est dado por el art.103 de la LCT, que la define como la contraprestacin que debe percibir el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo. Puede componerse en la variedad de forma que prev el art. 104 y comprende las "prestaciones complementarias" (art. 105 de la citada norma legal). Los bsicos de convenio, conforman pisos o mnimos abonables a los trabajadores de cada rama de la actividad comprendida y slo son obligatorios para la empleadora con ese alcance. Los salarios abonados en forma habitual por encima de tales mnimos, aunque se los designe como voluntarios, integran la remuneracin del trabajador a todos los efectos legales que la misma debe tomarse como parmetro. b) No puede existir un derecho adquirido a una determinada modalidad salarial, en tanto que las reformas (recomposicin de las escalas salariales y/o modificacin de su composicin se impongan para el futuro y no importen una desjerarquizacon injustificada del trabajador) (CSJN in re "Araya de Escalante, Yolanda del Carmen c. Poder Ejecutivo", junio de 1989, en Carpetas DT. n 3797, "Felauto, Miguel Angel c. Mercedes Benz Argentina S.A., Carpetas DT N 3480). Y c) No se vislumbra la vulneracin de ningn derecho del trabajador; el plus en exceso de los mnimos salariales no afecta el orden pblico, y si bien surge de la prueba pericial que el banco ha tenido ganancias en 1999, no es menos cierto que con el resultado obtenido no hubiese podido absorber los $100 al sueldo conformado y por ende, liquidar los adicionales de antigedad y zona. En lo atinente a la carga de probar que el banco accionado se encontraba en condiciones econmico-financieras que le permitiese incorporar el incremento salarial ($100) a la remuneracin bsica conformada del C.C. 18/75, la actora no arrima elementos de prueba conducentes que permitan conocer tales extremos. En consecuencia, se coincide con el juez de grado en el sentido de que aqulla deba probar desde cundo era razonable esperar dicha incorporacin, en atencin al giro econmico-financiero del banco demandado. Y no solamente se han dejado de acreditar tales extremos, sino que adems la prueba pericial contable de fs. 228/234 llev concluir en la imposibilidad del accionado de absorber el mayor costo que resultara de la incorporacin al bsico del incremento salarial en cuestin. Y, en el caso particular que nos atae, a quien invoca que el banco accionado contaba con ganancias reales y efectivas y situacin de liquidez para absorver este ltimo tramo de $100 (clusula 6 del convenio de fs. 5/6), corresponde acreditar las causas que tornaran inexcusable tal incorporacin. En ese marco, la actividad axiolgica desarrollada por la Cmara respecto de punto en cuestin, no puede calificarse de absurda, pues tiene su apoyatura en las constancias de la causa y respecta un desarrollo lgico, no advirtindose la falla extrema que se le imputa. Al respecto, debe sealarse que, conforme lo sostenido por este Cuerpo en anteriores oportunidades, la temtica de la valoracin de la prueba se torna revisable en casacin cuando se invoca como fundamento recursivo la violacin de normas legales que rigen especficamente la materia, imponindole al juzgador una consecuencia de la que no podra apartarse, e importando esas supuestas violaciones una alteracin en el proceso lgico de revisin, confrontacin, seleccin y calificacin de las probanzas que delimitan el fundamento fctico del decisorio (Acuerdo nro. 65/89, 171/96 y 25/01, entre otros). De manera tal, el absurdo constituye un supuesto lmite en que las sentencias finales de los tribunales de instancia son descalificados por va de casacin, en razn de que en el acto judicial definitivo, los jueces han incurrido en una flagrante e intensa desviacin de su cometido, por lo que la sentencia no llega al nivel mnimo como para autojustificarse como acto que emana de uno de los poderes del Estado. La revisin extraordinaria en la valoracin de la prueba ha de entenderse como aquello que escapa a las leyes lgico-formales o las transgrede; o lo que es imposible o inconcebible, por haber quedado al margen de las reglas del raciocinio. De all que no se configure cuando promedia una apreciacin equivocada, discutible, objetable o poco convincente de la prueba. (conf. Augusto Morello, Las nuevas fronteras del recurso extraordinario. El absurdo como causal de arbitrariedad, J.A. T 24-serie contempornea- 1974, ps. 254/257). En la exposicin de los agravios, el quejoso a travs de su embate, no hace ms que dar cuenta de su discrepancia con la prueba pericial rendida en la causa (fs. 228/234), de la que resulta que: "de los balances publicados hasta la fecha y agregados a la causa, el banco de ninguna manera se hallaba en condiciones de afrontar el importe determinado en el punto anterior, basta comparar la tabla expuesta en el punto a) donde se puede observar que ninguno de los importes supera el costo anual que se producira si se incorporara a la remuneracin de los empleado, la diferencia que origina la aplicacin del coeficiente por antigedad sobre los $100 (pericia puntos a y c de fs. 231 y 232). Se determina para el ao 1999 ganancias reales y efectivas (en miles de $658) sobre el resultado neto del ejercicio. El costo de la aplicacin del coeficiente de antigedad sobre los $100 ascendera a $ 1.921.465 para un total de 24 meses. Lo que implica un valor anual de $960.732 y mensual de $80.061. Si se compara la tabla reseada en el punto a) ninguno de los importes supera el costo anual que se producira si se incorporara a la remuneracin de los empleados la diferencia que origina la

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aplicacin del coeficiente de antigedad sobre los $100. Es decir, si bien existieron utilidades, certificadas en el Balance aprobado para el ejercicio econmico cerrado en el ao 1999, las mismas no eran superiores al monto que correspondera si se incorporara los $100 al salario conformado. La pericial contable ha concluido que el accionado se encontraba imposibilitado de afrontar el compromiso asumido, en orden a la inclusin en la nmina salarial de la totalidad de la liquidacin de la suma en cuestin (Convenio 18/75 y leyes laborales). Que cuando se impugna una tarea propia de las instancias ordinarias, tal como lo es la valoracin de una pericia, es imprescindible demostrar fehacientemente -a ms de denunciar- que el procedimiento lgico-jurdico empleado por el juzgador ha devenido irrazonable y contradictorio con las circunstancias de la causa, lo que no se advierte en la especie, ya que el intento del recurrente no alcanza a conmover las conclusiones a las que arriba la instancia inferior. Y, como es sabido, la propia versin expresada al fundar el recurso de Inaplicabilidad de ley, respecto de la valoracin de la prueba de peritos, sin evidenciar que la del juzgador contravenga las leyes de la lgica resultando absurda, es insuficiente para demostrar el quebranto de las leyes que rigen la materia. Y, reiterando los fundamentos que se expusieran supra, resulta ineficaz la alegacin de absurdo respecto del mtodo valorativo de la prueba pericial sustentada en la mera discrepancia del recurrente, sin evidenciar la existencia del error grave y grosero que supone tal vicio de la lgica. A poco que se ahonde en la lectura de la queja, se advierte que la misma no trasunta ms que un criterio diverso en la ponderacin del material fctico y probatorio incorporado a la causa, mas en forma alguna ha quedado corroborada en el sub-examine la existencia de absurdo que habilitara excepcionalmente a este Tribunal Superior a revisar el criterio de los jueces de grado en materia ajena -en principio- al mbito casatorio. As, reiteradamente lo ha expresado el Cuerpo en numerosos pronunciamientos (cfr. Acuerdo 30/91 y R.I. Nros.410/91, 541/91, 851/92, 852/93, entre otros). Ergo, corresponde rechazar el agravio en el punto analizado. En lo que resulta materia del recurso casatorio por violacin de la ley -art. 15, inc. a), de la ley 1.406- arguye que el decisorio de la alzada, al establecer que el salario base de clculo de las indemnizaciones, que ordena liquidar, sea la suma de $541,81, viol lo dispuesto por el art. 245 de la ley de contrato de trabajo (base de las indemnizaciones: sobre la mejor remuneracin normal y habitual). Que habindose declarado la improcedencia de las indemnizaciones por preaviso, antigedad y estabilidad gremial, en los trminos y alcances expuestos al considerar el recuso de la demandada, ello convierte en abstracto el tratamiento y resolucin de la materia en este punto. V. En este estadio, corresponde proceder a la recomposicin del litigio, a la luz del art. 17 inc. c) del rito, la cual -adelanto- habr de proponer se efecte mediante la confirmacin parcial del decisorio de primera instancia. Es que en relacin a la apelacin de la demandada, cuyos agravios obran a fs. 312/324 se cuestiona la determinacin de una indemnizacin compensatoria de las vacaciones, por cuanto sostiene que la relacin que vinculara a las partes qued sometida a la ley de contrato de trabajo y convenio colectivo 18/75 y por ende, ajena al mbito del derecho administrativo. Los principios generales del derecho laboral, que estructuralmente son criterios de valor, axiolgicos, se diferencian de los que existen en otras ramas del derecho. "Sirven para justificar su autonoma y su peculiaridad. Por eso tienen que ser especiales, diferentes de los que rigen en otras zonas del derecho. Ello no implica que sean exclusivos absolutamente de una rama del derecho" (Pla Rodrguez, Amrico, Los Principios del Derecho del Trabajo, Buenos Aires, 1978, p.10). As tenemos al principio protector, el cual se concreta entre otras, en la regla de la norma ms favorable al trabajador (art. 9 de la LTC), que determina que en caso de que haya ms de una norma favorable debe optarse por aquella que sea ms favorable, aunque no sea la que hubiese correspondido segn los criterios clsicos de jerarqua de las normas. La ley de Contrato de Trabajo, para resolver el conflicto entre distintos institutos aplicables a una misma relacin laboral, toma el criterio del conglobamiento por institucin u orgnico, o de la inescindibilidad, es decir, se aplica la norma ms favorable al trabajador en su totalidad sin hacerlo en forma parcial. Que en el sub-lite, la accionada en relacin al derecho a las vacaciones, les permita a sus empleados su goce o bien su pago y as se estipulaba en la Circular 21/18 art. 4.1 que la cantidad acumulada poda llegar a ser ms de 70 das hbiles (fs. 12). Ello en virtud y habindose apartado la accionada de la regulacin de la ley de Contrato de Trabajo, slo es posible el rechazo de los agravios vertidos por ella al respecto, confirmndose en todas sus partes lo resuelto en la instancia inferior sobre el tpico. Apelacin de la actora (fs 325/335vta.). Slo rstame de ella el examen del agravio referido a la imposicin de costas, el cual, considero, ha de prosperar, en atencin a la naturaleza de la cuestin sometida y resuelta, a la luz de lo previsto por el art. 68 in fine del C.P.C. y C., revocando en tal sentido lo decidido en el fallo de primera instancia. Sobre el particular, hago mos los conceptos vertidos por el Mximo Tribunal Nacional en punto a que:

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"Cuando la cuestin es novedosa las costas deben imponerse en el orden causado (art. 68 del Cd. Procesal Civil y Comercial de la Nacin)" (Autos "Antonini Modet, Martiniano E. c. Buenos Aires Provincia de (Direccin Provincial del Registro de la Propiedad, Ministerio de Economa de la Provincia) s/accin declarativa", Tomo 320, Folio 2964, 23/12/1997 CSJN); "Corresponde que las costas de todas las instancias del proceso sean impuestas en el orden causado si lo novedoso de la cuestin planteada pudo hacer creer al demandante que se encontraba asistido de mejor derecho para litigar." (Autos "Pappalardo, Luciano c. Estado nacional (Mrio. de defensa s/ordinario", Tomo 313, Folio 1005, 09/10/1990). Ergo, corresponde acoger la apelacin de la actora en el tpico analizado. Lo dicho ha de aplicarse tambin a los efectos de la dilucidacin de la tercer cuestin sometida liminarmente a votacin, es decir, la imposicin de costas, la que ha de disponerse en todas las instancias en el orden causado. En base a todas las consideraciones vertidas propongo al Acuerdo: 1) Declarar la improcedencia del Recurso de Inaplicabilidad de ley deducido por la actora a fs. 409/416vta. y la precedencia del Recurso de Inaplicabilidad de ley deducido por la demandada, esto ltimo, por haber incurrido la Cmara sentenciante en errnea interpretacin y aplicacin de los arts. 252 de la L.C.T. y 52 de la ley 23.551, conforme a los fundamentos vertidos en los considerandos precedentes, debiendo casarse, en consecuencia, el decisorio obrante a fs. 366/378vta. 2) Recomponer el litigio de conformidad a lo previsto por el art. 17 inc. c) de la ley de rito, confirmndose en lo principal la sentencia del Juzgado de origen. 3) Costas en todas las instancias en el orden causado, debiendo adecuarse los honorarios regulados en las anteriores instancias y determinarse los devengados en la presente instancia (arts. 279 del C.P.C. y C. y 15 de la ley arancelaria). 4) Disponer la devolucin del depsito efectuado a fs. 383 de autos (art.11 L.C.). Mi voto. El doctor Fernndez dijo: Por compartir los fundamentos expresados por el distinguido colega preopinante doctor Badano, es que emito mi voto en el mismo sentido que el suyo. Mi voto. El doctor Sommariva dijo: Comparto totalmente el criterio sustentado por el colega que votara en primer trmino doctor Badano, por lo que emito el mo en idntico sentido. Mi voto. El doctor Kohon dijo: Comparto la lnea argumental desarrollada por el doctor Badano en su bien fundado voto, por lo que expreso el mo en igual sentido. Mi voto. El doctor Cia, dijo: Coincido con los argumentos expuestos por el doctor Badano, como as tambin con las conclusiones a las que arriba, por lo que voto en el mismo sentido. Mi voto. De lo que surge del presente Acuerdo, odo Fiscal, por unanimidad, se resuelve: 1) Declarar improcedente los recursos deducidos por la actora a fs. 409/416vta. 2) Declarar procedente el recurso de Inaplicabilidad de ley deducido por la demandada, por haber incurrido la Cmara sentenciante en errnea interpretacin y aplicacin de los arts. 252 de la L.C.T. y 52 de la ley 23.551, conforme a los fundamentos vertidos en los considerandos precedentes, casndose la sentencia dictada por la Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Laboral y de Minera, sala I, de la Primera Circunscripcin Judicial, obrante a fs. 366/378vta. 3) En virtud de lo dispuesto por el art. 17, inc. c) de la ley 1406, y en base a los fundamentos vertidos en los considerandos del presente pronunciamiento corresponde recomponer el litigio, confirmndose en lo principal la sentencia de primera instancia obrante a fs. 295/306vta. 4) Costas en todas las instancias en el orden causado, a cuyo fin reglanse los honorarios profesionales por la actuacin que les cupiera en primera instancia, a los doctores: O. R. -letrado apoderado de la demandada- en la suma de pesos cuatrocientos noventa ($490.-); G. T. V. y G. de G. -patrocinantes de la misma parte- en la suma de pesos un mil doscientos veintisiete ($1227.-) en conjunto; O. A. B. -en el doble carcter por la actora- en la suma de pesos un mil doscientos ($1200.-), por la actuacin en segunda instancia a los doctores: O. R -apoderado de la demandada- en la suma de pesos ciento cuarenta y siete ($147.-); G. de G. -patrocinante de la misma parte- en la suma de pesos trescientos sesenta y ocho ($368.-); O. A. B. -en el doble carcter por la parte actora- en la suma de pesos trescientos sesenta ($360.-). Reglanse los honorarios profesionales devengados en la presente instancia, a los doctores: O. R. -apoderado de la demandadas- en la suma de pesos ciento veintids ($122.-), A. M. C. -patrocinante de la misma parte- en la suma de pesos trescientos siete ($307.-) y O. A. B. -en el doble carcter por la actora- en la suma de pesos trescientos ($300.-). 5) Disponer la devolucin del depsito efectuado a fs. 383. (art. 11 L.C.). - Roberto O. Fernndez.- Eduardo J. Badano.- Jorge O. Sommariva.- Ricardo T. Kohon.- Eduardo F. Cia

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